DERECHO PROCESAL II. Versión 2021.

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Versión 2022, incluidas las modificaciones introducidas por la Ley N°21.394,
que modifica los Sistemas de Justicia.

Contenidos:
I. Normas comunes a todo procedimiento.
II. Procedimiento Incidental.
III. Procedimientos prejudiciales y cautelares.
IV. Procedimiento ordinario de mayor cuantía.

I. LAS NORMAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO.

Introducción:
Nuestro proceso civil se encuentra regulado el Código de Procedimiento Civil,
cuerpo legal que data de 1903 y que ha sido objeto de un sinnúmero de modificaciones
y adaptaciones legales durante sus más de 100 años de vigencia. En lo medular, se
mantiene la esencia de un proceso escrito, con un sistema de prueba o tarifa legal,
estableciendo en cada procedimiento una serie de trámites que se denominan
esenciales y cuya omisión puede acarrear la nulidad del mismo.
Para iniciar el estudio del curso, debemos tener a la vista la estructura del Código
de Procedimiento Civil:

LIBRO I: Disposiciones Comunes a todo Procedimiento.

LIBRO II: Del Juicio Ordinario (Procedimiento Ordinario).
LIBRO III: De los Juicios Especiales (Procedimientos Especiales).
LIBRO IV: De los Actos judiciales No Contenciosos.

En nuestro curso abordaremos el estudio de los dos primeros libros del Código.
Comenzaremos revisando las Normas comunes a todo procedimiento, pues como su
nombre lo indica, se trata de una serie de reglas que son aplicables a todos los
procedimientos civiles que no contengan expresa regulación.
Por ejemplo, deberemos estudiar las notificaciones judiciales, que constituyen
comunicaciones a las partes de lo que ha resuelto el tribunal; así, cuando se dicta
sentencia, ya sea en el procedimiento ordinario o en el procedimiento sumario o en
alguno especial, si nada se dice, debe aplicarse la norma común del artículo 48 del
CPC que ordena notificar la sentencia definitiva por cédula.

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La estructura será:

A) Reglas generales.
B) Partes y su pluralidad.
C) Comparecencia en juicio.
D) De la Formación del proceso.
E) Actuaciones Judiciales.
F) Los plazos y suspensión del procedimiento.
G) Notificaciones judiciales
H) Resoluciones Judiciales y sus Efectos.

A) REGLAS GENERALES.

1) Campo de aplicación.

Conforme al artículo 1 del CPC, sus disposiciones se aplicarán a las contiendas

civiles entre partes y también a los actos no contenciosos, que sean de conocimiento
de los tribunales de justicia.
Ahora bien, el Libro I del CPC se aplica supletoriamente incluso respecto de
materias que no son civiles, como ocurre con la remisión que se hace en el artículo 52
del Código Procesal Penal, en el artículo 432 del Código del Trabajo, o en el caso del
artículo 27 de la Ley N°19.968 sobre Tribunales de Familia, entre otros casos.

2) Tipos de procedimientos:

El CPC reconoce dos tipos de procedimientos de manera genérica, aquellos que

considera ordinarios porque se les aplica la tramitación común ordenada por la ley; y
los extraordinarios, por ser objeto de normativa especial o de excepción a las reglas
generales.

3) Fórmula de aplicación supletoria del procedimiento ordinario:

Dentro del CPC las reglas del procedimiento ordinario se aplican de manera supletoria
a todo trámite, diligencia o procedimiento que no tenga una regla especial diversa. El
mejor ejemplo lo constituye la aplicación de las normas relativas a los medios
probatorios, las cuales se encuentran reguladas en el Libro II, pero tienen una
aplicación general. (Artículo 3 CPC)

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 Se introdujo por LA LEY N°21.394, una nueva norma, en el siguiente sentido:
Artículo 3º bis. Es deber de los abogados, de los funcionarios de la administración
de justicia y de los jueces, promover el empleo de métodos autocompositivos de
resolución de conflictos, como la conciliación, la mediación, entre otros. Estos
métodos no podrán restringir, sustituir o impedir la garantía de tutela jurisdiccional.

Se trata de una cuarta regla general contenida en el CPC, orientada a la orientación

a métodos autocompositivos, sin perjuicio del derecho a la garantía de tutela
jurisdiccional.

B) LAS PARTES Y SU PLURALIDAD.

1. Las Partes:
a) Concepto: Son aquellas personas que deducen en el proceso una pretensión y
aquellas en contra de las cuales se ejerce.

El concepto de partes ha ido evolucionando conforme también lo ha hecho la

concepción que se tiene sobre la acción. Originariamente se entendía que aquel titular
del derecho gozaba también de la acción para reclamar su respeto y/o reconocimiento;
luego, se avanzó en cuanto a reconocer la posibilidad de que también pudiera
comparecer a juicio un sujeto que no tenía un derecho, lo que no obstaba a reclamar
una aparente pretensión en contra del demandado.
Es posible identificar entonces, que la “parte procesal” no presupone ni requiere que
sea también la “parte material” respecto del vínculo jurídico que motiva el juicio en
cuestión. Así, es posible identificar las excepciones perentorias de falta de
legitimación activa y de legitimación pasiva, que se configuran cuando la parte
demandante o demandada según el caso, no tienen la titularidad de la acción deducida
o no son los destinatarios de esta.
Es relevante la determinación de las partes en el proceso, pues sólo a ellas afectará el
dictamen judicial en virtud del principio de efectos relativos de las sentencias.
(Artículo 3 del Código Civil).

b) Clasificación de las partes.

a) Directas u originarias: Demandante y demandado.
b) Indirectas o derivadas: Terceros.

c) Capacidad para ser parte.

En el ámbito procesal también se requiere contar con capacidad para ser parte, para
actuar personalmente en el procedimiento y para tramitar y realizar peticiones en el
mismo.

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- Para ser parte procesal:
Se requiere de capacidad de goce, esto es, aquella inherente a toda persona (natural o
jurídica) por el sólo hecho de ser tal.
Al respecto no existe limitante alguna en el CPC y en aplicación del derecho común
es que debemos entender que toda persona tiene la capacidad básica de gozar de
derechos y tener pretensiones dignas de reconocimiento judicial.
Puede ser demandante o demandado, una persona natural o jurídica, una comunidad
o sucesión hereditaria, por ejemplo.

- Para actuar en juicio por sí o personalmente:

Se identifica con la capacidad de ejercicio, que es aquella en virtud de la cual una
persona puede celebrar actos jurídicos de manera válida y que produzcan efectos
jurídicos y que en el proceso se identifican con la posibilidad de comparecer a
absolver posiciones, asistir a audiencias, declarar como testigo, etc.
Esta capacidad se presume en toda persona, puede estimarse como la regla general,
pero existen diversas normas que dan cuenta de inhabilidades para actuar en juicio
como testigos, peritos, etc.
En todo caso, esta capacidad no alcanza la posibilidad de realizar peticiones
directamente al tribunal, pues para ello se requiere ius postulandi, salvo en aquellos
casos en los que la propia ley autoriza a la parte a tramitar sin patrocinio de abogado.
Ello ocurre por ejemplo para hacer peticiones de apremio en asuntos de alimentos en
causas de familia.

- Para postular, tramitar o litigar técnicamente:

Para litigar técnicamente se requiere de una capacidad especial denominada Ius
Postulandi, esto es, la capacidad de actuar en juicio y realizar peticiones al tribunal a
nombre de otro. Se requiere contar con patrocinio de abogado/ mandato judicial
otorgado a dicho profesional o a aquellas personas mencionadas en el artículo 2 de la
Ley N°18.120 sobre comparecencia en juicio que serán abordadas más adelante.

d. Las partes en el Código de Procedimiento Civil. (Art. 18 y siguientes).

Habitualmente existe una parte demandante y una parte demandada en el proceso. Esa
situación a veces se puede ver alterada como cuando, por ejemplo, un grupo de
vecinos de un condominio demandan a la empresa constructora que les vendió las
casas por defectos de estas; habrá varios demandantes y un solo demandado. En otros
casos, una víctima de negligencia médica podrá demandar la indemnización de
perjuicios en contra del médico que la intervino quirúrgicamente y de la Clínica en
donde se llevó a cabo la misma, tendremos entonces, un demandante y varios
demandados. Puede ocurrir también, que sean varios los demandantes y varios los
demandados. Dichas situaciones serán estudiadas a continuación.

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1.- Pluralidad de Partes o Litis Consorcio: La multiplicidad de partes puede
producirse al inicio del proceso (litis consorcio originario), o con posterioridad a ello
(litis consorcio sobreviniente). En el primer caso se caracteriza por ser facultativo
para quienes lo constituyen, y por estar consagrado expresamente en el art. 18 CPC,
conforme al cual se produce esta situación en los siguientes casos:
a) Cuando varias personas deducen una misma acción (contra del mismo sujeto
pasivo)
b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero
emanadas todas de un mismo hecho.
c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso
de las obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del
proceso, el legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las
acciones o las defensas, debe designarse un procurador común, todo lo cual se regirá
de conformidad a las siguientes reglas:
c.1 Debe ser nombrado de común acuerdo entre las partes en el plazo que fije el
tribunal, o en su defecto por el Juez, pero con la obligación de designar a un
Procurador del Número o a uno de los abogados de las partes (art. 12 CPC)
c.2 El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a petición fundada
de una de las partes, pero en todo caso la revocación no surte efecto sino hasta que se
designa un reemplazante (art. 14 CPC)
c.3 El procurador designado debe seguir las instrucciones de las partes y si estas
no están conformes con su cometido, tienen el derecho de hacer alegaciones separadas
y a presentar sus propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el
procurador común, todo lo cual obviamente sólo irá en su propio beneficio o perjuicio.
No obstante, lo obrado por el procurador común les sigue empeciendo (art. 16 CPC)
d) No será necesario designar un procurador cuando (art. 20 CPC):
d.1 Sean distintas las acciones de los demandantes.
d.2 Sean distintas las defensas de los demandados.
d.3 Habiéndose iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes litigan conjuntamente.

2.- Intervención Forzada de Parte:

Un carácter básico del ejercicio de las acciones es su voluntariedad. Sin embargo,
nuestro Código contempla casos de intervención forzada en los que las partes se ven
en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las graves
consecuencias de su inasistencia. Son cinco casos:

a) Artículo 21 CPC
b) Jactancia
c) Citación de Evicción:
d) Citación de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo
e) Verificación de Créditos en el Procedimiento de Quiebra

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Dos instituciones vinculadas al concepto de parte:
1) Substitución Procesal: Es aquella institución que faculta a una persona para
comparecer en juicio a nombre propio, haciendo valer derechos de terceros,
adquiriendo el carácter de parte para todos los efectos legales. No constituye un caso
de representación ni de agencia oficiosa, pues quien comparece lo hace a nombre
propio. Ejemplos:
- Artículo 878 C. de Comercio: Se faculta a quien desee demandar al capitán de un
navío, para deducir la acción ya sea en contra de éste o del naviero.
- Artículo 2466 CC: Acción Subrogatoria.
- Artículo 2468 CC: Acción Pauliana o Revocatoria.
- Artículo 1845 CC: Citación de Evicción.
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2) Sucesión Procesal: A diferencia de la substitución, el cambio de sujeto en este
caso puede verificarse durante el procedimiento y no sólo antes de él. Son tres casos:
- Fallecimiento de quien litiga personalmente: (art. 5° CPC) Se suspende el
procedimiento para efectos de notificar a los herederos, y sólo se reanuda tras haber
transcurrido el término de emplazamiento, haya éstos concurrido o no.
- Cesión de Derechos Litigiosos: Producida la cesión, comparecerá al proceso el
cesionario exhibiendo el título y adoptando el papel procesal del cedente.
- Subrogación: Opera cuando una persona paga por otra, produciéndose una
traslación de derechos (puede ser legal o convencional).

e).- Los Terceros:

Son aquellas personas que no están directamente vinculadas al conflicto promovido
ante el órgano jurisdiccional, pero que actúan al interior del procedimiento tendiente
a resolver ese conflicto. Se clasifican en:
1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes no afecta de modo alguno el proceso,
ni la sentencia dictada. No son terceros, según la definición dada.
2.- Terceros intervinientes: Son los testigos, peritos, martilleros y demás personas
que intervienen en el proceso sin tener interés directo en su resultado.
3.- Terceros interesados: aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven
afectados sus derechos a causa de ese proceso, por lo que se les autoriza a participar.
Son los siguientes:
a. Coadyuvantes: (o por vía adhesiva) Hacen valer pretensiones concordantes con
alguna de las partes, debiendo en consecuencia actuar con procurador común.
b. Independientes: (o por vía principal) Su interés es independientes de las
pretensiones de las partes por lo que actúa separadamente.
c. Excluyentes: (o por vía de oposición) Tienen pretensiones incompatibles con las
de las partes.
Los requisitos para interponer una tercería son los siguientes: (art. 23 Código de
Procedimiento Civil).
- Ser tercero (no ser parte)
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- Existencia de un proceso en actual tramitación.
- Tener interés actual en el proceso (patrimonial y sobre la base de derechos
adquiridos y no de meras expectativas)
Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros,
producen respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (art.
24 Código de Procedimiento Civil).

C) COMPARECENCIA EN JUICIO.

- Para postular, tramitar o litigar técnicamente:

Para litigar técnicamente se requiere de una capacidad especial denominada Ius
Postulandi, esto es, la capacidad de actuar en juicio y realizar peticiones al tribunal a
nombre de otro.
En Chile, se exige contar con el patrocinio, conforme al artículo 1 de la Ley N°18.120
sobre comparecencia en juicio, se trata de una norma fundamental para todo aquel
que se proyecta como abogado o abogada, que establece que la primera presentación
de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier
tribunal de la República sea ordinario, arbitral o especial, deberá ser patrocinada
por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión. Dicha norma debe ser
concordada con el artículo 520 del COT, que define a los abogados como aquellas
personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los
Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes.
De manera que ninguna persona, salvo en los casos de excepción contemplados en el
artículo 2do. de la Ley N°18.120 o cuando la ley exija la intervención personal de la
parte, podrá comparecer en los asuntos y ante los tribunales a que se refiere el inciso
primero del artículo anterior, sino representada por un abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión, por procurador del número, por estudiante actualmente
inscrito en tercero, cuarto o quinto año de las Escuelas de Derecho de las
Facultades de Ciencias Jurídicas y Sociales de alguna de las universidades
autorizadas, o por egresado de esas mismas escuelas hasta tres años después de
haber rendido los exámenes correspondientes.
Es posible distinguir entonces que el patrocinio sólo puede ser constituido por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, contando con un ius postulandi
pleno; luego, los demás habilitados de derecho pueden tramitar en juicio, pero no
pueden asumir el patrocinio, que es el contrato solemne de defensa judicial que está
reservado a los abogados.

IUS POSTULANDI= Patrocinio -Mandato judicial.

Hemos dicho que para que una persona tenga capacidad para comparecer en juicio,
debe reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el “Ius Postulandi”, condición esta
última que se entrega exclusivamente a determinadas personas.
El concepto de comparecencia en juicio se puede entender en 2 sentidos:

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1) Sentido amplio: el acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivamente.
2) Sentido estricto es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una acción
o defendiéndose, o requiriendo la intervención en un acto no contencioso.
La capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el estudio de dos
instituciones procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato
Judicial. Mientras que el primero se refiere fundamentalmente a la fijación de
estrategias procesales (defensa jurídica), el mandatario mira a la representación
(tramitación procedimiento).
Actualmente, la regulación diferenciada de ambas instituciones tiene poca relevancia
práctica, pues la constitución del patrocinio implica el mandato judicial y la
celebración del citado mandato implica darle poderes a un abogado patrocinante. Las
diferencias son mínimas y están contenidas en la Ley N°18.120 en cuanto establece
una formalidad especial para la constitución del patrocinio y una sanción para su
incumplimiento; por otro lado, se permite ejercer facultades propias del mandato
judicial a otras personas que no son abogados y que no pueden patrocinar causas,
como son los habilitados en derecho, señalados en el artículo 2 de la referida Ley.

1) El Patrocinio
Se define como un “contrato solemne por el cual las partes o interesados en un
asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los
Tribunales de Justicia.”
Regulación legal:
Artículo 1 Ley N°18.120
Artículo 520 a 529 del Código Orgánico de Tribunales.

Requisitos para ser Patrocinante: Ser abogada o abogado habilitado para el

ejercicio de la profesión.
Los requisitos para obtener el título están establecidos en el artículo 523 del Código
Orgánico de Tribunales.

Forma de constituirlo: La formalidad exigida es que en la primera presentación que

el interesado efectúe ante el tribunal, el abogado ponga su firma, indicando además
su nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la práctica es destinar un otrosí del
escrito a este efecto. ARTÍCULO 1 LEY 18.120.
En el proceso penal, tratándose de Defensores Públicos, éste se entiende constituido
por el sólo ministerio de la ley (art. 54 Ley de Defensoría Penal Pública). Sin perjuicio
de constituirlo en audiencia y verbalmente.

Sanciones al Incumplimiento: La sanción es gravísima: el escrito se tiene por no

presentado para todos los efectos legales (art. 1º inciso 2º Ley 18.120).

Duración: Todo el proceso, salvo renuncia o revocación.

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Facultades del Patrocinante: Esencialmente el patrocinio se limita a la fijación de
las estrategias de defensa. No obstante, y a pesar de que ello es propio del mandatario
judicial, se le faculta para asumir la representación en cualquier estado del juicio
(facultades ordinarias art. 1° inciso 3º, Ley N°18.120).

Término del Patrocinio:

a. Cumplimiento o desempeño del encargo: Forma normal de terminación.
b. Revocación: Habitualmente se presenta un escrito dando cuenta de la revocación
del patrocinio y paralelamente la designación de un nuevo abogado.
c. Renuncia: Debe notificarse al patrocinado junto con el estado del proceso. No
obstante, el abogado que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el término
de emplazamiento, salvo que previo a ello se haya designado un nuevo patrocinante
(art. 1º inc. 4º Ley 18.120).
d. Muerte o Incapacidad del Abogado: En este caso el patrocinado debe constituir un
nuevo patrocinio antes de efectuar su siguiente presentación. Cabe señalar que la
muerte del patrocinado no extingue el patrocinio, pues el abogado deberá seguir
prestando sus servicios a la sucesión.

2) El Mandato Judicial:
Es un “contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra facultades
suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.”

Regulación legal:
Artículo 2 de la Ley N°18.120
Artículos 6 al 16 del Código de Procedimiento Civil.
Artículos 394 al 397 del Código Orgánico de Tribunales.

Diferencias con el mandato civil:

1. El mandato civil es consensual; en cambio el mandato judicial es solemne.
2. El mandato civil se extingue con la muerte de ambas partes; en cambio el mandato
judicial no se extingue por la muerte del mandante.
3. En el mandato civil, toda persona puede ser mandatario, incluso un incapaz; en
cambio en el mandato judicial, solo puede ser mandatario aquellos que contempla en
artículo 2 de la Ley 18120.
4. en el mandato civil, la representación es un elemento de la naturaleza; en cambio
en el mandato judicial es de la esencia.
5. En el mandato civil la delegación no obliga al mandante si no ratifica; en cambio
en el mandato judicial, la delegación siempre obliga al mandante.

Facultades del mandato judicial:

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El mandato judicial contiene una serie de facultades ordinarias que se entienden de la
esencia de dicho contrato y que, por ende, no requieren de especial estipulación al
respecto.
Por otro lado, existe un catálogo de facultades especiales, que requieren de especial
mención para tenerlas como otorgadas.
Las facultas ordinarias están reguladas en el inciso primero del artículo 7 del Código
de Procedimiento Civil; las especiales, en su inciso segundo.
La recomendación es que, al momento de redactar el mandato, recuerde que debe
hacer mención que se le otorgan las facultades de ambos incisos del citado artículo,
para tener amplios poderes. Otra práctica judicial, es detallar todas y cada una de las
facultades entregadas, haciendo especial mención de aquellas que son relevantes para
demandar o ser emplazado en nombre del mandatario, percibir dinero en su
representación, poner término a procedimientos, etc.

Facultades ordinarias. (Art. 7 inciso 1 CPC)

El poder para litigar se entenderá conferido para todo el juicio en que se presente, y
aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizará al procurador para
tomar parte, del mismo modo que podría hacerlo el poderdante, en todos los trámites
e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por vía de reconvención se
promuevan, hasta la ejecución completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto
en el artículo 4° o salvo que la ley exija intervención personal de la parte misma. Las
cláusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, son nulas.
Podrá, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos
que se le haya negado esta facultad.

Facultades especiales (Art. 7 inciso 2 CPC)

Sin embargo, no se entenderán concedidas al procurador, sin expresa mención, las

facultades de desistirse en primera instancia de la acción deducida, aceptar la
demanda contraria, absolver posiciones, renunciar los recursos o los términos legales,
transigir, comprometer, otorgar a los árbitros facultades de arbitradores, aprobar
convenios y percibir.

Situaciones Especiales de Representación:

a) Agencia Oficiosa: Es la situación que se produce cuando una persona comparece
ante un tribunal, asumiendo la representación de otra sin patrocinio ni mandato
constituido en su favor, pero ofreciendo la ratificación posterior de todo lo obrado por
parte de quien ha debido ser el mandante.

Requisitos:
- El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso contrario
debe actuar representado por alguien que lo sea.

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- Invocar causales calificadas que han impedido al representado comparecer.
- Ofrecer una garantía de que lo obrado será ratificado
El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta
se debe constituir la garantía, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Si lo
obrado no es ratificado posteriormente, se produce la nulidad de todo lo obrado
(efecto procesal), y el fiador deberá responder de los perjuicios causados (efecto
civil).

b) Procurador Común: Dicha hipótesis de representación se configura cuando hay

pluralidad de partes. En tal caso, deberá ser nombrado de común acuerdo por las
partes a quienes haya de representar. Si por omisión de todas las partes o por falta de
avenimiento entre ellas no se hace el nombramiento dentro del término indicado en el
artículo anterior, lo hará el tribunal que conozca de la causa, debiendo, en este caso,
recaer el nombramiento en un procurador del número o en una de las partes que haya
concurrido. Si la omisión es de alguna o algunas de las partes, el nombramiento hecho
por la otra u otras valdrá respecto de todas.

c) Representaciones Especiales: Se trata de dilucidar quién representa a

determinadas personas jurídicas. Para ello debemos distinguir:
i. Personas Jurídicas de Derecho Público: No existen reglas especiales. Hay que
analizar la ley que las crea y reglamenta. Ejemplos:
- Fisco: Presidente del Consejo de Defensa del Estado.
- Municipalidades: Alcalde.
ii. Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado: Las representa su presidente
(art. 8 CPC).
iii. Sociedades: Las representa el gerente o administrador. Salvo mención expresa, la
representación sólo comprende facultades ordinarias del mandato. Hay 3 casos
especiales en cuanto a la representación de las sociedades:
- Sociedades Anónimas: El representante debe ser el gerente (art. 49 Ley 18.046)
- Sociedad Legal Minera: La representa el socio designado por la junta o si no hubiere
junta, el socio con mayores derechos, o en caso de empate aquél cuyo apellido
empiece con la letra más cercana a la A. (art. 193 CM)
- Sociedades de Personas: Si no tiene un administrador designado, basta con notificar
a uno cualquiera de los socios.

d) Representación de Personas Ausentes: (art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC, y 367
COT). Hay que distinguir tres situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el demandante
emplazarla para un juicio posterior, puede pedirse como medida prejudicial, que se
constituya un apoderado que lo represente y responda por las costas y multas del
juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes (art. 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del país sin dejar mandato constituido. Hay que distinguir
(art. 844 y ss. CPC):

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- Si se conoce su paradero: se le notifica por exhorto.
- No se conoce su paradero: se designa curador de ausentes (art. 473 CC).
3) Si el ausente dejó mandatario con facultades generales, es posible notificarlo
válidamente. Si sólo tiene facultades para un negocio en particular, sólo se lo puede
emplazar válidamente para ese caso. Finalmente, si no puede contestar nuevas
demandas y no conoce el paradero del mandante, se designa un curador de ausentes.
(art. 11 CPC).

5. Cesación de la Representación Legal:

Art. 9 del CPC: “Si durante el curso del juicio termina por cualquiera causa el carácter
con que una persona representa por ministerio de la ley derechos ajenos, continuará
no obstante la representación y serán válidos los actos que ejecute, hasta la
comparecencia de la parte representada, o hasta que haya testimonio en el proceso de
haberse notificado a ésta la cesación de la representación y el estado del juicio. El
representante deberá gestionar para que se practique esta diligencia dentro del plazo
que el tribunal designe, bajo pena de pagar una multa de un cuarto a un sueldo vital y
de abonar los perjuicios que resulten”.

FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO Y MANDATO JUDICIAL:

El artículo 6°, inciso primero del Código de Procedimiento Civil, en concordancia
con la Ley N° 20.886, dispone que el que comparezca en juicio a nombre de otro, en
desempeño de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial
nombramiento, deberá exhibir el título que acredite su representación. Para obrar
como mandatario se considerará poder suficiente:

1° El constituido por escritura pública otorgada ante notario o ante oficial del Registro
Civil a quien la ley confiera esta facultad;
2° el que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez árbitro, y
subscrita por todos los otorgantes; y
3° el que conste de una declaración escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que esté conociendo de la causa.

En aplicación de la Ley N°20.886, sobre tramitación electrónica se agregó una cuarta

forma:

4°La declaración escrita del mandante suscrita con firma electrónica avanzada.

Sobre esta nueva forma de constitución de los “poderes”, refiere el artículo 7 de la

Ley 20.886, que el patrocinio por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
podrá constituirse mediante firma electrónica avanzada. El mandato judicial podrá
constituirse mediante la firma electrónica avanzada del mandante. En consecuencia,
para obrar como mandatario judicial se considerará poder suficiente el constituido
mediante declaración escrita del mandante suscrita con firma electrónica avanzada,

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sin que se requiera su comparecencia personal para autorizar su representación
judicial. La constatación de la calidad de abogado habilitado la hará el tribunal a través
de sus registros.

ESTA NORMA HA SIDO MODIFICADO POR LA LEY N°21.394, en el

siguiente sentido:
1) Desde el día 11 de diciembre de 2021, se permite conceder patrocinio, no
sólo con firma electrónica avanzada, sino que también con firma electrónica
simple.
2) En el mismo sentido, existe la opción también para la constitución del
mandato judicial.
3) Ahora bien, si el mandato o el patrocinio, se otorgare por firma
electrónica simple, deberá ratificarse por el mandante y el mandatario,
ante un ministro de fe del tribunal por vía remota o videoconferencia.
Artículo 7 Ley 20.886.

Respecto al trámite de ratificación ante ministro de fe del tribunal, actualmente

se realiza de las más variadas formas, como videoconferencia zoom e incluso
por una sesión de videollamada por WhatsApp. Lo que resulta relevante, es que
en tales casos se evita la comparecencia personal de los intervinientes y se
compatibiliza la situación de personas que no tienen firma electrónica avanzada.

Cabe hacer mención del régimen transitorio vigente por un año desde
diciembre de 2021 a diciembre de 2022, regulado por la disposición
decimosexta transitoria de la Ley 21.394 y el Auto Acordado N°271 del 18
de diciembre de 2021.
En dicha normativa se establece en el mismo sentido que la constatación de la
identidad de quienes comparezcan deberá efectuarse inmediatamente antes del
inicio de la audiencia, de manera remota ante el ministro de fe o el funcionario
que determine el tribunal respectivo, mediante la exhibición del documento de
identidad que corresponda, de lo que se dejará registro.
Artículo 7 AA 271.
Es decir, que tanto para la ratificación del patrocinio y poder, como en el caso
de comparecencia remota a audiencias, se puede acreditar la identidad a
distancia. Habitualmente dicha diligencia requiere de la presencia digital de la
persona en cuestión quien deberá exhibir su cédula nacional de identidad en la
pantalla, para constatar la imagen y datos respectivos.

Respecto de los Ministros de fe, en la justicia reformada, esto es, en los Juzgados de
Familia, Juzgados de Garantía, o Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, no existe el
cargo de secretario, por lo que en razón de lo establecido en el artículo 389 G del
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Código Orgánico de Tribunales, dispone que corresponderá al jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la administración de causas del respectivo juzgado
o tribunal autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley señale
expresamente.

5° Oralmente, en audiencia y en los procesos reformados, como ocurre en materia

penal, pues el imputado, puede conceder o ratificar el patrocinio y mandato en la
misma audiencia y previa realización del objeto de esta, ello sin perjuicio de la
constatación de la calidad de abogado que deba realizarse por el respectivo jefe de
unidad de causas.
Así, según el artículo 102 del CPP, desde la primera actuación del procedimiento y
hasta la completa ejecución de la sentencia que se dictare, el imputado tendrá derecho
a designar libremente uno o más defensores de su confianza. Si no lo tuviere, el juez
procederá a hacerlo, en los términos que señale la ley respectiva. En todo caso, la
designación del defensor deberá tener lugar antes de la realización de la primera
audiencia a que fuere citado el imputado.

D) DE LA FORMACIÓN DEL PROCESO.

A) ANTES DE LA VIGENCIA DE LA LEY 20.886 SOBRE TRAMITACIÓN

DIGITAL. (18.06.2016).

1. Concepto de expediente y su formación.

Analizaremos el proceso como expediente, como conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el procedimiento (art. 29).
En la formación del expediente se deben respetar ciertas reglas:
a. Las piezas se agregan en orden de presentación.
b. El secretario debe enumerarlas
c. No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (art. 29 inciso 2°)
En el nuevo proceso penal, no obstante, la oralidad de las actuaciones debe llevarse
registro de ellas (art. 30 Código Procesal Penal). El registro de las actuaciones
realizadas por o ante el juez de garantía (excepto la preparación del juicio oral) sólo
debe contener un resumen de la actuación. El juicio oral (y la audiencia de preparación
de juicio oral ante juez de garantía) debe ser registrado en forma íntegra. (art. 40 y 41
Código Procesal Penal).

2. Los escritos.
Se puede definir como “acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las
partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley”.
Requisitos que deben cumplir:
a. Papel a utilizar: Hoy pueden presentarse en papel simple. Antiguamente fue papel
sellado y luego papel proceso.

14
b. Contenido: Debe encabezarse por una suma., un resumen del contenido. Las
demandas nuevas deben contener una “presuma”, indicando la materia, el
procedimiento y el nombre completo y número de RUT de las partes y de sus
apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal (S.J.L., Iltma. Corte de
Apelaciones, Excma. Corte Suprema, etc.), las partes, N° de rol y luego el desarrollo
del escrito. Finalmente, el escrito termina con una petición (art. 51)
c. Forma de presentación: Tantas copias como partes haya que notificar (salvo en
aquellos escritos que contengan solicitudes de mera tramitación como copias,
desarchivos y otros). Si no se entregan copias o si éstas resultan disconformes
sustancialmente con la original, no le corre plazo a la parte contraria, debe imponerse
una multa y debe apercibírsele para que las acompañe dentro de tercero día so pena
de tenerlo por no presentado (art. 31).
d. Lugar de presentación: Al tribunal por intermedio del secretario (art. 30).
e. Formalidad de recepción: Se estampa en cada fojas la fecha y su forma o un sello
autorizado por la Corte que designe la oficina y la fecha. Además, el secretario está
obligado a recepcionar los documentos que se le entreguen (art. 32). En la práctica el
funcionario del mesón del tribunal estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el
número del tribunal. Una vez presentado, el secretario debe proceder a despacharlo al
Juez, pudiendo incluso proveerlo el directamente, cuando se trate de diligencias de
mero trámite.
3. La consulta del expediente. Por regla general los expedientes son públicos. Una
de las funciones de los secretarios es dar conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, salvo excepciones que se refieren al sumario
criminal, procesos de adopción, y otros cuya publicidad se considera perjudicial a los
intereses ya sea de las partes o del proceso. La reserva es declarada por la ley o por el
juez.
4. La custodia del expediente. El proceso se mantiene en la oficina del secretario
bajo su custodia y responsabilidad (art. 36). En la práctica se contempla la custodia
especial de ciertos expedientes para impedir su extravío y de ciertos documentos.
Los expedientes sólo pueden ser retirados del tribunal por personas
(fundamentalmente los receptores) y en los casos establecidos por la ley (art. 36). En
el nuevo proceso penal (donde no hay secretarios, la custodia corresponde al jefe de
la unidad administrativa que tenga a su cargo la administración de causas (art. 389 G
COT).

5. Remisión de Expedientes: Cuando un tribunal solicita a otro la remisión de un

expediente, lo normal es que dicha medida se cumpla remitiendo copias a costa del
solicitante. No obstante, en casos urgentes, o si no es posible sacar copias o si el
expedientes tiene más de 250 fojas, se remitirá el original (art. 37 inciso final CPC).

6. Extravío y Reconstitución de Expedientes: en caso de extravío de un expediente,

una vez certificada dicha circunstancia por el secretario del tribunal debe
reconstituirse. Se solicitará que se tenga por reconstituido en virtud de las copias

15
simples de los escritos que se acompañen, en lo posible que estén timbradas. El
tribunal lo tendrá por reconstituido, con citación. Si hay oposición, el tribunal
resolverá el incidente. En el nuevo proceso penal, el tema lo resuelve el art. 43 CPP.

D) ACTUALMENTE, CON LA REFORMA DE LA LEY 20.886 SOBRE

TRAMITACIÓN DIGITAL. (vigente desde 18.06.2016)
1. Se sustituyen los artículos 29 y 30, que decían relación con la formación del
expediente material y agregación de escritos y documentos, por los siguientes:
Artículo 29. Se formará la carpeta electrónica con los escritos, documentos,
resoluciones, actas de audiencias y actuaciones de toda especie que se presenten o
verifiquen en el juicio. Estos antecedentes serán registrados y conservados
íntegramente en orden sucesivo conforme a su fecha de presentación o verificación a
través de cualquier medio que garantice la fidelidad, preservación y reproducción de
su contenido, lo que se regulará mediante auto acordado de la Corte Suprema.
La carpeta electrónica estará disponible en el portal de internet del Poder Judicial,
salvo que la ley establezca lo contrario o habilite al tribunal para restringir su
publicidad, o la de alguna parte de ella.
Ninguna pieza de la carpeta electrónica podrá eliminarse sin que previamente lo
decrete el tribunal que conoce de la causa.
Artículo 30.– Los escritos y documentos se presentarán por vía electrónica conforme
se dispone en los artículos 5º y 6º, respectivamente, de la Ley General sobre
Tramitación Electrónica de los Procedimientos Judiciales.
Los escritos se encabezarán con una suma que indique su contenido o el trámite de
que se trata.”.
2. Se derogó el artículo 31, que establecía la obligación de acompañar respecto de
cada escrito, tantas copias cuantas sean las partes a las que había que notificar la
providencia que sobre él mismo recaería.
3. Sustituyó el artículo 33, relativo a la obligación del Secretario de entregar el
despacho al tribunal y de dictar decretos, providencias o proveído por si solos, por el
siguiente:
Artículo 33.- Los secretarios letrados de los juzgados civiles podrán dictar por sí solos
las sentencias interlocutorias, autos y decretos, providencias o proveídos, salvo
cuando ello pudiere importar poner término al juicio o hacer imposible su
continuación. La reposición que sea procedente en contra de estas resoluciones, en su
caso, será resuelta por el juez.”.
4. Se modificó el artículo 34, que establecía la agregación sucesiva de los
antecedentes al proceso, como sigue:
a. Reemplazase la expresión “el proceso, en conformidad al artículo 29,” por “la
carpeta electrónica”.
b. Sustituyese la oración que señala: “Al tiempo de agregarlas, el secretario numerará
cada foja en cifras y en letras.”, por la siguiente: “El sistema de tramitación electrónica
del Poder Judicial numerará automáticamente cada pieza de la carpeta electrónica en
cifras y letras.”.

16
5. Se derogó el artículo 35, relativo a las formalidades del desglose de piezas del
expediente.
6. Se reemplazaron los artículos 36 y 37, que consagraban la obligación de custodia
del expediente por parte del secretario de tribunal, por otros del siguiente tenor:
Artículo 36. Las piezas que se presenten al tribunal se mantendrán bajo su custodia
y responsabilidad. Éstas no podrán retirarse sino por las personas y en los casos
expresamente contemplados en la ley. Corresponderá al tribunal velar por el estricto
cumplimiento de lo establecido en el artículo 393 del Código Orgánico de Tribunales.

Artículo 37.- Cuando los tribunales pidan o hayan de oír dictamen por escrito del
respectivo fiscal judicial o de los defensores públicos, les enviarán comunicación de
la carpeta electrónica a la que deben acceder electrónicamente.
Si estos funcionarios retardan dicho dictamen, podrá el tribunal señalarles un plazo
razonable para que lo envíen o agreguen a la carpeta electrónica.
En aquellos casos en que otro tribunal requiera la remisión del expediente original o
de algún cuaderno o pieza del proceso, el trámite se cumplirá enviando la
correspondiente comunicación de la carpeta electrónica a la que deben acceder a
través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial.
Lo mismo se aplicará cada vez que la ley ordene la remisión, devolución o envío del
proceso o de cualquiera de sus piezas a otro tribunal.”

EN CONSECUENCIA:
Con la ley 20.886, se modifican dichas formalidades de la manera siguiente:
a) Presentación de demandas y escritos de parte.
El ingreso de las demandas y de todos los escritos se hará por vía electrónica a través
del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial, para cuyos efectos los
abogados o habilitados en derecho se registrarán en los términos que se regulen en el
auto acordado que la Corte Suprema dictará al efecto.
En casos excepcionales, cuando las circunstancias así lo requieran o se trate de una
persona autorizada por el tribunal por carecer de los medios tecnológicos necesarios,
los escritos podrán presentarse al tribunal materialmente y en soporte papel por
conducto del ministro de fe respectivo o del buzón especialmente habilitado al efecto.
Los escritos presentados en formato papel serán digitalizados e ingresados a la carpeta
electrónica inmediatamente.
b) Forma de acompañar los documentos.
Los documentos electrónicos se presentarán a través del sistema de tramitación
electrónica del Poder Judicial o, en caso de requerirlo así las circunstancias, se
acompañarán en el tribunal a través de la entrega de algún dispositivo de
almacenamiento de datos electrónicos.
Los documentos cuyo formato original no sea electrónico podrán presentarse
materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del funcionario o ministro de
fe correspondiente.

17
Situación especial de los títulos ejecutivos.
Dichos títulos, cuyo formato original no sea electrónico deberán presentarse
materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del funcionario o ministro de
fe correspondiente, bajo apercibimiento de tener por no iniciada la ejecución. Se
requiere en consecuencia, además del acompañamiento efectivo de los documentos y
títulos ejecutivos, que la parte respectiva acompañe una copia en formato digital a
través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial o, en caso de
requerirlo así las circunstancias, en el tribunal, a través de la entrega de algún
dispositivo de almacenamiento de datos electrónicos.

Apercibimiento.
Si no se presentaren las copias digitales de los documentos o títulos ejecutivos, o si
existiere una disconformidad substancial entre aquellas y el documento o título
ejecutivo original, el tribunal ordenará, de oficio o a petición de parte, que se
acompañen las copias digitales correspondientes dentro de tercero día, bajo
apercibimiento de tener por no presentado el documento o título o ejecutivo
respectivo.
En casos excepcionales, cuando se haya autorizado a una persona para presentar
escritos materialmente por carecer de los medios tecnológicos, no será necesario
acompañar copias digitales. En este caso, los documentos y títulos ejecutivos
presentados en formato que no sea electrónico serán digitalizados e ingresados
inmediatamente por el tribunal a la carpeta electrónica.

En esta materia, la LEYN°21.394, introdujo modificaciones a la Ley 20.886,

en el siguiente sentido:
Artículo 6º.- Presentación de documentos. Los documentos electrónicos se
presentarán a través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial o,
en caso de requerirlo así las circunstancias, se acompañarán en el tribunal a
través de la entrega de algún dispositivo de almacenamiento de datos
electrónicos.
Los documentos cuyo formato original no sea electrónico se presentarán de
forma electrónica, salvo que la parte contraria formule objeción. En este
caso, los documentos deberán presentarse materialmente en el tribunal y
quedarán bajo la custodia del funcionario o ministro de fe correspondiente. Con
todo, los títulos ejecutivos cuyo formato original no sea electrónico deberán
presentarse materialmente en el tribunal y quedarán bajo la custodia del
funcionario o ministro de fe correspondiente, bajo apercibimiento de tener por
no iniciada la ejecución.

18
E. ACTUACIONES JUDICIALES.
1. Reglamentación. Título VII, libro I CPC. Arts. 59 a 77.

2. Concepto. Son “actos jurídicos procesales, más o menos solemnes, realizados por
o a través del tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administración
de justicia, de los cuales se deja testimonio en el expediente y deben ser autorizados
por un ministro de fe”.

3. Requisitos.
Debe concurrir para la validez de una actuación judicial:
a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa. Significa que o las
realiza directamente el tribunal o se llevan a efecto previa orden de éste.
b) Deben realizarse en días y horas hábiles (art. 59 CPC). Son días hábiles todos
los no feriados; son horas hábiles entre las 08:00 y las 20:00 horas. No obstante,
pueden habilitarse horas o días inhábiles, siempre y cuando exista causa urgente (art.
60 CPC). En materia penal no existen días ni horas inhábiles (art. 44 CPP), con la sola
excepción del allanamiento, que sólo puede verificarse entre las 07:00 y las 21:00
horas.
c) Debe dejarse constancia escrita en el expediente: Indicándose lugar y fecha de
su realización, las formalidades con las que se procedió y las demás indicaciones que
establezca la ley o el tribunal. Luego debe firmarse el acta por todos quienes
intervinieron en ella (art. 61 CPC).

Norma modificada por la Ley N°20.886 en el siguiente sentido:

De toda actuación deberá dejarse testimonio fidedigno en la carpeta
electrónica, con expresión del lugar, día, mes y año en que se verifique, de las
formalidades con que se haya procedido, y de las demás indicaciones que la ley
o el tribunal dispongan.
A continuación, y previa lectura, firmarán todas las personas que hayan
intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresará esta
circunstancia. El acta correspondiente se digitalizará e incorporará a la
carpeta electrónica inmediatamente.
La autorización del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto
es esencial para la validez de la actuación en todos aquellos casos en que una
ley expresamente lo disponga.
En los casos de contarse con los recursos técnicos necesarios, podrán
registrarse las audiencias en que participe el tribunal mediante audio
digital, video u otro soporte tecnológico equivalente, el que se agregará a la
carpeta electrónica inmediatamente.

d) Deben practicarse por funcionario competente: La regla general es que las

actuaciones judiciales las practique el tribunal que conoce de la causa (art. 70 CPC).

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Por excepción las ejecutan otros funcionarios, tales como secretarios u otros ministros
de fe, o inclusive otros tribunales en caso de exhorto (art. 71).
e) Deben ser autorizadas por un ministro de fe o funcionario competente (art. 61
CPC). Normalmente serán el secretario del tribunal o un receptor, según la naturaleza
de la actuación.

4. Requisitos Especiales.
Además de los requisitos generales de validez enunciados, determinadas actuaciones
requieren cumplir con otros requisitos específicos:
a) Juramento: Algunas actuaciones requieren, para su realización, que se preste
juramento, sea acerca de decir la verdad o desempeñar un cargo con fidelidad. La
fórmula está consagrada legalmente en el art. 62 CPC, y corresponde tomarlo para
pruebas de testigos (363 CPC), absolución de posiciones (390 CPC), designación de
árbitros o peritos (417 CPC).

Se introdujo por LA LEY N°21.394, una regla de aplicación general al

Código Civil, Código de Procedimiento Civil y demás leyes especiales que
regulen JURAMENTOS, en el siguiente sentido:
LEY 21.394, Artículo 8º.- Cada vez que en el Código Civil, el Código de
Procedimiento Civil, el Código Orgánico de Tribunales o en leyes especiales se
haga referencia al juramento que debe prestar una persona, se entenderá
incluida la posibilidad de prestar promesa. Este juramento o promesa se
podrá realizar presencialmente o por vía remota mediante
videoconferencia.

b) Intervención de Intérprete: Se utiliza cuando es necesario traducir ya sea

declaraciones orales de las partes o de testigos, o bien, documentos en otro idioma.
Las normas que lo regulan son el art. 63 CPC y el art. 1° letra d) del Decreto #738 del
Ministerio de RR.EE. de fecha 19.01.1967.

