Civil 3

DERECHO CIVIL 3: REALES
POSESIÓN PRECARIA
En el presente ensayo vamos a abordar un tema muy importante dentro del Derecho Civil
Peruano siendo este la Posesión Precaria, el cuál es un hecho preocupante ya que a partir de
este se especifica un desalojo judicial o un proceso judicial respecto a los bienes; es por ello
que se caracteriza por ser un ejercicio de hecho, además se sabe que puede darse mediante
uno o más poderes inherentes a la propiedad, siendo a la vez ilegitima y de mala fe. En el
derecho romano, se comprendía como "precarium" un contrato que no tiene nombre o carecen
de nombre particular, realizado entre dos personas, en donde una de ellas, motivada por los
pedidos de la otra, concedía a ésta la posesión gratuita de un objeto o cosa por un tiempo
indeterminado hasta que se finiquita con la primera petición de quien desde un comienzo lo
concedió. En Perú, (Art.970, Código de Procedimientos Civiles, 1911) se dictaba que, “…
Hay también acción de desahucio para recuperar bienes inmuebles que usa otra persona de
modo precario y sin pagar pensión”. En el año 1936, en el Código Civil de ese mismo año
hacía mención de la posesión precaria, pero las generalidades y fallos contradictorios
hicieron que se tergiversaran los conceptos jurídicos, dañando el carácter de la figura, y ahora
en el Código Civil actual, la posesión precaria “Es la que se ejerce sin título alguno o cuando
el que se tenía ha fenecido”, el actual código brinda un concepto más claro sobre lo que es la
posesión precaria, aunque algunos sostienen como verdadero concepto lo que se estableció en
la época de Justiniano .En el Perú dentro de los últimos años se presentaron casos relevantes
sobre posesión convirtiéndose en un problema social, pero esto en su mayoría se presenta
debido a que el propietario no posee el título de propiedad(invasor) o cuando el título que se
tenía venció (contrato o mandato legal fenecido).Todo esto da lugar a la falta de derecho con
la finalidad de que terceros puedan ocupar un bien, por lo tanto, precario es la persona que se
encuentra en el proceso de desalojo y en la sumariedad del análisis del juez que propia del
proceso sumarísimo, es precario quién resulta exhibido como alguien carente de derecho; la
investigación es sumaria con el fin de dar como resultado la claridad de no tener derecho
debido a que el juez no puede realizar una pericia muy profunda. La precariedad es la
categoría que corresponde al desalojo caracterizándose por un proceso de urgencia puesto que
se quiere dar una respuesta rápida y oportuna sobre determinadas situaciones con el fin de
recuperar un bien contra el poseedor precario. Es por ello que abordaremos de igual forma los
aspectos muy importantes como identificar las diferencias entre la posesión legítima en donde
se tocará el hecho del poder inherente de la persona, e ilegítima que viene a ser la posesión de
mala fe que se da por ejercer la posesión sin título alguno, o buena fe que se da al tener un
título posesorio de un bien mueble o inmueble, describiremos los supuestos de la posesión
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precaria y finalmente vamos a analizar y explicar si está conforme o discrepa con los
fundamentos del IV pleno casatorio civil.
- Capítulo 2: Desarrollo:
a) Concepto la “posesión precaria”: normativa, doctrina y jurisprudencia.
La posesión precaria o también conocida como posesión ilegitima consiste en un actuar de
mala fe, dónde el poseedor precario ocupa un bien sin derecho alguno ya sea porque ha
vencido por decisión judicial o por disposición de la ley, es por esto que el título queda
consumado en todo caso de ineficacia estructural o funcional de acto jurídico; por el cual
cedió la posesión del bien o debido a que carece del mismo. Además, se sabe que el usurpador
o ladrón ingresa ilegalmente a tomar posesión. Para informarnos un poco más podemos
apoyarnos del libro de Tratados de derechos reales el cual nos dice que “El propietario de un
inmueble que no tenga edificación o esta se encuentre en dicho proceso, en ningún caso
procede la defensa posesoria si el poseedor precario ha usufructuado el bien como propietario
por lo menos diez años” (Rospigliosi, 2017,p.308), podemos analizar lo mencionado por este
autor, que si el poseedor precario habita en el bien inmueble durante pasados los diez años
este tiene derecho a quedarse con el bien inmueble. Del mismo modo, se tendrá en cuenta que
la casación es razonable en interpretación de la Constitución; es por ello que los recursos
casatorios son de suma importancia cumpliendo un rol de interpretar a la ley desde la casación
para unificar la jurisprudencia, debido a que cada caso se verifique y compruebe; con el fin de
saber si la ley ha sido vulnerada por sentencias de un Tribunal distinto, evitando criterios
jurisdiccionales contradictorios, que aparezcan obsesivos y agobiantes como contrapartida de
la serenidad que se espera de una jurisprudencia predecible. Además, esta problemática se
advierte en la casación N°85-2004, Lima del 25 de abril del 2005 dónde nos da a entender que
cuando se sustenta la posesión de recibo de pago de autoevaluó o también conocido como
predio; al igual que constancias de posesión existe precariedad de por medio. Asimismo,
tenemos la casación N°4098-2007, Lima 01 de septiembre del 2018, considerándose
totalmente distintos a la primera casación, dónde no se lo califica como poseedor precario a la
persona natural quién posee una constancia de posesión precaria; además se venía
confundiendo a la precariedad con una posesión ilegítima. Es por ello que presentamos la
diferencia entre la posesión “legítima e ilegítima”. Podemos decir que la posesión legitima
actúa de una manera de buena fe, y se conforma con el derecho, está dentro de lo regulado en
la ley, puede ser algún derecho o algún titulo que permita entrar en posesión, pero todo
conforme a la ley, sin embargo, la posesión ilegitima es todo lo contrario pues esta actúa de
mala fe, es todo lo opuesto al derecho y son todos aquellos poseedores que no tienen derecho
a poseer, además carecen de derecho ya sea porque nunca lo tuvo o porque lo tenía y venció
también se puede dar el caso que tenia el derecho de alguien que no tenía derecho de conceder
tal derecho. Dentro de la posesión precaria encontramos algunos supuestos, el primer
supuesto es el ocupante, este adquiere un bien en virtud de un contrato de arrendamiento no
inscrito y se produce la venta del predio. Frente al nuevo dueño, el poseedor se transforma en
precario (no tiene un título emitido por el titular actual del bien que justifique su presencia en
el predio; se trata de un supuesto de ausencia de título), sabemos también que la ocupación sin
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título y sin pago de renta equivale disfrute por tolerancia del dueño, este es parte de un
contrato que se ha resuelto extrajudicialmente, además se menciona que el titulo ha
concluido. El segundo supuesto, cuando el título sea nulo por alguna causal absoluta y
conforme a ley está regulado en los artículos 219 y 220, pues en estos artículos se debatirá la
razón del desalojo.
b) Finalmente analizar y explicar si se encuentran conformes o discrepan con