5. Formas de ordenar una actuación judicial.

Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la solicitud de las partes en
orden a practicar una u otra actuación. Su importancia radica en:
1. Determinar la tramitación que se dará a la solicitud; y,
2. Precisar el instante a partir del cual puede practicarse la actuación solicitada.
a) Con Audiencia: Frente a la solicitud de parte, el tribunal, previo a decretar o
rechazar la actuación, debe dar un plazo de 3 días a la contraparte del solicitante para
que se pronuncie (“traslado”). En consecuencia, podrá decretarse la actuación, sólo
cuando se evacue el traslado o expire el plazo de 3 días sin que exista oposición. En
la práctica, ordenar la realización de una actuación con audiencia, importa que la
solicitud se transforma inmediatamente en una demanda incidental, y por lo tanto se
sujetará a las normas contenidas en los arts. 82 y sig. CPC. Como la resolución que

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resuelve un incidente es susceptible de ser apelada, pero sólo en el efecto devolutivo,
la actuación podrá practicarse desde que se notifique válidamente la resolución que
la ordena.

b) Con Citación: (art. 69 inc.1° CPC) A diferencia del caso anterior, el tribunal se
pronuncia directamente a favor del solicitante, pero la actuación no puede llevarse a
efecto sino una vez transcurridos de tres días desde la notificación de dicha resolución,
plazo en el cual la contraparte podrá oponerse, suspendiéndose la diligencia hasta que
se resuelva el incidente (“como se pide, con citación”). En este caso, es la oposición
la que da origen al incidente, por lo que del escrito en que se contienen debe darse
traslado a la contraria.
c) Con conocimiento: La solicitud se provee directamente accediendo a ella (“como
se pide” o “como se pide, con conocimiento”), y la medida puede llevarse a cabo una
vez notificada dicha resolución (art. 69 inc.2° CPC)
d) De Plano: Implica que el tribunal decreta la actuación de inmediato, sin mayores
formalidades ni espera de términos o notificaciones. Esto es excepcional, puesto que
se contrapone a la norma expresa contenida en el art. 38 CPC, por lo que la facultad
para el tribunal debe estar expresamente consagrada.
Como se dijo, la distinción en cuanto a la forma en que puede decretarse la práctica
de una actuación judicial tiene gran importancia para los efectos de determinar el
procedimiento previo y el instante a partir del cual puede llevarse ella a cabo.

Analizaremos en detalle cada una de las formas antes mencionadas:

1) ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON AUDIENCIA.

Esta forma de decretar la práctica de una actuación judicial no se encuentra

expresamente contemplada en el artículo 69 del Código de Procedimiento Civil.

No obstante, esta forma de decretar una actuación judicial se encuentra reconocida en

nuestro ordenamiento jurídico, constituyendo el ejemplo clásico en esta materia el de
la solicitud de aumento del término probatorio para rendir prueba fuera del territorio
de la República, el cual debe ser decretado con audiencia de acuerdo a lo previsto en
el inciso primero del artículo 336 del C.P.C..-
OTROS EJEMPLOS: 80 (NULIDAD POR FALTA DE EMPLAZAMIENTO), 82
(INCIDENTE DE NULIDAD GENERAL), 239, 652, 852

El que la práctica de una actuación judicial se ordene con audiencia significa que el
tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres días a la
parte que no solicitó la actuación para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.

21
 En otras palabras, el que se ordene la realización de una actuación judicial con
audiencia importa que la solicitud en la cual se solicita la práctica de la actuación
judicial genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveída "Traslado y
autos".

Dicha actuación judicial sólo podrá llevarse a cabo una vez que se hubiere fallado por
el tribunal el incidente que generó la solicitud dando lugar a ella y sea notificada esa
resolución a las partes.

La apelación que se deduzca en contra de la resolución que dispone la actuación no

suspende la realización de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el sólo
efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artículo 194 Nª 2 del Código de
Procedimiento Civil.

Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:

El Juez puede recibir la causa,
si estima que hay hechos que
requieren de prueba.
Traslado
Solicitud de una de las Tres días/ puede contestar o
partes de una actuación no contestar y queda rebelde Notificación
judicial Fallo
Incidente

La solicitud de una actuación judicial que debe decretarse con audiencia importa que
a ella debe dársele la tramitación de un incidente proveyendo la solicitud "traslado” y
que la actuación puede efectuarse a partir de la notificación de la resolución que falle
favorablemente el incidente dando lugar a la solicitud.

2) ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CITACION.

A esta forma de disponer la práctica de una actuación judicial se refiere el inciso

primero del artículo 69 del Código de Procedimiento Civil, al establecer que "siempre
que se ordene o autorice una diligencia con citación, se entenderá que no puede
llevarse a efecto sino pasados tres días después de la notificación de la parte contraria,
la cual tendrá el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendiéndose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente ".

En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la práctica
de una actuación judicial que debe decretarse con citación, el tribunal debe proveer el
escrito en que solicita esta "Como se pide, con citación".

La contraparte tiene un plazo de tres días fatales desde la notificación de esa

resolución para oponerse o deducir observaciones respecto de la actuación solicitada.

22
Dentro del plazo de esos tres días fatales la parte contraria puede asumir dos actitudes:

a).- No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo.

En este caso, la actuación judicial podrá llevarse a cabo inmediatamente de

transcurrido el plazo de tres días contados desde la notificación de la resolución que
dio lugar a su práctica al proveer la solicitud “Como se pide, con citación ".

b).- Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres días respecto
de la actuación solicitada.

En este caso, la oposición u observaciones darán origen a un incidente y del escrito

en que ellas se formulen deberá darse traslado a la parte que solicitó la práctica de la
actuación judicial.

La actuación judicial podrá llevarse a cabo en este caso sólo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolución que rechace el incidente que generó el
escrito de oposición u observaciones a la solicitud de la realización de la diligencia.

La apelación que se deduzca en contra de la resolución que rechace el incidente a que

dio lugar la oposición u observaciones formuladas respecto de la actuación solicitada
no suspende la realización de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el
sólo efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artículo 194 Nª 2 del Código de
Procedimiento Civil.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Notificación, instante en que
empieza correr el plazo de
Solicitud de una de Providencia: tres días para oponerse.
las partes de la práctica como se pide con
de una actuación. citación

No oposición de la Se lleva a cabo la diligencia, transcurrido el plazo de tres

otra parte días desde la notificación de la resolución “Como se pide,”
con citación".
a-

Se evacua el
Oposición de Providencia traslado 3 días o Fallo del Notificación.
b.- la otra parte. : Traslado rebeldía. Incidente

23
Ejemplo: trámite relativo al acompañamiento de documentos o instrumentos
públicos. Eso debe hacerse con citación conforme al artículo 342 n° 3del CPC.
OTROS EJEMPLOS: 106, 123, 233, 336 INC. 1 491, 795 n°5 TODOS DEL CPC.

La solicitud de una actuación judicial que debe decretarse con citación importa que
ella debe ser proveída de inmediato "Como se pide, con citación"; la que puede
efectuarse luego de transcurridos los tres días de notificada esa resolución si no se
deducen observaciones u oposición por la otra parte, o luego de notificado el fallo que
resuelve el incidente a que dan lugar las observaciones u oposición que se hubiere
formulado dentro de esos tres días.

Como ejemplo de esta forma de decretar una actuación judicial podemos citar el
aumento del término probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
República.(Art.336 C.P.C.).-

3) ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CONOCIMIENTO.

A esta forma de disponer la práctica de una actuación judicial se refiere el inciso

segundo del artículo 69 del Código de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando
se mande proceder con conocimiento o valiéndose de otras expresiones análogas, se
podrá llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo
resuelto.”

En otras palabras, para la práctica de la actuación no se requiere dar tramitación

alguna a la solicitud que requiere su realización proveyéndose ella "como se pide”o
"como se pide con conocimiento”y se podrá llevar a cabo la actuación apenas sea
notificada a las partes la resolución que la dispuso.

Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:

Solicitud de una Providencia:
Notificación, instante a partir
de las partes de la del cual se puede llevar a
Como se pide,
práctica de una cabo la actuación.
con
actuación.
conocimiento

Ejemplo: cuando se acompaña un oficio de una parte o un tercero, como una

institución pública o un exhorto tramitado y se ordena por el tribunal, poner en
conocimiento de las partes dicha información.

4) ACTUACION JUDICIAL DECRETADA DE PLANO.

Esta forma de decretar la práctica de una actuación judicial no se encuentra

expresamente contemplada en el artículo 69 del Código de Procedimiento Civil.

24
Se ordena o autoriza de plano una actuación, cuando el tribunal la decreta de
inmediato, sin mayores formalidades ni espera de términos y notificaciones.
En otras palabras, la actuación no recibe tramitación alguna y se puede llevar a cabo
de inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera la notificación
a las partes de la resolución que dispuso su práctica.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:

Solicitud de una
de las partes de la Providencia:
práctica de una Como se pide
actuación

Ejemplo: pedir copias del expediente al tribunal o que tenga presente una
delegación de poder
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales no se
encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurídico y que no sería posible darle
aplicación a menos de existir disposición legal expresa, puesto que las actuaciones
siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolución judicial, la que para
producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en
contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artículo 38
del C.P.C.-
Ejemplos de resolución de plano y sin previa notificación:
- Las medidas precautorias, que pueden decretarse sin previa notificación (art. 302
CPC).
- Resolución que declaraba desierta la apelación y aquellas que se dicten en segunda
instancia respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202 CPC) (sólo para efectos
académicos, pues la fue norma derogada por la Ley N°20.886)
- La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecución y
embargo (art. 441 CPC)

F. LOS PLAZOS Y LAS SUSPENSIÓN DEL PROCEDIMIENTO.

1. Concepto: “Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el
ejercicio de una facultad o la realización de un acto jurídico procesal dentro del
proceso”.
2. Regulación: Arts. 48 a 50 CC, 64 a 68 CPC, 44 y 45 CPP y 14 a 18 CPP.

3. Cómputo de los plazos.

Todos los plazos (sean de días, meses o años) son completos y correrán hasta la
medianoche del último día del plazo. El primero y el último día de un plazo de meses

25
o años deben tener el mismo número en el respectivo mes, o el inmediatamente
anterior si no existe tal número en el mes del vencimiento.
Si un plazo de meses o años principia en algún día que no existe en el mes del
vencimiento por que el primero tiene más días que el segundo, el plazo expira el
último día del referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá
que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que se termina el último día del plazo
(arts. 48 y 49 CC).
En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente después de ocurrido el hecho que fijare su iniciación, sin interrupción
(art. 15 NCPP).

4. Clasificaciones de los plazos.

4.1. Según quién los establece:
a. Legales: se encuentran establecidos en la ley y constituyen la regla general.
Normalmente son fatales e improrrogables.
b. judiciales, son los fijados por el tribunal
c. convencionales, establecidos por las partes.

4.2. Según su extensión:

a. De horas,
b. días,
c. meses
d. años.

Los plazos de días constituyen la regla general. Los establecidos en el CPC se

suspenden durante los días feriados (art. 66). Los de horas y años son muy
excepcionales (Arts. 308 y 319 CPP; y 233, 442 y 811 CPC).

4.3. Según si extinguen una facultad:

a. Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un derecho o ejecutar un acto al
vencimiento del plazo se extingue de pleno derecho;
b. No fatales en el caso contrario, esto es, que se requiera una resolución del tribunal
que declare extinguida la facultad.
En la actualidad, todos los plazos del CPC son fatales, salvo los establecidos para
actuaciones propias del tribunal (art. 64). Una contra excepción está en el art. 159, las
medidas para mejor resolver. En el nuevo proceso penal todos los plazos del Código
son fatales (art. 16 CPP).

4.4. Según la posibilidad de extender su vigencia:

a. Prorrogables, que pueden extenderse más allá de su vencimiento (plazos legales);
solicitándose la prórroga antes del vencimiento y alegando justa causa). Arts. 67 y 68
del CPC.

26
b. improrrogables.
En el proceso penal (antiguo y nuevo), la regla general es la improrrogabilidad (art.
45 CPP y 16 NCPP), habiendo excepciones (art. 45 inc 2 CPP y 17 NCPP).
4.5. Según desde cuándo empiezan a correr:
a. Individuales: empiezan a correr separadamente para cada parte el día que la
notifican (regla general);
b. comunes: corren conjuntamente para todas las partes a partir de la última
notificación. Ej: plazo para contestar la demanda (260 CPC), para comparendo en
juicio sumario (683 CPC), etc.
4.6. Según si se suspenden en feriados:
a. Continuos, que corren sin interrumpirse los feriados; y
b. discontinuos, que se suspenden en su cómputo durante los feriados.
Los primeros son la regla general en nuestro derecho, pero los segundos son regla
general en los plazos de días establecidos en el CPC (art. 66 CPC).

LA PARALIZACIÓN, SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DEL

PROCEDIMIENTO
A.- La paralización del procedimiento.
Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecerá paralizado, en virtud del
principio dispositivo que rige las gestiones civiles. Tal inactividad, si se prolonga por
más de 6 meses, puede dar lugar al abandono del procedimiento, a petición de parte,
situación que produce la pérdida de lo obrado mas no la pretensión hecha vale en él.

B.- La suspensión del procedimiento.

Las partes, en cualquier estado del juicio, podrán acordar la suspensión del
procedimiento hasta dos veces por instancia, sea o no por períodos iguales, hasta un
plazo máximo de noventa días en cada instancia, sin perjuicio de poder acordarla,
además, ante la Corte Suprema en caso de que, ante dicho tribunal, estuvieren
pendientes recursos de casación o de queja en contra de sentencia definitiva. Los
plazos que estuvieren corriendo se suspenderán al presentarse el escrito respectivo y
continuarán corriendo vencido el plazo de suspensión acordado. (Art. 64 inc 2º).
El efecto que genera es que los plazos que estuvieren corriendo se suspenderán al
presentarse el escrito, los que continuarán corriendo vencido el plazo de suspensión
acordado.
El procedimiento también se suspende, en primera instancia, cuando se concede un
recurso de apelación en ambos efectos (art. 191 CPC).
En el procedimiento penal, hay suspensión con el sobreseimiento temporal, hasta que
se ubique al imputado rebelde o ceda el impedimento legal que haya detenido la
prosecución del juicio, en el caso de existir una cuestión prejudicial civil a determinar
de manera previa.

27
Finalmente, también hay suspensión con la muerte de la parte que obra por sí misma
(art. 5 CPC).

Se introdujo por la LEY N°21.394, una disposición transitoria sobre la

suspensión del procedimiento del siguiente tenor:
Artículo decimotercero.
Por el lapso de un año contado desde la publicación de la presente ley, las partes
que ya hubieren agotado el derecho previsto en el inciso segundo del artículo
64 del Código de Procedimiento Civil, podrán acordar la suspensión del
procedimiento hasta por una vez más por instancia, sin perjuicio de poder
acordarla, además, ante la Corte Suprema cuando estuvieren pendientes
los recursos señalados en dicho artículo. Los plazos que estuvieren corriendo
se suspenderán al presentarse el escrito respectivo y continuarán corriendo
vencido el plazo de suspensión acordado.

C.- La extinción del procedimiento.

Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva. Sin embargo, hay
casos en que termina antes: transacción, avenimiento, conciliación total, desistimiento
de la demanda, el abandono del procedimiento y el abandono de la acción penal
privada. (Querella).
En los procesos penales de acción pública, mediante la dictación del sobreseimiento
definitivo.

G. NOTIFICACIONES JUDICIALES.
A) Reglamentación.
Se rigen por las normas contenidas entre los arts. 38 y siguientes del CPC. Además,
por las normas de los arts. 24 a 33 del NCPP.
Estas normas son de orden público e irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales,
donde las partes pueden acordar libremente otras formas de notificación (art. 629
CPC); y en el nuevo proceso penal, en el cual se pueden proponer otras reglas (art. 31
CPP). Por ejemplo, en la práctica está sucediendo que se notifique vía e-mail. (Forma
especial de notificación previa solicitud de parte y señalamiento del email).

B) Concepto. “Es la actuación judicial que tiene por objeto poner en conocimiento
de las partes una resolución judicial” (Fernando Alessandri).

C) Importancia.
a) Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia.
b) Permiten que las resoluciones produzcan efectos (Art. 38 CPC), aunque esta regla
general admite excepciones:
- Las medidas precautorias, que pueden decretarse sin previa notificación (art. 302
CPC).
28
- Resolución que declaraba desierta la apelación y aquellas que se dicten en segunda
instancia respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202 CPC) (sólo para efectos
académicos, pues la fue norma derogada por la Ley N°20.886)
- La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecución y
embargo (art. 441 CPC)
- La resolución que ordena la suspensión de obra nueva (art. 566 CPC)
c) La notificación de una sentencia definitiva o interlocutoria produce el desasimiento
del tribunal, en virtud del cual el tribunal que la dictó se ve impedido de alterarla o
modificarla con posterioridad (art. 182 CPC).
Las notificaciones son actos jurídicos procesales de carácter unilateral, es decir que
no requieren del consentimiento del notificado para ser válidas (art. 39 CPC).
Tampoco se requiere declaración alguna del notificado, salvo:
1 Que la resolución así lo ordene; o,
2 Cuando la resolución, por su naturaleza, requiere tal declaración.

D) Clasificación:
a) Según su forma:
1. Personal,
2. Personal Subsidiaria,
3. Por cédula,
4. Por avisos,
5. Por el Estado Diario,
6. Tácita,
7. Ficta y
8. Especiales.

b) Según su objetivo o finalidad inmediata:

i. Notificación Citación: Es el llamamiento a una parte o a un tercero para que
comparezca al tribunal bajo apercibimiento de incurrir en sanciones.
ii. Notificación Emplazamiento: Es el llamado a las partes para que, dentro de un
determinado plazo, hagan valer sus derechos.
iii. Notificación Requerimiento: Apercibimiento a una de las partes para que ejecute
una prestación determinada.
iv. Notificación Propiamente Tal: Es la puesta en conocimiento de las partes o de
terceros una determinada resolución judicial, con el fin de que produzca sus efectos
legales. Es la regla general.

1.- NOTIFICACIÓN PERSONAL PROPIAMENTE TAL.

1.1. Concepto: Consiste en entregar a quien se debe notificar, en forma personal,
copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando ésta fuere
escrita (art. 40 CPC). En el nuevo proceso penal (art. 25 CPP) además, puede contener
otros antecedentes.

29
1.2. Requisitos de validez.
a.- Requisitos Comunes a toda Actuación Judicial:
1) Efectuarse en días hábiles: Actualmente, son hábiles para notificar personalmente
todos los días, si se efectúa en lugares de libre acceso al público, en la morada o donde
pernocta o donde ejerce ordinariamente su industria, profesión o empleo, o en
cualquier recinto privado en que éste se encuentre y al cual se permita el acceso del
ministro de fe. Si se notifica en día inhábil, el plazo comenzará a correr desde las cero
horas del día hábil siguiente (art. 41).

2) Efectuarse en horas hábiles: Acá hay que distinguir según el lugar en que se
notifica:
- Lugares y recintos de libre acceso público: A cualquier hora, procurando causar la
menor molestia al notificado. En el juicio ejecutivo no puede requerirse de pago en
público (art. 443 CPC)
- Morada, donde pernocta, donde trabaja o cualquier otro recinto privado al cual se
permita acceso al ministro de fe: Sólo entre las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio
de que el tribunal pueda habilitar otras horas.
- Oficio del secretario, despacho del tribunal u oficina del ministro de fe: Sólo entre
las 08:00 y las 20:00 horas.
3) Debe dejarse constancia escrita en el expediente: (art. 43 y 61 CPC)
4) Autorizada y firmada por un ministro de fe.

Texto antiguo Texto actual con modificación Ley

21.394
Artículo 41: Si la notificación se realizare en día inhábil, los
Si la notificación se realizare en día plazos comenzarán a correr desde las cero horas
inhábil, los plazos comenzarán a del día hábil inmediatamente siguiente, y si se
correr desde las cero horas del día hubiere practicado
hábil inmediatamente siguiente, y si fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, los
se hubiere practicado plazos se aumentarán en la forma establecida
fuera de la comuna donde funciona en el artículo 259.
el tribunal, los plazos se
aumentarán en la forma establecida
en los artículos 258 y 259.

b.- Requisitos Propios de la notificación personal:

i. Debe efectuarse en lugar hábil: Son hábiles para estos efectos (art. 41 CPC)
- Lugares y recintos de libre acceso público.
- Las morada del notificado (donde vive) o el lugar donde pernocta.
- El lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesión u empleo.
- Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita
el acceso del ministro de fe.

30
- El oficio del secretario, la casa que sirve de despacho del tribunal y la oficina o
despacho del ministro de fe.
- Cualquier otro lugar habilitado si el notificado no tiene habitación conocida (art.
42 CPC).

ii. Efectuada por funcionario competente: Son competentes para notificar el

secretario del tribunal (art. 380 COT), pero sólo para notificaciones personales al
interior de su oficio, el receptor (art. 390 COT), en cualquier lugar salvo en el oficio
del secretario, y excepcionalmente un notario u oficial del registro civil en aquellos
lugares en que no hay receptores.
iii. En la forma que establece la ley: Debe entregarse personalmente copia íntegra de
la resolución y de la solicitud en que recae si es escrita.

1.3 Resoluciones que deben notificarse personalmente: Puede utilizarse, en

cualquier caso, por ser la más completa que establece la ley. No obstante, existen
casos en que es obligación utilizarla:
a) En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes o a quienes afecten los
resultados del juicio. Sólo respecto del sujeto pasivo. No necesariamente es la
demanda, pues en determinados casos el procedimiento puede iniciarse de otra forma
(art. 40 inc.2° CPC).
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como, por ejemplo:
▪ Cesión de créditos nominativos (1902 CC).
▪ Notificación de títulos ejecutivos a herederos (1377 CC), etc.
c) La resolución que dé lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero
en el procedimiento incidental.
d) Determinadas resoluciones en que existe opción para notificar personalmente o por
cédula (ejs: sentencias definitivas de primera instancia, primera resolución luego de
6 meses de inactividad, la que ordene la comparecencia personal de las partes, etc.)
e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente (art. 47)

2.- NOTIFICACIÓN PERSONAL SUBSIDIARIA.

2.1 Concepto. Se aplica cuando al intentar la notificación personal propiamente tal,
el notificado no es habido. Siempre se efectúa fuera del recinto del tribunal y sólo
puede practicarla el receptor o eventualmente un Notario o ORC si no hay receptor.

2.2 Etapas que contempla:

a) Búsquedas: Debe haberse buscado al notificado en dos días distintos, en su
habitación o en su lugar de trabajo.
b) Certificación de búsquedas: El receptor debe estampar en el expediente un
certificado de búsquedas, que indique que la persona se encuentra en el lugar del juicio
y que sabe cuál es su morada o lugar de trabajo.
c) Solicitud de notificación: Devuelto el expediente, el interesado debe solicitar que
se ordene la notificación

31
d) Resolución que la ordena: Si se encuentran debidamente acreditados los
supuestos legales, el tribunal ordena esta forma de notificación.
e) Notificación: Se cumple entregando las copias a que se refiere el art. 40 CPC, a
cualquier persona adulta que se encuentre en la morada o lugar de trabajo del
notificado. Si es un edificio se le puede entregar al portero o encargado. Si no hay
nadie o ningún adulto, se cumple la diligencia fijando un aviso en la puerta que dé
noticia de la demanda u otra solicitud, con indicación de las partes, materia, Juez y
resoluciones que se notifican. En este caso, en la práctica, se tiran los documentos por
debajo de la puerta.
f) Aviso: El receptor debe enviar carta certificada al notificado dentro de los 2 días
siguientes a la notificación. Si se omite este aviso, no se invalida la notificación, pero
el receptor será responsable tanto civil como disciplinariamente (art. 46 CPC) Esto
implica que el legislador privilegia la seguridad jurídica por sobre la bilateralidad de
la audiencia.
g) Acta y Devolución de Expediente: Practicada la diligencia, el receptor debe
levantar un acta con las menciones del art. 45 y devolver el expediente dentro de 2
días hábiles.

LEY: 20.886: En el artículo 46, relativo a las formalidades especiales de la

notificación especial del artículo 44, se reemplazó la palabra “pegado” por
“agregado”.

Como se dijo, la primera diligencia del procedimiento debe ser notificada

personalmente al demandado y en su caso, a través de la notificación subsidiaria del
art. 44 recién estudiada. Su relevancia radica en que se busca con ello la formación
de la relación jurídica procesal, requisito sin el cual no puede entenderse válidamente
tramitado un juicio, pues no puede ser sustanciado este sin que el demandado haya
sido debidamente emplazado para que comparezca al proceso en defensa de sus
derechos. Por este motivo es necesario abordar desde ya el emplazamiento en su
calidad de trámite esencial de todo juicio.

Con la entrada en vigor de la Ley 21.394, se modificaron las exigencias de la

notificación especial del artículo 44, eliminando la tramitación previa que se exigía
para optar por ella:

Texto antiguo Texto actual con

modificación Ley 21.394
Artículo 44: Artículo 44:
Si buscada en dos días distintos en su habitación, o en
el lugar donde habitualmente ejerce su industria, Si buscada en dos días
profesión o empleo, no es habida la persona a quien distintos en su habitación, o en
debe notificarse, se acreditará que ella se encuentra en el lugar donde habitualmente
el lugar del juicio y cuál es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesión o
ejerce su industria, profesión o empleo, bastando para empleo, no es habida la
32
 comprobar estas circunstancias la debida certificación persona a quien debe
del ministro de fe. notificarse, se acreditará en el
Establecidos ambos acto que ella se encuentra en
hechos, el tribunal ordenará que la notificación se hag el lugar del juicio y cuál es su
a entregando las copias a que se refiere el artículo 40 a morada o lugar donde ejerce su
cualquiera persona adulta que se encuentre en la industria, profesión o empleo,
morada o en el lugar donde la persona que se va a bastando para comprobar
notificar ejerce su industria, profesión o empleo. Si estas circunstancias la debida
nadie hay allí, o si por cualquiera otra causa no es certificación del ministro de fe.
posible entregar dichas copias a las personas que se Establecidos ambos
encuentren en esos lugares, se fijará en la puerta un hechos, en la segunda
aviso que dé noticia de la demanda, con especificación búsqueda, el ministro de fe pr
exacta de las partes, materia de la causa, juez que ocederá a
conoce en ella y de las resoluciones que se su notificación en el mismo dí
notifican.el tribunal, los plazos se aumentarán en la a y sin necesidad de nueva
forma establecida en los artículos 258 y 259. orden del tribunal,
entregándole las copias a que
se refiere el artículo 40 a
cualquiera persona adulta que
se encuentre en la morada o en
el lugar donde la persona que
se va a notificar ejerce su
industria, profesión o empleo.
Si nadie hay allí, o si por
cualquiera otra causa no es
posible entregar dichas copias
a las personas que se
encuentren en esos lugares, se
fijará en la puerta un aviso que
dé noticia de la demanda, con
especificación exacta de las
partes, materia de la causa,
juez que conoce en ella y de las
resoluciones que se notifican.

Bastando ahora, que luego de realizada las dos búsquedas, se certifique en el acto
por el receptor, que el demandado:
1) Se encuentra en el lugar del juicio y
2) Cuál es su morada.

Certificación que se realiza directamente en la segunda búsqueda, sin necesidad de

que el tribunal ordene proceder en tal sentido.
El receptor, deberá proceder a notificar en el mismo día, entregándole las copias
a que se refiere el artículo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la
morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su industria,
profesión o empleo. Si nadie hay allí, o si por cualquiera otra causa no es posible
entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijará en
33
la puerta un aviso que dé noticia de la demanda, con especificación exacta de las
partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se
notifican.
En caso de que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesión o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que
no se permite libre acceso, el aviso y las copias se entregarán al portero o encargado
del edificio o recinto, dejándose testimonio expreso de esta circunstancia.

EL EMPLAZAMIENTO
1.- Concepto. Es la notificación que se le hace a la parte demandada para que dentro
de un determinado plazo haga valer sus derechos en juicio.
2.- Elementos. El primero de ellos es la notificación legal de la demanda. El segundo
elemento es el plazo para reaccionar, el cual varía según la clase y características del
procedimiento.

2.1) En la primera instancia:

a. Notificación válida de la demanda y de la resolución que recaiga en ella:
Normalmente debe hacerse en forma personal, puesto que es lo usual que sea la
primera gestión judicial.
b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus
derechos frente a la demanda deducida en su contra: El plazo varía de acuerdo con
el procedimiento de que se trate.

2.2) En segunda instancia:

a. Notificación válida de la resolución que concede el recurso de apelación: Se notifica
por el estado diario.
b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia: Comienza a correr desde el hecho material consistente en el
certificado del secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes
correspondientes al recurso de apelación. El plazo varía de acuerdo a la ubicación
relativa de los tribunales de primera y segunda instancia.

Volveremos a revisar esta institución al momento de estudiar la fase de discusión del

procedimiento ordinario de mayor cuantía.

3. NOTIFICACIÓN POR CÉDULA.

3.1 Concepto. Consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del
notificado, de copia íntegra de la resolución y de los datos necesarios para su acertada
inteligencia.

3.2 Requisitos. Sus requisitos son los siguientes:

34
a) Comunes a toda actuación judicial: en día y hora hábil, por funcionario
competente, dejándose constancia en el expediente y autorizada por el ministro de fe.
b) Propios de la notificación por cédula:
b.1 Debe efectuarse en lugar hábil: Sólo el domicilio del notificado, que es aquel
que éste ha declarado en su primera presentación en el expediente. Si dicho domicilio
no se designó o se encuentra fuera de los límites urbanos del lugar en que funciona el
tribunal, las resoluciones que deban notificarse de esta forma, lo serán tan sólo por el
Estado Diario (art. 53 CPC). Esta sanción no sería aplica al litigante rebelde, pues este
no ha podido cumplir con la exigencia de designar domicilio. Ojo: Si se designó
mandatario judicial, se debe notificar a éste.
b.2 Practicarse por funcionario competente: Sólo el receptor.
b.3 En la forma que establece la ley: Entregar en el domicilio del notificado,
copia íntegra de la resolución y de los datos para su acertada inteligencia (partes, N°
de rol, tribunal y materia).

3.3 Resoluciones que deben notificarse por cédula:

1) Sentencias definitivas de primera o única instancia (art. 48).
2) Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes (art. 48).
3) Resolución que recibe la causa a prueba (art 48). (En incidentes: por el estado)
4) La primera resolución luego de 6 meses sin haberse dictado ninguna (art. 52).
5) Las notificaciones que se practiquen a terceros (art. 56)
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo establezca.

Con la entrada en vigencia de la Ley N°21.394, se modificó el artículo 48,

estableciendo la opción de notificar las resoluciones que ordinariamente se noticiaban
por cédula, sean realizadas de manera electrónica al medio entregado por las partes,
sus abogados patrocinantes y mandatarios judiciales, conforme a la nueva obligación
que pesa sobre los litigantes de designar en su primera presentación en el juicio
respectivo, de un medio electrónico de comunicación.
Todo ello, previa solicitud de parte y sin que sea necesario el consentimiento del
notificado. Con ello, se favorece la más rápida tramitación de la causa, evitando las
problemáticas relativas a los problemas de notificar por cédula a la contraparte para
aperturar la etapa probatoria, por ejemplo. Ahora, conforme al nuevo artículo 48, se
puede hacer dicha notificación por mail; y si la contraparte no explicitó el medio de
notificación electrónico en su primera presentación o en alguna posterior, se le
aplicará la sanción del nuevo artículo 49, de notificar por el estado diario las
resoluciones que se dicten en lo sucesivo.

Texto antiguo Texto actual con modificación Ley

21.394
Artículo 48: Artículo 48:
Las sentencias definitivas, las Las sentencias definitivas, las resoluciones en que
resoluciones en que se reciba a se reciba a prueba la causa, o se ordene la

35
 prueba la causa, o se ordene la comparecencia personal de las partes, se
comparecencia personal de las notificarán por medio de cédulas que contengan la
partes, se notificarán por medio de copia íntegra de la resolución y los datos
cédulas que contengan la copia necesarios para su acertada inteligencia. Con
íntegra de la resolución y los datos todo, estas resoluciones y los datos necesarios
necesarios para su acertada para su acertada inteligencia también se podrán
inteligencia. estas cédulas se notificar por el tribunal al medio de notificación
entregarán por un ministro de fe en electrónico señalado por las partes, sus abogados
el domicilio del notificado, en la patrocinantes y mandatarios judiciales de
forma establecida en el inciso 2° del conformidad al artículo siguiente, previa solicitud
artículo 44. de la parte interesada y sin que se requiera el
Se pondrá en los autos testimonio consentimiento del notificado, de lo cual deberá
de la notificación con expresión del dejarse constancia en el sistema de tramitación
día y lugar, del nombre, edad, electrónica del Poder Judicial.
profesión y domicilio de la persona Las cédulas a que hace referencia el inciso
a quien se haga la entrega. El primero se entregarán por un ministro de fe en el
procedimiento que establece este domicilio del notificado, en la forma establecida en
artículo podrá emplearse, además, el inciso 2° del artículo 44.
en todos los casos que el tribunal Se pondrá en los autos testimonio de la
expresamente lo ordene. notificación por cédula con expresión del día y
lugar, del nombre, edad, profesión y domicilio de la
persona a quien se haga la entrega. El
procedimiento que establece este artículo podrá
emplearse, además, en todos los casos que el
tribunal expresamente lo ordene. También se
dejará testimonio en autos de la notificación
efectuada al medio de notificación electrónico
señalado por la parte..

4. NOTIFICACIÓN POR EL ESTADO DIARIO.

4.1 Concepto. Es aquella consistente en la inclusión de la noticia de haberse dictado
una resolución en un determinado proceso, dentro de un Estado que debe contener las
menciones que establece la ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la
secretaría del tribunal. Es la regla general en materia de notificaciones y es una
completa ficción legal, puesto que se entiende practicada la notificación por incluirse
en una lista la noticia de haberse dictado una resolución en un determinado proceso.

4.2 Resoluciones que deben notificarse por el estado. Sin perjuicio de ser ésta la
regla general en materia de notificaciones, hay casos en que se establece
expresamente esta notificación, por ejemplo, la notificación que recae sobre la
primera presentación respecto del actor o la resolución que recibe la causa a prueba
en los incidentes. (art. 40 y 323, respectivamente).

36
4.3. Sujeto que debe practicarla. Corresponde practicarla al secretario del tribunal
y, excepcionalmente al oficial primero.

4.4. Forma del estado. El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en
el art. 50 CPC: Se confecciona diariamente, se encabeza con la fecha del día en que
se forma, se deben mencionar las causa ordenadas por N° de rol, expresado en cifras
y letras, junto al rol se deben indicar los nombres de las partes. Luego, se indica la
cantidad de resoluciones dictadas en cada una de ellas y finalmente, debe llevar el
sello o firma del secretario.

4.5. Tiempo y forma de mantenerse. Se debe mantener por a lo menos 3 días en un

lugar accesible al público, cubiertos de vidrio u otra forma que impida alterarlos. Se
encuadernan por orden de fecha y se archivan mensualmente.

CON LA IMPLEMENTACIÓN DE LA NUEVA LEY 20.886, LA

NOTIFICACIÓN POR EL ESTADO SE MODIFICA DE LA SIGUIENTE
MANERA:

Se sustituyó el artículo 50, el cual consagraba la regla general en materia de

notificaciones (y lo sigue haciendo), adecuando el estado diario a su actual forma
digital, por el que sigue:
Artículo 50.– Las resoluciones no comprendidas en los artículos precedentes se
entenderán notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deberá
formarse electrónicamente, el que estará disponible diariamente en la página web del
Poder Judicial con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Se encabezará el estado con la fecha del día en que se forme y se mencionarán por el
número de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras
y, además, por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que
figuren con dicho carácter si son varios, todas las causas en que se haya dictado
resolución en aquel día y el número de resoluciones dictadas en cada una de ellas.
Estos estados se mantendrán en la página web del Poder Judicial durante al menos
tres días en una forma que impida hacer alteraciones en ellos. De las notificaciones
realizadas en conformidad a este artículo se dejará constancia en la carpeta electrónica
el mismo día en que se publique el estado.
La notificación efectuada conforme a este artículo será nula en caso de que no sea
posible la visualización de la resolución referida en el estado diario por problemas
técnicos del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial, lo que podrá
declararse de oficio o a petición de parte.”
Se reemplazó en el artículo 57, sobre la diligencia de notificación, la frase “estampen
en los procesos,” por “agreguen a la carpeta electrónica”.
Se modificó el artículo 61, relativo a las exigencias de dejar testimonio en el proceso,
de las actuaciones judiciales que se realicen, en los siguientes términos:

37
a. Reemplazase, en el inciso primero, la frase “escrito en el proceso” por “fidedigno
en la carpeta electrónica”.
b. Agregase, en el inciso segundo, la siguiente oración final: “El acta correspondiente
se digitalizará e incorporará a la carpeta electrónica inmediatamente.”.
c. Añádase, en el inciso tercero, a continuación de la palabra “actuación”, la siguiente
frase: “en todos aquellos casos en que una ley expresamente lo disponga”.
d. Agregase el siguiente inciso final:
“En los casos de contarse con los recursos técnicos necesarios, podrán registrarse las
audiencias en que participe el tribunal mediante audio digital, video u otro soporte
tecnológico equivalente, el que se agregará a la carpeta electrónica inmediatamente.”

SANCIÓN DEL ARTÍCULO 49:

En el mismo sentido de las demás normas de la Ley 21.394, se han establecido

exigencias y reglas destinadas a darle curso progresivo a los autos en materia procesal
civil, alivianando los requisitos de notificación y fijando una obligación especial y
nueva para las partes, relativa al señalamiento de un medio de comunicación digital
destinado a la notificación electrónica de las resoluciones de la causa. Antiguamente,
el artículo 49 exigía la obligación de fijar un domicilio conocido dentro de los límites
urbanos del lugar en el que funcionase el tribunal y conforme al artículo 53, se
sancionaba su incumplimiento: a forma de notificación de que trata el artículo 50 se
hará extensiva a las resoluciones comprendidas en el artículo 48, respecto de las partes
que no hayan hecho la designación a que se refiere el artículo 49 y mientras ésta no
se haga. Esta notificación se hará sin necesidad de petición de parte y sin previa orden
del tribunal.

Texto antiguo Texto actual con modificación Ley

21.394
Artículo 49: Artículo 49:
Para los efectos del artículo anterior, Para los efectos del artículo anterior, todo
todo litigante deberá, en su primera litigante deberá, en su primera gestión judicial,
gestión judicial, designar un domicilio designar un domicilio conocido dentro de los
conocido dentro de los límites urbanos límites urbanos del lugar en que funcione el
del lugar en que funcione el tribunal tribunal respectivo. Sus abogados
respectivo, y esta designación se consi patrocinantes y mandatarios judiciales
derará subsistente mientras no haga deberán, además, designar en su primera
otra la parte interesada, aun cuando de presentación un medio de notificación
hecho cambie su morada. electrónico que el juez califique como
En los juicios seguidos ante los expedito y eficaz, bajo apercibimiento de
tribunales inferiores el domicilio deberá serles notificadas por estado diario todas las
fijarse en un lugar conocido dentro de la resoluciones que se dicten en lo sucesivo en
jurisdicción del tribunal el proceso. Estas designaciones se
correspondiente, pero si el lugar considerarán subsistentes mientras no haga
designado se halla a considerable otra la parte interesada, aun cuando de hecho
distancia de aquel en que funciona el cambie su morada o medio de notificación
38
 juzgado, podrá éste ordenar, sin más electrónico, según corresponda.
trámites y sin ulterior recurso, que se En los juicios seguidos ante los tribunales
designe otro dentro de límites más inferiores el domicilio deberá fijarse en un lugar
próximos. conocido dentro de la jurisdicción del tribunal
correspondiente, pero si el lugar designado se
halla a considerable distancia de aquel en que
funciona el juzgado, podrá éste ordenar, sin
más trámites y sin ulterior recurso, que se
designe otro dentro de límites más próximos.
La notificación electrónica se entenderá
practicada desde el momento de su envío.

5. NOTIFICACIÓN POR AVISOS.

5.1. Concepto. Es aquella notificación substitutiva de la personal o de la por cédula,
que se utiliza respecto de personas cuya individualidad o residencia es difícil de
determinar o que por su número dificulten considerablemente la práctica de la
diligencia.

5.2. Requisitos de procedencia: (art. 54 CPC)

a. Que la resolución deba notificarse personalmente o por cédula.
b. Que a quien deba notificarse se encuentre en Chile (requisito jurisprudencial)
c. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribunal esta
forma de notificación:
- Personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar.
- Personas que por su número dificulten considerablemente la práctica de la
diligencia.
d. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audiencia
del ministerio público. El “conocimiento de causa” normalmente se logra luego de
remitir oficios a diversas entidades solicitando información que permita facilitar la
gestión, tales como Registro Civil, Policía Internacional, Correos de Chile, etc.

5.3. Forma de Realizarse: Se concreta a través de a lo menos 3 publicaciones en un

diario del lugar en que se sigue el juicio, de un extracto preparado por el secretario
del tribunal, del mismo contenido que corresponde a la notificación personal o por
cédula. Si se trata de la primera notificación, es necesario publicar además en el Diario
Oficial del día 1° o 15 del mes. La notificación se entiende perfeccionada con la última
publicación que se efectúe, y a partir de esa fecha comienzan a correr los plazos.

6. NOTIFICACIÓN TÁCITA.
6.1. Concepto. Se verifica en caso de existir notificaciones defectuosas o inclusive
en caso de no existir ninguna notificación respecto de una determinada resolución
judicial, cuando la persona a quien debiera haberse notificado, efectúa en el proceso
cualquier gestión, distinta de alegar la nulidad de la notificación, que supone que ha
tomado conocimiento de ella.

39
Se fundamenta en los principios de economía procesal y de la protección, y puede
suplir a cualquier clase de notificación.

6.2. Requisitos.
a) La existencia de una resolución que no se haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad haya realizado en el juicio cualquier
gestión que suponga el conocimiento de la resolución y que no haya reclamado la
nulidad o falta de notificación en forma previa

7. NOTIFICACIÓN FICTA O PRESUNTA LEGAL.

Cuando se ha efectuado una notificación nula, y el afectado comparece en el
procedimiento a alegar tal nulidad, la ley establece que una vez fallado el incidente y
declarada la nulidad, la resolución judicial se entenderá notificada desde que se
notifique válidamente la sentencia que declara la nulidad de la notificación. En caso
de que la nulidad sea declarada por un tribunal de segunda instancia, conociendo de
un Recurso de Apelación interpuesto en contra la resolución del tribunal de primera
instancia que rechazó el incidente, la notificación se entenderá practicada desde que
se notifique el “cúmplase” de la resolución del tribunal de alzada que dio lugar a la
notificación.
Esta notificación opera por el sólo ministerio de la ley y se fundamenta en el principio
de economía procesal, toda vez que antes de la introducción de esta norma (art. 55
inc.2°) si se anulaba una notificación, debía efectuarse nuevamente toda la diligencia.
En materia penal también existe esta clase de notificación, pero presenta dos
diferencias respecto de las características antes analizadas:
a) La notificación se entiende practicada sólo tres días después de notificada por el
estado la resolución que declara la nulidad.
b) No opera respecto del procesado privado de libertad ni respecto del Ministerio
Público, los cuales deberán nuevamente ser notificados personalmente.

8. NOTIFICACIONES ESPECIALES.
a) Muerte Presunta: Previo a la declaración judicial de la muerte presunta, se deben
practicar 3 publicaciones cada dos meses en el Diario Oficial.
b) Cambio de Nombre: Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del día 1° o
15 del mes.
c) Carta Certificada: Es propia de los Juzgados de Letras de Menores, y de los
Juzgados de Policía Local. Es un aviso que se envía por correo y que puede contener
ya sea el aviso de que se ha dictado una resolución (carta certificada simple o aviso,
que equivalente al estado diario) o puede contener además copia íntegra de la
resolución (carta certificada transcrita, que equivale a la notificación por cédula).
Tiene además la particularidad de que la notificación se perfecciona sólo transcurridos
cierto número de días desde que es despachada, número que varía según el tribunal
de que se trate.

40
d) Cédula de Espera: Es una citación al ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el requerimiento de pago (art. 443 N°1 CPC)
e) Procedimiento Arbitral: Las notificaciones serán personales, por cédula o de la
manera que de común acuerdo establezcan las partes (art. 629 CPC).

9. SITUACIÓN ESPECIAL DEL ARTÍCULO 56.

Antiguamente, el artículo 56 establecía que las notificaciones que se hagan a terceros

que no sean parte en el juicio, o a quienes no afecten sus resultados, se harán
personalmente o por cédula.
Texto actual con modificación Ley 21.394
La nueva ley incorporó las siguientes reglas:
1) Las notificaciones de las resoluciones en que se efectúen nombramientos,
como ocurre con los peritos y martilleros, se realizarán por el tribunal por un
medio de notificación electrónico, el que será dirigido a la casilla establecida
en la nómina respectiva.
2) Las inscripciones, subinscripciones o cancelaciones dispuestas por
resolución judicial, podrán ser solicitadas al registro correspondiente
directamente por la parte interesada, sin necesidad de receptor judicial,
acompañando las copias autorizadas de las resoluciones y actuaciones obtenidas
directamente del sistema informático de tramitación con el correspondiente
sello de autenticidad.
En este caso, la institución a cargo del registro deberá cerciorarse, a través de
dicho sistema y bajo su responsabilidad, de la existencia de las resoluciones y
que las mismas causan ejecutoria.
Se exceptúan de lo dispuesto en el inciso anterior las medidas precautorias
y los embargos.

H. RESOLUCIONES JUDICIALES.
1. Concepto: Es el acto jurídico procesal que emana de los agentes de la jurisdicción,
y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se
promueven durante el curso de él o deciden la causa o asunto sometido a su
conocimiento.

2. Clasificación:
a) Según la nacionalidad del tribunal que las dicta: Nacionales y extranjeras.
b) Según la naturaleza del negocio en que se dictan: Contenciosas y no
contenciosas.
c) Según la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y penales.

41
d) Según la instancia en que son pronunciadas: De primera, segunda o única
instancia.

e) Según su relación con la cosa juzgada:

i. Firmes o ejecutoriadas: Aquellas que producen plenamente el efecto de cosa
juzgada, conforme a lo indicado en el art. 174 CPC:
a. Si no procede recurso alguno, desde que se notifica a las partes.
b. Si proceden recursos y éstos se han deducido oportunamente, desde que se
notifique el “cúmplase” una vez que los recursos deducidos se hubieren fallado.
c. Si proceden recursos y estos no se interponen, desde el certificado del secretario
del tribunal, en el cual se acredite que transcurrieron todos los plazos para interponer
recursos sin que ellos se hayan hecho valer.
ii. Que causan ejecutoria: Son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir
recursos pendientes deducidos en su contra (art. 231 CPC). Producen este efecto las
sentencias de primera instancia, apeladas en el sólo efecto devolutivo, y las de
segunda instancia, estando pendiente un recurso de casación en su contra.
En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria
dado que la interposición de un recurso no suspende la ejecución de la decisión, salvo
que se impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo
contrario (art. 355 CPP).
iii. Sentencia de término: Si bien no cabe en esta clasificación, el art. 98 CPC las
define expresamente como aquellas que ponen fin a la última instancia del juicio. Es
decir, son las sentencias definitivas de única instancia y de segunda instancia.

f) Según su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestación, sea de dar, hacer o no
hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen una situación jurídica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situación jurídica.
iv. Cautelares: Declaran, por vía sumaria, una medida de seguridad.

g) Según su naturaleza jurídica: (art. 158 CPC)

i. Definitivas: Son aquellas que ponen fin a la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del juicio. Son requisitos copulativos (la sentencia de
casación no cumple el primero, y la que declara el abandono no cumple el segundo
por lo que no pertenecen a esta clase).
ii. Interlocutorias: Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes en favor de las partes (de primer grado) o bien, aquellas que
resuelven sobre algún trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria (segundo grado). También se clasifican entre
aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación (ej: abandono
del procedimiento) y aquellas que no producen este efecto.

42
iii. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de una
sentencia interlocutoria, es decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes.
iv. Decretos, providencias o proveídos: No resuelven nada, sino que tan sólo tienen
por objeto dar curso progresivo a los autos.
La importancia de este criterio de clasificación, que por lo demás es el único
establecido expresamente en la ley, deriva de los siguientes elementos:
a) Varía la forma de notificación (art. 48 y 50 CPC)
b) En los tribunales colegiados varía el número de miembros (art. 168 CPC)
c) Tienen distintas formalidades y requisitos (arts. 169 a 171 CPC)
d) Sólo definitivas e interlocutorias producen cosa juzgada (art. 175 CPC)
e) Varían los medios de impugnación.

Finalmente, cabe señalar que existen determinadas resoluciones judiciales que no

concuerdan con ninguna de las categorías precedentemente señaladas, tales como el
Sobreseimiento Definitivo en materia penal, la sentencia que falla un Recurso de
Casación, la que acoge provisionalmente la demanda en el Juicio Sumario, etc.

3. Forma de las Resoluciones Judiciales:

3.1 Requisitos comunes a toda resolución (arts. 61 y 169 CPC):
a) Requisitos comunes a toda actuación judicial.
b) Fecha y lugar en que se expide expresado en letras.
c) Firma del juez o jueces que la dicten.
d) Autorización del secretario.
e) Si se trata de la primera resolución judicial, debe indicar el número de rol (art. 51
CPC) y la cuantía.

3.2 Requisitos de cada clase de resolución:

a) Decretos: No tiene mayores formalidades, por lo que basta que cumplan con los
requisitos comunes, y que indiquen el trámite que el tribunal ordena.

b) Autos y sentencias interlocutorias: Requisitos comunes.

1. Deben pronunciarse sobre condena en costas (autos e interlocutorias de 1er grado)
2. Deben resolver el asunto sometido a su decisión.
3. Pueden eventualmente, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, contener
fundamentos de hecho y de derecho, pero no es indispensable (art. 171 CPC)

c) Sentencias definitivas de primera o única instancia: Se contienen en el art. 170

CPC y en el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias:
1. Parte Expositiva: Tiene por objeto dejar de manifiesto si el tribunal comprendió
realmente la naturaleza del problema sometido a su conocimiento y decisión.
Contiene:
- Identificación de las partes (nombre, domicilio y profesión u oficio)

43
 - Enumeración de todas las acciones y excepciones opuestas.
- Indicar si se recibió la causa a prueba y si se citó a oír sentencia.

2. Parte Considerativa: Su objeto es manifestar los fundamentos de la sentencia, con

el objeto de evitar arbitrariedades.
- Considerandos de hecho y de derecho en que se funda el fallo.
- Identificación de todos los hechos que han sido fehacientemente acreditados, a
juicios del tribunal.
- Enunciación de las leyes y principios de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo.

2. Parte Resolutiva: Debe contener la decisión del asunto controvertido,

pronunciándose sobre todas y cada una de las acciones y excepciones, indicando si se
aceptan o rechazan, salvo dos excepciones:
- Acciones o excepciones incompatibles con otras ya aceptadas.
- Casos en que el Juez debe proceder de oficio.
No puede extenderse a puntos no sometidos expresamente a la decisión del tribunal,
bajo sanción de ser casada por “ultrapetita”. Eventualmente, las sentencias definitivas
contienen una especie de injerto de sentencia interlocutoria de segundo grado, toda
vez que deben pronunciarse sobre las costas y sobre la legalidad y comprobación de
las tachas de testigos, cuando éstas han sido dejadas para definitiva.

d) Sentencias confirmatorias de segunda instancia:

1) Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: basta con cumplir con
los requisitos comunes a toda resolución, más la indicación “se confirma”.
2) Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: El art. 170 inc. 2°
CPC establece que deberá cumplir con todos los requisitos de una sentencia definitiva
de primera instancia. En la práctica, basta con subsanar el defecto. El único defecto
no subsanable es la falta de pronunciamiento respecto de una excepción opuesta en
tiempo y forma. En este caso, el tribunal de alzada deberá o casarla de oficio, u
ordenar al tribunal a quo que complete la sentencia, suspendiendo entre tanto el fallo
del recurso (art. 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta norma, cuando las
excepciones no han sido falladas por ser incompatibles con otras aceptadas, o cuando
se trate de una sentencia dictada en juicio sumario, casos en los cuales el tribunal ad
quem puede fallarlas.

e) Sentencias modificatorias de segunda instancia:

Siempre deberá indicarse la opinión del o los ministros disidentes (tribunal
colegiado), y el nombre del ministro que redactó el fallo. Además, es preciso hacer
nuevamente la misma distinción:
i.Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Se cambian las partes
considerativa y resolutiva en lo pertinente.

44
ii.Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: Deberán además
subsanarse los defectos de la de primera instancia.

4. Sanción a la falta de un requisito de forma:

Se distingue de acuerdo a la resolución:
i. Autos o decretos: Recurso de reposición (excepcionalmente apelación).
ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de apelación (excepcionalmente reposición).
iii. Sentencias definitivas: Recursos de apelación y Casación en la forma de
conformidad a la causal del art. 768 N°5 CPC.

5. Impugnación de las Resoluciones Judiciales: Por regla general, la impugnación

de las resoluciones judiciales se verifica a través de la interposición de recursos, que
son aquellos actos jurídicos procesales de parte, realizados con la intención de
impugnar una determinada resolución judicial. La impugnación puede perseguir
diferentes objetivos:

a) Enmienda: Modificación total o parcial de la resolución.

i.Recurso de Reposición: Contra autos y decretos y excepcionalmente contra sentencias
interlocutorias.
ii.Recurso de Apelación: Contra sentencias definitivas e interlocutorias de primera
instancia y excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trámites no
establecidos en la ley o que alteren la substanciación regular del juicio (en subsidio
del recurso de reposición)

b) Nulidad:
i. Recurso de Casación en la Forma: (art. 766 CPC)
ii. Recurso de Casación en el Fondo: (art. 767 CPC)
iii. Recurso de Revisión: (art. 810 CPC)
c) Otros Según la Naturaleza del Recurso:
i. Recurso de Amparo: Garantía constitucional de la libertad personal y seguridad
individual.
ii. Recurso de Protección: Resguardo de los derechos y garantías constitucionales
afectados por actos u omisiones, arbitrarios o ilegales que priven perturben o
amenacen el libre ejercicio de tales derechos.
iii. Recurso de Inaplicabilidad: Velar por el principio de supremacía
constitucional.
iv. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictación
de una resolución judicial.

45
 6. Efecto de las resoluciones judiciales

a. El desasimiento del tribunal (art. 182 CPC):

Es aquel efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, en virtud del
cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no podrán ser modificadas
o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunció.
No se produce respecto de autos y decretos, que, pueden modificarse o dejarse sin
efecto por el mismo T. (vía recurso de reposición).

Excepciones al desasimiento:
1. La resolución (sentencia interlocutoria) que declara desierta (no pago de
compulsas) o prescrita la apelación (por inactividad de las partes: 3 meses (apelación
sentencia definitiva; o un mes, otras resoluciones) por el T. de primera instancia.
2.- Incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento (art. 80 CPC),
debido a que no se le notificaron las resoluciones dictadas en el juicio.
3. otra excepción se encuentra en el propio art. 182 CPC y es el denominado Recurso
de Aclaración, Rectificación o Enmienda de las sentencias definitivas o
interlocutorias.
Causal: cuando existan puntos oscuros o dudosos, omisiones, errores de copia, de
referencia o de cálculos numéricos, que aparezcan de manifiesto en la sentencia. No
se puede alterar de manera sustancial la decisión adoptada. Tribunal, de oficio, o a
petición de parte, puede aclarar puntos oscuros o dudosos, salvar errores numéricos o
de cálculo. Las partes no tienen plazo; sí el Tribunal: 5 días desde la primera
notificación de la sentencia

2. Cosa Juzgada:
El concepto de cosa juzgada deriva, etimológicamente, de la expresión "res iudicata".
Muchos han sido los conceptos que se han entregado en relación a la cosa juzgada,
pero ha predominado entre nosotros la definición derivada de la tesis de Enrico Tulio
Liebman: "La cosa juzgada es la cualidad de los efectos de ciertas resoluciones
judiciales".
“una cualidad extraprocesal de que puedan gozar los efectos inmediatos de las
sentencias, en cuya virtud se adquiere la inmutabilidad y eficacia de los mismos,
dentro del proceso y frente a la eventualidad de una decisión contradictoria.”1
Frente a este concepto, se han desprendido dos importantes consideraciones:

a) La cosa Juzgada es una cualidad de los efectos de la sentencia: Las resoluciones

judiciales, en particular la sentencia, puede ser tanto cognitiva como de ejecución. Las
primeras pueden tener distintos efectos, como declarativos, constitutivos, de condena

1
Torres Labbé Leonel, Memoria de Prueba para optar al grado de Licenciado en Derecho, “La Cosa Juzgada
en el Ordenamiento Jurídico Chileno, y en especial de su naturaleza jurídica y Conceptualización.” Comparto
este trabajo como una forma de darle valor al trabajo realizado en el pregrado y si algún colega hizo su tesis en
temas procesales, puede compartirla conmigo y podemos citar su trabajo en versiones futuras de estos apuntes.
Mail: torresdocenciauniversitaria@gmail.com
46
y cautelares, mientras que las de ejecución pueden ser de dación (generan una
obligación de dar, hacer o no hacer. Al hablar de cosa juzgada, nos referimos a que
esos efectos se desenvuelven bajo ciertas cualidades, que, tal como veremos, se
traducen en la acción y excepción de cosa juzgada.
Las partes persiguen en el proceso la obtención de la dictación de una sentencia del
juez que venga a zanjar en definitiva las dificultades de orden jurídico que existen
entre ellas, de modo que lo resuelto no pueda discutirse más, ni dentro del mismo
proceso ni en otro futuro; y que, si implica una condena, pueda también exigirse su
cumplimiento por medios compulsivos.
La cosa juzgada, como juicio u opinión dado sobre lo controvertido, se traduce en dos
consecuencias para la parte que ha obtenido una resolución en su favor:
La parte en cuyo favor se ha reconocido un derecho podrá exigir su cumplimiento, y
ningún tribunal podrá negarle la protección debida, y la parte condenada o la parte
cuya demanda ha sido desestimada no pueden en un nuevo juicio renovar lo ya
resuelto (acción y excepción de cosa juzgada).

b) La autoridad de cosa juzgada es la inmutabilidad del mandato u orden que nace

de la sentencia, lo cual implica la no intromisión en sus efectos tanto del mismo
tribunal que la dictó (el llamado desasimiento del tribunal, sin perjuicio del recurso
de aclaración, rectificación y enmienda) como respecto de otro tribunal, así como de
otros poderes del Estado (el principio de la inavocabilidad respecto del ejercicio de la
función jurisdiccional, tal como lo dispone el artículo 76 de la CPR). Esto también se
traduce en el principio "non bis in idem", que se contempla en el inciso final del
artículo 1 del Nuevo Código Procesal Penal: "La persona condenada, absuelta o
sobreseída definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podrá ser sometida a un
nuevo procedimiento penal por el mismo hecho"
La eficacia de la sentencia consiste genéricamente en una orden o mandato, sea que
tenga por objeto declarar la certeza, constituir, modificar y determinar una relación
jurídica. Esta eficacia puede existir aun cuando una sentencia no se encuentre
ejecutoriada, como las sentencias que causan ejecutoria.

Importancia de la cosa juzgada

a) Permite la estabilidad social y la continuidad de la función legislativa a través de
la función jurisdiccional. Transforma la incertidumbre de la ley en la certeza de la
sentencia, con efectos perpetuos. Hay un interés social en la solución de los conflictos
ya que si ellos no fueren decididos terminaría el estado de derecho, para transformarse
en una anarquía.
b) La parte en conflicto tiene un interés particular en su solución definitiva. La
decisión judicial reemplaza la autotutela de los derechos.
c) Por su importancia, el legislador la ha reglamentado minuciosamente, tanto como
acción o como excepción. Ej: CC: Arts. 3, 315, 2460; CPC Arts. 174, 175, 176, 177,
178, 179, 180), NCPP Art. 1, 374 letra g, 468, 473 y sigs), etc.
d) Puede hacerse valer como acción, excepción o recurso.

47
Características de la cosa juzgada
1- Es un atributo o cualidad privativa de ciertos actos jurisdiccionales cuando llegan
al estado que la ley exige. Art. 175 del CPC: las sentencias definitivas e interlocutorias
firmes o ejecutoriadas producen cosa juzgada.
2- La cosa Juzgada sustituye la voluntad de las partes del conflicto en la solución de
éste.
3- La cosa Juzgada otorga certeza en las relaciones jurídicas. Esto se encuentra
reforzado por el desasimiento que produce en el tribunal al notificar a una de las partes
lo resuelto en el asunto, sea una sentencia definitiva o interlocutoria.
4- La cosa juzgada es relativa. Tiene límites, dada sus cualidades propias, en cuanto
a los sujetos a los cuales afecta (identidad legal de personas), en cuanto al objeto y en
cuanto a la causa de pedir, lo cual tiene una lectura distinta en el proceso penal, dada
la distinta naturaleza de los procedimientos. La regla general la encontramos en el
artículo 3 del CC. (Excepciones: art. 315, 1246, 2513 del cc.).
5- Es renunciable. Art. 12 CC
6- Es irrevocable. El mandato de una sentencia, una vez firme, no puede ser
modificado o dejado sin efecto de manera alguna.
7- Es inmutable. Impide que vuelva a discutirse sobre el mismo asunto.

Reconocimiento en nuestra legislación.

- Art. 76 CPR, no pueden revivirse procesos fenecidos.
- Art. 19 Nº 3 CPR, debido proceso.
- CC: artículos 315, 1246 y 2513, Art. 2455, 2450, 1687,2354, 1606, artículo 3 inciso
segundo, 9 inciso segundo, 902, etc.
- CPC: Art. 175 a 179 CPC; Art. 182 a 185, a propósito del recurso de aclaración,
rectificación y enmienda, en relación con el desasimiento del tribunal; Art. 768 Nº 6,
como causal del recurso de casación en la forma; Art. 304, 310, como excepción mixta
y anómala, respectivamente; Art. 464 Nº 18, como excepción a oponer en el juicio
ejecutivo; Art. 810 Nº 4, como causal del recurso de revisión.
- Código procesal Penal: Art. 1 inciso segundo, respecto al juicio previo y única
persecución; Art.13, respecto a las sentencias dictadas por tribunales extranjeros; Art.
264, como excepción a la demanda civil, que tiene el carácter de previo y especial
pronunciamiento; Art. 251, como efecto del sobreseimiento definitivo; Art. 374 letra
g), como motivo absoluto de nulidad; Art. 473, como causal del recurso de revisión.

Tipos de cosa juzgada

Suele clasificarse de la siguiente forma:
I- COSA JUZGADA ABSOLUTA/ COSA JUZGADA RELATIVA.
a. Cosa Juzgada absoluta: Es la que produce efectos universales, es decir, excede
su efecto necesario entre las partes intervinientes. Ej: Art. 315, 316, 1246, 2513 CC.

48
b. Cosa juzgada relativa: Es la que produce efectos en relación con las partes, el
objeto y causa del conflicto, lo cual es la regla general en nuestro derecho. Ejemplo:
Art. 3 inciso segundo CPC.

II- COSA JUZGADA DIRECTA/COSA JUZGADA REFLEJA.

a. Cosa juzgada directa: Es aquella que afecta a las partes que intervienen en el
conflicto. Ejemplo: Art. 177 CPC.
b. Cosa juzgada refleja: Es aquella que no sólo afecta a las partes, sino a aquellas
que forman parte de la relación jurídica, sea de manera conexa o dependiente de la
misma. Ej.
1) El artículo 150 CPC
2) Los artículos 22, 23 y 24, al señalar las intervenciones forzadas de terceros en el
proceso, distinguiendo los terceros coadyuvantes, independientes y excluyentes.
3) La hipoteca, como Derecho Real y como preferencia que recae sobre un crédito
que produce efectos respecto de terceros, especialmente si ha sido objeto respecto de
un juicio.

III- COSA JUZGADA REAL/COSA JUZGADA APARENTE/COSA JUZGADA

FRAUDULENTA/ COSA JUZGADA COLUSORIA.
a. Cosa Juzgada Real: Es aquella que emana de un proceso válido.
b. Cosa Juzgada Aparente: Es la que se produce en un proceso en que falta un
requisito de existencia. Ejemplo: Falta de emplazamiento (Art. 80 CPC). Este
concepto permite la anulación de sentencias una vez firmes.
c. Cosa Juzgada Fraudulenta: Es aquella en que la o las partes se valen de medios
ilícitos para lograr dentro del proceso la dictación de una sentencia que les favorezca.
d. Cosa Juzgada Colusoria: Es aquella en que las partes, para conseguir
determinados efectos que no podrán obtenerse de otro modo, proceden a ponerse de
acuerdo para fingir entre ellas una pugna que en realidad no existe. Ej. fraudulenta y
colusoria: Art. 315, 2452, 2453, 2454 C.C; Art.810, 815 CPC.

IV- COSA JUZGADA FORMAL/ COSA JUZGADA SUSTANCIAL.

a. Cosa Juzgada formal: es la cualidad de los efectos de una sentencia consistente
en la inatacabilidad de ella en virtud de haber precluído los medios de impugnación
en su contra. Así, a partir del agotamiento de los medios de impugnación comienza a
jugar la cosa juzgada formal. Ej. Reserva de acciones en juicio ejecutivo, renovación
de la acción ejecutiva.
b. Cosa Juzgada sustancial: se produce cuando la condición inimpugnable de una
resolución judicial se torna en inmutable, tanto dentro del proceso en que se dictó
como de cualquier proceso posterior.
La cosa juzgada formal sólo se refiere al proceso en que se dicta, mientras que la cosa
juzgada sustancial se refiere a todo otro proceso posterior.

49
V- COSA JUZGADA FORMAL PROVISIONAL/ COSA JUZGADA
SUSTANCIAL PROVISIONAL.
a. Cosa Juzgada Sustancial Provisional: Es aquella en que se posibilita la revisión
en un procedimiento posterior de la sentencia final ejecutoriada por haber variado las
circunstancias que motivaron su dictación. Ej. juicios de alimentos y cuidado
personal.
b. Cosa Juzgada Formal Provisional: Es aquella en que las resoluciones que se
dictan durante el curso del procedimiento, una vez que hubieren adquirido el carácter
de inimpugnable, producen todos los efectos dentro del juicio, no obstante poder ser
ellas modificables cuando hubieren variado las circunstancias que se tuvieron en vista
para su dictación. Ej. Privilegio de pobreza judicial (136 CPC), Medidas Precautorias
(301 CPC), Medidas Cautelares personales (144, 145 NCPP), Medidas Cautelares
Reales (157 CPC).

TITULAR DE LA COSA JUZGADA.

a. En materia civil
De acuerdo con lo señalado por los arts. 175 y 177 del CPC pueden alegar la cosa
juzgada civil:
- Los que hubieren sido partes en el juicio en que se pronunció la sentencia firme.
- Los terceros que no hubieren litigado en el pleito en que se pronuncie el fallo, pero
a quienes, según la ley, aprovecha éste.
La titularidad de la cosa juzgada corresponde sólo a quien ha obtenido una sentencia
favorable. Es necesario tener en cuenta que el tribunal no puede de oficio declarar la
cosa juzgada en juicio, pues, adolecería dicha declaración de un vicio de nulidad, que
es susceptible del recurso de casación en la forma de conformidad con lo dispuesto
en el artículo 768 Nº 4 del CPC:
b. Materia penal
1. Imputado: pudiendo hacerla valer desde la primera actuación del procedimiento
(Art. 7, 8), pudiendo solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir de la
resolución que lo rechazare (Art. 93 letra f),1 y 250 letra f), sin perjuicio de hacerla
valer como excepción de previo y especial pronunciamiento, como además defensa
de fondo de la acusación (Art. 250).
2. El juez de garantía: puede declarar de oficio inadmisible una querella y no dar lugar
a su tramitación si concurre la cosa juzgada (Art. 114, en caso de la presentación de
la querella), sin perjuicio de poder decretar de oficio el sobreseimiento definitivo (Art.
10 inciso primero y 250 letra f NCPP).

Resoluciones respecto de las que proceden:

1. El artículo 175 del CPC establece las resoluciones que producen tanto la acción
como la excepción de cosa juzgada: "Las sentencias definitivas o interlocutorias
firmas producen la acción o la excepción de cosa juzgada".
Existe la acción y la excepción de cosa juzgada:

50
a) Acción de cosa juzgada producen las sentencias definitivas e interlocutorias
firmes y aquellas que causan ejecutoria, entendiéndose por tales las que pueden
cumplirse no obstante no encontrarse ejecutoriadas.
b) Excepción de cosa juzgada producen las sentencias definitivas e interlocutorias
firmes.

LA ACCIÓN DE COSA JUZGADA.

Es aquella que la ley confiere al litigante en cuyo favor se ha declarado un derecho
en una resolución judicial forme o ejecutoriada para exigir el cumplimiento de lo
resuelto.
Las resoluciones judiciales firmes serán esencialmente una sentencia definitiva o
interlocutoria (Art. 175); pero también podrá serlo un auto o un decreto, puesto que
ellos se mantienen y ejecutan desde el momento en que adquieren tal carácter (Art.
181 inc. 1 CPC).
La ley señala diversos procedimientos para hacer efectiva la acción de cosa juzgada:
a) Las resoluciones dictadas por tribunales nacionales pudren cumplirse de acuerdo a
la ley por el procedimiento ejecutivo, incidental, especiales, o, en subsidio y el
artículo 238 CPC, artículos 466 y sigs del NCPP.
b) Las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, para que produzcan esta
acción requiere de un exequatur.

- Requisitos de la acción de cosa juzgada

1- Existencia de una resolución judicial firme o ejecutoriada o que causa ejecutoria
en conformidad con la ley;
2- Petición de la parte expresa sobre cumplimiento de la resolución judicial
3- Que la prestación que impone la sentencia sea actualmente exigible.

LA EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA.

Es el efecto que producen determinadas resoluciones judiciales, en virtud del cual no
puede volver a discutirse ni pretenderse la dictación de un nuevo fallo entre las
mismas partes y sobre la misma materia que fue objeto del fallo anterior.
Este efecto sí es de la esencia de la función jurisdiccional, en cuanto permite el respeto
a la decisión sobre un determinado asunto, a fin de que no vuelva a discutirse en otro
procedimiento ni aun en el mismo en el que se dictó.
Las principales características de la excepción de cosa juzgada son:
- Son generales;
- Es de carácter imprescriptible
- Se encuentra reglamentada especialmente.

- Forma de hacer valer la excepción:

1. Excepción dilatoria de acuerdo con el artículo 304 del CPC.
2. Excepción perentoria, de acuerdo con los artículos 309 y 310 del CPC.
3. Fundamento del Recurso de apelación.
51
4. Causal del recurso de casación en la Forma (Artículo 768 N° 6 CPC)
5. Causal de casación en el fondo (Art. 767 CPC)
6. Causal del Recurso de revisión (Art. 810 N° 4 CPC)

- En materia procesal Penal:

1- Como causal de recurso de nulidad, Art. 374 letra g) NCPP.
2- Como excepción de previo y especial pronunciamiento a la acusación penal (Art.
264 letra c)
3- Como causal de sobreseimiento definitivo (250 letra f)

Diferencias entre acción y excepción de cosa juzgada

a. La acción requiere sentencia condenatoria; La excepción, absolutoria o
condenatoria.
b. ii) La acción corresponde a quien ha obtenido en el juicio; la excepción es más
amplia, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 177 del CPC.
c. iii) La acción se hace efectiva mediante procedimientos compulsivos; la excepción,
en la forma en que se expuso.
d. iv) La acción prescribe en cinco o diez años según los casos; la excepción es
imprescriptible.

Límites de la cosa juzgada en materia civil

La cosa juzgada, si bien su fuerza obligatoria por emanar de un juicio de autoridad
reconoce en sí misma, limitaciones en cuanto a sus efectos. Conforme al artículo 3
CC, las sentencias judiciales no tienen fuerza sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren, con lo cual elimina lo que se conoce como precedentes
judiciales.
El artículo 177 del CPC dispone "La excepción de cosa juzgada puede alegarse por el
litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes según la ley
aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta
haya:
1. Identidad legal de personas;
2. Identidad de la cosa pedida; y
3. Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio".

- Límite subjetivo: Identidad legal de personas.

Parte es aquel que pide en nombre propio o en cuyo nombre se pide la satisfacción o
denegación de una pretensión dentro del proceso.
Hay casos especiales en los cuales las personas en el proceso intervienen de forma
distinta a la que normalmente actúan el demandante y el demandado, pero las personas
que las utilizan revisten el carácter de sujetos de la relación procesal al igual que éstos.
Tales son:

52
a) La sustitución procesal: En este caso, la personas que comparece en juicio lo hace
a nombre propio, por un derecho ajeno, como sucede en la acción oblicua o
subrogatoria, el saneamiento de la evicción, etc. (Ej. Art. 1238, 1394, 2466).
b) El litisconsorcio, sea activo o pasivo.
c) Las tercerías: Son aquellas que, si bien no han intervenido en el proceso como parte
originaria, advienen con posterioridad a su iniciación. Esta intervención puede ser
forzada o espontánea. Ejemplo: Art. 22, 23, 24 (Intervención espontánea); Art.
271,576 CPC (Intervención forzada).
La identidad de las personas debe ser legal. El demandante y el demandado deben ser
en ambos juicios la misma persona jurídica. Es indiferente que sean o no la misma
persona física. Existe identidad legal o jurídica cuando las partes figuran en el nuevo
juicio la misma calidad que en el anterior. Así, la identidad física puede ser igual, pero
la legal, si es diferente, los convierte en partes distintas de cualquier otro proceso. Ej.
A través de la representación, art. 1448 CC; la sucesión; cesión de derechos litigiosos;
la sustitución procesal.

- Límite objetivo:
1. La cosa pedida: "el beneficio jurídico inmediato que se reclama y al cual se
pretende tener derecho".
Para determinar la identidad de la cosa pedida, será necesario comparar, entre las dos
demandas, la parte PETITORIA de la demanda. Si son iguales las pretensiones hechas
valer, hay identidad de la cosa pedida. No hay identidad legal del objeto, cuando el
beneficio jurídico inmediato que se reclama es distinto.
Es necesario tener presente que al hablar de objeto no nos referimos a la cosa u objeto
material sobre el que recae el derecho que se discute sino el intento final de las partes
contenidas en la demanda y contestación las que forman el concepto de objeto para
los efectos de esta disposición.

2. La causa de pedir: es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.

Art. 177 CPC
Del concepto de la causa de pedir queda en claro que no puede confundirse con los
medios de prueba que se hacen valer para probar el hecho jurídico que sirve de
fundamento a la pretensión cuya satisfacción se pretende lograr en el proceso. Una
demanda que solicita la satisfacción de una pretensión que se funda en el mismo hecho
jurídico invocado en otro proceso anterior ya fallado, debe ser rechazada, aunque
sostenga otros medios de prueba. Si una persona pierde un juicio no puede reiniciarlo
con posterioridad, basado en la misma causa de pedir aun cuando tratara de probar su
demanda por medios de prueba distintos.
Existen dos teorías sobre la causa de pedir:
A) Teoría de la causa inmediata o próxima: La causa de pedir está fundada sólo en las
causas próximas o inmediatas. Para nada importaría que las causas lejanas o remotas
sean diferentes.

53
B) Teoría de la causa exclusiva o remota: no distingue entre causa próxima y remota,
sino que se acepta como causa de pedir el vicio particular que se hace valer en la
demanda, para fundamentar la pretensión. Esta teoría es la que se acomoda a nuestro
CPC pues:
a) El demandante debe enunciar en forma precisa y clara las peticiones que somete a
la decisión del tribunal (254 Nº 5 CPC)
b) El juez, al recibir la causa aprueba, debe fijar en la misma resolución los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer (318 CPC)
c) Si el juez resuelve en la sentencia más allá de lo pedido por las partes, la sentencia
recae en la causal de casación en la forma por ultrapetita (768 Nº 4 CPC), etc.
- Límites en materia penal
Se ha señalado que, en el proceso penal, la doctrina ha concluido que no es aplicable
el citado artículo 177 del CPC para determinar los límites de la cosa juzgada, puesto
que ninguno de los elementos de que se sirve para determinar la identidad del proceso
civil se encuentra acordes con la naturaleza del proceso penal. Así, se desprende que:
a) Identidad de personas: El imputado es sujeto procesal del proceso penal, y siempre
la identidad de la persona debe ser física y no jurídica, pues, la responsabilidad penal
es siempre personal.
b) Identidad del objeto pedido: No existe como tal, pues, de naturaleza distinta al
objeto, en sede civil, es el ejercicio del IUS puniendi del Estado el objeto de deducir
la acción penal en el proceso penal.
c) Identidad de la causa de pedir: Tampoco existe como tal, en el sentido civilistico.
No hay en el proceso penal un fundamento inmediato del derecho deducido en juicio,
y es claro que en el proceso no está en juego ningún derecho susceptible de representar
un beneficio jurídico a favor de las partes, pues, existe, más bien, un interés público.

EJERCICIO N° 1:

1) Conforme al caso N°1 Tomás Moro:

a) ¿cuál es la manera en la que puede comparecer a juicio?
b) ¿qué problemas se pueden producir atendido el número de demandados?
c) ¿Si la demanda se notifica el 13 de mayo de 2020, cuando vence el plazo para
contestar la demanda?
d) ¿Cuál son las posibilidades de notificación de la demanda en el presente caso?
2) ¿Cómo se decretan las actuaciones judiciales en el procedimiento? Distinga
cada caso. Y señale ejemplos.
3) Señale cuáles son las resoluciones judiciales reguladas en el Código de
Procedimiento Civil, los efectos que producen y la forma en que se notifican
cada una de ellas.

_____________________________

54
I. DE LA COMPARECENCIA REMOTA:

Título VII bis "De la comparecencia voluntaria en audiencias por medios remotos”

Modificación introducida por la Ley N°21.394, ARTÍCULO 77 BIS.

Conforme a la implementación del teletrabajo y la realización por medios remotos,

en materia procesal civil, se han realizado adecuaciones para cumplir con tales
exigencias y así, se establece la modalidad de comparecencia de las partes en el
artículo 77 bis del CPC.
Reglas generales:
1) El tribunal podrá autorizar la comparecencia remota por videoconferencia
de cualquiera de las partes que así se lo solicite a las audiencias judiciales de su
competencia que se verifiquen presencialmente en el tribunal, si cuenta con los
medios idóneos para ello y si dicha forma de comparecencia resultare eficaz y no
causare indefensión.
2) La parte interesada deberá solicitar comparecer por esta vía hasta dos días antes
de la realización de la audiencia, ofreciendo algún medio de contacto, tales como
número de teléfono o correo electrónico, a efectos de que el tribunal coordine la
realización de la audiencia. Si no fuere posible contactar a la parte interesada a
través de los medios ofrecidos tras tres intentos, de lo cual se deberá dejar
constancia, se entenderá que no ha comparecido a la audiencia.
3) La comparecencia remota de la parte se realizará desde cualquier lugar,
con auxilio de algún medio tecnológico compatible con los utilizados por el
Poder Judicial e informados por su Corporación Administrativa.
Adicionalmente, para el caso en que la parte se encontrare fuera de la región en que
se sitúa el tribunal, la comparecencia remota también podrá realizarse en
dependencias de cualquier otro tribunal, si éste contare con disponibilidad de
medios electrónicos y dependencias habilitadas. La Corte Suprema deberá
regular mediante auto acordado la forma en que se coordinará y se hará uso de
dichas dependencias.
4) La constatación de la identidad de la parte que comparece de forma remota
se deberá efectuar inmediatamente antes del inicio de la audiencia, de manera
remota ante el ministro de fe o el funcionario que determine el tribunal
respectivo, mediante la exhibición de su cédula de identidad o pasaporte, de lo
que se dejará registro.

Respecto de la rendición de medios de prueba:

Con todo, la absolución de posiciones, las declaraciones de testigos y otras
actuaciones que el juez determine, sólo podrán rendirse en dependencias del
tribunal que conoce de la causa o del tribunal exhortado.

55
 Registro de la audiencia:
De la audiencia realizada por vía remota mediante videoconferencia se levantará
acta, que consignará todo lo obrado en ella; la que deberá ser suscrita por las partes,
el juez y los demás comparecientes. La parte que comparezca vía remota podrá
firmar el acta mediante firma electrónica simple o avanzada.

Responsabilidad de conexión y entorpecimiento:

La disponibilidad y correcto funcionamiento de los medios tecnológicos de las
partes que comparezcan remotamente en dependencias ajenas al Poder Judicial será
de su responsabilidad. Con todo, la parte podrá alegar entorpecimiento si el mal
funcionamiento de los medios tecnológicos no fuera atribuible a ella. En caso
de acoger dicho incidente, el tribunal fijará un nuevo día y hora para la continuación
de la audiencia, sin que se pierda lo obrado con anterioridad a dicho mal
funcionamiento. En la nueva audiencia que se fije, el tribunal velará por la igualdad
de las partes en el ejercicio de sus derechos.
Lo dispuesto en los incisos anteriores es sin perjuicio de la modalidad de
funcionamiento excepcional a través de audiencias remotas, por razones de
buen servicio judicial, regulado en el artículo 47 D del Código Orgánico de
Tribunales.

Esta nueva normativa si bien entró en vigencia desde el 11 de diciembre de 2021,

conforme a lo establecido en la disposición transitoria duodécima, durante el periodo
de un año contado desde la entrada en vigencia señalada en el inciso primero de la
citada norma transitoria, las disposiciones contenidas en el artículo 77 bis de la
presente norma, regirán en los tiempos y territorios en que las disposiciones del
artículo decimosexto transitorio no fueren aplicables, de conformidad a la extensión
temporal o territorial que conforme dicho artículo disponga la Corte Suprema.
Esto significa, que temporal y espacialmente, mientras se aplique la disposición
decimosexta y el Auto Acordado 271-2021 de la Excma. Corte Suprema, del 18 de
diciembre de 2021, deberá estarse a esta normativa por sobre el nuevo artículo 77 bis,
pues se establece un régimen de transición, luego del cual verá plena aplicación la
norma procesal civil, ello sin perjuicio de la similitud en las reglas establecidas en
ambos cuerpos normativos.

En consecuencia, debe tenerse en vista por el periodo de un año contado desde el 11

de diciembre de 2021, deberá tenerse en cuenta para la tramitación procesal civil:

a) La disposición decimosexta transitoria de la Ley N°21.394, que al efecto

establece:

56
 Respecto de audiencias de prueba en materia civil:

Durante esta modalidad de funcionamiento excepcional, las audiencias en que

deba rendirse prueba testimonial, absolución de posiciones, declaración de parte o de
peritos, deberán realizarse en dependencias del tribunal con la participación
presencial del testigo o declarante respectivo y con la intervención directa del receptor
judicial, si se trata de un asunto civil o comercial, o de un funcionario del tribunal
designado al efecto, si es un asunto de familia o laboral.

En materias civiles o comerciales, el juez deberá estar disponible de forma

remota para dictar las resoluciones que correspondan durante esta diligencia. El
tribunal dispondrá de un lugar adecuado para el desarrollo de esta diligencia,
conforme a las instrucciones sanitarias dispuestas por la autoridad; debiendo
resguardar el debido cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 364 del Código
de Procedimiento Civil.

Con todo, dos días antes de la realización de la audiencia, las partes de común
acuerdo podrán solicitar que la prueba individualizada en el inciso anterior se rinda
de manera remota estando el testigo o absolvente en el despacho del receptor o en el
lugar que acuerden las partes y autorice el tribunal. En ese caso, se procederá en lo
pertinente de conformidad a lo dispuesto en el inciso anterior.
A su vez, cualquiera de las partes podrá solicitar que los testigos, absolventes,
declarantes o peritos comparezcan a la audiencia por vía remota mediante
videoconferencia, y deberán señalar las características del lugar donde pretende
rendirse la prueba, así como las medidas que serán adoptadas para dar cumplimiento
a lo dispuesto en el inciso siguiente. Esta solicitud deberá presentarse en la
oportunidad procesal en que se ofrezca la prueba de que se trate, según el
procedimiento que corresponda.
.
El tribunal tramitará la solicitud indicada en el inciso quinto como incidente,
dará traslado a la otra parte, y resolverá con el mérito de lo expuesto. En todo
caso, deberá velar que esta modalidad de funcionamiento excepcional no vulnere
las garantías del debido proceso contempladas en la Constitución Política de la
República y en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes.
En el caso de que los testigos, absolventes, declarantes o peritos comparezcan a la
audiencia por vía remota mediante videoconferencia, el juez, en materia laboral y de
familia, o el receptor judicial, en materias civiles o comerciales, deberán constatar
sea mediante preguntas o la exhibición del entorno, previo a la realización de la
audiencia y durante ella, que se encuentran en un lugar adecuado que cumpla
con las condiciones de idoneidad y privacidad suficientes y, en general, que se da

57
cumplimiento a los presupuestos normativos para la rendición de la prueba de
que se trate.
Para efectos de lo dispuesto en este artículo, las partes deberán señalar hasta las
12:00 horas del día anterior a la realización de la audiencia o vista de la causa
una forma expedita de contacto, como número de teléfono o correo electrónico,
a efectos de que el tribunal coordine con ellas los aspectos logísticos necesarios para
recibir las declaraciones y adoptar las salvaguardas necesarias a que se refiere el
inciso primero. Si la parte interesada en la rendición de esta prueba no ofreciere
oportunamente una forma expedita de contacto, o no fuere posible contactarla luego
de tres intentos a través de los medios ofrecidos, de lo cual se deberá dejar constancia,
se entenderá que ésta ha renunciado a la prueba o, en su caso, que no ha comparecido
a la audiencia.
La constatación de la identidad de las partes deberá efectuarse inmediatamente
antes del inicio de la audiencia, de manera remota ante el ministro de fe o el
funcionario que determine el tribunal respectivo, mediante la exhibición de la cédula
de identidad o pasaporte, de lo que se dejará registro.

Reglas especiales en materia civil y comercial:

Tratándose de asuntos civiles y comerciales, los Juzgados de Letras, las Cortes de

Apelaciones o un ministro de éstas, en las materias de sus respectivas competencias,
deberán proceder de conformidad a las siguientes reglas a efectos de recibir la prueba
testimonial y de absolución de posiciones:

a) Las audiencias serán respaldadas por el receptor judicial por medio de

audio o video, cuya copia deberá entregar al término de la audiencia al tribunal
y a las partes. El receptor judicial levantará y suscribirá un acta en la que se dejará
constancia del día y hora de realización de las audiencias, del juramento de los testigos
o absolvente, de ser procedente, y de las partes que hubieren asistido.
b) El contenido de la declaración será transcrito por el receptor o la parte que
hubiere solicitado la prueba, quien deberá presentar al tribunal dicha
transcripción a través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial
dentro de décimo día, bajo apercibimiento de tenérsele por desistida de la
prueba. Podrá la otra parte objetar dicha transcripción dentro de quinto día contado
desde la notificación de la resolución que la tiene por presentada, e indicará de manera
específica aquello que impugna. De la objeción se dará traslado y se fallará con el
solo mérito del respaldo del audio o video entregado por el receptor judicial al
tribunal. Éste deberá resolverlo inmediatamente sin que pueda reservarse su
resolución para la sentencia definitiva. En caso de que la transcripción del acta fuere
falseada o adulterada, será aplicable lo dispuesto en el artículo 207 del Código Penal.

58
 c) En los procedimientos judiciales en los que por razones de agendamiento del
tribunal no pudiere rendirse la prueba testimonial o de absolución de posiciones
oportunamente ofrecida dentro del término probatorio o de la audiencia respectiva,
quedará el tribunal facultado para abrir un término especial de prueba solo para
efectos de su rendición, debiendo para ello fijar un día y hora, oyendo previamente a
las partes.

Responsabilidad de los medios digitales y entorpecimiento:

En los casos en que rijan las disposiciones del presente artículo, la

disponibilidad y correcto funcionamiento de los medios tecnológicos de las partes
que comparezcan remotamente en dependencias ajenas al Poder Judicial será de
su responsabilidad. Con todo, la parte podrá alegar entorpecimiento si el mal
funcionamiento de los medios tecnológicos no fuera atribuible a ella. En caso de
acoger dicho incidente, el tribunal fijará un nuevo día y hora para la continuación de
la audiencia, sin que se pierda lo obrado con anterioridad a dicho mal funcionamiento.
En la nueva audiencia que se fije, el tribunal velará por la igualdad de las partes en el
ejercicio de sus derechos.

Para efectos de lo dispuesto en este artículo, la Corte Suprema, en el término de

veinte días corridos contado desde que empiece a correr el lapso señalado en el inciso
primero, deberá dictar un auto acordado que regule la preparación, coordinación y
realización de audiencias y vistas de causa por videoconferencia.
En cumplimiento de este último inciso, se dictó el Auto Acordado N° 271 del 18
de diciembre de 2021, que analizaremos a continuación:
|
REGIMEN TRANSITORIO de 1 año, en virtud de disposición
transitoria décimo sexta y AUTOACORDADO N°271 de 18 de
diciembre de 2021.

Tal como se ha expuesto en repetidas oportunidades, la gran complejidad de

entendimiento de las normas transitorias de la Ley N°21.394 a la que nos enfrentamos,
es que actualmente tenemos un régimen de reformas permanentes cuya vigencia se
encuentra supeditada a la disposición transitoria DécimoSexta, pues allí se establece
un régimen transitorio de un año y que se encuentra complementado con el
AutoAcordado N°271 del 18 de diciembre de 202.

59
AUTOACORDADO N° 271 del 18 de diciembre de 2021.

De esta norma es posible inferir la nueva regla general en materia de tramitación, en

este período transitorio:

Las audiencias y alegatos se deben realizar por medios telemáticos, tanto

respecto del tribunal como de las partes.

Excepción: Las diligencias probatorias, como declaración de testigos, de parte, de

peritos y absolución de posiciones, según sea el procedimiento.
60
Entonces, serán presenciales todas las audiencias que requieran la rendición de esos
medios de prueba, lo que también tiene una contraexcepción, cuando no se pueda
concurrir por motivos justificados según se abordará más adelante.