los fundamentos del IV pleno casatorio civil.
Por resolución del 8 de septiembre de 2011, expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la República, se interpuso en materia de recurso de casación por la
causal de infracción normativa de naturaleza procesal referida al inciso 3 del artículo 122° del
Código Procesal Civil y al inciso 3 del artículo 139° de la Constitución Política del Estado,
prevista en el artículo 386° del Código Procesal Civil, al haberse satisfecho los requisitos de
fondo regulados por los incisos 2, 3 y 4 del artículo 388° del mismo cuerpo legal, por los
fundamentos siguientes:
Los demandantes argumentan que cuentan con la titularidad del predio ubicado en Pucallpa la
cual se encuentra inscrita en registros públicos, además se menciona que cuentan con la
numeración del predio otorgado por la misma Municipalidad, señalaron que el predio se da
por anticipo de herencia ya que Nancy Pan Duro los otorga. Por otra parte, tenemos a los
demandados que viven en el predio, además se sabe que viven ahí, desde hace 40 años que se
realizó la prescripción adquisitiva para poder tener el título, se señala también que los
demandantes no tienen legitimidad para obrar puesto que no vivieron en el inmueble, por otro
lado, se sabe que los recibos del inmueble no figuran a nombre del titular.
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 Concluimos que la IV Sala Civil de la Corte Suprema, hizo un esfuerzo para definir
cuando estábamos en presencia de un poseedor precario, sin embargo, al pasar el
tiempo hubo confusión ya que se expandió a aspectos que el pleno en su momento no
tomo en cuenta expresamente. El IV Pleno nos dice que la condición para tener un
bien en derecho debería provenir de un contrato, acto jurídico o de una fuente legal.
 Es importante informarnos sobre la posesión precaria puesto a que se ha convertido en
un problema social, incluyendo varios aspectos como inquilinos morosos, invasores en
propiedades privadas, al infórmanos podemos saber que posesión precaria da inicio a
un proceso de desalojo, pero debemos tener en cuenta que no se deben pasar de los
diez años.
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Referencias
Rospigliosi, E. V. (2017,p.308). Tratado de derechos reales.
Araujo Zelada, H. (2019) Naturaleza jurídica de la posesión precaria en el derecho civil
Peruano [Tesis de Maestría, Universidad Nacional de Cajamarca].
http://190.116.36.86/bitstream/handle/UNC/2780/TESIS%20MAESTRIA%20-HUMBERTO
%20ARAUJO%20ZELADA.
Riera, M. (29 de diciembre de 2011). Re: La pasión por el derecho. https://lpderecho.pe/iv-
pleno-casatorio-civil-desalojo-ocupacion-precaria/
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. CAS N°85-2004; 25 de abril de 2005.
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. CAS N° 4098-2007,1 de septiembre 2018.
Corte Suprema de Justicia. Iv Pleno Casatorio Civil. Proceso N°2195-2011, M.P, 8
septiembre de 2011.
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b) Finalmente analizar y explicar si se encuentran conformes o discrepan con

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