Teniendo a la vista que la regla general en audiencias es que sean telemáticas, debe
tenerse en cuenta que es responsabilidad de cada parte contar con medios tecnológicos
que permitan su conexión con el sistema del Poder Judicial, según consta en el artículo
4, lo que está a salvo de cualquier entorpecimiento que no sea imputable a dicha parte.
Se establece la tramitación de un incidente de entorpecimiento especial en razón de
problemáticas tecnológicas.

Consta la obligación de los tribunales de publicar claramente los datos de conexión

de cada unidad para los efectos de llevar a cabo las audiencias, superándose con ello,
varios errores de comunicación que se produjeron en la primera etapa vigente la Ley
N°21.226.

61
Sobre el trámite de la constatación de identidad en las audiencias telemáticas se
establece expresamente que esta se hará de la misma manera:

A las partes también les cabe la responsabilidad de entregar oportunamente sus datos
de conexión, para lo cual se recomienda la creación de un correo electrónico
profesional, evitando los nickname y otros símbolos que pueden leerse manera
errónea.

62
REGLAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO:

1) Solicitud de común acuerdo de comparecencia remota. Se trata de la petición

conjunta que pueden hacer las partes para la rendición -de manera remota- de la
prueba testimonial o absolución de posiciones, en el despacho del receptor o en el
lugar que acuerden las partes con la autorización del tribunal.

63
2) Solicitud unilateral de comparecencia remota. Se trata de la petición que puede
hacer una cualquiera de las partes para la rendición telemática de su prueba, la que
debe ser realizada en una oportunidad procesal específica: cuando se ofrezca la
prueba en el respectivo procedimiento. En familia y laboral, en la audiencia
preparatoria, al momento de ofrecer el medio de prueba específico; en materia civil,
al presentar la lista de testigos, por ejemplo.
La petición debe estar fundada, dando cuenta del lugar donde se realizará y su
idoneidad y además, que con dicha modalidad no se van a afectar los derechos
fundamentales de los demás intervinientes o contrapartes.
Se tramita incidentalmente, ya sea en audiencia o por escrito en el proceso civil.

64
3) Constatación previa de la adecuación del lugar donde se prestará la
declaración.

Reglas especiales en asuntos civiles y comerciales:

El procedimiento civil se ha visto mermado por las reformas que ha traído la
pandemia, pues los tribunales con dicha competencia no tienen las disponibilidad
tecnológica para llevar a cabo audiencias de la manera regulada.
Por ello, se han establecido las siguientes reglas especiales:

65
Normas especiales sobre el uso de dependencias judiciales en la comparecencia
remota:

Se trata de una innovación que requiere claramente de un proceso de implementación,

pues requiere la adecuación de los tribunales para poner a disposición de las partes,
de una dependencia física para que puedan conectarse a audiencias, lo que funcionará
previa solicitud hecha por la o él interesado y se accederá según la disponibilidad de
dicho espacio físico, como cuando en la Universidad solicitábamos una sala de
estudio en la biblioteca.

66
Respecto de la vigencia de este auto acordado, debe estarse al artículo decimosexto
transitorio de la Ley N° 21.394, esto es, por el lapso de un año contado desde que
transcurran diez días desde la publicación de la ley, sin perjuicio de la facultad que a
la Corte Suprema le confiere la ley.

Regla transitoria: Mientras la plataforma referida en el artículo 16 no se encuentre

disponible, cada tribunal o unidad judicial deberá informar aquellas salas o
dependencias disponibles para ser utilizadas en los términos señalados en el presente
auto acordado.
El interesado en utilizar una dependencia habilitada deberá, en el horario de
funcionamiento, coordinar directamente con el responsable del tribunal o de la unidad
judicial que tenga disponibles, la reserva para el día y hora requeridos para su
comparecencia.
Esta información se encontrará publicada en las plataformas institucionales, como
también los medios de contacto para la coordinación sobre el uso de dichas
dependencias.

67
 UNIDAD II:
EL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL.

El procedimiento incidental se encuentra reglamentado en el Libro I, título IX, entre

los artículos 82 al 91 del CPC. Recordemos que el Libro I de
l CPC trata de las disposiciones comunes a todo procedimiento.
Dispone el Art. 82 del CC: “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera
pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitará como incidente
y se sujetará a las reglas de este título, si no tiene señalada por la ley una
tramitación especial”.

Definición de Incidente o Artículo:

Es toda controversia accesoria del juicio, suscitada entre las partes del mismo, que sin
mirar el fondo de lo discutido tiene relación con él, y que requiere de un especial
pronunciamiento del tribunal, definición extraída del Art. 82 del CPC.

Elementos para estar en presencia de un incidente.

1- Que suscite una controversia entre las mismas partes del juicio, lo que implica que
durante la tramitación del proceso se produzca una controversia accesoria que no mire
el fondo mismo de lo discutido, pero que se relacione con él.
2- Que dicha controversia sea resuelta por medio de un especial pronunciamiento del
tribunal que conoce de la cuestión principal, pronunciamiento distinto a aquel
destinado a la resolver la cuestión principal.
Dicho especial pronunciamiento se concretará con la dictación de una sentencia
interlocutoria o un auto.
En el procedimiento sumario, el incidente se falla conjuntamente con la cuestión
principal.
3- Podrá también señalarse un tercer requisito, según el Art. 82, la cual es la audiencia
de las partes2, pero no se trataría de un requisito general.

Tribunal competente para conocer de los incidentes.

De acuerdo con el Art. 111 del COT será el mismo tribunal que conoce de la cuestión
principal, en este sentido señala esta disposición “El tribunal que es competente para
conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en él
se promuevan”.3

2
Recuerde la materia relativa a las actuaciones judiciales, el hecho de hablar de audiencia de las partes
no implica llevar a cabo una “audiencia”, sino que se refiere a la necesidad de escuchar a la contraparte,
lo que se hace por escrito, ya que los procedimientos civiles, salvo excepciones, son escritos y digitales.
Entonces el tribunal no puede resolver con la presentación del incidente, deberá esperar a ver que dice
la contraparte y si nada dice, se entenderá que controvierte todo lo que dijo el incidentista y muchas
veces implicará que es necesario rendir prueba, según el criterio del Juez.
3
Recuerden la regla general de la competencia, denominada de LA EXTENSIÓN, estudiada en procesal
I.
68
Clasificación de los incidentes.
1- Atendiendo a su tramitación.
a- Incidentes ordinarios: Son aquellos que deben someterse en su tramitación a las
reglas generales señaladas en el título IX del libro I del CPC, debido a que el legislador
no ha señalado una tramitación especial, de allí su denominación.
b- Incidentes especiales: Son aquellos que por su importancia la ley ha señalado una
tramitación especial para el caso que se susciten en el juicio; se regulan en el titulo X
al XI del libro I del CPC.
Son incidentes especiales, por ejemplo, la acumulación de autos, de las cuestiones de
competencia, de las implicancias y recusaciones y de las costas.

2- Atendiendo a si mientras se tramita el incidente se paraliza o no la tramitación

del juicio.
a- Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Son aquellos que una vez
promovidos paralizan la tramitación del asunto principal, estos incidentes se tramitan
en el mismo cuaderno del asunto principal, así lo señala el Art. 87 inciso 1°.
¿Cuáles son los incidentes de previo y especial pronunciamiento?
No los enumera la ley, pues se determinarán en cada caso particular. En general se
trata de incidentes que miran a la relación procesal, como por ejemplo el incidente de
las cuestiones de competencia.

b- Incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento: Son aquellos que

una vez promovidos no paralizan la tramitación del asunto principal, estos incidentes
se tramitan en cuadernos separados del asunto principal, evitando así la perturbación
del curso normal del proceso, así lo señala el Art. 87 inciso 2°.
Ejemplo de esta clase de incidente es el que dice relación a la falta de validez de la
declaración de un testigo.

INCIDENTES ORDINARIOS.
Son aquellos que deben someterse en su tramitación a las reglas generales señaladas
en el título IX del libro I del CPC, debido a que el legislador no ha señalado una
tramitación especial, de allí su denominación.

Oportunidad para promover los incidentes ordinarios.

Para determinar la oportunidad en que deben ser promovidos los incidentes
ordinarios, evitando así abusos, la ley ha establecido tres normas (Art. 84,85 y 86)
que se refieren a la oportunidad en que se origina el hecho que da origen al incidente.

69
1- Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo
la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito, de lo contrario podrá
ser rechazado de oficio por el tribunal, así lo señala el Art. 84 inciso 2° del CPC.
Excepción: Salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, ejemplo la demanda
ha sido entablada ante un tribunal absolutamente incompetente, en cuyo caso se estará
a lo que establece el artículo 83, que trata de la nulidad procesal; o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, caso en el cual el
tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga
su curso legal, así lo señala el Art. 84 inciso 3° del CPC.

2- Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, como

por ejemplo el originado en la declaración de un testigo, deberá promoverse tan pronto
como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva, así lo señala el Art. 85
del CPC.
Sanción: Si en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento de la parte,
y si ésta ha practicado una gestión posterior a dicho conocimiento, el incidente
promovido después será rechazado de plano, salvo que se trate de algún vicio que
anule todo el proceso o se trate de circunstancias esenciales para la ritualidad o la
marcha del juicio, Art. 85 inciso 2°.
3- Todos los incidentes cuyas causas existan simultáneamente deberán
promoverse a la vez. En caso contrario, se rechazarán de oficio por el tribunal, salvo
que se trate de un vicio que anule todo el proceso o que se trate circunstancias
esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio, así lo señala el Art. 86 del CPC.

Tramitación de los incidentes ordinarios.

1- La parte interesada deberá presentar ante el tribunal, que conoce la cuestión
principal, el respectivo escrito en que se solicita la promoción del incidente.
2- El tribunal deberá decidir si la cuestión promovida tiene o no el carácter de
incidente y si tiene relación con el asunto que es materia del juicio, o a lo menos mira
el fondo del asunto, de lo contrario podrá ser rechazado de plano, de acuerdo a lo
señalado en el Art. 84 inciso 1°.
Si se promueve después, de la oportunidad adecuada para cada caso, será rechazado
de oficio por el tribunal.
3- En caso de que el tribunal decida que la cuestión promovida tiene el carácter de
incidente procederá a conferir traslado del incidente a la contraparte, la cual se
notificará por el estado diario, al no señalar la ley otra forma especial de notificación.
a- Si se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento, una vez
promovidos paralizan la tramitación del asunto principal, estos incidentes se tramitan
en el mismo cuaderno del asunto principal, así lo señala el Art. 87 inciso 1°.
b- Si se trata de un incidente que no es de previo y especial pronunciamiento, una vez
promovidos no paralizan la tramitación del asunto principal, estos incidentes se

70
tramitan en cuadernos separados del asunto principal, evitando así la perturbación del
curso normal del proceso, así lo señala el Art. 87 inciso 2°.
4- Notificada la resolución, se concederá un plazo de 3 días para responder,
iniciándose de esta forma un término de emplazamiento. Este plazo, es un plazo de
días, es discontinuo y es fatal.

Pueden darse a continuación las siguientes situaciones.

a- Si el demandado incidental contesta el incidente dentro del término de
emplazamiento de 3 días, el tribunal podrá:
1- Recibir el incidente a prueba.
2- Resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba.

1- Recibir el incidente a prueba.

¿Cuándo será necesaria la prueba?
Cuando exista controversia sobre algún hecho substancial y pertinente en el juicio, tal
como sucede tratándose del juicio ordinario, dándose aplicación a lo señalado por el
Art. 318 del CPC, en relación al Art. 3 del CPC, que consagra la aplicación general
del juicio ordinario.

Resolución que recibe la causa a prueba.

Cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolución que lo ordene
determinará los puntos sobre que debe recaer, y su recepción se hará en conformidad
a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolución se notificará por el estado, así lo señala el Art. 323 del CPC.
Recursos que proceden en contra de esta resolución.
Solo procede el recurso de reposición, dentro de tercero día, desde la notificación
correspondiente, así lo señala el Art. 319 del CPC. Pero agrega el Art. 90 del CPC
que las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artículo son inapelables.

Notificada la resolución que recibe la causa a prueba se abrirá un término

probatorio, el cual podrá ser:

1- Término probatorio ordinario:

Constituye la regla general, es aquel termino destinado a que las partes rindan sus
pruebas ante el tribunal que conoce de la causa y dentro de su territorio jurisdiccional,
y también en caso que alcance en su extensión, para que rindan sus pruebas en un
tribunal distinto al que conoce de la causa fuera de su territorio jurisdiccional e incluso
fuera del territorio de la república, todo ello vía exhorto.
Dispone el Art. 334 del CPC que se puede durante el término probatorio ordinario,
rendir prueba en cualquier parte de la república y fuera de ella.
Extensión del término ordinario de prueba:

71
Será de 8 días contados desde la notificación por el estado diario de la resolución que
recibe la causa a prueba, pudiéndose en él todos los medios de prueba, así lo señala
el Art. 90 inciso 1°.
Se trata de un plazo fatal para todos los medio de prueba, a diferencia de lo que ocurre
tratándose del juicio ordinario, llegamos a esta conclusión de la propia redacción del
Art. 90 del CPC.

2- Termino probatorio extraordinario:

Este término no reemplaza la ordinario y es aquel termino destinado específicamente
para que las partes puedan rendir sus pruebas fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa o fuera del territorio de la república, cuando no le
fuere suficiente para ello el termino ordinario.
Casos en que procede y extensión de acuerdo al Art. 90 del CPC.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el
juicio, sea dentro o fuera de Chile, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar
una sola vez el término por el número de días que estime necesarios, no excediendo
en ningún caso del plazo total de 30 días, contados desde que se recibió el incidente
a prueba.

3- Término probatorio especial.

En algunos casos el término ordinario y extraordinario de prueba no es suficiente por
razones ajenas y no imputables a la voluntad de las partes y no habiendo posibilidad
de suspenderles, se produce una situación de injusticia que es necesario remediar,
surge entonces el término especial de prueba.
Se dará aplicación, tratándose del procedimiento incidental, a las reglas generales
relativas al juicio ordinario, consagradas en los Arts. 339 y 340 del CPC.
Formas de rendir la prueba.
Según el Art. 323 del CPC Cuando haya de rendirse prueba en un incidente su
recepción se hará en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
Según el Art. 90 inciso 2° Dentro de los 2 primeros días deberá acompañar cada parte
una nómina de los testigos de que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido,
domicilio y profesión u oficio. Sólo se examinarán testigos que figuren en dicha
nómina. No se admite en este caso, a diferencia de lo ocurre en el juicio ordinario, la
excepción del Art. 372 inciso 2°, pues sólo se examinarán testigos que figuren en la
nómina.

2- Resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba,

en este caso no se recibirá la causa a prueba.
Ello ocurre en los siguientes casos:
1- Cuando no hay hechos pertinentes y controvertidos.
2- Cuando los hechos, aunque controvertidos, consten en el proceso, como lo señala
el Art. 89 del CPC.

72
3- Cuando el tribunal pueda resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda
fundar en hechos que sean de pública notoriedad, como lo señala el Art. 89 del CPC.
Se trata de la aplicación del llamado “Hecho notorio” en el ámbito procesal, que
implica la omisión de la prueba. Será un hecho notorio todo hecho que es conocido
por todos los miembros de un grupo de personas en un tiempo y lugar determinados,
a diferencia del hecho evidente el cual todos conocen en un mismo tiempo y lugar.
4- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite, en conformidad al
Art. 313 del CPC tratando el juicio ordinario, dando aplicación a lo señalado en el
Art. 3 del CPC.
Concluido el término probatorio se procederá a pronunciar la resolución que decida
el incidente.

Vencido el término de prueba, hayan no rendido prueba las partes, y aun cuando
éstas no lo pidan, fallará el tribunal inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero
día, la cuestión que haya dado origen al incidente, así lo señala el Art. 91 del CPC.
No se requiere citar a las partes a oír sentencia.

Naturaleza jurídica de esta resolución.

1- Si establece derechos permanentes a favor de las partes, se tratará de una sentencia
interlocutoria, de acuerdo a lo señalado en el Art. 158 del CPC.
2- Si no establece derechos permanentes a favor de las partes, se tratará de un auto,
de acuerdo a lo señalado en el Art. 158 del CPC.

INCIDENTES ESPECIALES.
I. LA ACUMULACIÓN DE AUTOS:
1. Concepto: Es la reunión de dos o más procesos, realizada con la finalidad de que
todos constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia.
Su fundamento es mantener la unidad de la causa e impedir que se dicten sentencias
contradictorias. El fundamento se encuentra en una razón de economía procesal y de
orden público, a fin de evitar la repetición y aumento de los procesos, el recargo de la
gestión judicial y las decisiones contradictorias.
2. Casos en los que procede: (art. 92 CPC)
a) Cuando la acción o acciones deducidas en un juicio sean iguales a las deducidas en
otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediata mente de unos mismos hechos;
b) Cuando las personas y el objeto o la materia de los juicios sean idénticos, aunque
las acciones sean distintas; y,
c) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse deba producir la
excepción de cosa juzgada en otro.
3. Requisitos de Procedencia:
a) Que los juicios o procesos se encuentren comprendidos en alguna de las situaciones
antes referidas;
b) Que los juicios estén sometidos a una misma clase de procedimiento; y,

73
c) Que los juicios se encuentren en análogas instancias. Esto es obvio dadas las
consecuencias procesales que trae la tramitación. Este requisito emana de la propia
naturaleza del incidente.
4. Tribunal Competente: Será aquel a quien corresponda continuar con el
conocimiento de los asuntos.
- Si los tribunales son de igual jerarquía, la acumulación de autos se solicitará al
tribunal que conoce del proceso más antiguo, toda vez que a éste se van a acumular
los autos si es decretado.
- Si los tribunales son de diferente jerarquía, la acumulación de autos se solicita al
tribunal de más alta jerarquía (art. 96 CPC).
La acumulación de autos se decreta generalmente a petición de partes, pero si los
procesos se encuentran ante un mismo tribunal puede este declararla de oficio. Art.
94
5. Oportunidad: Puede solicitarse en cualquier estado del juicio:
- Si se trata de procedimientos declarativos o de cognición, procede hasta la dictación
de la sentencia de término.
- Si se trata de un procedimiento ejecutivo, procede hasta el pago de la obligación.
6. Tramitación del Incidente: Se le dará tramitación incidental ordinaria, con una
variación, cual es que antes de resolver, el tribunal ordenará traer a la vista todos los
procesos que se solicita acumular.
Si los procesos no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar la remisión. En
contra de la resolución del tribunal que deniegue o acceda a la acumulación de autos,
procede el recurso de apelación en el solo efecto devolutivo.
7. Efectos de la Acumulación de Autos decretada:
- En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los juicios ante el mismo, continúa
conociendo de los procesos ahora acumulados. Si se tramitaban en diferentes
tribunales, se produce excepción a la regla de la competencia de la radicación.
- En cuanto al procedimiento: El curso de los juicios que estén más avanzados se
suspende hasta que todos lleguen al mismo estado.

II. EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA:

1. Concepto: Es un acto jurídico procesal por medio del cual el actor manifiesta su
voluntad de no proseguir con la tramitación del procedimiento y de renunciar a la
pretensión deducida.
En el Título XV del CPC, se regulan dos instituciones diferentes:
a. Retiro de la demanda: Es un acto material del demandante, sin consecuencias
respecto de la pretensión deducida y que se realiza antes de la notificación de la
demanda, cuando aún no está trabada la litis. El retiro no produce ningún tipo de
efecto material o procesal respecto de la pretensión del actor e incluso se puede volver
a demandar.

74
b. Desistimiento: El desistimiento es el abandono expreso o presunto de una gestión,
acción o recurso iniciado, entablado o interpuesto, mientras que la renuncia es el
abandono del derecho que se tiene, pero que aún no se ha ejercitado.
Doctrinariamente se distingue entre la renuncia del derecho y la renuncia de la acción.
En Chile, ni la ley ni la doctrina ni la jurisprudencia hacen esta distinción, y los efectos
del desistimiento son de una sola clase. Como incidente el desistimiento es un acto de
disposición, por lo cual el mandatario requiere facultades especiales, conforme al art.
7 inc. 2 CPC. La jurisprudencia entiende que, si el mandatario tiene poder especial en
primera instancia, esto se extiende a 2da instancia y a la Corte Suprema. Al revés, si
no tiene poder especial en primera instancia, no puede desistirse ni en segunda ni ante
la Corte Suprema.

2. Oportunidad Para Desistirse:

- Desde la notificación de la demanda y durante todo el juicio, inclusive hasta la
dictación de la sentencia definitiva, siendo excepción al art.433.
- Tanto en 1ra como en 1da instancia, e incluso ante la Corte Suprema conociendo
un recurso de casación, toda vez que, mientras no esté ejecutoriada la sentencia
definitiva, el juicio sigue pendiente.

3. Tramitación: Hay que distinguir entre el desistimiento de la demanda como acción

principal y el desistimiento de la reconvención:
a) Desistimiento de la Demanda (acción principal): Se le da tramitación incidental
general. Se confiere traslado y frente a ello el demandado puede allanarse, guardar
silencio, en cuyo caso se resuelve según las reglas generales, o puede oponerse. El
tribunal deberá resolver si continua o no el juicio o la forma en que debe tenerse por
desistido el acto.
b) Desistimiento de la Reconvención: No existe tramitación incidental. El tribunal
lo tiene por aceptado con citación y el incidente se generará solo si existe oposición
dentro del plazo de 3 días. Si existe oposición, el tribunal puede reservar el
pronunciamiento para la sentencia definitiva (art. 151 CPC).

4. Naturaleza Jurídica de la Resolución que falla el incidente: Hay que distinguir:

a) Si acepta el desistimiento: Será sentencia interlocutoria que pone término al juicio
o hace imposible su continuación, fallando un incidente en el juicio y estableciendo
derechos permanentes a favor de al menos una de las partes (primer grado). En
consecuencia, es susceptible de apelación y casación en la forma.
b) Si desecha el desistimiento: Es un auto y en consecuencia no produce cosa
juzgada, por lo cual el actor podrá volver a intentar desistirse.

5. Efectos: El desistimiento, cuando la resolución que ha acogido el incidente se

encuentre firme y ejecutoriada, extingue las pretensiones del actor hechas valer
respecto de las partes y de terceros a quienes hubiere afectado la sentencia en virtud
del efecto reflejo que ésta sentencia produce.

75
III. EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO:

1. Concepto: es una sanción procesal a la inactividad de las partes en virtud del cual
se extingue el derecho a continuar con la prosecución del juicio y hacer valer sus
efectos.
En virtud del principio dispositivo, que es regla general en nuestro procedimiento
civil, las partes detentan el impulso procesal en juicio, y en consecuencia se les
sanciona cuando no realizan actuaciones dentro del procedimiento para darle curso
progresivo.
2. Requisitos:
a. Inactividad de las partes: El legislador exige inactividad tanto de las partes
principales como de los terceros que obran dentro del pleito. La Ley 18705 incorporó
la expresión "gestiones útiles" pero no la definió ni señaló sus efectos. La
jurisprudencia ha expresado que son gestiones útiles todas aquellas necesarias para
poner al proceso en estado de sentencia.
b. Transcurso del Tiempo: Es un plazo continuo de 6 meses contados desde la última
resolución recaída en una gestión útil. En otros procedimientos el plazo es diferente:
- Juicio de mínima cuantía: 3 meses.
- Acción penal privada: 30 días.
- Implicancias y recusaciones: 10 días.
- Juicio Ejecutivo: Procede sólo después de ejecutoriada la sentencia definitiva o
después de vencido el término para oponer excepciones en el cuaderno ejecutivo o
principal. Plazo de 3 años desde la fecha de la última gestión útil hecha en el cuaderno
de apremio, después de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para
oponer excepciones.
Según el art. 152 CPC, el plazo se cuenta desde la fecha de la resolución, lo cual ha
motivado una discusión doctrinaria, acerca de si es necesaria la notificación de tal
resolución.
c. Que no se haya dictado Sentencia Ejecutoriada en la causa: Antes de la Ley
18705, se exigía que no se hubiere dictado sentencia de término por poder ser
recurrida. Hoy se exige que no se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa,
toda vez que puede solicitarse el abandono incluso durante la vista de un recurso de
casación.
3. Oportunidad:
Solo puede hacerse valer por el demandado desde la notificación de la demanda y
hasta antes de que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, siendo una
excepción al art. 433 CPC.
El plazo se interrumpe (no se suspende) al realizar el demandado cualquier gestión
que no importe alegar el abandono (art. 153 CPC).
Como se trata de una sanción procesal a la inactividad de las partes, derivada del
principio dispositivo, no debiera proceder en aquellas etapas del juicio en que el
impulso procesal está en manos del tribunal, tales como cuando se está estudiando el

76
expediente de conformidad al art. 318 CPC, u cuando se ha citado a las partes a oír
sentencia.
4. Tribunal Competente: El de única, primera o segunda instancia que esté
conociendo del asunto y ante el cual se configuran los requisitos de procedencia según
la regla de la extensión.
5. Tramitación: (art. 154 CPC) Puede alegarlo exclusivamente el demandado, ya sea
por vía de acción, alegándolo directamente, o como excepción, respecto de cualquier
actuación del demandante realizada con posterioridad a los 6 meses. En ambos casos
tiene tratamiento incidental y la jurisprudencia ha entendido que es de previo y
especial pronunciamiento.
Existen algunos casos en los cuales no cabe el abandono del procedimiento (art. 157),
como en la División y Liquidación de Herencias, Sociedades o Comunidades, y
aquellos casos expresamente establecidos en la ley.
6. Efectos: Ejecutoriada la resolución que declara el abandono, se produce la pérdida
de todo lo obrado en el procedimiento y todos los efectos que este haya generado, sin
perjuicio de que las acciones y excepciones de las partes no se extinguen.
El art. 2503 CC, dispone que queda sin efecto la interrupción civil de la prescripción
que había operado por causa de la notificación válida de la demanda.
No obstante, el artículo 156 CPC, establece un caso de excepción, en cuanto a que
subsistirán todos los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos.
7. Naturaleza jurídica de la resolución que resuelve el incidente:
- Sentencia interlocutoria de primer grado, si declara el abandono
- Auto, si rechaza el incidente.

IV. PRIVILEGIO DE POBREZA:

1. Concepto: Es un privilegio que el Juez o la ley entrega a ciertos litigantes
(litigantes pobres), y que se traduce fundamentalmente en dos regalías esenciales:
- Defensa y representación gratuitas.
- Exención del pago de multas y costas, salvo notoria malicia.
- La ley considera pobre a quien, atendido su nivel de ingresos y gastos, no cuenta
con lo suficiente para subvenir a los gastos del proceso.

2. Fuentes del Privilegio de Pobreza:

a. Legal: Se trata de una presunción legal en virtud de la cual se consideran como
pobres a ciertos litigantes, independiente de la situación real de hecho. Algunos casos
de privilegio legal son los siguientes:
- Artículos 135 CPC y 593 COT: Procesado o Condenado privado de libertad.
- Artículo 600 COT: Personas patrocinadas por la Corporación de Asistencia Judicial
u otras entidades públicas o privadas de asistencia jurídica gratuita.
b. Judicial: cuando el tribunal así lo estime procedente.

77
3. Tramitación:
- La solicitud se puede presentar en cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciación, pero siempre con motivo fundado y ante el tribunal competente (art. 130
CPC).
- Se tramita siempre en cuaderno separado y con audiencia de todos aquellos
funcionarios a quienes pudiere afectarles el otorgamiento de este privilegio (art. 133
CPC).
- En el período probatorio del incidente, deberá acreditarse todo lo que diga relación
con la capacidad económica del solicitante, normalmente por la vía de la información
sumaria (art. 131 CPC). En lo demás rigen las reglas generales de tramitación.
- La resolución que lo concede es apelable en el sólo efecto devolutivo y produce
cosa juzgada formal provisional, que puede ser dejada sin efecto por el tribunal si
varían las circunstancias, e incluso puede ser renunciado por el beneficiario. Si quien
goza de este privilegio obtiene en el juicio, deberá destinar un 10% de lo ganado a
honorarios del abogado de turno, Corporación de Asistencia Judicial u otra entidad
gratuita de asistencia jurídica que lo patrocinó.

V. LAS COSTAS:

La tramitación de un juicio origina gastos, sea por concepto de honorarios de

abogados y procuradores, emolumentos de receptores, indemnización a los testigos,
remuneraciones de depositarios, u otros, gastos todos que se involucran en el concepto
de costas.
El principio de la gratuidad de la administración de justicia no tiene más alcance que
el de poner a cargo del Estado la retribución de los magistrados y demás funcionarios
del orden judicial que gozan de sueldo. Sin embargo, son las partes las que deben
pagar los gastos del proceso.

1. Concepto
Han sido definidas “como los gastos que se originan durante una tramitación judicial
y que son una consecuencia directa de ella”. (Hugo Alsina).
Se excluyen las indemnizaciones debidas por los perjuicios derivados de la iniciación
del juicio, las que se rigen por las disposiciones del Código Civil; los gastos que no
están determinados por la exigencia inmediata de la tramitación, y que sólo están
formadas por los gastos que necesariamente ha debido efectuar el vencedor para hacer
triunfar su derecho.

2. Obligación de pagar las costas

El Título IV del Libro I del CPC se titula “De las cargas pecuniarias a que están sujetos
los litigantes”. Conforme a ello, todo litigante está obligado a pagar los derechos que
los aranceles judiciales señalen para los servicios prestados en el proceso; por los
derechos correspondientes a las diligencias que haya solicitado, y todas, los de las

78
diligencias comunes, en la proporción que correspondiente, sin perjuicio del
reembolso a que haya lugar cuando por la ley o por resolución de los tribunales
corresponda a otras personas hacer el pago, según lo dispone el artículo 25 del CPC.

3. Momento de hacerse el pago.

Los derechos de cada diligencia deben ser pagados tan pronto como ésta se evacúe;
pero la falta de pago no puede entorpecer, en caso alguno, la marcha del juicio,
artículo 26 del CPC.
4. Responsabilidad de los colitigantes en cuanto al pago de los derechos por los
servicios prestados en juicio.
Cuando litigan varias personas conjuntamente –casos de litis consorcio - cada una de
ellas responde solidariamente del pago de los derechos que a todas afecten, sin
perjuicio de que las demás reembolsen a la que haga el pago, la cuota que les
corresponda, a prorrata de su interés en el juicio. Art. 27 del CPC.
5. Responsabilidad de los procuradores judiciales en cuanto al pago de las costas.
Según el art.28 del CPC, los procuradores judiciales responden personalmente del
pago de las costas procesales que sean que sean de cargo de sus mandantes, sin
perjuicio de la responsabilidad de éstos.
Así, el procurador judicial es responsable de las costas procesales desde el momento
que acepta el mandato judicial; pero le queda a salvo el derecho de cobrar a su
mandante las costas que haya pagado.
6. Obligación de reembolsar las costas.
Los gastos del proceso son soportados por cada parte y por mitad en las diligencias
comunes. Pero, una vez que una de las partes haya sido vencida en el juicio, nace para
ella la obligación de reembolsar a la parte vencedora los gastos que ésta haya tenido
en el pleito.
Para ello es necesario que exista una resolución judicial que ponga a cargo de una de
las partes los gastos en que ha incurrido la otra, y para ello es necesario que haya una
declaración judicial, ya sea implícita o explícita. Será implícita, cuando las partes en
su demanda o en su respuesta, solicitan que se condene a la otra al pago de las costas
y la sentencia acoja una u otra, sin otra declaración; y será explícita cuando, con o sin
petición de parte, la sentencia condene a uno de los litigantes al pago de las costas.
El juez tiene la obligación de hacer de oficio esta declaración referente a las costas
(artículo 144 CPC); y si no ha habido requerimiento de parte y el juez se pronuncia
sobre las costas, no falla ultra petita.

7. De la condenación en costas
7.1 La regla general conforme al art. 144 del CPC, la parte que sea vencida totalmente
en un juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas.
El factor único y determinante de la condenación en costas es, por lo tanto, el
vencimiento total. La parte que es vencida totalmente debe ser condenada al pago de
las costas, sin otro requisito.
Vencimiento total

79
Se ha entendido existe cuando se da lugar a las peticiones de la demanda, en la
posición del demandado, o cuando se aceptan las excepciones o defensas del
demandado, en la posición de actor o demandante.
Sin embargo, hay casos en que las peticiones de una demanda o las excepciones de
una defensa no son simples y sencillas, se suele producir alguna confusión acerca de
si ha existido vencimiento total o no, y se ha entendido:
a) petición simple (se dé lugar a lo pedido): hay vencimiento total desde el momento
que se acepta completamente la petición formulada, o se la rechaza completamente.
b) petición conjunta (se dé lugar a ésta y a aquella): existe dicho vencimiento, cuando
se da lugar a todas las peticiones, o se rechazan todas
c) petición alternativa o subsidiaria: se da lugar a una de las peticiones, ya que la
aceptación de una excluye la posibilidad de otorgarse la otra, o cuando se rechazan
todas.
En este último caso puede ocurrir que no se acepte completamente una petición o se
acepte una parte de una y otra parte de otra en las peticiones llamadas conjuntas; en
estos casos en que el actor obtiene, pero no todo lo que pedía, y en que al demandado
no se le rechazan totalmente sus excepciones, no existe, por tanto, vencimiento total.

7.2 Excepciones:
a) Art. 144 inciso 1 CPC: cuando una parte sea vencida totalmente, puede el tribunal
eximirla del pago de las costas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual debe hacer el tribunal una declaración expresa en la
resolución. Esta disposición concede una facultad a los jueces; no les impone una
obligación.
Para que opere esta excepción son necesarios los siguientes requisitos:
a.1 La parte debe haber tenido motivos plausibles para litigar. Se ha estimado que la
expresión "motivo plausible" equivale a la locución "circunstancias muy calificadas"
y de ello resulta que no cualquier circunstancia ni tampoco cualquier motivo son
bastantes para eximir de las costas, sino que han de ser circunstancias muy calificadas.
a.2 Los motivos plausibles han de aparecer de autos. Aunque la disposición legal no
lo dice en forma expresa, este requisito se deduce de la expresión "cuando aparezca",
que emplea el Código, y deben desprenderse de los escritos en que las partes han
hecho valer las acciones o han opuesto las excepciones.
a.3 El tribunal debe hacer una declaración expresa acerca de la exención. Este
requisito lo exige en forma imperativa el art. 144, dado que es obligatorio para el juez
condenar en costas al que ha sido totalmente vencido, a menos que pueda hacer uso
de la facultad de eximirlo del pago de ellas, queriendo el legislador que se deje
constancia de los motivos que tuvo el tribunal para decretar tal exención.

b) Art. 146 CPC: Los jueces que concurran al fallo en un tribunal colegiado no pueden
condenar al pago de las costas cuando se han emitido uno o más votos favorables a la
parte que pierde la cuestión resuelta. Esta disposición es imperativa; no es facultativa.

80
No queda al criterio del tribunal colegiado eximir de las costas al litigante que ha sido
vencido totalmente cuando éste obtiene uno o más votos favorables; el tribunal
colegiado no puede, en tal caso, condenar en costas. Esta disposición tiene sus
fundamentos en la equidad.

c) Art. 144 inciso 2 CPC: La regla general en cuanto a la condenación en costas se

entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones del CPC, como por
ejemplo, del juicio ejecutivo, del recurso de casación, etc.
8. De la condenación en costas en los incidentes
El Código establece que la parte que es vencida totalmente en un incidente debe ser
condenada al pago de las costas.
9. Pronunciamiento del tribunal de segunda instancia sobre las costas.
En el art. 145 del CPC, el tribunal de 2da instancia puede eximir de las costas causadas
en ella a la parte contra quien se dicte la sentencia, sea que mantenga o no las que en
primera instancia se hayan impuesto, debiendo expresar en tal caso los motivos
especiales que autoricen la exención.
Esta disposición concede una facultad al tribunal de segunda instancia; no le impone
una obligación. El tribunal no tiene el deber de eximir al vencido del pago de las
costas, aun cuando existan los motivos especiales de que habla el artículo.
La situación prevista en esta disposición legal se presentará únicamente cuando el
fallo de segunda instancia se acuerde por unanimidad, ya que si el vencido obtiene
uno o más votos favorables, no podrá condenársele al pago de las costas, en
conformidad al artículo 146 del CPC.

10. Recursos que proceden en contra de las resoluciones que condenan en costas,
infringiendo las normas legales.
a. Si la sentencia que condena en costas es de primera instancia, puede la parte que se
crea perjudicada apelar de ella.
b. Si la resolución es de segunda instancia, podrá recurrirse de casación en el fondo,
siempre que concurran los demás requisitos que establece la ley para la procedencia
de este recurso.

11. Clasificación de las costas

a. Son procesales: las causadas en la formación del proceso y que corresponden a
servicios estimados en los aranceles judiciales.
b. Son personales: las provenientes de los honorarios de los abogados y demás
personas que hayan intervenido en el negocio, y de los defensores públicos en el caso
del artículo 367 del COT.
El honorario que se fije al regular las costas personales pertenece a la parte a cuyo
favor se decrete la condenación en costas; pero si el abogado lo percibe por cualquier
motivo, debe imputarse al que se haya estipulado o al que deba corresponderle.
Artículo 139 del CPC.

81
12. Tasación de las costas
Cuando una de las partes sea condenada a pagar las costas de la causa, o de algún
incidente o gestión particular, debe procederse a su tasación en conformidad a las
reglas que da el CPC, Título XIV del Libro I; art. 138.
Conforme al del art. 140, sólo deben tasarse las costas procesales útiles, eliminándose
las que corresponden a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas por la
ley, y las de actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra parte.
Así, el tribunal de la causa, en cada instancia, debe regular el valor de las costas
personales y avaluar también las procesales con arreglo a la ley de aranceles.
Según el art. 140 en la segunda parte de su inciso 2°, la avaluación de las costas
procesales puede ser delegada en el secretario del tribunal; en cambio, las personales
deben ser reguladas siempre por el propio tribunal, a menos que sea colegiado, en
cuyo caso podrá delegar tal función en uno de sus miembros.

13. Notificación de la tasación a las partes y aprobación de la tasación

Hecha la tasación de costas, ella debe ser puesta en conocimiento de las partes.
Notificada que ella sea, se debe tener por aprobada si las partes nada exponen dentro
de tercero día, como lo señala el artículo 141 del CPC.
De acuerdo con el artículo 142 si alguna de las partes formula objeciones a la tasación
hecha por el tribunal, puede éste resolver de plano sobre ellas, o darles la tramitación
de un incidente.

14. Pago de los servicios de las personas cuyos honorarios han sido tasados por
el tribunal.
La tasación de costas debe entenderse sin perjuicio del derecho de las personas cuyos
honorarios han sido tasados, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios
en conformidad a la ley. Artículo 143 del CPC.
Así, el abogado patrocinante de la parte vencedora puede exigir a ésta el pago de los
honorarios que con ella hubiere estipulado, sin perjuicio de que el tribunal los haya
tasado en otra forma.

82
UNIDAD III: PROCEDIMIENTOS PREPARATORIOS Y
PROCEDIMIENTOS CAUTELARES.

Tod@ abogad@ al preparar un juicio debe verificar si debe tramitar previamente

algún procedimiento preparatorio del mismo o no. Debe determinar si se requiere
contar anticipadamente con algún medio de prueba o perfeccionar algún elemento
procesal que permita el ejercicio mismo de la citada acción.
Por otro lado, tiene que evaluar la procedencia de alguna medida que asegure en
definitiva el resultado de la acción que se entablará.
Nos encontramos entonces frente a dos tipos de procedimientos destinados a tales
efectos: Las medidas prejudiciales y las medidas precautorias, que, como su nombre
y fin lo denotan, son instituciones diferentes.
En cuanto a las medidas prejudiciales: se encuentran reguladas a propósito del
procedimiento ordinario. Otras manifestaciones de éste tipo de procedimientos, se
encuentran establecidos a propósito del juicio ejecutivo: las denominadas gestiones
preparatorias de la vía ejecutiva.
A su vez, en nuestra legislación se reconoce la existencia de las medidas precautorias,
las cuales también están reguladas a propósito del procedimiento ordinario -aunque
según veremos- tienen una aplicación general en nuestro derecho. En materia penal,
existe un título destinado a regular las mismas, con la innovación eso sí, de que estas
pueden ser también de carácter personal, y tener por objeto no sólo el aseguramiento
del resultado de la investigación, sino que también proteger a la víctima o la seguridad
de la sociedad mientras se tramita el procedimiento.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES.

I.- GENERALIDADES.
Quien pretende iniciar un juicio y el que teme ser demandado deben o pueden
adoptar medidas previas destinadas a preparar el proceso principal.
Su denominación puede explicarse de la siguiente manera:
a- Son “pre”, pues se trata de diligencias anteriores al juicio que la ley permite
realizar al futuro demandante y en ciertos casos al que teme ser demandado, destinado
a obtener los antecedentes necesarios para la preparar la demanda o procurar
anticipadamente alguna prueba sobre hechos que pueden desaparecer o rendir medios
de prueba que durante el curso del proceso no se podrán hacer valer.
b- Son “judiciales”, pues requiere de la intervención del tribunal competente, es
decir, se realizan con intervención de los tribunales de justicia.

1) Regulación en nuestro CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

Las medidas prejudiciales se regulan en nuestro CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL en el Título IV del Libro I, Arts.273 al 289.
Art. 273 “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:

83
 1° Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer
en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes;
2° La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de
entablar;
3° La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de
propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas;
4° Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte
el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio; y
5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.
La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de los otros
cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio.”
No todas las medidas prejudiciales se reglamentan en este título, pues existen otras
dispersas a lo largo del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Pero en definitiva
sólo se podrán utilizar e invocar las medidas prejudiciales reglamentadas en la ley, ya
sea en el título IV del libro I o en otro título del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.

2) Definición.
“Son aquellas diligencias anteriores al juicio que la ley permite realizar al futuro
demandante y en ciertos casos al que teme ser demandado, destinado a obtener con
la intervención de los tribunales de justicia, los antecedentes necesarios para la
preparar la demanda o procurar anticipadamente alguna prueba sobre hechos que
pueden desaparecer o rendir medios de prueba que durante el curso del proceso no
se podrán hacer valer.”

3) Características de las medidas prejudiciales.

1- Tienen un carácter de preventivas, es decir, no constituyen el juicio mismo, sino
que se realizan con anterioridad a la iniciación del juicio, es decir, con anterioridad a
la contestación de la demanda.
2- Tienen un carácter de preparatorias del juicio, pues buscan obtener los
antecedentes necesarios para la preparar la demanda o procurar anticipadamente
alguna prueba sobre hechos que pueden desaparecer o rendir medios de prueba que
durante el curso del proceso no se podrán hacer valer.
3- Tienen un carácter de taxativas, sólo podrán invocarse las señaladas
taxativamente en ley, tanto en el propio CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
como en otras leyes especiales, no pudiendo crearse.
4- Se practican con intervención del tribunal que conoce de la causa.
5- Son de tramitación rápida y sencilla.

84
 4) Aplicación de las medidas prejudiciales.
Atiende a la siguiente interrogante ¿Qué juicios pueden prepararse mediante
medidas prejudiciales? ¿Son aplicables a todo juicio? Se trata de una manera
discutible debido a la ubicación de sus normas en el libro II del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.
A- Un sector de la doctrina estima -entre ellos Carlos Anabalón Sanderson- que
son aplicables sólo respecto del juicio ordinario, para ello se señalan los siguientes
argumentos:
1- La ubicación de sus normas en el CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, pues
el libro II trata del juicio ordinario.
2- El tenor del Art. 273 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL que señala que:
“El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel
contra quien se propone dirigir la demanda..”
3- El tenor del Art. 253 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL que señala que
Todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto
en el Título IV de este Libro, que como sabemos trata lo relativo a las medidas
prejudiciales.
B- Otro sector de la doctrina y la jurisprudencia, siendo la opinión mayoritaria,
estima que todo juicio puede iniciarse por esta vía, para ello se señalan los siguientes
argumentos4:
1- Las medidas prejudiciales tienen por objeto preparar el juicio independientemente
de la tramitación que se dé a éste, es decir, su finalidad armoniza con todo juicio.
2- El Libro II tienen una aplicación subsidiaria y supletoria a los demás
procedimientos del Libro III, según lo señala el propio Art. 3 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.

¿Se inicia el juicio mismo con la provocación de las medidas prejudiciales?

Esta cuestión tiene importancia, pues si se piensa que las medidas prejudiciales
inician el juicio mismo:

4
Causa nº 1825/2009 (Casación). Resolución nº 34572 de Corte Suprema, Sala Primera (Civil) de 15 de Septiembre de
2010:
“TERCERO: En relación a la primera causal de nulidad formal, esto es, en haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal
incompetente o integrado en contravención a lo dispuesto por la ley, expone que el procedimiento de autos, uno de carácter
sumario, no pudo iniciarse mediante una gestión de medidas prejudiciales de exhibición de documentos y declaración jurada
de su parte, ya que éstas sólo serían procedentes respecto de los procedimientos ordinarios, de acuerdo a lo establecido por
el artículo 273 del Código de Procedimiento Civil, añadiendo una serie de alegaciones de fondo que no dicen relación con la
causal invocada.
Al efecto, cabe señalar que las medida prejudiciales han sido definidas como ?los medios que franquea la ley a las partes para
preparar su entrada al juicio? (M.C.V., Manual de Derecho Procesal, Derecho Procesal Civil, Editorial Jurídica de Chile,
Tercera Edición, 1974, página 345).
Que esta primara causal de casación formal deberá ser rechazada, por cuanto se ha establecido que las medidas prejudiciales
son aplicables no sólo al procedimiento ordinario, sino a todo aquél que no esté sometido a una regla especial diversa. Así lo
explica el profesor M.C. al señalar que ?en cuanto a su campo de aplicación, el artículo 273 del
Código de Procedimiento Civil, al prescribir que el juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda? algunas de las medidas que a continuación enumera, parece dar a entender
que las medidas prejudiciales sólo tiene aplicación en la clase de juicio antes indicado, o sea, en el juicio ordinario. Sin
embargo, en presencia de lo que dispone el artículo 3 del mismo Código, esto es, que se aplicará el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su
naturaleza, puede concluirse que las medidas prejudiciales son disposiciones comunes a todo procedimiento? (M.C., op. cit.,
pág. 346).”

85
1- Se interrumpen las prescripciones adquisitiva y extintiva,
2- La prescripción de corto plazo se transforma en de largo plazo,
3- Los derechos se transforman en litigiosos,
4- Se constituye en mora al deudor.
5- Empieza a correr el plazo para el abandono del procedimiento.

Frente a esta cuestión existen diversas posiciones:

1- Hay quienes sostienen que la provocación de las medidas prejudiciales da inicio al
juicio y para ello se basan en el tenor del Art. 253 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL, que señala que “Todo juicio ordinario comenzará por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Título IV de este Libro, que
como sabemos trata lo relativo a las medidas prejudiciales.” De esta posición son
autores tales como Fernando Alessandri.
2- La posición mayoritaria estima que las medidas prejudiciales no dan origen al
juicio, el que se inicia con la notificación legal de la demanda al demandado. Para ello
se basan en los siguientes argumentos:
1- La expresión “sin perjuicio” utilizada en el Art. 253 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL debe entenderse como sinónimo de “Aun cuando o no
obstante” y no de “además”.
2- La comisión de 1875 dejó constancia que las medidas prejudiciales, por su
tramitación sencilla, no constituyen un juicio mismo, sino sólo medidas preparatorias.
3- El propio mensaje del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, así lo menciona.
4- Hay una serie de medidas prejudiciales que la ley permite ser utilizadas por el
futuro demandado, si se estima que las medidas prejudiciales dan origen al juicio
podría pensarse que es el demandado el que da origen al juicio.

5) Clasificación de las medidas prejudiciales.

I- Atendiendo a su finalidad.
A- Medidas prejudiciales destinadas a preparar la demanda: solo pueden ser
producidas por el demandante y están destinadas a obtener con la intervención de los
tribunales de justicia, los antecedentes necesarios para la preparar la demanda. Son
ejemplos de ellas las siguientes:
a- Art. 273 El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
1- Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en
juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes;
2- La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar;
3- La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de
propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas;
4- Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio;

86
 b- Art. 282 Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa
de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado:
1- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la
tiene.
2- A exhibir el título de su tenencia, y si expresa no tener título escrito, a declarar bajo
juramento qué carece de él.

B- Medidas prejudiciales destinadas a procurar anticipadamente alguna prueba

sobre hechos que pueden desaparecer o rendir medios de prueba que durante el
curso del proceso no se podrán hacer valer: Pueden ser producidas tanto por el
demandante como por el demandado. Son ejemplos de ellas las siguientes:
a- Art. 273 N°5 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL: “El reconocimiento
jurado de firma, puesta en instrumento privado”.
b- Art. 281 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
c- Art. 284 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
d- Art. 286 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

C- Medidas prejudiciales precautorias: son aquellas destinadas a asegurar el

resultado de la acción, y que se pueden provocar antes de la iniciación del juicio.

II.- Atendiendo al titular de la medida prejudicial.

1- Medidas que pueden ser solicitas por el futuro demandante: son aquellas que tienen
por fin preparar la demanda.
2- Medidas que pueden ser solicitas tanto por el futuro demandante como por el futuro
demandado: son aquellas que tienen un fin distinto de preparar la demanda.

6) Tramitación de las medidas prejudiciales

A) Tribunal Competente: No lo dice la ley, pero hay que entender que debe ser
el mismo tribunal que será competente para conocer del juicio que luego se iniciará.
Esto se desprende del Art. 178 del Código Orgánico de Tribunales 5. Por ello habrá
que aplicar todas las reglas de competencia tanto absoluta como la relativa.
¿El hecho de promover la medida prejudicial ante un tribunal relativamente
incompetente y la otra parte no cuestiona esta incompetencia, se producirá la prórroga
de la competencia?
Se ha entendido que la medida prejudicial no da lugar a la prórroga de la
competencia, ello porque la medida prejudicial no constituye juicio, y por ende, no
puede producir el efecto establecido en el artículo 181 del Código Orgánico de
Tribunales.

5
Art. 178. No obstante lo dispuesto en los artículos 175 y 176, serán de la competencia del juez que hubiere sido designado
anteriormente, las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias de la vía
ejecutiva o mediante la notificación previa ordenada por el artículo 758 del Código de Procedimiento Civil; todas las gestiones
que se susciten con motivo de un juicio ya iniciado y aquellas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso
previsto en la parte final del artículo 114.
87
 B) Requisitos para interponer la medida prejudicial.

1- Las generales de toda medida prejudicial.

Se presentará un escrito que deberá reunir los siguientes requisitos:
A)- Se debe expresar cuál es la acción que se pretende deducir, según el Art. 287
del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
Por ejemplo: Se debe señalar que se ejercerá la acción reivindicatoria destinada a
recuperar un inmueble; O que se ejercerá la acción de cobro de pesos, atendida la
existencia de una deuda, etc.
B)- Se debe expresar someramente los fundamentos de la acción que se pretende
deducir, según el Art. 287 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. La exige
una expresión somera, lo contrario implicaría otorgar demasiada información a la
contraparte.
En el mismo escrito se debe explicitar los principales fundamentos para ejercer la
acción, siguiendo con los ejemplos anteriores, implicaría decir que usted es el dueño
del terreno, que cuenta con los títulos y que el demandado está en posesión del terreno
sin tener título. O en el caso de la deuda, explicar que el demandado le debe dinero
por algún servicio y que no le ha pagado dentro de los plazos legales.
3- Las particulares de cada una de las medidas.
Se consagran en los Artículos 286 y 281 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.
Son requisitos adicionales y que dependen de las exigencias de cada una de las
medidas prejudiciales en específico.

C) Tramitación de la solicitud.
El Art. 289 señala que las medidas prejudiciales pueden decretarse sin audiencia
de la persona contra quien se piden, es decir, quedará a decisión del juez, quien puede
resolver de plano, salvo los casos en que expresamente se exige la intervención de
la persona contra quien se pide.

Pueden ocurrir las siguientes situaciones:

a.- El tribunal puede acceder a la medida prejudicial, sin audiencia de la parte
contra quien se pide, a quien luego y en todo caso, se notificará de la medida
prejudicial, pero una vez que ya se haya decretado.
b.- El tribunal puede resolver previa audiencia de la parte contra quien se pide, y
en tal caso resultan aplicables las normas de los incidentes6. En este caso el juez antes
de resolver confiere traslado por 3 días a la parte contraria, y con la oposición de la
contraria o sin ella, se resolverá, salvo que se requiere recibir la causa a prueba y en
dicho evento el término probatorio ordinario que se aperturará es de 8 días.

6
Resultan aplicables las normas establecidas en los artículos 89 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil.
88
En definitiva, el escrito que se presente (actualmente conforme a la Ley Nº 20.886,
debe realizarse de manera electrónica a través de la respectiva oficina virtual del
Poder Judicial), deberá contener una suma como la siguiente:

EN LO PRINCIPAL: Solicita Medida Prejudicial que indica.

PRIMER OTROSÍ: Acompaña documentos (con citación o bajo apercibimiento,
según sea el caso)
SEGUNDO OTROSÍ: Patrocinio y Poder.

S.J. de Letras Civil ( Nº___)

En el cuerpo del escrito, en el cual se deben cumplir las exigencias formales del
mismo, deberá darse cumplimiento a los requisitos generales de la medida prejudicial
y hacer mención a los especiales, según el tipo de medida elegida.

II.- ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES.

A- Medidas prejudiciales del Art. 273 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.
El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel
contra quien se propone dirigir la demanda:
1- Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para
parecer en juicio, o a su personería o al nombre y domicilio de sus
representantes;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
b- Será decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamará audiencia al futuro
demandado.
c- En caso de incumplimiento se sancionará al desobediente con una multa de hasta 2
sueldos vitales o arresto hasta 2 meses, según lo señala el Art. 274 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.

2- La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de

entablar;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
b- Será decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio. Su procedimiento será distinto si quien tiene la cosa objeto
de la acción será el futuro demandado o un tercero. Procede respecto de cosas
corporales muebles e inmuebles.

89
Según lo establecido en el artículo 275, La exhibición, se hará mostrando el objeto
que deba exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dándole
facilidades para ello, siempre que el objeto se encuentre en poder de la persona a quien
se ordene la exhibición.
Si el objeto se halla en poder de terceros, cumplirá la persona a quien se ordene la
exhibición, expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el
objeto se encuentre.
c- Si se rehúsa hacer la exhibición en los términos que indica el artículo precedente,
podrá apremiarse al desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el
artículo 274, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el objeto cuya
exhibición se pide.
Iguales apremios podrán decretarse contra los terceros que, siendo meros tenedores
del objeto, se nieguen a exhibirlo.

3- La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de

propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza
puedan interesar a diversas personas;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
b- Será decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamará audiencia al futuro
demandado, se excluyen instrumentos de carácter secreto o confidencial, como el
testamento de una persona viva.
c- Siempre que se dé lugar a las medidas, y la persona a quien incumba su
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las
medidas se refieren, perderá el derecho de hacerlos valer después, salvo que la otra
parte los haga también valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de
manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos
que motivaron la solicitud de exhibición.

4- Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte

el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio;
a- Solo puede ser invocada por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
b- Será decretada cuando a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio. El tribunal en su caso llamará audiencia al futuro
demandado, el examen de los libros los realizará el juez personalmente, pudiendo
asesorarse por un perito o contador.
c- Siempre que se dé lugar a las medidas, y la persona a quien incumba su
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las
medidas se refieren, perderá el derecho de hacerlos valer después, salvo que la otra
parte los haga también valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de
manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos
que motivaron la solicitud de exhibición. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo

90
dispuesto en el artículo precedente y en el párrafo 2°, Título II, del Libro I del Código
de Comercio.

5- El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.

a- Puede ser invocada tanto por el futuro demandante como por toda persona que
fundadamente teme ser demandada.
b- Esta diligencia será decretada en todo caso. El tribunal en su caso llamará audiencia
al llamado a reconocer firma y solo comprende ésta y no letras presente en el mismo
instrumento. Se trata de una diligencia personal y no procede la concurrencia de
representantes.
c- Si se rehúsa el reconocimiento de firma decretado en el caso del número 5° del
artículo 273, se procederá en conformidad a las reglas establecidas para el
reconocimiento judicial de documentos en el Juicio Ejecutivo.

B- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 281 del CÓDIGO DE

PROCEDIMIENTO CIVIL.
Puede pedirse prejudicialmente:
1- La inspección personal del tribunal,
2- Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal,
3- Certificado del ministro de fe,
Cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de hechos que
puedan fácilmente desaparecer.
Para la ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a la persona
a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que
las decreta, o donde deban ejecutarse. En los demás casos se procederá con
intervención del defensor de ausentes.

C- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 282 del CÓDIGO DE

PROCEDIMIENTO CIVIL.
“Declaración jurada o exhibición de título de parte del simple tenedor de la cosa de
que procede la acción o es objeto de ella” Podrá ser invocado únicamente por el futuro
demandante.
Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que
procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado:
1- A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la
tiene; y
2- A exhibir el título de su tenencia, y si expresa no tener título escrito, a declarar bajo
juramento qué carece de él.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas en este
artículo, se le podrá apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta por el artículo
274.

91
D- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 284 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL.
Confesión judicial
Podrá ser invocada por el futuro actor como el futuro demandado.
Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del
país, podrá exigírsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos
calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que sin ulterior recurso,
señalará día y hora para la práctica de la diligencia.
Si se ausenta dicha persona dentro de los 30 días subsiguientes al de la notificación
sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorización e instrucciones
bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el curso
de éste, salvo que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido
la orden del tribunal.

E- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 285 del CÓDIGO DE

PROCEDIMIENTO CIVIL.
Constitución del apoderado judicial.
Podrá ser invocado únicamente por el futuro demandante.
En el caso del inciso 1- del artículo anterior podrá también pedirse que aquel cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que
le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo
apercibimiento de nombrársele un curador de bienes.

F- Medidas prejudiciales establecidas en el Art. 286 del CÓDIGO DE

PROCEDIMIENTO CIVIL.
Declaración testimonial.
Podrá ser invocada por el futuro actor como el futuro demandado.
Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos
cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya fundado temor de que
no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntos que
indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal.
Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona a quien
se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la orden o
donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con
intervención del defensor de ausentes.

92
PROCEDIMIENTOS CAUTELARES:
III.- MEDIDAS CAUTELARES.
CONCEPTO.
Son aquellas medidas a través de las cuales, se obtiene del tribunal un
pronunciamiento judicial que permite asegurar el cumplimiento de sus resoluciones,
cuando antes de incoarse el proceso o durante el curso de este, el actor demuestra que
su derecho es verosímil y que la demora en la substanciación del proceso configura
el peligro que la decisión jurisdiccional sea incumplida, como consecuencia de acto
de disposición física o jurídica realizados por la otra parte.
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS.
Se trata de una especia de medidas que forman parte de una institución llamada
medidas o procedimientos cautelares. Se trata de medidas destinadas a evitar las
maniobras del demandado tendientes a evitar que prospere la acción.

A) Clasificación de las medidas precautorias.

1- Medidas precautorias reguladas en el título V del libro II, entre los Artículos.
290 al 302 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
2- Medidas que el Código establece fuera de este título V y a lo largo del Código.
Están reconocidas en el Art. 300, se otorgan exigiendo caución, según el Art. 298. De
este tipo es la retención de los bienes muebles a favor del arrendador, reglamentado
en el Art. 545 inc. 1º y 2º, establecido en al Art. 1942 del Código Civil.
3- Aquellas que no están establecidas en la ley pero que se permite al juez dictarlas
a petición de parte.
Estas las reconoce el Art. 298 parte final.

1- Las medidas precautorias del artículo 290 del Código de Procedimiento

Civil.
Podemos definirlas como aquellas diligencias que puede solicitar el
demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no esté contestada la
demanda, para asegurar el resultado de la acción. Art. 290 inc.1

2.- Ámbito de aplicación:

Aquí se presenta una duda ¿Puede proteger al demandante cuando se trata de un
juicio ordinario o también se aplica a otros procedimientos?
Esta duda se presenta por la ubicación del título que está en el procedimiento
ordinario y podría creerse que solo protegería al demandante que seguirá su acción
por este procedimiento ordinario.
Pero esto debe ser desechado pues en virtud de lo señalado en el Art. 3 del CÓDIGO
DE PROCEDIMIENTO CIVIL cada vez que exista duda se aplicará supletoriamente
el procedimiento ordinario.

93
 La finalidad de proteger al demandante se puede presentar en cualquier clase de
juicio y no tan solo en el ordinario.

3) Enumeración de las medidas precautorias (Art. 290):

1° El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda (Art. 2249 CC)
2° El nombramiento de dos o más interventores.
Es un interventor designado por el juez encargado de la administración de los
bienes que son materia del juicio y mientras dure el juicio
3° La retención de bienes determinados.
Estos recaen sobre bienes muebles o dinero y se persigue con esto el demandado
no use el inmueble o no gaste el dinero. Estos se pueden dejar incluso en manos de
terceros.
4° La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados
Esto normalmente recae sobre inmuebles. Se busca evitar que el demandado se
desprenda de ellos para defraudar al acreedor Art. 296.

4) Titular de estas medidas:

El demandante para asegurar su derecho en el juicio. Tanto los artículos 290 y 298
hacen referencia al “demandante”.

5) Características de esta institución:

Provisionales Persisten mientras no sobrevenga un acontecimiento o un cambio que

demuestre la conveniencia de su cesación. Por tanto la resolución no es
definitiva, pudiendo ser alzada, substituida, ampliadas, mejoradas o
reducid, Art. 301.

Acumulables Se desprende del Art. 290 CPC, al disponer en la última parte que el
demandante puede pedir una o más de las siguientes medidas.

Se conceden o se De no dictarse una resolución rápida se correrá el riesgo de hacer inútil la

deniegan en
virtud de un actuación jurisdiccional. Art. 298 y 299, se deberá acompañar
breve comprobante que constituyan a lo menos presunción grave
procedimiento de
cognición.

Por su finalidad Se limitarán a los bienes necesarios para responder a los

deben limitarse resultados del juicio, Art. 298 CPC, esto porque provocan en el
estrictamente a lo demandado entrabamiento, perjuicios y molestias en el futuro
necesario para demandado.
hacer posible la
tutela definitiva.

94
 Por su finalidad No es taxativa, pudiendo solicitarse tantas medidas
la enunciación es cautelares, cuantas sean necesarias en función de la tutela
meramente definitiva que se persigue. Incluso se podrá exigir caución,
ejemplar. cuando no sean medidas determinadas por la ley.

Además, son sustituibles, decretada una medida puede ser cambiada por otra, a
petición del demandante o del demandado, siempre que cumpla con el fin de asegurar
el resultado de la acción (Art.301 parte final).
Rechazada una medida, puede solicitarse nuevamente si han variado las
circunstancias. No se produce cosa juzgada y el juez que no dio lugar a ellas, puede
después decretarlas con nuevos o mejores antecedentes.

6) Oportunidad para pedir estas medidas:

El actor puede solicitarlas en cualquier estado del juicio y aun cuando no esté
contestada la demanda, e incluso después de estar citadas las partes para oír sentencia.
Art. 290 y 433 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
Puede también pedirse antes de presentarse la demanda, con el carácter de
prejudicial.

7) Requisitos para que procedan estas medidas:7

Que sea necesario proteger los derechos del demandante, distinguiendo entre los
requisitos generales y los especiales de cada una de ellas.

1- Al solicitar la medida deberá el demandante acompañar comprobantes que

constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama, según lo
señala el Art. 298 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
Esto debe entenderse como antecedentes que hagan verosímil la necesidad de tales
medidas, y que estos antecedentes expliquen al tribunal las razones que se tienen para
invocarlas.

7
En jurisprudencia reciente (ICA VALDIVIA ROL CIVIL 106-2016), se ha señalado sobre tales
requisitos que: Que los presupuestos para decretar las medidas cautelares, con carácter general, son dos:
el fumus boni iuris (o apariencia de buen derecho) y el periculum in mora (o, peligro en la demora).
El primero, apunta a que, con un cálculo de probabilidades, parece verosímil que la acción sea favorable
al que solicita la medida cautelar; el segundo, que supone un peligro de daño por la demora de la
resolución definitiva. Calamandrei distinguía dos tipos de peligro: el de infructuosidad y el de tardanza.
Anudado a lo anterior, se debe tener presente el artículo 298 del Código de Procedimiento Civil que
establece el criterio de proporcionalidad, a cuyo tenor: “Las medidas de que trata este Título se limitarán
a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio”.
Que en cuanto al peligro en la demora, el artículo 295 del mismo Código, exige un peligro concreto,
respecto de bienes (dineros) que no son materia del juicio, a saber: “cuando las facultades del demandado
no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes”.

95
Se exige que el derecho del demandante sea verosímil, pues la medida cautelar
importa un gravamen, el cual no puede imponerse a otra persona si no lo justifican
serios motivos. En algunos casos existiría la certeza del derecho que se está
solicitando amparo, en otros solo se estaría a una probabilidad cierta.

2- Que las circunstancias del caso no ofrezcan seguridad del cumplimiento de la

sentencia, en el caso de ser favorable al demandante, peligro grave de
incumplimiento, Artículos 291, 293 Nº4 y 301 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.
Existencia de un peligro en la demora, vale decir, la convicción que si no se concreta
una previsión urgente se correrá el riesgo de una decisión judicial que oportunamente
no pueda ejecutarse y con ello se violará el principio de igualdad entre los litigantes.
3- Que se limiten las medidas que se soliciten exclusivamente a los bienes
necesarios para responder por los resultados del juicio, según lo señala el Art. 298 del
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Es decir, debe cumplirse con la
proporcionalidad en la petición, pues si usted quiere asegurar el pago de una deuda
de 10 millones de pesos, no puede afectar todo el patrimonio del demandado, sino tan
sólo en una cantidad igual o similar a la cuantía del juicio.

(Estos requisitos se preguntan mucho… deben manejarlos a la perfección de tal

manera que si se tiran de un avión en paracaídas y yo aparezco volando y les
pregunto esta materia, ustedes deben responderla antes de abrir el paracaídas).

8) Tramitación de la petición de una medida precautoria.

Dispone el Art. 302 inciso 1° del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL que
“El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en
conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.”
Existe una discusión acerca de cómo debe interpretarse esta disposición.
1- La doctrina mayoritaria estima que conforme al espíritu de la norma; una vez
que se reúnen los requisitos generales y especiales de la medida precautoria el tribunal
accederá a la medida, de lo contrario rechazará la petición.
Luego la resolución en que el tribunal accede a tal medida deberá ser notificada a
la parte contraria quien tendrá derecho a oponerse a ella, oposición que se tramitará
como incidente, siendo aplicables las reglas que regulan los incidentes. Frente a este
incidente de oposición a la medida el tribunal podrá mantenerla o dejarla sin efecto.
2- La doctrina minoritaria estima que la sola petición de una medida precautoria
dará lugar a un incidente. Pero, esta tesis presenta el inconveniente que puede ser
burlada por esta vía el espíritu de la norma y podría ocurrir que mientras se tramita el
incidente el demandado burle la medida.
3- Una tercera posición ecléctica señala que la petición de una medida precautoria
dará lugar a un incidente, pero mientras éste se tramita se dará lugar a la medida
solicitada.

96
En definitiva, el tribunal debe determinar cuál tramitación asigna a la petición de
medidas precautorias, pues se puede pedir se decrete la medida precautoria sin previa
notificación de la contraparte, justamente para que no se entere y realice maniobras
para distraer sus bienes, y en tal caso, se resolverá de plano y conforme al mérito de
los antecedentes acompañados por el demandante. Por eso es importante que se
acompañe toda la documentación que sirva de fundamento a sus peticiones.
Si los antecedentes son insuficientes, el Juez puede rechazar de plano la petición por
falta de fundamentos y por no configurarse los requisitos ya señalados.
También tendría la opción, cuando no es necesaria la reserva previa, conceder el
traslado a la parte contraria para que ésta comparezca a defenderse de tal petición. Y
en ese caso, se tramitará conforme a las reglas del procedimiento incidental ordinario.

9) Ciertas situaciones especiales relacionadas con las medidas precautorias.

Primera situación: Según el Art. 298 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL para decretar las medidas precautorias deberá el demandante acompañar
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama.
Excepcionalmente, según lo señala el Art. 299 del CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL, en casos graves y urgentes podrán los tribunales
conceder las medidas precautorias de que trata este Título, aun cuando falten los
comprobantes requeridos, por un término que no exceda de diez días, mientras
se presentan dichos comprobantes, exigiendo caución para responder por los
perjuicios que resulten.
Vencido dicho plazo sin que se acompañen los comprobantes requeridos la medida
quedará sin efecto debiendo indemnizarse los perjuicios causados.

Segunda situación: Podrán, sin embargo, llevarse a efecto las medidas

precautorias antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, es decir, antes de
notificar al demandado, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así
lo ordene, según lo señala el Art. 302 inciso segundo.
Una vez decretada la medida por el tribunal de esta forma el demandante dispondrá
de un plazo de 5 días para proceder a notificar al demandado, de forma tal que
transcurridos los 5 días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas.
El tribunal podrá ampliar este plazo de 5 días por motivos fundados. La notificación
a que se refiere éste artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena.
Tercera situación: Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no
tratándose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor
para responder de los perjuicios que se originen, según lo señala el Art. 298 parte
segunda del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

97
 IV. MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS8.
Según lo señala el Art. 290 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL es
requisito fundamental para estar en presencia de una medida precautoria que se
encuentre notificada la demanda al demandado.
Sin embargo, el legislador se pone en la situación que existan casos urgentes
permitiendo al futuro demandante adoptar medidas a fin de asegurar el resultado del
juicio frente a maniobras del demandado tendientes a impedir los resultados del juicio,
todo ello antes de proceder a notificar la demanda, es decir, antes del juicio.
-
a) Requisitos para solicitar y obtener una medida precautoria antes del juicio.
1- Requisitos comunes para las medidas prejudiciales y precautorias en general,
contenidas en el Art. 287 y 298 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, es
decir:
a- Para decretar las medidas prejudiciales, deberá el que las solicite expresar la
acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos.
b- Para decretar las medidas precautorias deberá el demandante acompañar
comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se
reclama.
2- Que existan motivos graves y calificados para solicitar la medida, se trata de una
situación de hecho que el tribunal en cada caso apreciará, según lo señala el Art. 279
al tratar las medidas prejudiciales.
3- Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas de
que se trate, según lo señala el Art. 279 N°1 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.
4- Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder
por los perjuicios que se originen y multas que se impongan, según lo señala el Art.
279 N° 2 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
De estas medidas se notificará personalmente al demandado, según el Art. 40 del
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, al ser la primera notificación en el
proceso o por el artículo 44.

b) Obligaciones del demandante que obtiene alguna medida prejudicial

precautoria.
1- El demandante deberá proceder a rendir fianza u otra garantía suficiente, a
juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se
impongan.

8
Causa nº 552/2013 (Sección civil). Resolución nº 52221 de Corte de Apelaciones de Concepción, de 16 de Agosto de 2013: Que, de
manera excepcional, las medidas precautorias pueden solicitarse en el carácter de prejudiciales y, para tal efecto, la ley condiciona su
concesión a la concurrencia tanto de los requisitos generales de las medidas prejudiciales como de las propiamente precautorias.
Conforme lo dispone el artículo 279 del Código de Procedimiento Civil, se pueden solicitar como prejudiciales las precautorias ordinarias
de los artículos 290 a 302, siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1) Que existan motivos graves y calificados; 2) Que se
determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer las medidas precautorias y; 3) Que se rinda fianza suficiente, a juicio del
tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

98
 2- Aceptada la solicitud, vale decir, decretada la medida prejudicial precautoria por
el tribunal, deberá el demandante presentar su demanda en el término de diez
días. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta días por motivos fundados, según lo
señala el Art. 280 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
3- Aceptada la solicitud, vale decir, decretada la medida prejudicial precautoria por
el tribunal, deberá el demandante pedir que se mantengan las medidas decretadas en
el término de diez días. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta días por motivos
fundados, según lo señala el Art. 280 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

c) Sanción ante el incumplimiento de las obligaciones que el Art. 280 del

CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL impone al demandante.
Dispone el Art. 280 inciso final del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL que
Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor
las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición el tribunal no
mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el que las haya
solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento.

V.- ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS.

Medidas precautorias del Art. 290 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o
más de las siguientes medidas:
1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda:
El secuestro, conforme al artículo 2249 del CC, es el depósito de una cosa que se
disputan dos o más individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga
una decisión a su favor. El depositario se llama secuestre.
Según el Art. 291 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Habrá lugar al
secuestro judicial en los siguientes casos:
SITUACIONES PARA QUE EXISTA SECUESTRO.
1. ART. 901 → Si reivindicándose una cosa corporal mueble hubiere motivo de temer
que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá pedir el actor su secuestro, y
el poseedor, será obligado a consentir en él o dar seguridad suficiente de restitución,
para el caso que sea condenado a restituir.
2. ART. 291 → Cuando se entablen otras acciones con relación a cosa mueble
determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona
que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
Según el Art. 292, Son aplicables al secuestro las disposiciones que el Párrafo 2° del
Título I del Libro III establece respecto del depositario de los bienes embargados.
IMPORTANTE.
1. El depositario se llama secuestre, quien según lo dispuesto por el Art. 292 CÓDIGO
DE PROCEDIMIENTO CIVIL, tiene las mismas facultades y deberes que el

99
depositario de los bienes embargados, Art. 479 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
CIVIL.
2. Recae sobre bienes muebles, motivo por el cual no puede afectar a objetos de
propiedad de terceros ajenos al juicio, por más derechos que sobre ellas pueda tener
el demandado.
El secuestro, como medida precautoria, sólo procede respecto a cosa mueble,
haciendo excepción al art. 2251 CC que permite el secuestro también sobre bienes
raíces. Esta salvedad se justifica por el carácter conservativo que tienen las medidas
cautelares en nuestro sistema; además, el art. 902 inc. 1º CC dispone que si se
demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor
seguirá disfrutando de él hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa
juzgada. Lo anterior se explica como una proyección de la presunción de dominio que
ampara al poseedor, y porque el legislador entiende que en los bienes raíces no existen
los riesgos de deterioro o pérdida que pueden afectar a los bienes muebles.

NOMBRAMIENTO SECUESTRE.
Sólo incumbe hacerlo al tribunal, quien elegirá la persona que le ofrezca suficiente
confianza y mayores seguridades para el desempeño de su cargo, bastando para
efectuarla solamente la resolución judicial.
REQUISITOS COPULATIVOS.
1. Motivos graves y calificados para solicitarlas
2. Determinación del monto de los bienes
3. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente para responder de los perjuicios que
se originen y multas que se impongan (Art. 279).
Una vez que el tribunal ha aceptado la solicitud, pesan sobre el futuro demandante
dos obligaciones:
1. Presentar la demanda en el término de 10 días: se trata de un plazo fatal, se
descuentan los feriados y puede ampliarse hasta 30 días por motivos fundados.
2. Pedir que se mantengan las medidas decretadas: esta petición debe formularse en
el cuaderno de medida prejudicial, junto con la presentación de la demanda; pero no
en este mismo y último escrito. Esta petición debe ser resuelta directamente por el
tribunal, sea manteniendo la ya decretada o bien ordenando alzarla, sin perjuicio, en
el primer caso del derecho del demandado para oponerse, dando origen al
correspondiente incidente.

EFECTOS DEL SECUESTRO DE LA COSA.

La cosa se desplaza a poder del secuestre, quien la mantiene en su poder hasta el
pronunciamiento de la resolución judicial que pone término al juicio, Art. 902
CC.

2) El nombramiento de uno o más interventores;

El interventor es un tercero designado por el juez para que lleve cuenta de las
entradas o gastos de los bienes sujetos a intervención, pudiendo para el desempeño

100
del cargo imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado (art. 294
CPC). Su nombramiento procede en los casos que indica el art. 293 del CPC.
Por ejemplo, si se trata de demandar a socios, o a una persona jurídica, sería
recomendable esta medida para efectos de mantener el control de lo que está
sucediendo con la administración de la sociedad, si se están efectuando retiros,
vendiendo activos etc. Pero ojo, el interventor NO ES UN ADMINISTRADOR, solo
tiene facultades destinadas al CONTROL y FISCALIZACIÓN de la antedicha labor
social.
A través de esta fiscalización, el interventor podrá anticipar al juez y al demandante
la ejecución de actos que puedan ocasionar un perjuicio, especialmente los que
pueden resultar de la gestión de una empresa o en la explotación de un inmueble (v.
gr., impedir la tala de bosques, abusivas explotaciones de bienes, alteraciones en los
cultivos o producciones ordinarias, etc.).

EL NOMBRAMIENTO TIENE LUGAR EN LOS CASOS SIGUIENTES.

1. En el caso del inciso segundo del Art. 902 del CC, el decir cuando se demanda el
dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, y hubiere justo motivo de
temer que la cosa y los muebles y semovientes anexos a ella se deterioren en manos
del poseedor demandado, o las facultades pecuniarias de este no ofrecieren suficiente
garantía.
2. En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo motivo de temor
antes indicado.
3. En el del comunero o socio que demanda la cosa común, o que pide cuentas al
comunero socio que administra.
4. Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre
que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; y
5. En los demás casos expresamente señalados por las leyes (Art. 293 CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL).
Las facultades del interventor judicial se limitarán a llevar cuenta de las entradas y
gastos de los bienes sujetos a intervención, pudiendo para el desempeño de este cargo
imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
Estará, además, el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de
toda malversación o abuso que note en la administración de dichos bienes; y podrá en
este caso decretarse el depósito y retención de los productos líquidos en un
establecimiento de crédito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin
perjuicio de las otras medidas más rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar.

CONCEPTO.
Es la persona que designa el juez con el objeto de que controle la administración de
los bienes materia del juicio, y que aún se hallan en poder del demandado.
La cantidad de interventores variará según la calidad e importancia de los bienes
intervenidos.

101
3) La retención de bienes determinados;
Según lo señala el Art. 295 del CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL la
retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse en poder del mismo demandante,
del demandado o de un tercero, con relación a los bienes que son materia del juicio,
y también respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus
facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que
procurará ocultar sus bienes, y en los demás casos determinados por la ley.
Podrá el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento
de crédito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para
la seguridad de dichos valores.

4) La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Según el Art. 296 la prohibición de celebrar actos o contratos podrá decretarse con
relación a los bienes que son materia del juicio, y también respecto de otros bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía
para asegurar el resultado del juicio.
a- Requisitos cuando la prohibición de celebrar actos o contratos dice relación
con los bienes que son materia del juicio.
1- Que el solicitante especifique la naturaleza de los actos jurídicos cuya
celebración desea que se prohíba o impida al demandado.
2- Que la medida se refiera a bienes determinados demandado.

b- Requisitos cuando la prohibición de celebrar actos o contratos dice relación

con otros bienes del deudor.
1- Que el solicitante especifique la naturaleza de los actos jurídicos cuya
celebración desea que se prohíba o impida al demandado.
2- Que la medida se refiera a bienes determinados demandado.
3- Que se acredite por parte del actor que las facultades del demandado no ofrezcan
suficiente garantía para asegurar el resultado del juicio.

REALIZACIÓN DE LA MEDIDA.
El inciso final del Art. 296 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL agrega que para
que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el Art. 1445
CC en relación con el 1464 Nº 4 del mismo cuerpo legal, que consagra el objeto
ilícito en la enajenación de las especies cuya propiedad se litiga- exige que el tribunal
decrete prohibición respecto de ellos.
El certificado expedido por el Conservador, que da cuenta de la respectiva inscripción
de la prohibición judicial de gravar y enajenar, es un instrumento público, expedido
y autorizado por competente funcionario, que hace plena fe no sólo en cuanto al
haberse otorgado y su fecha, sino también en lo meramente enunciativo, Art. 1700,
1706 del CC.
El Conservador de Bienes Raíces llamado a efectuar estas inscripciones, es del lugar
en donde se encuentran situados los inmuebles. La media precautoria le afecta desde

102
el instante mismo de la notificación de la concesión de la medida precautoria, de esta
forma, posteriormente se encuentra impedido de alegar su ignorancia o
desconocimiento, consecuencialmente le está prohibido disponer del bien sujeto de la
medida. Si el demandado, no obstante, dicha prohibición, procede a la celebración,
no podrá alegar nulidad del acto o contrato., aun cuando esta no haya sido inscrita,
pues está obligado a saberlo. Art. 1683 nulidad absoluta.
Puede alegarse por todo aquel que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado
el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalida.
Sin perjuicio, la situación cambia cuando se trata de bienes muebles, por cuanto solo
produce efectos respecto de los terceros que hayan tenido conocimiento de la
prohibición al tiempo de la celebración. Para el caso del demandado será en todo
caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Como es un sistema diferente
al de los bienes inmuebles, para hacer efectiva la nulidad absoluta, debe estarse a si
el tercero tenía o no conocimiento de ella, cuestión de hecho sobre la cual decidirá el
tribunal de la causa, con arreglo a las circunstancias alegadas y las pruebas, sin
perjuicio, no podrá excusarse de responsabilidad si hubiere sido oportuna y
legalmente notificada.

EFECTOS.
Una vez decretada la medida precautoria de prohibición, produce efectos:
1. Efectos entre las partes: Se producen por el sólo hecho de decretarse y tan pronto
se notifique la resolución.
2. Efectos frente a terceros: Si se trata de bienes raíces, se requiere de inscripción
en el Conservador de Bienes Raíces respectivo; si se trata de bienes muebles, sólo
producirá efectos respecto de los terceros que tenían conocimiento de ella el tiempo
del contrato. Y si ese tercero procede a sabiendas, será responsable de fraude, o sea,
de estafa (Art. 297).

MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS.

Las medidas cautelares innominadas, genéricas o indeterminadas constituyen una
temática delimitada tradicionalmente por oposición a las cautelares previstas y
reguladas por el legislador.
Se trata del ejercicio de la potestad cautelar, en la cual -a petición de parte el juez
adopta las medidas de seguridad que no están previstas expresamente en la ley, pero
que se estiman como necesarias para asegurar el resultado de la acción deducida. Las
medidas cautelares innominadas buscan dar protección jurídica al actor, frente a
situaciones de peligro que no puedan ser amparadas por las otras medidas cautelares,
evitando que se frustre el cumplimiento de la sentencia que pueda dictarse en
beneficio del demandante.
Aunque el tema no es pacífico en nuestra doctrina, la potestad cautelar del juez en el
proceso civil está reconocida en el artículo 298 del CPC, al disponer que "Podrá
también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de medidas

103
 expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de
los perjuicios que se originen".

Este tipo de medidas participan de los elementos propios de toda medida cautelar, que
son el periculum in mora, el fumus boni iura y, además en este caso, perentoriamente
la constitución de una caución suficiente. La diferencia con las medidas nominadas
proviene del hecho que las innominadas buscan defender al actor frente a una
situación de peligro que no fue prevista por el legislador.
Dentro de los efectos cautelares que se podrían obtener a través de las medidas
innominadas están los siguientes: la cesación de actos que vulneren el derecho del
actor y que no se puedan comprender dentro de la prohibición de celebrar actos y
contratos; el aseguramiento de una eventual indemnización de daños y perjuicios, a
través de una póliza de seguros; la anotación de la existencia de un juicio pendiente.
Un ejemplo claro, actual y muy utilizado es el ocurrido a propósito de los juicios
ordinarios de nulidad de derecho público respecto de transacciones celebradas entre
diversos municipios del país con sus funcionarios, a través del cual se les reconoció
la procedencia y posterior pago del incremento previsional emanado del artículo 2 del
DL Nº 3501 de 1981. En dichos juicios, se solicitó por parte del Fisco de Chile, la
medida precautoria de “SUSPENSIÓN” de los pagos del incremento previsional en
discusión. Se trata de una medida precautoria innominada.9

VI.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA RESOLUCIÓN QUE FALLA EL

INCIDENTE.
Dentro de la clasificación de las resoluciones judiciales que hace el art.158 CÓDIGO
DE PROCEDIMIENTO CIVIL, la que falla el incidente promovido por el demandado
es un auto, no tiene el carácter de sentencia interlocutoria porque no establece
derechos permanentes en favor de las partes, y tampoco sirve de base para el
pronunciamiento de una sentencia definitiva posterior. No establece derechos
permanentes para las partes porque ella es eminentemente provisional y subsiste
mientras se dan las condiciones que ameritaron su concesión y así se ha sostenido en
la jurisprudencia:

9
Sobre la materia hay basta jurisprudencia que resolvió sobre éstas peticiones. A modo de ejemplo, la
causa ROL Nº 7373-2011, del 2do. Juzgado Civil de Temuco, conoció una de estas solicitudes, pero la
misma fue rechazada y luego confirmada por la ICA de Temuco, bajo el ROL Nº 529-2015. El
fundamento del rechazo dice relación con: Advirtiendo el Tribunal que la medida precautoria pedida
constituye una solicitud de pronunciamiento anticipado del fondo del litigio, que no constituye el único
medio a través del cual se pudiesen resguardar los intereses del demandante mientras pende el juicio y
atendido que los antecedentes acompañados a estos autos a juicio de esta sentenciadora no constituyen
presunción grave del derecho que se reclama que justifique una medida tan gravosa como la que se
reclama, se declara: No ha lugar a la medida precautoria solicitada a fojas 1 de este cuaderno por la parte
demandante del Estado de Chile.

104
ALGUNAS DISCUSIONES SOBRE LA MATERIA.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que resuelve una petición de
medida precautoria:
Como sucede en la mayoría de los casos, nuestro Código de Enjuiciamiento Civil,
no nos entrega la calificación de manera expresa, pero en base a las características de
dichas medidas podemos lograr una solución.
Despejados desde ya que obviamente no se trata de una sentencia definitiva, ni de
un decreto o providencia, es que la discusión se radica entre la posibilidad de que la
resolución que resuelve de plano una solicitud de medida precautoria se trata de un
auto o de una sentencia interlocutoria,
Para decidir, debe tenerse en cuenta que las medidas precautorias son
esencialmente provisionales, por lo que al decidir sobre ellas no se puede hablar de
que se establecen derechos permanentes respecto de las partes; luego, el hecho de que
se hubiese denegado la solicitud no obsta a que posteriormente pueda insistirse en la
medida.
Con lo dicho precedentemente, difícilmente puede calificarse de sentencia
interlocutoria la resolución que resuelve sobre una medida precautoria, por eso
estimamos estar en presencia de un auto propiamente tal.
Ahora bien, en caso de que se forme un incidente, por traslado concedido por el
tribunal u oposición directa del demandado, la resolución puede ha sido considerada
como sentencia interlocutoria, pues lo allí resuelto no puede volver a ser discutido,
salvo que se inicie una nueva solicitud, pero ese, será un incidente diverso al ya
fallado.
La trascendencia de la determinación de la naturaleza de la resolución se encuentra
en los recursos que es posible intentar en contra de una resolución que se pronuncia
acerca de una medida precautoria:
• Si se estima, como se ha dicho, que reviste la calidad de un simple auto, esa
resolución no es susceptible de ser apelada, sólo es posible recurrir de reposición.
Ahora bien, habitualmente se apelada subsidiariamente de dicha resolución, tratando
de encuadrar la misma en alguna de las hipótesis del artículo 188 del Código de
Procedimiento Civil. Sobre dicha situación hay diversos pronunciamientos judiciales,
admitiendo a tramitación de la apelación o en su caso, declarándolo inadmisible.
Tocará al futuro litigante elegir su postura y fundamentar a favor de ella.
• En tanto, de estimarse que se trata de una sentencia interlocutoria, si es posible la
apelación de la misma. Muchos de los que siguen esta postura la fundamentan en que
se trata de una interlocutoria de las que sirven de base al pronunciamiento de una
sentencia interlocutoria o de la definitiva.

Cabe comentar en todo caso, que luego de concedida la medida, cuando el tribunal, a
petición de parte, ordena el alzamiento de la medida decretada, la respectiva
resolución es apelable y esa apelación se concede en el sólo efecto devolutivo,
conforme lo permite expresamente el artículo 194 Nº 4 del Código de Procedimiento
Civil.

105
SOBRE LA TRAMITACIÓN, EN LA PRÁCTICA ES POSIBLE
ENCONTRARSE CON LAS SIGUIENTES SITUACIONES:

1. Primera situación: el demandante presenta su solicitud de medida precautoria ante

el tribunal que está conociendo del juicio principal, y en ella pide que, para asegurar
el resultado de su acción, se le concedan una o más de las medidas señaladas en el
Art. 290. El tribunal estudiará la solicitud, tendrá que pronunciarse sobre ella, y
ordenará la formación de un cuaderno separado, no teniendo por tanto el carácter de
previo y especial pronunciamiento. El demandado podrá oponerse o no a ella. Si se
opone se dará origen a un incidente.
(Art. 302 inc. 1 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL) La resolución que falle el
incidente es susceptible de recurso de apelación. Si la resolución en cuestión acoge la
oposición del demandado, al mismo tiempo ordenará el alzamiento de la medida
precautoria decretada, y en tal caso la apelación que deduzca el demandante se le
concederá en el solo efecto devolutivo. (Art. 194 nº4 CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL). Estas se ejecutarán desde la notificación a la persona a
quien se va a afectar la resolución que las concede. Ahora bien, por razones especiales,
podrían decretar se lleven a efecto una vez dictada la sentencia incidental sin
necesidad de su notificación a la demandada.
2. Segunda situación: el mismo caso de la anterior, pero agrega que aún le faltan los
comprobantes exigidos por la ley para acreditar a lo menos presunción grave del
derecho que reclama. El tribunal examina los requisitos y además, si se está o no en
presencia de un caso grave y urgente (Art. 299 1ª parte). En caso afirmativo,
concederá la medida por un término que no exceda de 10 días, mientras se presentan
los comprobantes, exigirá además caución para responder por los perjuicios que
resulten y ordenará formación de cuaderno separado. En seguida, esta resolución se
notificará a las partes, y rendida que sea la caución, se llevará a efecto la medida en
referencia. Dentro del término señalado se tendrá que acompañar los comprobantes y
pedir que se mantenga la medida, el demandado tiene derecho a oponerse y su
oposición dará lugar a un incidente, la resolución que falle este incidente es apelable.
3. Tercera situación: el mismo caso de la primera, agregando que la medida
precautoria debe llevarse a efecto antes de notificarse al demandado, por las graves
razones que también hará valer (Art. 302 inc. 2). El tribunal examinará la solicitud y
si concurren los requisitos concederá la medida precautoria y ordenará la formación
de un cuaderno separado. Esta resolución se notificará exclusivamente al demandante.
Luego, pesa sobre el demandante la obligación de notificar al demandado la
resolución respectiva en el término de 5 días a contar de la fecha del pronunciamiento,
pudiendo el tribunal ampliar este plazo por motivos fundados (Art. 302 inc. 2) y,
todavía, ordenar que esta notificación se haga al demandado por cédula (Art. 302 inc.
3). Si la notificación no se efectúa en el término fijado, las diligencias practicadas
quedan sin efecto. Si la notificación se practica al demandado en el término, tendrá
derecho a oponerse. La resolución que falle este incidente es susceptible de apelación.

106
UNIDAD IV
“DE LOS PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS COMUNES”
I.- Sección Primera.
Del procedimiento ordinario de mayor cuantía.
El procedimiento ordinario de mayor cuantía o “juicio ordinario” se encuentra
reglamentado en el Libro II del Código de Procedimiento Civil, entre los Artículos
253 al 433, también se aplican normas del Libro I sobre: “Disposiciones comunes a
todo procedimiento”.
Se critica la denominación utilizada en el libro II del CPC “Juicio ordinario”, pues la
denominación correcta es la de procedimiento ordinario de mayor cuantía, pues no se
reglamenta un juicio, sino más bien un procedimiento.

A.- Introducción. -
El legislador no puede prever todos los conflictos que pueden producirse entre los
particulares señalando un procedimiento particular para cada caso, además la propia
evolución social no lo permitiría. Por ello el legislador consagra un procedimiento
general aplicable a cada juicio que no tiene un procedimiento especial señalado en la
ley y siempre que se cumplan los requisitos que a continuación se señalan.

B.- Requisitos que debe reunir el juicio para someterse a las normas del Libro II
del CPC:

1- El juicio debe versar sobre un asunto civil y de objeto declarativo.

- La expresión civil debe ser entendida en sentido amplio, es decir, toda materia que
no sea de orden penal, o de alguna otra materia de conocimiento de tribunales
especiales. No sólo se comprenden las materias señaladas en el CPC, sino que también
juicios de comercio, de minas, etc., a menos que la ley le señale una tramitación
especial, ejemplo en materia laboral.
- El objeto del juicio es declarativo, cuando se solicita el reconocimiento o declaración
de un derecho que se cree tener.

2- Este juicio que versa sobre un asunto civil y de objeto declarativo, debe tener
una cuantía superior a 500 UTM o que se trate de una cuantía indeterminada.
Este requisito no se consagra expresamente en el libro II del CPC, pero debe ser
extraído de lo señalado en el Art. 698 del CPC.
Dispone el Art. 130 del COT: “Para el efecto de determinar la competencia se
reputarán de mayor cuantía los negocios que versen sobre materias que no están
sujetas a una determinada apreciación pecuniaria. Tales son, por ejemplo:
1- Las cuestiones relativas al estado civil de las personas.
2- Las relativas a la separación de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y
cuidado de los hijos.

107
3- Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre
petición de herencia, o sobre apertura y protocolización de un testamento y demás
relacionadas con la apertura de la sucesión, y
4- Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administración de estos
funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remoción.

3- Que la ley no haya señalado una tramitación especial para el juicio de que se
trata.
Los siguientes son juicios que tienen una tramitación especial pese a cumplir con los
requisitos antes señalados:
- Art. 588 CPC: Relativo a los juicios especiales sobre el contrato de arrendamiento.
- Art. 546 CPC: Relativo a los juicios relacionados con el derecho legal de retención.
- Art. 697 CPC: Relativo al juicio sobre el pago de ciertos honorarios.

C. Características del procedimiento ordinario de mayor cuantía.

1- Se trata de un procedimiento común u ordinario, solo basta el cumplimiento de
los requisitos antes señalados para dar aplicación a este procedimiento.
2- Es un procedimiento declarativo, es decir, en donde el demandante solicita la
declaración de un derecho o el reconocimiento de una situación jurídica incierta, a
diferencia de lo que ocurre por ejemplo en el juicio ejecutivo.
3- Es un procedimiento supletorio, es decir, tiene aplicación supletoria en todos
aquellos casos en que, no obstante, la ley haya señalado para un juicio determinado
un procedimiento especial, este presenta vaguedades o vacíos.

Dispone el Art. 3 del CPC que “Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza”. Es decir, los vacíos o vaguedades del
procedimiento especial son integrados por las normas del juicio ordinario.
4- Es escrito, todas las acciones de las partes y las actuaciones del juez constan por
escrito dándose aplicación a lo señalado en el Art. 61 del Código de Procedimiento
Civil. Desde el 18 de junio de 2016, se modificó la normativa citada y ahora,
manteniéndose el procedimiento como uno escrito, su respaldo ya no es material sino
en una carpeta electrónica, en los términos de la Ley Nº 20.886.

5- Los juicios tramitados conforme al procedimiento ordinario, son conocidos en

1° instancia por un juez de letras y en 2° instancia por la respectiva corte de
apelaciones, así lo señala el Art. 45 N°2 del COT y el Art. 63 N°1 del COT. (Ojo,
salvo el caso de los tribunales accidentales según el artículo 50 del Código Orgánico
de Tribunales).

108
D. Etapas o períodos dentro del procedimiento ordinario de mayor cuantía.
Luego de la reforma introducida por la ley 19.334 de octubre de 1994, podemos
concluir que en la tramitación de los juicios sometidos a este procedimiento podemos
distinguir 4 periodos:

1- El periodo de la discusión o planteamiento.

En este periodo las partes plantean sus pretensiones ante el tribunal, el demandante
ejerce sus acciones y el demandado opone sus excepciones todo ello a través de 4
escritos: demanda- contestación- dúplica y réplica.
Puede sumarse, además, la posibilidad de la reconvención de parte del demandado.

2- El periodo de la conciliación.
El juez está obligado luego de terminado el periodo de la discusión a llamar a las
partes y proponer bases de arreglo, en base a proposiciones que el juez hace a las
partes, como lo señala el Art. 262 del CPC, se exceptúan los juicios en que se vea
involucrado el interés social.

3- El periodo de la prueba o demostración.

Este periodo está destinado a dar oportunidad a las partes para probar los hechos que
sirven de fundamento a sus pretensiones.
Al final de esta etapa, se reconoce además un período de observaciones a la prueba,
que será visto en su momento, como una sub-etapa de la presente fase probatoria,
la que se caracteriza por permitir a las partes, poder calificar según sus propias teorías,
el alcance y fuerza de la prueba rendida en el proceso, ya sea para desvirtuar aquella
producida por la parte contraria o para destacar la prueba propia.

4- Periodo de la sentencia o decisión.

El juez, considerando los periodos anteriores, determina quién tiene la razón
resolviendo el asunto controvertido.
Aquí también podemos identificar una sub-etapa, relativa al ejercicio por parte del
tribunal, de dictar medidas para mejor resolver, que según veremos, permite al
tribunal decretar la realización de diligencias probatorias destinadas a esclarecer
ciertos puntos necesarios para resolver el asunto, (Art. 159 CPC).
Las medidas deben ejecutarse dentro del término de 20 días, constituyendo el último
periodo de juicio, previo a la dictación de la sentencia, que debe realizarse en el plazo
de 60 días.

109
1- El periodo de la discusión o planteamiento.
En este periodo las partes plantean sus pretensiones ante el tribunal, el demandante
ejerce sus acciones y el demandado opone sus excepciones.

¿Cómo se inicia el periodo de la discusión o planteamiento?

Se inicia con la demanda, en que el demandante plantea sus pretensiones; sin
embargo, según algunos autores se iniciaría con las medidas prejudiciales y
prejudiciales precautorias, en el caso de existir éstas. (Tener presente la discusión
relativa a sí a través de medidas prejudiciales, se inicia o no el juicio).

Concepto de demanda:
“Es el acto procesal a través del cual el demandante o actor solicita, con las
solemnidades legales, la intervención jurisdiccional del estado, por medio del
tribunal correspondiente, planteando una pretensión en contra del demandado,
destinado a que se declare o reconozca la existencia del derecho que expresa
tener y que le ha sido desconocido o la constatación de una situación jurídica que
parece incierta”.
Requisitos de la demanda:
ANTES DE LA LEY Nº 20.886:

1.- Debe cumplir los requisitos comunes de todo escrito, señalados en los Artículos
30 y 31 del CPC.

CON LA NUEVA LEY 20.886:

Se sustituyen los artículos 29 y 30, que decían relación con la formación del
expediente material y agregación de escritos y documentos, por los siguientes:
Artículo 29. Se formará la carpeta electrónica con los escritos, documentos,
resoluciones, actas de audiencias y actuaciones de toda especie que se presenten o
verifiquen en el juicio. Estos antecedentes serán registrados y conservados
íntegramente en orden sucesivo conforme a su fecha de presentación o verificación a
través de cualquier medio que garantice la fidelidad, preservación y reproducción de
su contenido, lo que se regulará mediante auto acordado de la Corte Suprema.
La carpeta electrónica estará disponible en el portal de internet del Poder Judicial,
salvo que la ley establezca lo contrario o habilite al tribunal para restringir su
publicidad, o la de alguna parte de ella.
Ninguna pieza de la carpeta electrónica podrá eliminarse sin que previamente lo
decrete el tribunal que conoce de la causa.
LA DEMANDA deberá presentarse vía electrónica en la OFICINA VIRTUAL a la
que cada abogado o apoderado podrá ingresar con su clave única que deberá conseguir
en el Registro Civil. En cuanto a la presentación misma, deberá estarse a lo
establecido en el nuevo artículo 30 del Código de Procedimiento Civil:

110
Artículo 30.– Los escritos y documentos se presentarán por vía electrónica conforme
se dispone en los artículos 5º y 6º, respectivamente, de la Ley General sobre
Tramitación Electrónica de los Procedimientos Judiciales.
Los escritos se encabezarán con una suma que indique su contenido o el trámite de
que se trata.”.
Cabe señalar que ee derogó el artículo 31, que establecía la obligación de acompañar
respecto de cada escrito, tantas copias cuantas sean las partes a las que había que
notificar la providencia que sobre él mismo recaería.
2.- Debe cumplir la obligación del Art. 2 de la Ley 18.120 en cuanto debe contener
el poder, mandato judicial en alguna de las personas que él señala y que gozan de Ius
Postulandi. Si no se cumple este requisito el tribunal se limitará a ordenar la debida
constitución de aquél dentro de un plazo máximo de 3 días. Extinguido este plazo y
sin otro trámite se tendrá la solicitud por no presentada para todos los efectos legales.
El mandato judicial se constituye conforme a lo señalado en el Art. 6 del CPC.
Debe contener el cumplimiento de la obligación del Art. 1º de la Ley 18.120,
referente al patrocinio. Si la demanda no cumple este requisito ella no será proveída
por el tribunal y se tendrá por no presentada para todos los efectos legales.

En la Ley 20.886 también aparecen innovaciones sobre la materia:

Patrocinio y poder electrónico. (Art. 7) (conforme a la actual redacción

luego de la modificación introducida por la Ley N°21.394)

El patrocinio por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión podrá

constituirse mediante firma electrónica simple o avanzada. Si el patrocinio se otorgare
por firma electrónica simple, deberá ratificarse ante el ministro de fe del tribunal por
vía remota mediante videoconferencia.
El mandato judicial podrá constituirse mediante la firma electrónica avanzada o
simple del mandante. En consecuencia, para obrar como mandatario judicial se
considerará poder suficiente el constituido mediante declaración escrita del mandante
suscrita con firma electrónica avanzada, sin que se requiera su comparecencia
personal para autorizar su representación judicial. Si el mandato se otorgare por firma
electrónica simple, deberá ratificarse por el mandante y el mandatario de conformidad
a lo dispuesto en el inciso anterior.
La constatación de la calidad de abogado habilitado la hará el tribunal a través de
sus registros.

111
3- La demanda debe cumplir con sus requisitos específicos señalados en el Art.
254 del CPC.
La demanda debe contener:
1- La designación del tribunal ante quien se entabla;
El demandante encabezando su demanda deberá designar el tribunal ante la cual se
presenta, este requisito se cumple indicando sólo la categoría o clase del tribunal. En
lugares de asiento de Corte de Apelaciones, no podrá señalarse con exactitud el
tribunal ante el cual se entabla, pues será el presidente de ésta quien distribuirá las
causas tratándose de asuntos civiles.
La práctica ha dicho que se cumple este requisito con la sola expresión “SJL, SJL del
T, SJL de M” según sea el caso.
2- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas
que lo representen, y la naturaleza de la representación; Este requisito se compone
de los siguientes elementos:
a- Individualización del demandante: La demanda deberá contener el nombre,
domicilio y profesión u oficio del demandante; En cuanto al domicilio del demandante
el Art. 49 del CPC señala que toda persona en su primera presentación deberá indicar
un domicilio dentro de la comuna de asiento del tribunal, para los efectos de la
notificación por cédula, sin embargo esta norma debe entenderse que se extiende para
esta situación.
b- Individualización de las personas que representan al demandante: La demanda
deberá contener el nombre, domicilio y profesión u oficio de las personas que
representan al demandante.
c- La naturaleza de la representación: Ejemplo la calidad de padre o de gerente.

Texto antiguo Texto actual con modificación Ley

21.394
Artículo 254: Artículo 254:
La demanda debe contener: La demanda debe contener:
1°. La designación del tribunal ante 1°. La designación del tribunal ante quien se
quien se entabla; entabla;
2°. El nombre, domicilio y profesión u 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del
oficio del demandante y de las personas demandante y de las personas que lo representen,
que lo representen, y la naturaleza de la y la naturaleza de la representación, además de un
representación; medio de notificación electrónico del abogado
3°. El nombre, domicilio y profesión u patrocinante y del mandatario judicial si no lo
oficio del demandado; hubieren designado;
4°. La exposición clara de los hechos y 3°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del
fundamentos de derecho en que se demandado;
apoya; y 4°. La exposición clara de los hechos y
5°. La enunciación precisa y clara, fundamentos de derecho en que se apoya; y
consignada en la conclusión de las 5°. La enunciación precisa y clara, consignada en
peticiones que se sometan al fallo del la conclusión de las peticiones que se sometan al
tribunal. fallo del tribunal.
112
La Ley N°21.394 introdujo una nueva exigencia en el numeral dos, relativo a que
debe señalar el demandante un medio de notificación electrónico del abogado
patrocinante y del mandatario judicial si no lo hubieren designado, cuyo
incumplimiento será sancionado conforme al actual artículo 49 del CPC, que ya fue
analizado.

3- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;

De la misma forma como se procede a la individualización del demandante, se
procederá a la individualización del demandado, la ley nada dice acerca de la
representación del demandado, pero se entiende que también deben cumplir los
requisitos ya señalados.

4- La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya;

La ley habla de fundamentos de derecho en que se apoya la demanda y no de Artículos
o leyes precisas, por otra el Art. 170 N°5 señala como requisito de la sentencia
definitiva la enunciación de las leyes.
5- La enunciación precisa y clara, de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal.
Comprende la parte petitoria de la demanda, por otra parte, la parte del tribunal queda
enmarcada en las peticiones formuladas en la demanda y en su contestación no
teniendo la posibilidad de ir más allá de lo pedido.

E. -Actitudes del tribunal frente a la presentación de la demanda.

1- El juez lo primero que realizará es examinar su competencia para conocer el asunto.
Si el juez es absolutamente incompetente deberá declarar su incompetencia de oficio,
pero, al contrario, tratándose de la competencia relativa no podrá declarar su
incompetencia de oficio, debiendo esperar que las partes la aleguen, de lo contrario
se producirá la prórroga tácita de la competencia. (Me remito a lo tratado en Procesal
I, sobre el punto)
2- El Artículo 256 del Código de Procedimiento Civil, autoriza al juez de oficio a no
dar curso a la demanda en caso de que ésta no contenga las indicaciones ordenadas
en los tres primeros números del artículo 254, sin embargo, se trata de una facultad
de que goza el juez y por tanto es libre para ejercerla o no. Si no la ejerce el juez,
perfectamente podría el demandado denunciar tales omisiones, a través de una
excepción dilatoria de ineptitud del libelo, según se estudiará posteriormente.
No obstante, lo anterior, debe tenerse en cuenta que, si en la práctica no se ha señalado
el tribunal específicamente, difícilmente el tribunal dará curso a la demanda, pues el
análisis formal sobre la competencia o no del tribunal no puede realizarse.
En el mismo sentido, si es que no se señalan los datos del demandante, será
prácticamente imposible para el tribunal, dar curso a la demanda, y más aun
actualmente, que se requiere el ingreso de dichos datos en el sistema digital del Poder
Judicial para generar una causa.

113
Y bueno, si no se encuentra individualizada la persona del demandado, aun cuando se
dé curso a la demanda, no se podrá notificar, pues no sabemos quién es el demandado.
3- Admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al demandado para que la
conteste, así lo señala expresamente el Art. 257 del Código de Procedimiento Civil.

Resolución que provee a tramitación la demanda.

A la presentación de “folio xx”: Por interpuesta demanda en juicio ordinario.
Traslado.
A la presentación de fojas 1: Traslado.
La mayoría de las veces, esta resolución, es la primera que se dicta en el
procedimiento ordinario, salvo que se haya iniciado a través de una medida prejudicial
o se haya ordenado por el tribunal realizar correcciones a la demanda en los términos
del artículo 256 del CPC o por las causales de los artículos 1 y 2 de la Ley 18.120
sobre comparecencia en juicio.
La naturaleza jurídica de dicha resolución, conforme a lo establecido en el artículo
158 del CPC, es la un decreto; por qué? Porque con ella, sin resolver de ninguna
incidencia, sólo se ordena la substanciación regular del juicio.

F.- Efectos que produce la interposición y notificación de la demanda al

demandado.
1- Efectos que produce la interposición de la demanda.
- La interposición de la demanda produce el efecto de requerir la intervención
jurisdiccional del estado, además permite determinar la competencia del tribunal. (El
tribunal no puede negarse a tramitar la causa, en aplicación del principio de
inexcusabilidad, art. 10 Código Orgánico de Tribunales, pues de hacerlo, puede
incurrir en una figura penal de denegación de justicia; cuestión diferente es que se
declare incompetente absolutamente, ya que, en este último caso, si hay
pronunciamiento sobre la cuestión)
- En este momento no existe juicio, es decir una controversia entre partes, se trata sólo
de una mera relación entre el demandante y el juez, pues según el Art. 1603 del CC
se entenderá haber juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda al
demandado, idea que también repite el Art. 1911 inciso final.
- Al no existir aún una relación procesal el Art. 148 del CPC permite al demandante
retirar la demanda, la cual se entenderá por no presentada, todo ello antes de notificada
la demanda al demandado. Este trámite puede realizarse presentando un escrito que
diga: Solicita retiro demanda/ o Retiro demanda.

2- Efectos que produce la notificación de la demanda al demandado.

Desde este momento, es decir notificada legalmente la demanda al demandado, se
entenderá haber juicio como lo señala el Art. 1603 del Código Civil, todo ello trae
como consecuencia un trámite complejo denominado emplazamiento.
SE ENTIENDE PERFECCIONADA LA RELACIÓN JURÍDICO PROCESAL.

114
Emplazamiento: Es una diligencia judicial que tiene por objeto llamar a una
persona con el fin de que comparezca en juicio a defenderse o a hacer uso de su
derecho, según la doctrina. La jurisprudencia conceptúa al emplazamiento como: el
llamado de la autoridad judicial a una persona a fin de constituirse en parte en
un juicio y someterlo a su mandato.

A- En cuanto a la notificación legal de la demanda.

Los decretos (que provee la demanda) se notifican por regla general a través del estado
diario, conforme a lo establecido en el artículo 50 del CPC, y eso ocurre justamente,
con la notificación del traslado de la demanda respecto del DEMANDANTE (art. 40).
Lo que resulta obvio, pues él, ya ha comparecido al proceso y tiene conocimiento de
la existencia del juicio, pues el mismo lo inició.
Respecto de la parte DEMANDADA, no ocurre lo mismo, pues la ley establece una
norma especial en el artículo 40 del CPC, ya que, tratándose de la primera notificación
en juicio, deberá notificarse dicha resolución (decreto de traslado de la demanda) y la
solicitud en la que ha recaído (demanda), de manera personal. (Art. 40).
Según la materia tratada al momento de revisar las disposiciones comunes a todo
procedimiento, es específico, lo relativo a las notificaciones, la ley permite que, si no
es posible notificar personalmente la demanda al demandado, puede optarse por la
notificación especial del artículo 44 del CPC, conforme a la nueva redacción de dicha
norma luego de la modificación introducida por la Ley N°21.394.
Además, la ley contiene otra forma especial de notificación de la demanda, en caso
de que se cumplan con los presupuestos del artículo 54 del Código de Procedimiento
Civil, a través de la notificación por avisos.

B- En cuanto al plazo con que cuenta el demandado para defenderse.

ANTES DE LA LEY N°20.886:

La ley distingue 3 situaciones atendiendo el lugar en que el demandado es notificado:

1- El término de emplazamiento para contestar la demanda será de 15 días si el
demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal, así lo señala el Art.
258 inciso 1° del CPC.
2- El término de emplazamiento para contestar la demanda será de 18 días si el
demandado es notificado en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los límites
de la comuna que sirva de asiento al tribunal, así lo señala el Art. 258 inciso 2° del
CPC.
3- Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del
territorio de la República, el término para contestar la demanda será de dieciocho días,
más el aumento que señale la tabla de emplazamiento que cada cinco años formará la
Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideración las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones, así lo señala el Art.
259 del CPC. (Redacción anterior al 18 de junio de 2016)

115
*** Con la nueva Ley Nº 20.886, debe tenerse en cuenta que se modificó el artículo
259 del Código de Procedimiento Civil, en los siguientes términos:
Se intercaló en el inciso segundo del artículo 259, sobre la tabla de emplazamiento, a
continuación de la expresión “vigencia,”, la siguiente: “en el portal de internet del
Poder Judicial y”.

DESDE LA VIGENCIA DE LA LEY N°21.394:

Texto antiguo Texto actual con modificación Ley 21.394

Artículo 258: Artículo 258:
El término de emplazamiento El término de emplazamiento para contestar la demanda
para contestar la demanda será de dieciocho días si el demandado es notificado
será de quince días si el en el territorio jurisdiccional del tribunal en que se haya
demandado es notificado presentado la demanda.
en la comuna donde funciona
el tribunal. Se aumentará
este término en tres días más
si el
demandado se encuentra en
el mismo territorio
jurisdiccional pero fuera de
los límites de la comuna que
sirva de asiento al tribunal.

Artículo 259: Artículo 259:

Si el demandado se encuentra Si el demandado se encuentra en un territorio
en un territorio jurisdiccional jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la
diverso o fuera del territorio República, el término para contestar la
de la República, el término demanda se aumentará de conformidad al lugar en que
para contestar la se encuentre. Este aumento será determinado en
demanda será de dieciocho d conformidad a una tabla que cada cinco años formará la
ías, y a más el aumento que Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideración
corresponda al lugar en que las distancias y las facilidades o dificultades que existan
se encuentre. Este aumento para las comunicaciones.
será determinado en
conformidad a una tabla que
cada cinco años formará la
Corte Suprema con tal objeto,
tomando en consideración las
distancias y las facilidades o
dificultades que existan para
las comunicaciones.

Se eliminó la diferente entre comuna y territorio jurisdiccional y con ello los plazos
de 15 y el aumento de 3 días, quedando en 18 días en todos los casos en que se

116
encuentre el demandado en el territorio jurisdiccional del tribunal donde se presentó
la demanda, sea o no la misma comuna. Luego, si está fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal donde se presentó la demanda, a esos 18 días habrá que
sumarle aquellos que otorgue la tabla de emplazamiento.

Características del término de emplazamiento:

1- Se trata de un plazo fatal, pues los plazos que establece el CPC, según el Art. 64
tienen esta característica.
2- Se trata de un plazo de días, por tanto, sólo se consideran para su cálculo los días
hábiles, como lo dispone el Art. 66 del CPC.
3- Se trata de un plazo legal, pues se encuentra señalado en la ley, tiene por tanto el
carácter de improrrogable como lo señala el Art. 67 del CPC.
4- Se trata de un plazo común en su término, pero individual en su inicio.
La ley se coloca en el caso que existan varios demandados, el plazo comienza a
contarse para cada uno desde su notificación, pero se extingue cuando lo hace para el
último de los demandados, todo ello en virtud del Art. 65 y 200 del CPC.
5- Se trata de un plazo variable, pues varía atendiendo el lugar en que el demandado
sea notificado.

¿Podrá el demandante desistirse de la demanda luego de notificada al

demandado?
La ley lo permite, pero en este caso no hablamos del retiro de la demanda, sino que,
del desistimiento de la demanda, esta petición se someterá a los trámites
establecidos para los incidentes, así lo señala el Art. 148 del CPC. La sentencia
que acepte el desistimiento extinguirá las acciones a que el desistimiento se refiera,
con relación a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habría afectado
la sentencia del juicio a que se pone fin, así lo señala el Art. 150 del CPC.
En este punto, estamos en presencia de un incidente especial regulado en nuestro
Código, en los artículos recién citados, y que permite que el demandado se desista o
no insista más en su pretensión, y con ello se puede poner término al juicio de manera
anticipada.
Sobre esta materia, resulta necesario comentar que conforme al artículo 149, el
desistimiento puede ser aceptado por el demandado, sin reparos y se dicta una
sentencia interlocutoria que resuelve dicha petición. (Pues se resuelve un incidente,
estableciendo derechos permanentes respecto de las partes). Pero también, puede ser
aceptado condicionalmente, esto es, bajo condición que el demandante pague las
costas del juicio (gastos asociados a la tramitación procesal y también respecto de los
honorarios del abogado del demandado, por ejemplo). Esta petición es de toda lógica,
ya que el demandado fue llamado a juicio a defenderse y con ello, se entiende que
incurrió en gastos al contratar los servicios profesionales de un abogado; luego si el
demandante se desiste, termina el juicio, pero no significa que se vaya a dictar una
sentencia definitiva dando como perdedor al demandante, pues a través del
desistimiento se busca evitar una sentencia en tal sentido. Por ende, en principio el

117
demandante no va a ser condenado en costas, salvo esta expresa petición que en el
presente incidente puede realizar el demandado.
Debe dejarse en claro, que la resolución que falla la petición de desistimiento no es
una sentencia definitiva, pues no hay pronunciamiento sobre el fondo del asunto, en
los términos del artículo 158 del CPC, sino que sólo se resuelve sobre un incidente,
pero estableciendo derechos permanentes respecto de las partes, pues conforme al
artículo 150, se extinguen las acciones ejercidas respecto de las partes litigantes y de
todas aquellas personas a las que pudo afectar la sentencia que se hubiere dictado de
haberse tramitado el juicio.
Por último, existe la posibilidad de que el demandado pueda desistirse, y es el caso
de que, al momento de contestar la demanda, haya interpuesto además, una demanda
reconvencional. Respecto de las peticiones contenidas en dicha especial demanda,
también puede desistirse el demandado, en su calidad de demandante reconvencional,
y en dicho caso, el desistimiento producirá sus efectos desde que el tribunal,
proveyendo el escrito de desistimiento, tiene por desistido al demandado; salvo que,
el demandante y demandado reconvencional se oponga al desistimiento, en cuyo caso,
se tramitará la oposición de manera incidental, pero en este caso a diferencia del
incidente de desistimiento del demandante, el tribunal puede dejar su resolución para
la sentencia definitiva. (Art. 151 CPC).

Puede el demandante modificar la demanda una vez notificada al demandado.

Podrá el demandante modificar la demanda una vez notificada, pero antes que sea
contestada por el demandante, pero ello traerá las siguientes consecuencias, según lo
señala el Art. 261 del Código de Procedimiento Civil.
1- Se considerará que se trata de una nueva demanda, que requiere de una nueva
notificación.
2- El termino de emplazamiento que ya había comenzado a correr para contestar la
demanda, se extiende a la nueva demanda, se ha estimado que el plazo comienza a
contarse desde la nueva notificación. La nueva demanda se contesta en el mismo
escrito.
Puede suceder, por ejemplo, que en principio se estaba demandando por una persona,
indemnización de perjuicios en contra de una Municipalidad por responsabilidad
extracontractual, en los términos del artículo 2314 y siguientes del Código Civil (un
chofer de la municipalidad, en un camión municipal atropelló y le causó diversas
lesiones al demandante). Luego de notificada la demanda, el demandante modificó la
demanda, en el sentido de que se está demandando no por responsabilidad
extracontractual, sino que, por falta de servicio, en los términos del artículo 152 de la
LOC de Municipalidades.
Claramente, al modificarse la demanda, debe notificarse nuevamente al demandado y
a este se le concede un nuevo término de emplazamiento. Lo anterior, se justifica en
que el demandado ahora debe defenderse una demanda que está construida con
argumentos diferentes de los que se habían invocado anteriormente.

118
La notificación de la demanda también produce efectos desde el punto de vista
civil.
1- La notificación de la demanda produce la interrupción de la prescripción tanto
adquisitiva como extintiva, según lo señala el Art. 2503 y 2518 del CC.
2- Según el Art. 1551 N°3 del CC el deudor se encuentra en mora desde que es
notificada legalmente la demanda.
3- La notificación legal de la demanda transforma los derechos en litigiosos para fines
de la sucesión, como lo señala el Art. 1911 del CC.
4- Transforma la prescripción extintiva de corto tiempo en de largo tiempo en los
casos señalados en los Arts 2521, 2522 y 2523 N°3 del CC.

Incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento. Art. 80 del

CPC.
Haremos mención superficial al incidente de nulidad por falta de emplazamiento,
pues, cuando se dan los supuestos de este, da lugar a la primera incidencia del juicio
ordinario.
Puede ocurrir que se han contratado sus servicios profesionales, por parte del
demandado, quien puede señalarle que se ha enterado que en su contra se está llevando
a cabo un juicio ordinario, en plena tramitación o que inclusive ya se ha dictado
sentencia definitiva en el mismo, pero, que él (el demandado) no tuvo noticia del
juicio, ya que no fue notificado de la demanda, ni personalmente ni de ninguna otra
forma.
Tenemos en consecuencia, que, por errores en la notificación de la demanda, se haya
tenido por notificado al demandado de la demanda y se haya tramitado el juicio en su
rebeldía. Ante ello, el demandado puede alegar la nulidad de todas las gestiones que
se hayan realizado en el juicio y en su ausencia, en los términos del artículo 80 del
CPC. Con ello, se puede inclusive anular un juicio completo, no obstante tener
sentencia definitiva ya dictada y firme. Lo anterior, pues en dicho juicio viciado, se
omitido un trámite esencial y básico de todo juicio: EMPLAZAMIENTO, y con ello
no puede entenderse que haya juicio, pues nunca se formó la relación jurídico procesal
válida.
Tan importante es el emplazamiento, que nuestro Código de Procedimiento Civil, en
su artículo 795 N* 1, lo eleva a la calidad de un trámite esencial del procedimiento
ordinario de mayor cuantía, y en primera y única instancia. Su omisión, puede ser
reclamada a través del incidente de nulidad en comento y también a través del recurso
de casación en la forma, conforme a la causal del número 9 del artículo 768 de nuestro
CPC.
ES IMPORTANTE tener presente esta incidencia, pues cuando usted deba defender
al demandado, deberá primeramente revisar si la notificación de la demanda se
encuentra válidamente hecha, ya que, en caso de que hayan vicios en la notificación,
deberá reclamarse primeramente de ello y luego y en subsidio de dicha alegación y
solo en el caso de ser rechazada, se deberán oponer las expresiones dilatorias que
procedan y en su caso, contestar la demanda.

119
Entrando en el análisis de la incidencia en comento, conforme al artículo 80, si al
“litigante rebelde” no se le han hecho saber en persona, ninguna de las providencias
dictadas en el juicio, podrá pedir la rescisión de lo obrado, y para ello deberá acreditar
o probar que por una causa ajena a su voluntad o no imputable, , han dejado de llegar
las copias a que se refieren los artículos 40 o 44 del Código de Procedimiento Civil,
es decir, no se le entregaron la copia de la demanda y de la resolución respectiva, a
través de la notificación personal o la notificación especial del artículo 44.
Esta alegación deberá ser presentada por escrito, y dentro del plazo de 5 días contados
desde que se enteró de la existencia del juicio.
En su caso, y para efectos de evitar la precaución de derechos procesales como el de
poder oponer excepciones, contestar la demanda o derechamente reconvenir, resulta
recomendable, presentar en un mismo escrito, todas las peticiones que resulten
procedentes según el estado de la causa. Lo anterior, puesto que, conforme al artículo
81 del CPC, el incidente de nulidad no suspenderá la tramitación del juicio y deberá
sustanciarse en cuaderno separado.

Actitudes que puede seguir el demandado luego de notificado legalmente de la

demanda. Sin perjuicio, de lo dicho a propósito del incidente de nulidad estudiado
precedentemente, el demandado puede:
1- Aceptar llanamente la demanda contraria o no contradecir en forma sustancial los
hechos en que ella se funda.
2- Defenderse. A través de la interposición de excepciones dilatorias, perentorias o
contestando derechamente la demanda.
3- Reconvenir, es decir, contesta con otra demanda.
4- Adoptar una actitud pasiva, dejar transcurrir el término de emplazamiento sin
seguir alguna de las actitudes anteriores.

I- Aceptar llanamente la demanda contraria o no contradecir en forma

sustancial los hechos en que ella se funda.
Pese a tratarse de actitudes distintas la ley les atribuye el mismo efecto:
a- Si acepta llanamente la demanda: el demandado tiene coincidencia en los
fundamentos de hecho y de derecho formulados por el demandante. Esto significa que
se han aceptado todas las pretensiones del demandante, se puede estimar que no
obstante iniciado un juicio, no hay controversia atendida la actitud del demandado.
Según el Art. 7 del CPC se requiere mención expresa en el mandato para aceptar la
demanda contraria. Es decir, debe dejarse expresa constancia en el mandato judicial
que se otorga al abogado, para allanarse a la demanda o en su caso, para en general
conceder a dicho patrocinante la facultad de allanarse a toda demanda, en
representación del demandado.
b- Si no contradice en forma sustancial los hechos en que ella se funda la demanda:
Discrepa, sin embargo, con el demandante en cuanto a la naturaleza jurídica de los
hechos en que se funda la demanda o en cuanto a cómo deben probarse tales hechos.

120
Consecuencias del allanamiento del demandado:
Habiéndose allanado el demandado, se continúa tramitando normalmente el periodo
de la discusión, pero no existirán dentro del proceso los periodos de la conciliación y
de la prueba y se llegará de inmediato al periodo de la sentencia.
En este sentido dispone el Art. 313 del CPC: “Si el demandado acepta llanamente
las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará
citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la
réplica”.

Excepción a las consecuencias de esta actitud adoptada por el demandado.

Esta consecuencia, es decir la omisión del periodo de la prueba y de la conciliación,
no se produce en aquellos casos en que se vea involucrado el interés público o de la
sociedad en general, por ejemplo, en los juicios relativos al estado civil de las personas
o juicios de hacienda, así, lo ha dicho reiteradamente la jurisprudencia.

II.- Defenderse, para lo cual contestará la demanda y en su caso, opondrá las

excepciones correspondientes.
De este modo el demandante podrá optar 2 actitudes a fin de defenderse:
1- Oponer excepciones dilatorias con anterioridad a la contestación de la demanda.
2- Contestar la demanda y en ella oponer excepciones perentorias y defensas.

1- Oponer excepciones dilatorias con anterioridad a la contestación de la

demanda.
Las excepciones dilatorias se regulan en el titulo VI del Libro II del CPC, en el
Art. 303 y siguientes del CPC.
Las excepciones dilatorias pueden ser definidas como aquellas medidas de
defensa con que cuenta el demandado que tienen por objeto obtener que se
corrija el procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida; estas
excepciones deben ser opuestas antes de entrar a conocer el fondo del asunto, es decir,
antes de la contestación de la demanda.

Enumeración de las excepciones dilatorias.

El Art. 303 del CPC, consagra una enumeración no taxativa de las excepciones
dilatorias, esta disposición señala las siguientes:

1- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.

Está señalada en el Nº 1º del artículo 303, que dice: "Sólo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1º La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado
la demanda".
La incompetencia del tribunal puede ser de dos clases: absoluta y relativa.

121
Es absoluta la incompetencia de un tribunal para conocer de un asunto cuando, por
razón de la cuantía, de la materia o del fuero de los litigantes, corresponde su
conocimiento a un tribunal de jerarquía diversa.
Es relativamente incompetente cuando, si bien el tribunal puede, debido a la cuantía,
de la materia, o del fuero, conocer de un asunto, éste debe llevarse a un tribunal con
jurisdicción territorial diversa del suyo.
Son cuatro entonces los factores que hay que considerar para determinar la
competencia de un tribunal, y ellos son: la cuantía, la materia, el fuero y el territorio.
Los tres primeros determinan la jerarquía del tribunal, y el último, un tribunal
determinado dentro de la jerarquía fijada por los anteriores.
La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal sin el cual no existe
relación procesal válida. Y por esa razón ha establecido la ley la oportunidad de
reclamar mediante una excepción dilatoria en contra de determinada demanda
iniciada ante un tribunal absoluta o relativamente incompetente. Con ello se evita
pérdida de tiempo.
Mediante la excepción dilatoria de incompetencia se puede reclamar tanto de la
absoluta como de la relativa; la ley no distingue. Pero hay una importante diferencia.
Tratándose de la primera, el tribunal, de oficio, puede declararse absolutamente
incompetente para conocer de un determinado asunto, ya sea por razón de la cuantía,
de la materia, o del fuero de los litigantes; la ley le exige al juez que examine la
demanda y se niegue a dar curso a ella cuando se han infringido las reglas de la
competencia absoluta. Ello resulta del inciso 4º del artículo 84, que le permite tomar
las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento;
ya que tramitándose un proceso ante un tribunal absolutamente incompetente, en
cualquier momento las partes pueden reclamar de la nulidad de la relación procesal,
trayendo como consecuencia la nulidad de todo lo actuado, lo que tiende a evitar la
ley. Además, se lo exige perentoriamente el artículo 10 del Código Orgánico de
Tribunales al establecer que el tribunal debe excusarse de conocer un asunto cuando
es absolutamente incompetente.
En cambio, no podría excusarse en un caso de incompetencia relativa, o sea, en razón
del territorio, pues los preceptos del Código Orgánico de Tribunales facultan a las
partes para prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es,
para conferirle voluntariamente la competencia que naturalmente no tiene (arts. 181
y siguientes del C.O.T.).
Las excepciones opuestas con el carácter de dilatorias, una vez rechazadas, no pueden
renovarse por vía de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedírselo
la excepción de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha
establecido que, desechada la incompetencia como excepción dilatoria, no cabe
renovarla como defensa.
¿Puede fundarse una excepción de incompetencia en el hecho de no haberse
designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los casos
que proceda la distribución de causas? Creemos que no hay inconveniente alguno,
pues son reglas de competencia relativa las que determinan el tribunal que deba

122
conocer de un asunto en los lugares que existan dos o más jueces de la misma
jurisdicción y que sean asiento de Corte, están incluidas en el Título VII del Código
Orgánico de Tribunales, que trata de "La Competencia". Por estas razones
consideramos que no se ajusta a derecho una sentencia de la I. Corte de Valdivia cuya
doctrina establece que "no puede fundarse una excepción de incompetencia en el
hecho de no haber sido designado previamente por la Corte respectiva ese juzgado
para conocer de la demanda". Debemos advertir que nuestra jurisprudencia ha
resuelto últimamente sobre la materia que la distribución de asuntos, contenciosos o
voluntarios, entre varios jueces de un mismo departamento (hoy territorio
jurisdiccional), no constituye una regla de competencia y sí, en cambio, una medida
legal de orden puramente económico (C. Suprema, 9.10.1964, R.D.J., tomo LXI, sec.
1ª, pág. 310; C. Suprema, 11.5.1970, R.D.J., tomo LXVII, sec. 1ª, pág. 153, y C.
Suprema, 24.3.81, F. del Mes Nº 268, pág. 11).
La falta de jurisdicción de la justicia ordinaria ¿puede alegarse como excepción
dilatoria basada en el Nº 1º del artículo 303? Suele confundirse en la práctica la
incompetencia absoluta o relativa del tribunal con la falta de jurisdicción de éste, las
que son cosas muy diversas.
La jurisdicción es la potestad de juzgar, de administrar justicia, y como lo indica la
etimología de la palabra ("juris dicere"), es la facultad de aplicar y declarar el derecho.
En cambio, la competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer
de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones (art. 108
del C.O.T.). Como lo dice Dalloz, la jurisdicción es la facultad de juzgar y la
competencia es la medida de la jurisdicción. Son, en consecuencia, cosas muy
diversas la jurisdicción y la competencia; pero ante un caso concreto es muy difícil
precisar con seguridad cuándo se trata de falta de competencia. El juez será quien lo
determine en cada caso particular.
Es indudable que el artículo 303, Nº 1º, al señalar la excepción dilatoria de
incompetencia del tribunal no se ha referido, además, a la falta de jurisdicción; porque
esta excepción -la falta de jurisdicción- no puede tener por objeto corregir vicios de
procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso
determinado la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos, ello significa que no
puede fallarse ese caso en Chile, que los tribunales ordinarios no pueden volver a
conocer de ese asunto. ¿Y ello podría considerarse como un vicio de procedimiento,
que no afectaría el fondo de la acción deducida. Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepción de falta de jurisdicción corresponde
al momento de contestar la demanda.
La falta de jurisdicción mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la naturaleza
del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y definitivo de
la demanda por falta de acción en el actor para presentarse ante los tribunales
ordinarios de justicia.
Es ella una excepción de carácter perentorio que debe basarse en el artículo 1º. La
Corte Suprema ha aclarado esta cuestión al establecer: "La excepción opuesta a una
demanda fundada en la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos para conocer

123
de ella, es una excepción perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y
definitivo de la demanda por falta de acción en el demandante para ocurrir a los
tribunales de justicia. La excepción dilatoria de incompetencia, o simple declinatoria
de jurisdicción, sólo tiene por objeto desconocer la facultad de un determinado
tribunal para intervenir en el asunto de que se trata pretendiendo llevar por este medio
al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se estima competente".
Incluso la jurisprudencia ha ido aún más lejos, pues se ha estimado en algunos fallos
que, si la falta de jurisdicción se opone como dilatoria, no puede oponerse como
perentoria posteriormente, por cuanto queda reconocida tácitamente la jurisdicción de
los tribunales de justicia ordinaria. No obstante, lo señalado, sobre esta materia es
menester tener especialmente presente un fallo pronunciado por la Excma. Corte
Suprema, en el cual, analizando la falta de jurisdicción, sostiene:
"Entre los derechos fundamentales de los Estados destaca el de su igualdad, y de esta
igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento de la
jurisdicción de cualquier otro. Es debido a la anotada característica, elevada a la
categoría de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad
jurisdiccional de los distintos Estados se ha establecido como límite impuesto a ella,
en relación con los sujetos, el que determina que un Estado soberano no debe ser
sometido a la potestad jurisdiccional de los tribunales de otro. Esta exención de los
Estados extranjeros de la jurisdicción nacional se encuentra expresamente establecida
en el ámbito del derecho vigente en nuestro país, por el artículo 333 del Código de
Derecho Internacional Privado, llamado Código de Bustamante, que dispone que los
jueces y tribunales de cada Estado contratante serán incompetentes para conocer de
los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los demás Estados
contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones, ninguna de las cuales guarda
relación con el asunto en estudio. Que estos mismos principios restrictivos a que se
ha hecho referencia, informan también el contenido de los artículos 22 y 31 de la
Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas suscrita el 18 de abril de 1961,
promulgada como ley de la República por Decreto Supremo Nº 666, de 9 de
noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968 que
establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misión y la
inmunidad de jurisdicción de los agentes diplomáticos. Que la demanda instaurada
por el señor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil
de Mayor Cuantía de Santiago aparece, según ya se ha visto, incuestionablemente
dirigida contra el Estado de la República de Cuba y con el preciso objeto de obtener
la nulidad de la compraventa de un inmueble que para dicha República adquirió, quien
la representaba en calidad de Embajador ante nuestro país, y esta sola circunstancia,
al margen de todo otro tipo de consideraciones, permite concluir que el juez del
mencionado Quinto Juzgado ha carecido de jurisdicción para conocer de la aludida
demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de enero último. De acuerdo, además,
con lo dispuesto por los artículos 86 de la Constitución Política de la República y 537,
540 y 541 del Código Orgánico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta corte
de oficio se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del año en curso,

124
escrita a fojas 29, y todo lo actuado en el juicio rol Nº 3397-74 del Quinto Juzgado
Civil de Mayor Cuantía de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport
contra don Mario García Incháustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdicción
para tramitar y fallar dicho pleito" (Queja, 2.6.1975. R.D.J., tomo LXXII, 2ª parte,
sec. 1ª, págs. 55 y 56). De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta
de jurisdicción acarrea la inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por
la vía de la simple queja (C.P.R. art. 7º; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la
Corte Suprema. No se sanea por la ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan sólo
pasa en autoridad de cosa juzgada aparente (Francisco Hoyos H., ob. cit., pág. 65).

2- La falta de capacidad del demandante, o de personería o representación legal

del que comparece en su nombre.

El precepto transcrito comprende tres situaciones:

1º falta de capacidad. Para interponer una acción se requiere tener capacidad, o sea,
habilidad para parecer en juicio por sí mismo, sin el ministerio, autorización o
intervención de otra persona; 2º la insuficiencia o falta de representación
convencional o personería del actor, como por ejemplo, si éste demanda a nombre
de un tercero en virtud de un poder que no le faculta para ello; o si un socio acciona
a nombre de la sociedad sin estar facultado en el pacto social; 3º falta de
representación del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no emancipado, el
curador del demente sobre este, etc.
Las normas sobre capacidad y comparecencia procesal se encuentran reguladas en los
artículos 4 al 16 del Código de Procedimiento Civil. Deben tenerse a la vista además
las normas establecidas en la Ley N 18.120, sobre comparecencia en juicio.
Estas normas deben concordarse con aquellas contenidas en el Código Civil, para así
poder configurar algún tipo de inhabilidad respecto del demandante, en su calidad de
parte, como el caso de un menor de edad que actúa sin la representación legal de sus
padres; luego si en su caso, comparece representando sus intereses en juicio (como
patrocinante) alguien que no es abogado; o si, por ejemplo, el apoderado en la causa
no tiene facultades para tramitar el presente juicio.

La capacidad del actor, al igual que una suficiente representación legal o

convencional, en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que
pueda producirse una relación procesal válida. Si el actor es incapaz o carece de
personería o representación legal suficiente, la relación procesal que se produzca con
el demandado será nula, y la sentencia que se dicte carecerá de eficacia. Por esta razón
la ley autoriza al demandado para que oponga la correspondiente excepción dilatoria
consignada en el artículo 303, Nº 2º. También puede solicitar la nulidad de todo lo
obrado por existir un vicio en la constitución misma del proceso, pero en este caso
deberá observar lo dispuesto en los artículos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos
incidentes de nulidad procesal.

125
La sentencia que niega lugar a la excepción dilatoria de falta de personería es
interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal
acoger la misma excepción opuesta posteriormente como defensa.
Si se opone como dilatoria la excepción de falta de personería basada no en la
capacidad procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno
de los elementos de la propia acción del demandante), ésta debe rechazarse porque no
es dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A
demanda a B cobrándole alimentos, basado en su calidad de hijo. B opone como
dilatoria la de falta de personería, basándose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega
la calidad de obrar, pero no su capacidad para estar en juicio. En este mismo sentido,
se ha declarado que "la alegación de falta de legitimación pasiva es una excepción
que mira al fondo de la acción y no a la corrección de un vicio del procedimiento, por
lo que no se puede oponer como excepción dilatoria (Corte Suprema 26/04/1994, Rol
N° 2.242, Considerando 4°).

Por otro lado, cabe mencionar que un típico problema de personería ocurre cuando se
presenta la demanda, y el respectivo abogado no acredita ante el secretario del
tribunal, cuál es la fuente de su patrocinio y poder. Sobre este punto, debe tenerse a
la vista el artículo 2 inciso 4, que permite al juez se ordena la debida constitución del
mandato judicial dentro de tercero día, bajo apercibimiento de tener por no presentada
la demanda para todos los efectos legales. Y respecto de la resolución que así lo
declare no procede recurso alguno.

3- La litis-pendencia;

Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las
mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o
presupuestos de la litispendencia: 1º que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo
tribunal o ante otro; 2º identidad legal de personas; 3º identidad de objeto, y 4º
identidad de causa de pedir.
1º Que exista un juicio pendiente. Para que exista un juicio pendiente basta con la
notificación de la demanda, porque desde ese momento se produce la relación
procesal. La notificación de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No
es suficiente una simple petición incidental en otro juicio, sino que se requiere una
demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepción de litispendencia
en la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.
No hay juicio pendiente -por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo-
si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque esté pendiente la liquidación de
las costas; tampoco lo hay cuando ésta ha concluido por conciliación, por
desistimiento de la demanda, por abandono del procedimiento o por transacción.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio
pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Sin embargo, ello no es necesario en
nuestra legislación ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Código

126
de Procedimiento Civil del año 1893 aparecía redactado el Nº 3º del artículo 293, que
corresponde al 303 actual, en esta forma: "Sólo son admisibles como excepciones
dilatorias: ...3º La litispendencia en otro tribunal competente". La Comisión Revisora
suprimió la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la
litispendencia", como aparece actualmente, y se dejó constancia en las Actas que esta
excepción procede tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus
demandas ante otro tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratándose del juicio
ejecutivo, el artículo 464, Nº 3º, contempla esta excepción estableciendo la
procedencia de "la litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que
le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o
reconvención".

2º Identidad legal de personas. No basta que se trate de la identidad de las personas,

sino que debe tratarse de una identidad legal o jurídica. No es suficiente la identidad
física, ya que una persona física puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o
más personas legales diversas; y, a la inversa, dos personas físicas pueden constituir
una sola persona legal.
3º Identidad de la cosa pedida. Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del
objeto material, sino del beneficio jurídico perseguido en el juicio.

4º Identidad de causa de pedir. Esta identidad está constituida por las razones o
motivos, hechos o fundamentos que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho
jurídico o material que sirve de fundamento al derecho que se reclama.
La jurisprudencia ha establecido que rechazada la excepción de litispendencia queda
virtualmente desechada la petición del demandado para que se haga la declaración de
que el demandante debe hacer valer sus derechos en el juicio en que se funda su
excepción; que para que proceda la litispendencia es necesario no solamente que haya
identidad de litigantes y del contrato de que se derivan las acciones ejercitadas -lo
cual daría mérito para una acumulación de autos-, sino que es preciso que sean iguales
las acciones entabladas en ambos juicios.

4- La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo
de proponer la demanda.

Esta excepción dilatoria está indicada en el Nº 4º del artículo 303, que dice: "Sólo son
admisibles como excepciones dilatorias: ...4º La ineptitud del libelo por razón de falta
de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda".
Esta excepción tiene por objeto que se corrija o se complemente la demanda por no
cumplir la misma, con los requisitos del artículo 254.
Generalmente se ha entendido que resulta aplicable cuando falta cualquiera de sus
requisitos, como por ejemplo la designación del tribunal, la individualización de las

127
 partes, la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se basa y
las peticiones que se someten al tribunal10.
Dicho lo anterior, debe despejarse que, en la práctica judicial, como ya vimos en su
momento, si a la demanda le faltaban las tres primeras menciones -la designación del
tribunal y la individualización de las partes- el juez podía desecharla de oficio
conforme al artículo 256 del Código de Procedimiento Civil. Difícilmente se podrá
dar curso a una demanda que no se señale el tribunal ante el cual se presenta, no
individualice al demandante, o más grave aún, no individualice al demandado, pues
¿A quién notificaremos?
Por tal razonamiento, la mayoría de las veces, la ineptitud del libelo se fundamenta
en problemas de redacción plasmados en los fundamentos de hecho y derecho
contenidos en la demanda o sobre las peticiones concretas sometidas al tribunal.

Con la reforma del artículo 254 por la Ley N°21.394 y la introducción de la exigencia
del medio electrónico de contacto, estimamos que no se configura un vicio de
ineptitud del libelo, pues la falta de correo electrónico tiene otra finalidad y en nada
obsta al entendimiento de la demanda.
Debiese ser parte de las exigencias del control de admisibilidad del artículo 256 del
CPC y sopena de la sanción del artículo del mismo Código.

En jurisprudencia:
El hecho de no acompañar el demandante a su demanda los documentos en que se
funda no pueden servir de base a una excepción de ineptitud del libelo, y ello es
natural porque esa omisión estaba sancionada en otra forma por el artículo 255. No
procede sostener que la demanda es inepta por la circunstancia de que el demandado
reduzca con posterioridad sus pretensiones, ya que al limitar éstas no menoscaba en
manera alguna los derechos de la parte demandada. Aceptada la excepción de
ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo
opuestas, que tienen el carácter de incompatibles con la aceptación de la primera.

10
CS 25.725-2.014 ineptitud del libelo e incongruencia entre lo pedido y lo fallado: En su primera
modalidad el defecto que se imputa al pronunciamiento en estudio radica en la omisión de las
consideraciones de hecho o de derecho que le sirven de fundamento puesto que, en concepto de quien se
alza “no explica cómo sea sostenible que por una parte, en el cuerpo de la demanda se fundamente sobre
el cobro de unos honorarios profesionales, cuya acción se ejercita en juicio sumario y, por otra, la
petición concreta que se somete a la decisión del tribunal sea ´tener por interpuesta demanda civil de
indemnización de perjuicios´”, lo que importa una carencia de consideraciones “respecto a esa petición
concreta expresada en la conclusión de la demanda” puesto que “lo que concedió ha sido sin la
fundamentación necesaria.”
Así, continúa, “al acoger la demanda por una petición concreta no formulada…” no se consideró “aquella
que efectivamente se había expresado” (fojas 622), infracción que ha influido en lo dispositivo del fallo,
“ya que si no se hubiera omitido la petición concreta formulada al Tribunal, este necesariamente debió
declarar que se rechazaba la demanda de indemnización de perjuicios por ser esta del todo
improcedente.”;

128
5- El beneficio de excusión.
Tratándose de la fianza el o los fiadores podrán oponer esta excepción dilatoria
señalando que el acreedor se dirija primeramente en contra del deudor principal, así
lo señala el Art. 2317 del Código Civil.
Ejemplo: Christian Inostroza, ha sido aceptado en la carrera de derecho de la UCT.
Al matricularse, le piden firme un pagaré para asegurar el pago del arancel de la
carrera, en virtud del cual se obliga al pago del total de la deuda, además, se le exige
que debe firmar también una tercera persona como fiador.
Luego al incumplir su obligación el deudor principal (el estudiante) puede suceder
que la Universidad demande al fiador. En tal caso, este puede oponer la presente
excepción, pidiéndole al demandante, se dirija en contra del deudor principal primero.

6- En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al

fondo de la acción deducida.
Este numeral demuestra el carácter no taxativo del Art. 303, habiendo excepción
dilatoria en todos aquellos casos en que se solicite la corrección del procedimiento
sin afectar al fondo de la acción deducida, pese a que el encabezado del Artículo
señala “Sólo son”.
Un ejemplo claro en esta materia es el siguiente:
El Fisco de Chile demandó a una serie de personas que se encuentran viviendo en
terrenos que forman parte del Parque Nacional de Villarrica. El Fisco señaló en su
demanda que los ocupantes lo hacen sin título alguno y que se entienden como
ocupantes ilegales, en los términos del artículo 19 del DL N 1939 del año 1977, y por
ende, pide la restitución de los inmuebles e indemnización de perjuicios.
Demandó en juicio ordinario de Hacienda, conforme al artículo 748 del Código de
Procedimiento Civil.
El demandado, luego de notificada la demanda, opuso la excepción de corrección del
procedimiento, por estimar que en la especie, como se ejercitó la acción del artículo
19 del DL ya citado, y dicha norma permite al Fisco, recuperar el inmueble a través
del uso de las acciones posesorias. Por ello, no resulta aplicable el procedimiento
ordinario de Hacienda, sino que el procedimiento sumario bajo el cual se tramitan las
respectivas acciones posesorias.

PROBLEMAS EN LA APLICACIÓN DE LA EXCEPCIÓN DE

CORRECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO.
Una de las problemáticas que han surgido respecto de la excepción en estudio, es
la extensión en la aplicación de la misma, pues la ley habla de las que “en general” se
refieran a la corrección del procedimiento.
Los litigantes han intentado encuadrar en la presente excepción, no sólo la
“corrección de procedimiento”, de ordinario a sumario, de ordinario a algún

129
 procedimiento especial, etc. Pero, además, se ha intentado aquella denominada
excepción de legitimación pasiva, por no ser el demandado “notificado”, el efectivo
destinatario de la acción ejercida.
Sobre el punto discutido, ya la jurisprudencia ha logrado determinar que no se trata
de una excepción dilatoria de corrección de procedimiento, y aún más, no se trata de
una excepción dilatoria, pues al defenderse el demandado, niega la procedencia de la
acción por haber sido ejercida en contra del legitimado pasivo equivocado, lo cual
claramente dice relación con el fondo del asunto y no con una cuestión meramente
formal y susceptible de corrección previa. Entonces, estamos en presencia de una
discusión que debe discutirse y probarse en el procedimiento ordinario.
De lo anterior, se puede decir que estamos en presencia de una excepción perentoria
innominada, o como la mayoría de la doctrina, jurisprudencia y el Código por
supuesto, denominada DEFENSA.
Un fallo claro y contundente sobre la materia es el dictado por la Corte Suprema
ROL Nº 838-2015, en el que resolviendo sobre un recurso de protección, razona de la
siguiente manera: “Que si bien los tribunales del grado han errado al haber acogido
como excepción dilatoria una alegación fundada en una hipótesis que no la
constituye, pues el cuestionamiento planteado como sustento de aquella excede de la
pura esfera formal en que se basa esta clase de defensa, lo cierto es que la excepción
de falta de legitimación pasiva opuesta por la municipalidad demandada ha sido
resuelta precisamente en la sentencia definitiva que se ha pronunciado sobre la
cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio, y no en una etapa procesal anterior
que hubiere impedido la prosecución del juicio. De ello se sigue que carece de
relevancia que, equivocadamente, se la haya considerado o denominado como una
excepción dilatoria referida a la corrección del procedimiento que no afecta el fondo
de la acción deducida”.
Los últimos fallos sobre la materia afirman que la excepción de legitimación pasiva
dice relación con el fondo del asunto.11

Oportunidad en que deben ser opuestas las excepciones dilatorias.

Deberán ser opuestas todas en un mismo escrito y en caso de ser incompatibles una
en subsidio de la otra, como lo señala el Art. 305 del Código de Procedimiento Civil,
son incompatibles por ejemplo alegar la incompetencia del tribunal y la ineptitud del
libelo.
En cuanto a su oportunidad deberán ser opuestas dentro del término de emplazamiento
y antes de contestar la demanda, pues si contesta la demanda habrá entrado el
demandado al fondo del asunto. Y sólo se podrán oponer en el progreso del juicio
sólo por vía de alegación o d|efensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y
86.

11
Como complementación de la materia estudiada, resulta recomendable revisar los roles: CS 9769-
2015/ CS 24738-015/ CS 8235-2015.
130
* Excepcionalmente la ley permite oponer en segunda instancia alguna de las
excepciones dilatorias.
Estas son las excepciones de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado
la demanda, pero debe entenderse que se trata de la incompetencia absoluta, y la de
litis pendencia, ellas podrán oponerse en segunda instancia en forma de incidente
siempre que no hayan sido opuestas en 1° instancia, así lo señala el Art. 305 del
Código de Procedimiento Civil.

Tramitación de las excepciones dilatorias.

Las excepciones dilatorias se tramitan en forma de incidente (art. 307, inc. 1º), y no
se substancian en cuaderno separado, sino en el principal.
Opuestas las excepciones dilatorias por el demandado, se confiere traslado de ellas
por tres días al demandante para que responda, y vencido este plazo, haya o no
evacuado el trámite, resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad
de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un término de ocho días para que dentro
de él se rinda la prueba y transcurrido éste se dicta resolución.
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero
si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendrá de
pronunciarse sobre las demás, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de
alzada, conociendo de la apelación de la resolución que dio lugar a la excepción de
incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del
tribunal inferior para el caso de que no dé lugar a la incompetencia (art. 306 en
concordancia con el 208).
Si se desechan las excepciones dilatorias o se subsanan por el demandante los defectos
de que adolecía la demanda, tendrá el demandado 10 días para contestarla, cualquiera
sea el lugar en donde le haya sido notificada (art. 308).
Según esto, pueden producirse dos situaciones: 1º se desechan las excepciones
dilatorias por ser improcedentes, o sea, el tribunal falla "no ha lugar", porque en su
concepto no hay vicio alguno. En este caso, el demandado tiene el término de 10 días
desde la notificación de la resolución, para contestar la demanda, el que no puede
ampliarse, y 2º se acogen las excepciones dilatorias. El demandado debe subsanar los
defectos de la demanda, y desde el momento que ellos se subsanan el demandado
tiene el mismo plazo de 10 días para contestarla.

Además, es factible que se presente una tercera situación, esto es, que se acoja una
excepción dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el demandante,
como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolución pone término al
procedimiento.

Apelación de la resolución que falla las excepciones dilatorias: La resolución que

falla las excepciones dilatorias es apelable, porque se trata de una sentencia
interlocutoria (art. 158, inc. 3º), resuelve sobre un incidente que establece derechos

131
permanentes respecto de las partes -favoreciendolos o no según el caso- y la regla
general es que estas resoluciones son apelables (art. 187).
La forma como se concedía la apelación era distinta según se tratara de una resolución
que acogía o rechazaba las excepciones. En el primer caso, la apelación se concedía
en ambos efectos, porque la regla general en materia de apelaciones es que ella
comprenda ambos efectos, y no había disposición alguna que estableciera que la
apelación de la resolución que acoge las excepciones dilatorias debía concederse
únicamente en el efecto devolutivo. Sin embargo, la Ley Nº 18.705 modificó el Nº 2º
del artículo 194, estableciendo que "...se concederá apelación sólo en el efecto
devolutivo: ...2º De los autos, decretos y sentencias interlocutorias". En consecuencia,
en la actualidad, de acuerdo a esta nueva norma legal, no cabe duda de que la
apelación debe concederse en el solo efecto devolutivo.
Esta nueva forma de conceder la apelación respecto de una resolución que coja una
excepción dilatoria no resulta muy comprensible, sobre todo respecto de aquellas
dilatorias que importan el término del procedimiento, puesto que carece de objeto
mantener la competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto
devolutivo para seguir conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en
virtud de la excepción acogida por la resolución impugnada.
En el segundo caso, es decir cuando la resolución rechaza las excepciones dilatorias,
la apelación se concede también en el solo efecto devolutivo. Lo dice expresa y
específicamente el inciso 2º del artículo 307: "La resolución que las deseche será
apelable sólo en el efecto devolutivo". Además, dicha resolución es apelable en el
solo efecto devolutivo por aplicación de la nueva regla general consignada en el
artículo 194 Nº 2º, careciendo de objeto en la actualidad mantener la norma
establecida en el inciso 2º del artículo 307.

Por consiguiente, al concederse siempre en el solo efecto devolutivo la apelación en

contra de la resolución que falla una excepción dilatoria, el juicio se debe seguir
tramitando en primera instancia.
Para los efectos de determinar la procedencia del recurso de casación debemos tener
presente que se ha declarado que la resolución que rechaza la excepción dilatoria del
Nº 6 del artículo 303 del Código de Procedimiento Civil no reviste la naturaleza
jurídica de una sentencia definitiva inapelable, ni interlocutoria inapelable que ponga
término al juicio o haga imposible su continuación, razón por la cual resulta
inadmisible el recurso de casación en el fondo (Corte Suprema, R.D.J. 2000, t. XCVII,
2ª parte, sec. 1ª, pág. 90, C. 3º).

El fallo de las excepciones dilatorias.

Dispone el Art. 306 del Código de Procedimiento Civil, que todas las excepciones
opuestas conjuntamente se fallarán a la vez en una misma resolución que tendrá el
carácter de interlocutoria, pero si entre ellas figura la de incompetencia y el tribunal
la acepta, se abstendrá de pronunciarse sobre las demás.

132
¿Cuándo contestará la demanda el demandado en caso de haberse tramitado las
excepciones dilatorias?

La ley distingue en este caso si es desestimada o acogida la o las excepciones

dilatorias opuestas.
a- En caso de ser desestimadas las excepciones dilatorias opuestas: La demanda
deberá ser contestada dentro del plazo de 10 días contados desde la notificación por
el estado diario de la sentencia interlocutoria que rechaza las excepciones dilatorias
opuestas. Art. 308 CPC.
b- En caso de ser acogidas las excepciones dilatorias opuestas: En este caso el
proceso solo se reanudará cuando se ha subsanado o corregido el defecto que origino
la oposición de la excepción. Una vez subsanado el defecto se deberá contestar la
demanda dentro de un plazo de 10 días. No se señala un plazo, por el contrario, para
subsanar el defecto, todo dependerá por tanto de la voluntad del demandante
Existe un caso en nuestra jurisdicción, en el que el demandante tardó 15 años (por
las más diversas razones procesales) en corregir la demanda. (Se revisará en clases).
Excepcionalmente el procedimiento termina cuando se acoge la excepción de la
incompetencia absoluta del tribunal para conocer del asunto.

2- Contestar la demanda/ y en su caso, además, oponer excepciones perentorias

y defensas.
La contestación de la demanda puede ser definida como “el acto escrito del
demandante, con las formalidades legales, mediante el cual da respuesta a la
demanda deducida por el demandante y destinada principalmente a oponer
excepciones perentorias y defensas con el objeto de enervar las pretensiones de
aquél.”

Requisitos que debe cumplir la contestación de la demanda.

1- Debe cumplir los requisitos generales de todo escrito, señalados en los Artículos
30 y 31 del CPC. Antes de la Ley Nº 20.886.
Luego del 18 de junio de 2016, debe estarse a la nueva redacción y prevalecencia de
las citadas normas.
2- La contestación de la demanda debe cumplir con requisitos especiales señalados
en el Art. 309 del CPC;
La contestación de la demanda debe contener:
1- La designación del tribunal ante quien se presente;
El demandando encabezando su contestación deberá designar el tribunal ante la cual
se presenta, este requisito se cumple indicando sólo la categoría o clase del tribunal.
La práctica ha dicho que se cumple este requisito con la sola expresión “SJL, SJL del
T, SJL de M” según sea el caso.
2- El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado: El Art. 309 del CPC
exige la individualización del demandado.

133
 Texto antiguo Nueva redacción con Ley N°21.394
Art. 309 (299). La contestación a la demanda Art. 309 (299). La contestación a la demanda
debe contener: debe contener:
1°. La designación del tribunal ante quien se 1°. La designación del tribunal ante quien se
presente; presente;
2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado; demandado y un medio de notificación
3°. Las excepciones que se oponen a la electrónico del abogado patrocinante y del
demanda y la exposición clara de los hechos y mandatario judicial;
fundamentos de derecho en que se apoyan; y 3°. Las excepciones que se oponen a la
4°. La enunciación precisa y clara, consignada demanda y la exposición clara de los hechos y
en la conclusión, de las peticiones que se fundamentos de derecho en que se apoyan; y
sometan al fallo del tribunal. 4°. La enunciación precisa y clara, consignada
en la conclusión, de las peticiones que se
sometan al fallo del tribunal.

El demandado o demandada, debe cumplir ahora con una exigencia adicional en su

contestación, esto es, señalar un medio de notificación electrónico del abogado patrocinante y
del mandatario judicial.

Ello sopena de la sanción establecida en el actual artículo 49 del CPC.

3- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y

fundamentos de derecho en que se apoyan;

En Doctrina se distingue entre excepciones perentorias y defensas.

a- Las Defensas: Se dice que la defensa desconoce la existencia del Derecho objeto
de la acción deducida, niega el Derecho reclamado. Ej.: el deudor que se limita a negar
la deuda.
b- Las excepciones perentorias: Suponen que el derecho ha existido y sólo tiende a
establecer que por un hecho independiente de la constitución y existencia del Derecho
alegado éste ha caducado, Ej.: reconocer que se es deudor, pero agregándole que esta
obligación fue cumplida y que ahora nada se debe.
El Código de Procedimiento Civil no reconoce esta distinción, para el Código
excepción o defensas son términos sinónimos.
Puede afirmarse que el concepto de defensa es más amplio que el de excepción, en el
sentido que toda excepción es una defensa y que entre ambas nociones existe una
relación de género a especie.

Resumiendo, podemos decir que entre la defensa y la excepción se pueden anotar

las siguientes diferencias principales:
a) La defensa es la total negación del derecho reclamado; la excepción reconoce su
existencia y sólo pretende que ha caducado por un hecho independiente de su
existencia y constitución;
134
b) La defensa ataca el derecho mismo; la excepción, a la falta de acción;

c) La defensa se funda en los requisitos del derecho que alega el actor, que debe ser
conocido por el juez; la excepción se funda en una situación de hecho que el juez
desconoce;

d) La defensa niega el derecho; la excepción niega solamente su vida;

e) Si el demandado invoca una defensa, nada tiene que probar. La existencia de los
vínculos jurídicos es excepcional, de ahí que si el demandado niega la existencia de
un vínculo de esa naturaleza, no tiene que probar; si invoca una excepción, el peso de
la prueba recae sobre él. En esto reside, principalmente, la importancia práctica de la
distinción entre excepciones y defensas".

4- La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones

que se sometan al fallo del tribunal.

Puede el demandado oponer varias excepciones, aunque sean incompatibles, una en

subsidio de la otra, en conformidad al Art. 17 del CPC.

*Formas como se oponen las excepciones perentorias y las defensas.

Las excepciones perentorias: son aquellas defensas que tienen por objeto
enervar o dejar sin efecto la acción deducida por el actor.
La regla general, nos dice, que la oportunidad para oponer las excepciones perentorias
y las defensas es en la contestación de la demanda.
Las excepciones perentorias se tramitarán en el juicio mismo. Constituyen el objeto
del juicio, la contienda que deberá ser dirimida por el tribunal en la sentencia
definitiva.

Excepciones a la regla que nos dice que las excepciones perentorias y defensas
deberán oponerse al momento de contestar la demanda:
1- Excepciones perentorias que pueden oponerse antes de contestar la demanda.
(COMO DILATORIAS)
La ley permite, en el Art. 304 del CPC, al demandado oponer, antes de contestar la
demanda, 2 excepciones, atendida la naturaleza de éstas, ellas son:
1- La excepción de cosa juzgada.
2- La excepción de transacción del Art. 2446 del Código Civil.
Estas excepciones se tramitarán como incidentes suspendiéndose el procedimiento.

Una vez tramitadas estas excepciones el tribunal podrá:

a- Fallar de inmediato.

135
b- Puede reservar su fallo para la sentencia definitiva, ordenando al demandado que
conteste la demanda, en aquellos casos que estas excepciones sean consideradas de
lato conocimiento, según lo señala el Art. 304 del CPC.

2- Excepciones perentorias “anómalas” que pueden oponerse en cualquier

estado del juicio.
La ley permite luego de contestada la demanda oponer las siguientes excepciones
perentorias:
Se trata de excepciones que se pueden oponer en cualquier estado del juicio, se
encuentran señaladas en el Art. 310 del CPC y son las siguientes:
1- Excepción de prescripción.
2- La transacción.
3- Cosa Juzgada
3- El pago efectivo de la deuda cuando ésta se funde en un antecedente escrito.

¿Cuándo no se admitirán estas excepciones perentorias?

No se admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación para sentencia en 1°
instancia, o antes de la vista de la causa en 2° instancia, así lo señala el Art. 310 del
Código de Procedimiento Civil.
Se requiere, por tanto, para ser admitidas:
1- Que se aleguen por escrito.
2- Que se aleguen antes de la citación para sentencia en 1° instancia, o antes de la
vista de la causa en 2° instancia.

Tramitación de las excepciones perentorias:

Su tramitación dependerá de la oportunidad en que se hagan valer, es decir, si se
deducen en 1° o 2° instancia.
1- En caso de que se deduzcan en 1° instancia.
1- Si se deducen en 1° instancia antes de recibir la causa a prueba, se va a tramitar
como incidente y la prueba se va a rendir junto con la prueba del asunto principal,
dejando su resolución para la sentencia definitiva.
2- Si se deducen en 1° instancia después de recibir la causa a prueba, se va a tramitar
como incidente que puede recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario y se va
a reservar su resolución para la sentencia definitiva.

2- En caso de que se deduzcan en 2° instancia.

Se tramitarán como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima
necesario, dejando su resolución para la sentencia definitiva, pero con la
particularidad de que es pronunciado en única instancia y por la Corte de Apelaciones
respectiva, según el Art. 310 del CPC.
Luego de contestar la demanda y en su caso, de haber interpuesto además en ella
excepciones perentorias.

136
Ante dicha contestación de la demanda en que se oponen las excepciones perentorias,
el juez procederá confiriendo traslado al demandante a fin que éste realice un trámite
llamado replica.

*RÉPLICA:
La réplica es un trámite que corresponde al demandante a fin de defenderse de las
excepciones perentorias opuestas por el demandado al contestar la demanda.
Según el Art. 311 del CPC el demandante tendrá un plazo fatal de 6 días para replicar
contados desde la notificación por estado diario, sino replica dentro de este plazo se
entiende que ha renunciado a su derecho de hacerse cargo las excepciones opuestas
por el demandado.
¿Qué sucede luego, en caso de que el demandante hubiere replicado?
El juez confiere traslado del escrito de réplica al demandado, para que efectúe un
trámite llamado dúplica dentro de un plazo de 6 días; luego y evacuado el trámite de
la dúplica, se pone fin al periodo de la discusión o planteamiento.

Escrito de réplica
a) En el escrito de réplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones
que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312).
b) La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1º que la rectificación que se hace en el
escrito de réplica respecto a la forma en que ocurrió un accidente que ocasiona el
derecho para solicitar indemnización, está ajustada a la ley, si no modifica la acción
deducida ni los fundamentos de esa acción; 2º que la acción se altera cuando se cambia
por otra y para operar tal cambio es menester que se abandone la anterior y se
substituya por una nueva; pero si mantiene ambas, promoviéndose una como
subsidiaria de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no
puede decirse que haya variación y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la
réplica; 3º que no hay inconveniente en que, habiéndose calificado un hecho jurídico
en la demanda en un sentido determinado, se cambie esta calificación jurídica en el
escrito de réplica.
Debemos tener presente que la facultad que tiene el demandante en el escrito de
réplica para ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la
demanda debe ser entendida restrictivamente. Al efecto, se ha señalado por nuestra
Excma. Corte Suprema que "la disposición del artículo 312 es restrictiva, concede a
las partes las facultades que taxativa y limitadamente pueden usar en la réplica y en
la dúplica y no las autoriza para que formulen ellas nuevas acciones o excepciones de
las que contienen la demanda y la contestación". La facultad que posee el demandante
en el escrito de réplica para ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda reconoce una clara y expresa limitación, dado que con ello
no se pueden alterar las acciones que sean objeto principal del pleito, esto es, cambiar
la esencia o forma de la acción deducida en la demanda.

137
Se ha sostenido con razón por parte de la doctrina y la jurisprudencia que se alteran
las acciones y excepciones que constituyen el objeto principal del pleito, cuando las
ampliaciones, adiciones o modificaciones de las acciones contenidas en el escrito de
réplica se sustentan en una diversa causa de pedir que las acciones deducidas en la
demanda principal.
El concepto de causa de pedir reviste en nuestro ordenamiento carácter legal,
debiendo entender por tal conforme a lo previsto en el inciso final del artículo 177 del
Código de Procedimiento Civil como "el fundamento inmediato del derecho deducido
en juicio".
De acuerdo con estos principios, es que se ha resuelto por nuestra jurisprudencia que:
1º. No pueden interponerse peticiones subsidiarias en el escrito de réplica, que
importan una modificación sustancial de las acciones de la demanda.
2º. Después de contestada la demanda en que se han entablado acciones claras y
definidas, no pueden éstas reemplazarse por otras, aunque sea subsidiariamente.
3º. Si la acción se fundamenta en el dominio como resultado de una compraventa, no
puede fundarse el mismo dominio en la prescripción.
4º. En la réplica no puede instaurarse una acción absolutamente diversa de la
entablada en la demanda. Por lo tanto, es inaceptable que en la réplica del juicio en
que la acción deducida es la de nulidad de una compraventa, se pida su resolución por
falta de pago del precio convenido.
Resolución y notificación.
El escrito de réplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolución se
notifica por el estado diario.

*DÚPLICA:
a) El demandado tiene el plazo fatal de 6 días para duplicar y para hacer valer en el
mismo escrito la réplica de la reconvención, formulando sus observaciones a la
contestación de la reconvención que el demandante haya hecho, si la ha habido.
b) El demandado, en la dúplica, podrá ampliar, adicionar o modificar las excepciones
que haya formulado en la contestación, pero sin que pueda alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312). Ante la disposición indicada, la jurisprudencia ha
estimado que en el escrito de dúplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones
y defensas hechas valer en el escrito de contestación, pero no se pueden oponer
excepciones que tiendan a enervar o a destruir la acción deducida, porque éstas deben
formularse antes de la contestación de la demanda o en la contestación misma, salvo
las de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, que pueden
oponerse en cualquier momento.

138
III.- LA RECONVENCIÓN.

Concepto
Dijimos que el demandado podía defenderse de las pretensiones del actor oponiendo
excepciones y defensas y que también podía reconvenir. Esta última situación sucede
cuando el demandado tiene a su vez una acción que ejercitar en contra del actor,
derivada de la misma o de distinta relación jurídica. Se trata en realidad de acciones
diferentes, donde el sujeto pasivo de una se convierte en sujeto activo de la otra, por
lo que normalmente tendrían que ser substanciadas en procesos independientes. Pero,
por la misma razón que se permite acumular al actor en la demanda todas las acciones
(pretensiones) que tenga contra el demandado, se permite a éste acumular en la
contestación las acciones que tenga contra su demandante. La reconvención es,
entonces, una especie de contrademanda que el demandado interpone en contra del
actor, al contestar la demanda. Es así como la doctrina señala que la reconvención es
la demanda del demandado dirigida contra el actor dentro del mismo procedimiento.
b) Con la reconvención se satisface un principio de economía procesal, pues se evita
la multiplicidad de juicios y se facilita la acción de la justicia; constituyendo un caso
de pluralidad de litis en un proceso entre las mismas partes. c) En nuestro régimen
procesal no es necesario, como ocurre en otros, como el francés, por ejemplo, que
exista una estrecha relación entre la demanda y la reconvención. En esto también el
Código de Procedimiento Civil ha seguido muy de cerca a la legislación española.

Condiciones para que proceda la reconvención:

1º La primera condición que se requiere es que la acción que se deduce en la

reconvención corresponda a la competencia del juez que interviene en la demanda
principal. Dice el artículo 315: "No podrá deducirse reconvención sino cuando el
tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando
sea admisible la prórroga de jurisdicción (competencia).
Podrá también deducirse aun cuando por su cuantía la reconvención deba ventilarse
ante un juez inferior. "Para estimar la competencia, se considerará el monto de los
valores reclamados por vía de reconvención separadamente de los que son materia de
la demanda". No es admisible, entonces, la excepción de incompetencia opuesta por
el demandante a la reconvención deducida por el demandado si la competencia puede
ser prorrogada, porque lo contrario sería frustrar el fin que la ley ha perseguido al
instituir la reconvención.
2º La segunda condición para que proceda la reconvención es que ella pueda
substanciarse por los mismos trámites de la demanda principal a fin de que ambas se
ventilen en el mismo proceso; en este caso, que se tramiten de acuerdo con las reglas
del juicio ordinario. Cabe hacer notar que esta segunda condición no está establecida
en forma expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la
jurisprudencia.

139
Requisitos de forma de la reconvención

a) Están consignados en el artículo 314, que dice: "Si el demandado reconviene al

actor, deberá hacerlo en el escrito de contestación, sujetándose a las disposiciones de
los artículos 254 y 261; y se considerará, para este efecto, como demandada la parte
contra quien se deduzca la reconvención".

b) Del artículo transcrito fluye que la reconvención debe formularse en el mismo

escrito de la contestación, debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda
(art. 254) y puede ser ampliada o rectificada en los términos del artículo 261.
Mediante la dictación de la Ley Nº 18.882 se elimina del artículo 314 la remisión al
artículo 255, por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir
su demanda, no se encuentra obligado a acompañar los documentos fundantes de ella.
c) La reconvención puede formularse en lo principal del escrito de contestación o por
un otrosí; no existen fórmulas sacramentales para ello.

Quien puede reconvenir

La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado que tenga capacidad para

estar en juicio; se siguen, pues, las mismas reglas que hemos enunciado respecto del
demandante. La reconvención no la puede formular el mandatario con poder simple
para litigar, pues ese poder se entiende conferido sólo para los trámites e incidencias
del juicio y para todas las cuestiones que por vía de reconvención se promuevan, pero
no para interponer demanda reconvencional, para lo cual se necesita poder especial.

El actor no puede, contestando ela reconvención, reconvenir a su vez, porque la

facultad de reconvenir la concede la ley sólo al demandado; ni tampoco puede el
demandado reconvenir a su codemandado, ya que la reconvención sólo se dirige
contra el actor.

Tramitación y fallo

a) La ley establece que la reconvención se tramita de la misma manera que la

demanda.
b) Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artículo
303, las que deben proponerse dentro del término de 6 días y todas ellas en un mismo
escrito (art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente
sólo por vía de alegaciones o defensas y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y
86. En general, se le aplican las reglas que hemos visto en el Capítulo II de esta
Primera Parte.
De acuerdo con lo previsto en el inciso 2º del artículo 317 agregado por la Ley Nº
18.705, "acogida una excepción dilatoria (opuesta por el demandante respecto de la
reconvención), el demandante reconvencional (demandado) deberá subsanar los

140
defectos de que adolezca la reconvención dentro de los diez días siguientes a la fecha
de notificación de la resolución que haya acogido la excepción. Si así no lo hiciere,
se tendrá por no presentada la reconvención, para todos los efectos legales, por el solo
ministerio de la ley".
Con esta norma se está sancionando al demandado que ha introducido al proceso una
demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que
la afectan, impidiéndose que con semejante omisión se pueda obtener la paralización
del procedimiento. La sanción es sumamente drástica, puesto que si el demandado no
subsana los vicios que afecten a su reconvención dentro de ese plazo legal y fatal de
10 días, se tiene ésta por no presentada para todos los efectos legales.
c) Por último, el artículo 316 dispone: "La reconvención se substanciará y fallará
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo
172. De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por seis días. No
se concederá, sin embargo, en la reconvención aumento extraordinario de término
para rendir prueba fuera de la República cuando no deba concederse en la cuestión
principal.

IV.- NO NACER NADA.

Contestación ficta de la demanda.

*La rebeldía.
Si la parte demandada no contesta la demanda dentro del plazo que le fija la ley -
término de emplazamiento-, precluirá o se extinguirá su derecho por el solo ministerio
de la ley al vencimiento del plazo. En este caso, el tribunal, de oficio o a petición de
parte, procederá a declarar precluído el derecho del demandado de contestar la
demanda y conferirá traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado
previo.
El término para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este
derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que
se requiera la declaración de rebeldía respecto de ese trámite.
La preclusión de la facultad de contestar la demanda no produce otro efecto, según
nuestra legislación procesal, que el dar por evacuado el trámite de la contestación.
Ello en ningún caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre
en otras legislaciones, especialmente de raíces germánicas y canónicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus
demás trámites y sólo se dará lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho
como en el derecho, sus pretensiones.
En Chile no existe, como sucede en otros países, un procedimiento especial de
contumacia o rebeldía; sino que el juicio sigue con sus trámites, gestiones y
actuaciones normales, con la diferencia de que los trámites en que deba intervenir el
rebelde o demandado ausente se deberán declarar extinguidos en cada oportunidad,
proveyéndose en cada ocasión por el tribunal, de oficio o a petición de parte, lo que
corresponda para dar curso progresivo al procedimiento.

141
La rebeldía o no contestación de la demanda dentro del término de emplazamiento en
primera instancia no tiene más alcance que tener por extinguido el derecho a realizar
el trámite de que se trata -en este caso, el de la contestación de la demanda-, más el
demandado conserva el derecho de comparecer en cualquier momento al juicio; pero
con una grave limitación: debe aceptar todo lo obrado con anterioridad a su
comparecencia, a menos que pruebe que ha estado impedido de comparecer por fuerza
mayor o que no se haya hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas
en el juicio.
En cambio, la rebeldía o no comparecencia en segunda instancia del apelado tiene un
alcance mucho mayor, pues sencillamente no se le toma en cuenta al contumaz; y éste
sólo puede comparecer mediante abogado habilitado o procurador del número, no
personalmente.
La extinción o preclusión del derecho a contestar la demanda por no haberse
efectuado dentro del término de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman
la contestación ficta de la demanda. En nuestro derecho, la rebeldía importa una
contestación ficta de la demanda, en el sentido de entender que el demandado ha
negado todos los supuestos de hecho y de derecho en que se fundamenta la
pretensión hecha valer por el actor en su demanda, y consecuencialmente
recaerá en plenitud en el demandante soportar la carga de la prueba durante el
proceso. Al efecto se ha señalado que la rebeldía del demandado o la contestación
ficta de la demanda "implica negación total y absoluta de los hechos contenidos en la
demanda".

Resulta muy criticable el efecto que se le da a la rebeldía, pues, obliga al demandante

a probar todas y cada una de las afirmaciones contenidas en la demanda y respecto de
las cuales se fijaron los puntos de prueba por parte del tribunal, es decir, la carga
procesal probatoria se puede ver incluso aumentada respecto del actor, en caso de que
el demandado no conteste la demanda, es decir sin que éste último haya hecho nada,
el cual no recibe ninguna sanción por su incomparecencia, salvo la preclusión de sus
derechos procesales, por lo menos hasta que concurra al juicio.

142
III.- EL PERÍODO DE LA CONCILIACIÓN.
Este período se encuentra regulado en el título II del libro II del CPC, entre los
Artículos 262 al 268.
Este período fue introducido al sistema procesal civil, como trámite obligatorio una
vez terminado el periodo de la discusión, por la Ley Nº 19.334 de octubre de 1994,
anteriormente figuraba sólo como un trámite facultativo.

Definición de Conciliación.
“Es una forma de poner término total o parcialmente al juicio, mediante el acuerdo
de voluntades de las partes, provocado por el juez, el cual les propone bases de
arreglo”.

No se debe confundir la conciliación y la transacción.

Ambos tienen la misma finalidad de poner término al litigio por el acuerdo de

voluntades de las partes, como lo señala el Art. 2446 del CC. Sin embargo, presentan
diferencias en cuanto a:
1- La transacción es extrajudicial sin la intervención del juez, por el contrario, la
conciliación es provocada por el juez.
2- La transacción puede también perseguir precaver un juicio eventual, la conciliación
dice relación con un juicio ya planteado y una vez terminada la etapa de la discusión.

Juicios en los que procede el periodo de la conciliación.

Procede en juicios civiles, cualquiera que sea la materia por regla general,
excepcionalmente, según el Art. 262 del CPC, no procede la conciliación en los
siguientes casos:

1- En aquellos juicios civiles en que el Código Civil, señala que no procede la

transacción, se trata de casos en que se vea involucrado el interés social, como sucede
por ejemplo en el juicio de nulidad de un matrimonio o relativos al estado civil de las
personas.
2- Tampoco procede la conciliación, en los casos del Art. 313 del CPC, es decir, en
aquellos casos en que el demandado acepta llanamente la demanda contraria o no
contradice en forma sustancial los hechos en que ella se funda.

3- No procede la conciliación tratándose de los procedimientos especiales señalados

en el propio artículo 262 del CPC, ellos son:
1- Juicio ejecutivo.
2- Juicio de derecho legal de retención.
3- Juicio de citación de evicción.
4- Juicios de hacienda.

143
Forma en que procede la conciliación.
El juez citará a las partes a una audiencia para un día no anterior al 5° ni posterior al
15° contado desde la fecha de notificación de la resolución que llama a las partes, así
lo señala el Art. 262 inciso 2° del Código de Procedimiento Civil.
Esta resolución se notificará por cédula, al ordenar la comparecencia personal de las
partes, como lo señala el Art. 48 del CPC; en caso que el juez hubiere fijado un plazo
y no una fecha exacta para la audiencia, se contará desde la última notificación.
- El juez puede ordenar que comparezcan personalmente las partes, pero no podrá
prohibir la concurrencia de los procuradores o abogados, de forma tal que por regla
general, sólo deberán concurrir los abogados o procuradores, a menos que el juez
ordene la comparecencia personal de las partes, según lo señala el Art. 264 inciso 1°.
- En caso de fracaso de la conciliación el juez podrá en cualquier estado de la causa,
hacer la misma convocatoria, una vez contestada la demanda, así lo señala el Art. 262
inciso final.
En caso de que el juez no llame a las partes a conciliación, pudiendo hacerlo, la
sentencia que dicte será posible de impugnar mediante el recurso de casación en la
forma.

Situaciones que pueden producirse luego de notificadas las partes de la

resolución que las llama a conciliación:

1- Concurren ambas partes llamadas y se lleva a cabo la conciliación totalmente.

- El juez llamará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de
arreglo. El juez obrará como amigable componedor tratando de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio y las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa, así lo señala el Art. 263 del CPC.
El juez de oficio ordenará agregar aquellos antecedentes y medios probatorios que
estime pertinentes, así lo señala el Art. 266.
- Propuestas las bases de arreglo si los interesados lo piden, la audiencia se suspenderá
hasta por media hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergará la
audiencia por dentro 3 días, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejará
de ello constancia. A la nueva audiencia éstas concurrirán sin nueva notificación, así
lo señala el Art. 265 del CPC.
- De la conciliación total se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones
del arreglo; la cual subscribirán el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se
estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, de esta forma
termina el juicio y el proceso así lo señala el Art. 267 del CPC.
2- Concurren ambas partes llamadas, pero solo se lleva a cabo la conciliación
parcialmente.
- El juez llamará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de
arreglo. El juez obrará como amigable componedor tratando de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio y las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa, así lo señala el Art. 263 del CPC.

144
El juez de oficio ordenará agregar aquellos antecedentes y medios probatorios que
estime pertinentes, así lo señala el Art. 266, también tendrá aplicación lo señalado en
el Art. 265.
- En lo que no hubo acuerdo, el secretario certificará este hecho de inmediato y
entregará los autos al juez para que éste, luego de examinarlos reciba en su caso la
causa a prueba, como lo señala el Art. 268 del CPC.

CON LA NUEVA LEY 20.886:

Se reemplazó el artículo 268, respecto de la tramitación de la conciliación en el
procedimiento ordinario, la expresión “y entregará los autos al” por “y quedará
la carpeta electrónica a disposición del”.
- De la conciliación parcial se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones
del arreglo; la cual subscribirán el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se
estimará como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, de forma tal que
termina el juicio respecto de lo que hubo conciliación, pero continua en los demás
aspectos que no hubo conciliación, así lo señala el Art. 267 del CPC.
3- Concurren ambas partes llamadas, pero no hay conciliación de ninguna especie.
- Se da aplicación a lo señalado en los Artículos 263, 266 y 265 del CPC.
- Dispone el Art. 268 del CPC que, si se rechaza la conciliación, el secretario
certificará este hecho de inmediato y entregará los autos al juez para que éste, luego
de examinarlos reciba en su caso la causa a prueba, como lo señala el Art. 268 del
CPC.
4- Se cita a ambas partes a la audiencia, pero no comparece alguna de ellas.
- Dispone el Art. 268 que, si no se efectúa el comparendo, el secretario certificará este
hecho de inmediato y entregará los autos al juez para que éste, luego de
examinarlos reciba en su caso la causa a prueba, como lo señala el Art. 268 del
CPC.
5- En caso de que exista una pluralidad de partes y concurren a la audiencia sólo
alguna de ellas. Según el Art. 18 del CPC en un mismo juicio podrá intervenir como
demandantes o demandados varias personas.

Dispone el Art. 264 inciso 2° del CPC que: “En los procesos en que hubiere pluralidad
de partes, la audiencia se llevará a efecto, aunque no asistan todas. La conciliación
operará entre aquellas que la acuerden y continuará el juicio con las que no hubieren
concurrido o no hubieren aceptado la conciliación”

EN ESTE PUNTO, es recomendable tener en cuenta el nuevo artículo 3 del CPC

introducido por la Ley N°21.394:
Es deber de los abogados, de los funcionarios de la administración de justicia y de los jueces,
promover el empleo de métodos autocompositivos de resolución de conflictos, como la
conciliación, la mediación, entre otros. Estos métodos no podrán restringir, sustituir o impedir la
garantía de tutela jurisdiccional.

145
IV.- EL PERÍODO DE LA PRUEBA O DE LA DEMOSTRACIÓN.
GENERALIDADES.

Este periodo se encuentra regulado en los titulo IX al XI del libro II del CPC, entre
los Artículos 318 al 429.
La prueba desde el punto de vista procesal civil se refiere a la demostración que hacen
las partes de los hechos que fundamentan sus pretensiones, acciones y excepciones.
El legislador se ha preocupado de reglamentar minuciosamente la prueba. Dentro de
nuestra legislación tratan esta materia fundamentalmente dos cuerpos de leyes: el
Código Civil y el Código de Procedimiento Civil. El primero se refiere a la parte
substantiva de la prueba, da reglas de fondo relativas a ella; en tanto que el segundo
se refiere a la parte adjetiva, a la parte formal o procesal de la misma, a la manera
cómo ha de rendirse. Sin embargo, el Código de Procedimiento Civil contiene algunas
reglas substanciales que complementan en cierto modo a las del Código Civil. Este
reglamenta la prueba en el Título XXI del Libro IV, artículos 1698 y siguientes, "De
la Prueba de las Obligaciones". No vaya a creerse que, por su ubicación, en el Libro
IV, que trata de las obligaciones en general y de los contratos y, sobre todo, por su
denominación, "De la Prueba de las Obligaciones", esas disposiciones deben aplicarse
únicamente a comprobar la existencia de obligaciones; no, ese epígrafe se refiere, en
general, a todas las pruebas que se rindan en derecho, incluso a la prueba de los
hechos.
A pesar de esta reglamentación, ni el Código Civil ni el Código de Procedimiento
Civil definen lo que debe entenderse por prueba. Probar, en su acepción lógica, es
demostrar la verdad de una proposición; sin embargo, en su significado corriente
expresa una operación mental de comparación. Desde este punto de vista, la prueba
judicial es la confrontación de la versión de cada parte con los medios de prueba
producidos para abonarla. En técnica procesal, la palabra prueba tiene otras
acepciones. Así, se usa a veces para designar los distintos medios o elementos de
juicio ofrecidos por las partes o recogidos por el juez en el curso del proceso,
hablándose, por consiguiente, de prueba testimonial, instrumental, confesión, etc.
Otras veces se usa como acción de probar, hablándose entonces que al actor le
corresponde probar sus acciones y al demandado sus excepciones.
Se puede definir la prueba como la demostración de la verdad en juicio; o, también
"la comprobación judicial, por los modos que la ley establece, de la verdad de un
hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende". E. J. Couture
la define como "un medio contralor de las proposiciones que los litigantes
formulan en el juicio". Probar es aportar al proceso, por los medios y procedimientos
aceptados en la ley, los motivos o las razones que produzcan el convencimiento o la
certeza del juez sobre los hechos. Prueba judicial es todo motivo o razón aportado al
proceso por los medios y procedimientos aceptados en la ley, para llevarle al juez el
convencimiento o la certeza de los hechos.

146
A.Objeto de la prueba, y la excepcional prueba del derecho.
El objeto de prueba son los hechos que se alegan como fundamento del derecho que
se pretende. No hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la
variedad de hechos procede la variedad de derechos. Pero deben probarse únicamente
los hechos controvertidos; la prueba de otros hechos que no sean controvertidos es
inoficiosa para el resultado del proceso. Por regla general, el objeto de la prueba viene
siendo la afirmación de un hecho; sin embargo, en ciertos casos, debe probarse un
hecho negativo.
La prueba debe recaer siempre sobre los hechos. Jamás va a referirse directamente al
derecho. Así, por ejemplo, si una persona sostiene que otra le debe determinada suma
de dinero, deberá probar la existencia de esa obligación, acreditando que le ha
entregado esa suma, o cualquier otro hecho que haya dado nacimiento a la obligación,
del cual se infiere, como consecuencia lógica, que esa persona es acreedora de la otra.
El derecho es prescrito por la ley, y de ahí el principio de que el régimen de la prueba
se refiere al hecho, en tanto que el derecho no se prueba, sino que se interpreta
Excepcionalmente, en dos casos la prueba del derecho va a ser indispensable:

1º Cuando se invoca el derecho extranjero. A los tribunales chilenos no se les puede

exigir que conozcan el derecho extranjero y por eso, la parte que lo invoca debe
acreditarlo. La jurisprudencia ha establecido que la existencia de la ley extranjera y
su verdadero sentido es un hecho de la causa que debe establecerse por los medios de
prueba ordinarios, dado lo dispuesto en el artículo 411.

2º Cuando se invoca la costumbre. La prueba también recaerá sobre el derecho

cuando, conforme lo dispone el artículo 2º del Código Civil, la costumbre constituye
derecho en los casos que la ley se remite a ella. Entonces va a ser necesario acreditar
los hechos que la informan. Pero en definitiva se va a estar probando el derecho,
porque el legislador le da fuerza de ley. Lo mismo ocurre cuando se invoca la
costumbre mercantil como supletoria del silencio de la ley

B. PRUEBA DE LOS HECHOS NEGATIVOS.

La prueba debe referirse a hechos afirmados por las partes, de donde resulta que la
negativa de un hecho no requiere prueba, sino que basta alegarla.
Sin embargo, en ciertos casos será necesario probar la negación de un hecho,
acreditándose el hecho afirmativo contrario: ya que toda negación lleva
implícitamente comprendida una afirmación, y por la inversa, toda afirmación
comprende, consecuencialmente, una negación en contrario.
La doctrina procesal ha superado la complicada construcción acerca de la prueba de
los hechos negativos existentes. No hay ninguna regla positiva ni lógica que releve al
litigante de producir la prueba de sus negaciones. Y cuando se habla de que las partes
que afirman alguna cosa tienen el deber de probarla, se establece una regla para el
caso de que las proposiciones fueren expuestas en forma asertiva, sin que nada se diga

147
para el caso inverso, en que las proposiciones se formulen en forma de negación. Y
no existe ninguna razón lógica ni jurídica para interpretar esto como relevo de la
prueba.

C.CARGA DE LA PRUEBA.
El determinar a quién le corresponde probar un hecho tiene enorme interés, pues hay
muchas situaciones en la vida de las relaciones jurídicas en que el éxito o el fracaso
del resultado del proceso va a depender de la prueba de un hecho. Interesa, pues, saber
en cada caso concreto cuál de los litigantes debe probar.
El probar los hechos de la causa por quien corresponda, cuando la ley ha colocado en
manos de él el peso de la prueba, constituye una carga procesal.
Regla general: La carga de probar recae sobre el que tiene el interés de afirmar; por
tanto, quien propone la acción tiene la carga de probar los hechos constitutivos de
ella, y quien propone la excepción tiene la carga de probar los hechos extintivos o las
condiciones impeditivas o modificativas.
Este principio se establece en el artículo 1698, inciso 1º, del Código Civil, según el
cual "incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta".
De ello se desprende que debe probar la existencia de una obligación (o en general de
un hecho) el que alega que esa obligación (o hecho) existe y debe probar su extinción
el que alega que esa obligación (nacida de esos hechos) se extinguió; en otras palabras,
quien pretende ha de probar el hecho o hechos constitutivos, y quien excepciona, el
hecho o hechos extintivos y la condición o condiciones impeditivas. Lo que sostiene
esa disposición es muy lógico. Debe probar la existencia de una obligación el que la
alega, el que sostiene la existencia de una relación de derecho, porque está
sosteniendo algo que es excepcional, que va contra la regla general, que las personas
no estén vinculadas por relaciones jurídicas. Por el contrario, si una persona sostiene
que la obligación existió, pero que fue extinguida o modificada, debe probar su aserto,
porque lo normal y corriente es que las obligaciones estén vigentes, que produzcan
plenos efectos jurídicos, que sean susceptibles de ser exigidas.

D.LOS SISTEMAS PROBATORIOS.

Clásicamente podemos distinguir los siguientes sistemas probatorios:
1- Sistema de la prueba legal o tasada.
El legislador señala los medios de prueba de que se pueden valer las partes y el juez,
además del valor probatorio que a cada medio de prueba corresponde. En este sistema,
las partes se encuentran limitadas, en cuanto a la producción de la prueba, pues ésta
sólo puede llevarse a cabo a través de los medios probatorios expresamente señalados
en la Ley. El juez, se encuentra limitado en la apreciación de la prueba, conforme al
valor que la ley le da a cada medio probatorio.
2- Sistema de la libre convicción o de la prueba moral o de la libre convicción.
El juez decidirá cuales son los medios de prueba que se valdrá y el valor probatorio
que asigne a cada uno de ellos; el juez incluso podrá fallar atendiendo a la sola
convicción personal que le produzcan los hechos presentados.

148
3- Sistema de la sana critica o mixto.
Combina los sistemas anteriores, es el legislador el que señala los medios de prueba
de que se pueden valer las partes y el juez, pero entrega plena libertad al juez para
apreciar los medios de prueba y asignarles el valor probatorio que a cada uno de ellos
corresponde. Sin embargo, el juez en su sentencia deberá demostrar el valor
probatorio de los distintos medios de prueba.

• En materia procesal civil, tiene plena aplicación el sistema de la prueba legal o

tasada, a través del cual se debe valorar toda la prueba, con la única excepción de la
prueba pericial que se evalúa conforme a las normas de la sana crítica.
• En materia penal, de familia y laboral, se utiliza por expreso mandato legal el
sistema de la sana crítica.
• El sistema de libre convicción se aplica principalmente en procedimientos
tramitados ante jueces árbitros arbitradores, según el pacto de las partes.

E. Los medios de prueba y su valor probatorio.

Reglamenta esta materia los Artículos 1698 del CC y 341 del CPC, estos señalan los
siguientes medios de prueba:
1- Los instrumentos públicos y privados.
2- Los testigos.
3- La confesión de partes.
4- La inspección personal del tribunal.
5- Los informes de peritos.
6- Las presunciones.
En cuanto a su valor probatorio en la práctica, la ley le señala un valor probatorio en
términos muy generales, dándole amplia libertad al juez en su apreciación.

F. Clasificación de los medios de prueba.

Pueden ser clasificados desde distintos puntos de vista:
1- Atendiendo a la oportunidad en que se crea el medio de prueba.
a- Medios de prueba pre-constituidos: Surge en el mismo momento en que se
produce el hecho que deberá luego probarse, ejemplo un documento público.
b- Medios de prueba circunstanciales: Surgen después de que se produce el hecho
que deberá luego probarse, ejemplo informe de peritos.

2- Atendiendo a la intervención del juez en la producción del medio de prueba.

a- Medios de prueba directos: Son aquellos a través de los cuales el juez percibe los
hechos por medio de su propia apreciación personal, ejemplo la inspección personal
de tribunal.

b- Medios de prueba indirectos: Son aquellos a través de los cuales el juez percibe
los hechos por medio de la apreciación de terceras personas, ejemplo testigos.
149
3- Atendiendo la eficacia del medio de prueba.
a- Los que producen plena prueba: que es la que por sí sola basta para establecer
la existencia de un hecho, ejemplo confesión de partes sobre un hecho personal,
presunciones de derecho.
b- Los que producen semi plena prueba: es la que por sí sola no basta para dar por
establecido un hecho, pero complementados con otros medios de prueba servirán para
probar un hecho.

G. TRAMITACIÓN DEL PERÍODO DE PRUEBA.

Según el artículo 318, evacuado el escrito de dúplica o extinguida esa facultad por
no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o, si ha habido
reconvención, evacuada la dúplica de ella, o extinguida esa facultad por no haberse
ejercido dentro del plazo fatal por el demandante y luego del llamado a conciliación
obligatorio o necesario en los casos en que ese trámite es procedente, el tribunal
procede a examinar personalmente el proceso para establecer si existen o no hechos
pertinentes y controvertidos.
Se entienden por hechos substanciales y controvertidos los pertinentes al pleito, los
hechos relacionados con la litis, y no otros, porque durante la secuela del juicio
pueden discutirse muchas cosas impertinentes a él, y que no son consideradas
substanciales por el tribunal.
El tribunal examinará por sí mismo los autos, pudiendo optar por 2 actitudes distintas:
A- Si estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho substancial,
pertinente y controvertido en el juicio, recibirá la causa a prueba, Art. 318 del CPC.

Requisitos para que proceda:

1- Que exista controversia.
2- Que los hechos sobre los cuales recae la controversia sean substanciales, que sean
determinantes en la decisión que adopte el juez.
3- Que los hechos sean pertinentes, es decir, que tengan relación con la materia
debatida.

B- Si no estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho substancial y
pertinente en el juicio, citará a las partes para oír sentencia omitiendo el periodo de la
prueba.

Casos en que esta situación se produce:

1.- Cuando el juez no estime que hay o puede haber controversia sobre algún hecho
substancial y pertinente en el juicio.
2.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus
escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa

150
el juicio, el tribunal mandará citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez
evacuado el traslado de la réplica, así lo señala el Art. 313 del CPC.
3- Igual citación se dispondrá cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más
trámite, así lo señala el Art. 313 del CPC.

Caso en que el juez recibe la causa a prueba.

En esa resolución deberá señalar cuáles son los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos y no podría considerarse cumplida aquella condición con la sola
referencia a los hechos mencionados por las partes en determinados escritos
presentados en el curso del juicio; además, esos puntos de prueba deben fijarse en
conformidad a los hechos substanciales controvertidos en el juicio y que sean
directamente pertinentes y necesarios al fallo que debe pronunciarse. Si el juicio se
ha seguido en rebeldía del demandado, el juez debe recibir la causa a prueba, pues el
actor debe acreditar sus pretensiones; y aún más, alguna jurisprudencia ha estimado
que la rebeldía para los efectos de los artículos 318 y 320 importa una presunción de
que el rebelde no acepta por su parte los hechos enunciados; quedando el juez
habilitado para fijar los puntos de prueba, considerados como hechos substanciales,
materia de la controversia, los que creyere pertinentes en el juicio.
Es costumbre, pero no obligación, que en la resolución que recibe la causa a prueba
se indiquen los días en que se va a recibir la prueba testimonial. Si ella no lo indica,
debe pedirse que se señale día y hora para tal efecto.

Naturaleza jurídica de la resolución que recibe la causa a prueba.

De lo expuesto, podemos concluir que la resolución que recibe la causa a prueba
tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de la segunda clase y debe
contener dos requisitos o menciones esenciales: 1º La orden de recibir la causa a
prueba, que da lugar a la realización de un trámite esencial dentro del procedimiento,
cuya omisión genera la nulidad conforme a lo prescrito en los artículos 768, Nº 9, y
795, Nos 3º y 2º de la fijación de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales ella deberá recaer (art. 318, inc. 1º).
Esta fijación o determinación de los hechos es la que señala la pertinencia de la prueba
en el procedimiento.
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las
proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba
impertinente es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y
hechos que son objeto de determinación. Una prueba sobre un hecho no articulado en
la demanda o en la réplica por el actor, o en la contestación y en la dúplica por el
demandado, es prueba impertinente. También lo es la que versa sobre hechos que han
sido aceptados por el adversario.
Además, la resolución que recibe la causa a prueba puede contener como menciones
accidentales el señalar que la causa se recibe a prueba por el término legal y la fijación
de las audiencias destinadas a recibir la prueba testimonial que pueden ofrecer las
partes.

151
Recursos que proceden en contra de la resolución que recibe la causa a prueba.
Pueden darse en este caso 3 situaciones distintas:
1- Que una o ambas partes difiere de la decisión del juez, en cuanto a los hechos en
que debe recaer la prueba.
2- Que una o ambas partes difieren con el juez, en cuanto estiman que no debió
recibirse la causa a prueba al no haber hechos controvertidos.
3- Que una o ambas partes difieren con el juez, en cuanto estiman que si debió
recibirse la causa a prueba y el Juez no lo hizo.

1- Que una o ambas partes difiere de la decisión del juez, en cuanto a los hechos
en que debe recaer la prueba.
En este supuesto, la o las partes cuentan con los siguientes recursos:
1- Recurso de reposición: En virtud de este recurso de reposición la parte que lo
interpone puede pedir que se modifiquen los hechos controvertidos fijados por el
tribunal, puede pedir que se eliminen algunos de esos hechos o puede pedir que se
agreguen otros hechos controvertidos.
El tribunal frente a este recuso se pronuncia de plano sobre él o bien se le da la
tramitación incidental. Art. 319.
2- Recurso de apelación en subsidio de la reposición y para el caso que esta no sea
acogida, como lo señala el Art. 319 del COT.

¿Cómo se interponen estos recursos?

Se interponen en un mismo escrito, aun cuando sean incompatibles entre sí. Se señala
que en lo principal se solicita reposición y en subsidio apelación.
Se deberá interponer el recurso de reposición y de apelación en subsidio, dentro del
plazo de 3 días, luego de la notificación por cédula de la resolución que recibe la causa
a prueba.
Tratándose de la reposición el tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición o
la tramitará como incidente, en caso de que se rechace la reposición se elevaran las
copias al tribunal superior a fin de que conozca el recurso de apelación, según lo
señala el Art. 319 del CPC.

2- Que una o ambas partes difieren con el juez, en cuanto estiman que no debió
recibirse la causa a prueba al no haber hechos controvertidos.

La ley nada dice respecto de los recursos que pueden utilizarse en este caso, nosotros
mencionaremos el recurso de apelación, dispuesto en virtud del Art. 187 para
impugnar las sentencias interlocutorias de primera instancia.
Otros autores señalan que en este caso la resolución que recibe la causa a prueba es
inapelable, para ello se basan en lo señalado en el Art. 326 Inc. 2° que señala que
“Son inapelables la resolución que dispone la práctica de alguna diligencia
probatoria”

152
A nuestra opinión, sin embargo, no puede considerarse que la resolución que recibe
la causa a prueba disponga la práctica de alguna diligencia probatoria, sino que es
mucho más amplia.

3- Que una o ambas partes difieren con el juez, en cuanto estiman que si debió
recibirse la causa a prueba, es decir, el juez niega la recepción de la causa a
prueba.
Esta negativa puede ser expresa o tácita:
a- Es tácita, cuando el juez estima que no hay hechos controvertidos y llama
directamente a las partes a oír sentencia.
b- Es expresa, cuando se realiza en forma explícita.
En este caso procede el recurso de apelación, a menos que las partes de común
acuerdo soliciten al juez omitir el periodo probatorio, y le llamen a oír sentencias en
conformidad al Art. 326 del CPC.
Aunque parezca un contrasentido, puede suceder que las partes rindan pruebas
durante la tramitación del proceso, y finalmente el juez no reciba la causa a prueba.

H. EL TÉRMINO PROBATORIO.

Puede ser definido como “el plazo destinado para que las partes soliciten, sino lo
han hecho antes, la producción de sus pruebas, respecto de los hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos y a rendir antes de su vencimiento la
prueba documental y sólo dentro de él la testimonial y pericial, para cuyos
efectos es fatal.”
Existen 3 medios de prueba que tienen una tramitación distinta, ellos son:
a. Los documentos: se pueden acompañar en cualquier estado del proceso, pero sólo
se pueden rendir hasta antes del vencimiento del término probatorio. Dispone el Art.
348 del CPC: “Los instrumentos podrán presentarse en cualquier estado del juicio
hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia, y hasta la vista
de la causa en segunda instancia”.
b- Prueba testimonial: Sólo se pueden rendir dentro del término probatorio, ni antes
ni después de este. Dispone el Art. 340 que las diligencias de prueba de testigos sólo
podrán practicarse dentro del término probatorio
c. Prueba pericial: Dispone el Art. 412 que el reconocimiento de peritos podrá
decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes sólo podrán
solicitarlo dentro del término probatorio.

Características del término probatorio.

1- Se trata de un término de días (20 días) como lo señala el Art. 328 del CPC, es por
tanto discontinuo según lo señala el Art. 66 del CPC.
2- Se trata de un término legal, pero en ciertos casos se le permite al juez fijar un
término especial y adicional al ordinario.

153
Además, las partes de común acuerdo podrán reducir el término probatorio señalado
por la ley, según lo señala el Art. 328 inciso 2° del CPC.
3- Es un plazo fatal.
4- El término probatorio no se suspenderá en caso alguno, salvo que todas las partes
lo pidan, según lo señala el Art. 339 del CPC.
5- Es un plazo común, empieza a correr para todas las partes desde la última
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba a las partes, según lo señala
el Art. 327 y 330 del CPC.

Clasificación del término probatorio: Puede ser clasificado en:

1- Término ordinario.
2- Término extraordinario.
3- Término especial.
1- El término ordinario de prueba.
Constituye la regla general, es aquel termino destinado a que las partes rindan sus
pruebas ante el tribunal que conoce de la causa y dentro de su territorio jurisdiccional,
y también en caso de que alcance en su extensión, para que rindan sus pruebas en un
tribunal distinto al que conoce de la causa fuera de su territorio jurisdiccional e incluso
fuera del territorio de la república, todo ello vía exhorto.
Dispone el Art. 334 del CPC que se puede durante el término probatorio ordinario,
rendir prueba en cualquier parte de la república y fuera de ella.

Duración del término ordinario de prueba.

Según el Art. 328 del CPC tendrá una duración de 20 días.
Características del término ordinario de prueba:
1- Se trata de un plazo de 20 días, es por tanto un plazo discontinuo según el Art. 66
del CPC.
2- Se trata de un plazo legal al ser fijado por la ley.
3- No es un plazo fatal, excepto tratándose de la prueba documental, testimonial y
pericial.
4- Las partes de común acuerdo podrán reducir el término probatorio señalado por la
ley, según lo señala el Art. 328 inciso 2° del CPC, en este caso se transforma en un
plazo convencional.
5- Es un plazo común, empieza a correr para todas las partes desde la última
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba a las partes, según lo señala
el Art. 327 y 330 del CPC
Puede rendirse durante él toda clase de pruebas, tanto en el territorio jurisdiccional
donde se sigue el juicio como fuera de él y en cualquier parte fuera del territorio de la
República, a pesar de la redacción del artículo 328, que da a entender que sólo podría
rendirse prueba dentro del territorio jurisdiccional. Por lo demás, así lo hace
expresamente el artículo 334: "Se puede, durante el término ordinario, rendir prueba
en cualquier parte de la República y fuera de ella".

154
Naturalmente que en la mayoría de los casos va a resultar insuficiente el término
ordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio y fuera de la República, y por esa razón la ley ha establecido el término
extraordinario.

2- El término extraordinario de prueba.

Se encuentra reglamentado en los artículos 329 y siguientes.

Como lo hemos visto, este término extraordinario puede ser de dos clases: 1) para
rendir prueba dentro del territorio de la República, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y 2) para rendir prueba fuera del
territorio de la República.
Se acostumbra a hacer esta diferencia, pues la manera como debe concederse y la
caución que debe rendirse son distintas según se trate de uno u otro término. En ambos
términos extraordinarios es preciso distinguir dos elementos: 1º el término ordinario
de prueba, vale decir, los 20 días; y 2º el aumento que corresponde según la tabla de
emplazamiento, que varía según la distancia a que se encuentra el lugar en donde va
a rendirse la prueba, con relación al lugar en que está ubicado el tribunal ante el que
se sigue el juicio.

Duración del término extraordinario de prueba:

Tendrá una duración similar al que señale la tabla de emplazamiento, elaborada por
la corte Suprema cada 5 años, según el Art. 259, este plazo comienza a contarse
inmediatamente luego de vencido el término ordinario de prueba, según lo señala el
Art. 329 del CPC.

Juicios en los que procede:

a) En el juicio ordinario de mayor cuantía (arts. 329 y sigs.); 2º En el juicio ordinario
de menor cuantía, no pudiendo en este caso ser el término total superior a 20 días (art.
698, Nº 3º);
b) En el juicio sumario, sin que pueda exceder de 30 días (arts. 682 y 90);
c) En los juicios de hacienda, siempre que ellos se tramiten de acuerdo con las reglas
de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (art. 748);
d) En los juicios sobre cuentas (art. 693);
e) En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697);
f) En los juicios seguidos ante árbitros de derecho, cuando estén conociendo de
cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a
las reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2º,
del C.O.T. y 628), y
g) En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podrá exceder en total de 20 días y
siempre que lo pida el ejecutante (art. 468).

155
Requisitos para que proceda el termino extraordinario de prueba.
Se debe distinguir entre:
1- Requisitos que se deben cumplir cuando se solicita termino extraordinario para
rendir pruebas en chile, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce
de la causa.
2- Requisitos que se deben cumplir cuando se solicita término extraordinario para
rendir pruebas fuera del Territorio de la república.

A- Requisitos que se deben cumplir cuando se solicita término extraordinario

para rendir pruebas en Chile, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal
que conoce de la causa.
1. El término extraordinario para rendir prueba deberá solicitarse antes de vencido el
término ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse, así lo
señala el Art. 332.
2. El término extraordinario para rendir prueba dentro de la República se concederá
siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el solo propósito de demorar el curso del juicio, así lo señala el
330 del CPC.
3. El término extraordinario para rendir prueba dentro de la República se otorgará con
PREVIA CITACIÓN DE LA PARTE CONTRARIA, es decir, se
entenderá que no puede llevarse a efecto, sino pasados tres días después de la
notificación de la parte contraria, la cual tendrá el derecho de oponerse o deducir
observaciones dentro de dicho plazo, no suspenderá el termino probatorio, abriéndose
un cuaderno por separado a fin de no perturbar el curso normal del proceso mismo,
así lo señala el Art. 336 del CPC.
4. Luego se deberá delegar competencia, mediante exhorto, en el tribunal del territorio
jurisdiccional en que se solicita rendir la prueba. Dentro del plazo correspondiente el
juez exhortado deberá practicar las diligencias que se señalan en el propio exhorto,
para luego enviar los antecedentes respectivos al tribunal exhortante a fin de que se
agreguen al expediente.
¿Qué sucede si no se rinde ninguna prueba durante el término extraordinario de
prueba?
Señala el Art. 337 del CPC que la parte que haya obtenido aumento extraordinario del
término para rendir prueba dentro de la República, y no la rinda, o sólo rinda una
impertinente, será obligada a pagar a la otra parte los gastos que ésta haya hecho para
presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios.
Esta condenación se impondrá en la sentencia definitiva y podrá el tribunal exonerar
de ella a la parte que acredite no haber rendido la prueba por motivos justificados.

B- Requisitos que se deben cumplir cuando se solicita término extraordinario

para rendir pruebas fuera del Territorio de la república.
El legislador es mucho más riguroso tratándose de este caso, pues la extensión de
tiempo es mayor, los requisitos son los siguientes:
156
1. Dispone el Art. 331 del CPC que: Se decretará el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la República cuando concurran las circunstancias
siguientes:
1) Que, del tenor de la demanda, de la contestación o de otra pieza del expediente
aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han
acaecido en el país en que deben practicarse dichas diligencias, o que allí existen los
medios probatorios que se pretende obtener;
2) Que se determine la clase y condición de los instrumentos de que el solicitante
piensa valerse y el lugar en que se encuentran;
3) Que, tratándose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se
justifique algún antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones.
2. Siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
República, exigirá el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en la cuenta
corriente del tribunal una cantidad cuyo monto no podrá ser menor de 1/2 sueldo vital
ni en más de 2 sueldos vitales, así lo señala el Art. 338 del CPC.
3. El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la República SE CONCEDE
CON AUDIENCIA (ART. 336, INC. 1º, 2ª PARTE); es decir, se genera un
incidente, debiendo el tribunal dar traslado de la solicitud en que se pida el nuevo
término a la parte contraria. En este caso, es necesario que el tribunal dicte una
resolución fallando el incidente para que se origine el término probatorio
extraordinario, haya existido o no oposición de la parte contraria. No se contarán en
el término extraordinario los días transcurridos mientras dure el incidente sobre
concesión del mismo.
4. Luego se deberá delegar competencia, mediante exhorto, en el tribunal del país en
que se solicita rendir la prueba, conforme al procedimiento correspondiente.

¿Qué sucede si no se rinde ninguna prueba durante el término extraordinario de

prueba concedido fuera del territorio de la república? La ley señala 2 sanciones
distintas:
1. Se mandará aplicar al Fisco la cantidad consignada en la cuenta del tribunal, si
resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: (Art. 338
inciso 2°)
a) Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;
b) Que los testigos señalados, en el caso del artículo 331, no tenían conocimiento de
los hechos, ni se han hallado en situación de conocerlos
c) Que los testigos o documentos no han existido nunca en el país en que se ha pedido
que se practiquen las diligencias probatorias.

2. La parte que haya obtenido aumento extraordinario del término para rendir prueba
fuera de la República, y no la rinda, o sólo rinda una impertinente, será obligada a
pagar a la otra parte los gastos que ésta haya hecho para presenciar las diligencias

157
pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios, según lo señala el Art. 337
del CPC.

3- El termino especial de prueba.

En algunos casos el término ordinario y extraordinario de prueba no es suficiente por
razones ajenas y no imputables a la voluntad de las partes y no habiendo posibilidad
de suspenderles, se produce una situación de injusticia que es necesario remediar, lo
que es grave tratándose de las pruebas documentales, de testigos y pericial, surge
entonces el termino especial de prueba. El cual es procedente únicamente en los casos
expresamente regulados en la ley.

Casos en que procede el término especial de prueba.

1. Que durante el término ordinario de prueba ocurran entorpecimientos que
imposibiliten la recepción de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar
determinado, en tal caso el tribunal podrá otorgar un nuevo término especial por el
número de días que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba sólo en el
lugar a que dicho entorpecimiento se refiera, así lo señala el Art. 339 inciso 2° del
CPC.
En tal caso la parte correspondiente deberá reclamar del obstáculo ante el tribunal
en el mismo momento en que ocurra o dentro de los 3 días siguientes a que este hay
terminado.

2. Caso especial artículo 339 inciso final CPC. Deberá concederse un término
especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente el tribunal, y que
no podrá exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con
la resolución que dicte la Corte de Apelaciones respectiva, acogiendo la apelación
subsidiaria que impugna la resolución que recibe la causa a prueba.
Para hacer uso de este derecho no se necesita la reclamación ordenada en el caso
anterior. La prueba ya producida y que no esté afectada por la resolución del tribunal
de alzada tendrá pleno valor.
Al estudiar los recursos que procedían contra la resolución que recibe la causa a
prueba vimos que las partes podían reclamar de ella por medio de la reposición y de
la apelación subsidiaria, entre otras razones, porque el tribunal había omitido incluir
en la resolución que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes
y controvertidos.
Puede suceder que el tribunal de primera instancia rechace la reposición, pero que el
superior acoja la apelación subsidiaria y ordene que se agreguen otros hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos. Como la apelación se concede en el solo
efecto devolutivo, puede suceder, a todo esto, que haya transcurrido el término
probatorio ordinario. La ley ha previsto esta situación, y ha dispuesto que en este caso
el juez deberá conceder un término especial de prueba por el número de días que fije
prudencialmente, pero que no podrá exceder de ocho.

158
3. Caso especial artículo 340 inciso segundo CPC. Sólo se refiere a la prueba
testimonial, ya que las diligencias de prueba de testigos sólo podrán practicarse dentro
del término probatorio.
En caso de que las diligencias relativas a la prueba de testigos, pese haberse iniciado
en tiempo hábil, no se hayan concluido en él, por un impedimento ajeno a la parte
interesada, el tribunal señalará por una sola vez un breve término, a fin que la prueba
termine de rendirse dentro de éste, así lo señala el Art. 340 inciso 2° del CPC.
Este derecho deberá ser reclamado dentro del término probatorio o dentro de los 3
días siguientes a su vencimiento.

¿Qué sucede en caso de que el entorpecimiento que imposibilite la recepción de la

prueba sea la inasistencia del juez de la causa?

Esta disposición establece: "Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la

recepción de la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deberá el secretario, a
petición verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el
mérito de este certificado fijará el tribunal nuevo día para la recepción de la prueba".
Llamamos la atención que en este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo
día y hora para rendir la prueba.

Termino especial de prueba señalado en el artículo 159, inciso 3º.

El artículo 159 autoriza al tribunal para que, sólo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas
pruebas o ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 días contados desde
la notificación por el estado diario de la resolución que las decreta. Vencido este
plazo, las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá
a dictar sentencia sin más trámite.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal
abrir un término especial de prueba no superior a ocho días, que será
improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe.
En este evento se aplicará lo establecido en el inciso 2º del artículo 90. Vencido el
término de prueba, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. La resolución que
abre el término especial de prueba será apelable en el solo efecto devolutivo.

Termino especial de prueba señalado en los incisos 2º y 3º del artículo 402.

Estas disposiciones establecen que la parte que ha prestado confesión en el juicio
sobre hechos personales de ella, puede revocarla, si ha padecido error de hecho y
ofrece justificar esa circunstancia; y que también puede revocarla, aun cuando no haya
padecido error de hecho, si los hechos confesados no son personales del confesante.

159
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un
término especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de
la causa.

Termino especial de prueba señalado en el artículo 376.

La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del término
concedido para la cuestión principal. Sin embargo, según lo dispone el artículo 376,
si éste está vencido o lo que resta de él es insuficiente, el tribunal debe conceder un
término especial para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, término que no
puede exceder de 10 días, pero al cual puede agregársele el aumento extraordinario
que concede el artículo 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que él se refiere.

I. MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR.

Requisitos comunes a todo medio de prueba.
Toda diligencia probatoria debe cumplir con los siguientes requisitos, buscando la
publicidad correspondiente, según lo señala el Art. 324 del CPC:
1- Previo decreto del tribunal que conoce de la causa.
2- Que este decreto sea notificado a las partes.
Esto tiene concordancia con las exigencias de los trámites esenciales a todo
procedimiento del artículo 795 del CPC, NÚMEROS:
4°. La práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría producir indefensión;
5°. La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con
citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la
cual se presentan;
6°. La citación para alguna diligencia de prueba.

Los medios de prueba en particular señalados en la ley:

Esta materia se regula en el titulo XI del libro II del CPC, Los artículos 1698 CC y
341 del CPC señalan como medios de prueba:
1- Los instrumentos públicos y privados.
2- Los testigos.
3- La confesión de partes.
4- La inspección personal del tribunal.
5- Los informes de peritos.
6- Las presunciones.

La enumeración que hacen los artículos 1698, inciso 2º, del Código Civil y 341, es
taxativa, o sea, que fuera de ellos no existen otros para probar la existencia de un
hecho en juicio.
Sin embargo, la jurisprudencia, frente a situaciones especiales ha considerado otros,
pero siempre encasillándolos dentro de los medios probatorios clásicos. Por ejemplo,
la fotografía, la radiografía (muy usada en casos de juicios de accidentes del trabajo),
como prueba instrumental; el análisis de la sangre, etc.

160
1- LOS INSTRUMENTOS.
También se le llama prueba documental o literal, y es la que se produce mediante
instrumentos. En un sentido amplio, documento es todo objeto normalmente escrito,
en cuyo texto se consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se
deja constancia de una manifestación de voluntad que produce efectos jurídicos
(Couture). Documento, en sentido amplio, es toda representación material destinada
e idónea para reproducir una cierta manifestación del pensamiento: como una voz
grabada eternamente. Como el medio común de representación material es la
escritura, los documentos más importantes son las escrituras (Chiovenda).
En consecuencia, para los que otorgan un sentido amplio al concepto de documento,
este sería toda representación material destinada a reproducir una manifestación del
pensamiento, dentro de la cual no sólo caben las representaciones escritas
denominadas instrumentos, que no son más que una especie de los documentos, sino
que también los otros documentos de carácter no instrumental como son las
fotografías, películas, cintas magnetofónicas, discos, radiografías,
electrocardiogramas, planos, cuadros, dibujos, etc.
La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de la
prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu:
"La escritura es un testigo que difícilmente se corrompe".
"Los documentos suministran una representación permanente y relativamente segura
de los hechos que pueden interesar más tarde a un proceso o que suelen hacerse valer
en las relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su
importancia como instrumento de certeza jurídica, de realización espontánea y
pacífica de los derechos. De ahí la tendencia inmemorial a exigir el escrito como
prueba de ciertos actos jurídicos e inclusive como requisito para su nacimiento y
validez, que en el derecho moderno ha disminuido en cuanto a lo primero y se ha
acentuado para lo segundo.
La importancia del documento es consecuencia lógica de sus múltiples funciones
(Hernando Devis Echandía, Teoría General de la Prueba Judicial, tomo II, págs. 511
y 512). Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque
generalmente los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo,
en el que se requiere como presupuesto la existencia de un título.
La expresión instrumento es confundida generalmente con la expresión título; pero
en esencia son inconfundibles, puesto que, como lo hemos dicho, el instrumento es
todo escrito que da testimonio de un hecho, el papel en que queda constancia de una
obligación, la materialidad misma; al paso que el título es la fuente creadora del
derecho, es el acto jurídico que sirve de fuente o de causa al derecho que consta en el
instrumento.

161
Los instrumentos pueden ser clasificados en:
1- Instrumentos públicos.
Según el Art. 1699 del CC instrumento público o auténtico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
- Escritura pública: es el instrumento público otorgado ante notario e incorporado en
un protocolo o registro público, según lo señala el Art. 1699 inciso 2° del CPC.
- Instrumento protocolizado: Es el instrumento público o privado agregado al final
del registro de un notario a pedido de quien lo solicita, sin que con ello adquiera el
carácter de escritura pública, así lo señala el Art. 415 del COT.
2- Instrumentos privados.
Es el antecedente que deja constancia de un hecho, sin requerir de solemnidad alguna
en su otorgamiento.

NORMAS COMUNES RELATIVAS A LA PRODUCCIÓN DE LA PRUEBA

DOCUMENTAL.

1. En cuanto a la iniciativa de su producción.

La regla general es que la parte interesada, acompañe el instrumento a un escrito a fin
de que éste sea incorporado al expediente, previa resolución del tribunal, la cual
deberá ser notificada a la parte contraria.
Excepción a esta regla general: La iniciativa excepcionalmente puede ser del
tribunal que conoce de la causa, como medida de mejor resolver como lo señala el
Art. 159 N°1 del CPC.

2. En cuanto al derecho de la exhibición del documento.

La regla general es que la parte que desee valerse de un instrumento lo tenga en su
poder. Pero puede ocurrir que a un tercero le interese valerse de un instrumento que
no esté en su poder, sino que en manos de un tercero o de la contraparte, para ello la
ley contempla el mecanismo de exhibición de documentos.
El derecho de exhibición de documentos es el derecho que tienen las partes para
solicitar al tribunal que conoce de la causa, que la contraparte o el tercero que tiene
en su poder el documento lo exhiba llevándolo ante el tribunal, a fin de que el
secretario elabore las respectivas copias.

Requisitos que deben reunirse para hacer uso del derecho de exhibición de
documentos (Art. 349)

1- Que el documento exista en poder de la contraparte o de un tercero.

2- Que el o los documentos tengan relación directa con la cuestión debatida.
3- Que este documento no tenga el carácter de secreto o confidencial.
Procedimiento de exhibición.

162
Se presentará un escrito en que la parte interesada señala precisamente cual es el
documento que se pide exhibir; si se cumplen los requisitos antes señalados el tribunal
ordenará la exhibición indicando para tal efecto un día y hora.
La resolución que ordena la exhibición de un documento se notificará por cédula, al
ordenar la comparecencia de un tercero al juicio.
Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, podrá éste exigir que en su
propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe,
así lo señala el Art. 349 inciso final del CPC.
¿Qué sucede si la contraparte o el tercero desobedecen la orden del tribunal en cuanto
a la exhibición del documento?
1- En caso de que el desobediente sea la contraparte.
En este caso existirán 2 sanciones:
1- Puede imponérsele una multa que no exceda de 2 sueldos vitales.
El tribunal también podrá ordenar el arresto del sujeto hasta por 2 meses pudiendo
repetir esta sanción, así lo señala el Art. 349 inciso 3° del CPC.
2- No podrá valerse del instrumento, respecto del cual se negó a su exhibición, a
menos que la otra parte los haga también valer en su defensa, o si se justifica que no
lo pudo hacer antes, o si se refieren a hechos distintos a aquellos que motivaron la
solicitud de exhibición.

2- En caso en que el desobediente sea un tercero.

1- Puede imponérsele una multa que no exceda de 2 sueldos vitales.
2- El tribunal también podrá ordenar el arresto del sujeto hasta por 2 meses pudiendo
repetir esta sanción, así lo señala el Art. 349 inciso 3° del CPC.

3. Documentos electrónicos. Exhibición.

Se encuentran regulados en el artículo 348 bis del CPC. Presentado un documento
electrónico, el Tribunal citará para el 6° día a todas las partes a una audiencia de
percepción documental. En caso de no contar con los medios técnicos electrónicos
necesarios para su adecuada percepción, apercibirá a la parte que presentó el
documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia con dichos
medios.
Tratándose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia
tendrá lugar donde éstos se encuentren, a costa de la parte que los presente.
En caso de que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales,
el Tribunal podrá ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la
parte que formula la impugnación, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de
costas. El resultado de la prueba complementaria de autenticidad será suficiente para
tener por reconocido o por objetado el instrumento, según corresponda.
Para los efectos de proceder a la realización de la prueba complementaria de
autenticidad, los peritos procederán con sujeción a lo dispuesto por los artículos 417
a 423.

163
En el caso de documentos electrónicos privados, para los efectos del artículo 346,
N°3, se entenderá que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la
audiencia de percepción.

CON LA NUEVA LEY 20.886, se agregó un inciso final al artículo 348 bis:
“En el caso que los documentos electrónicos acompañados puedan ser percibidos
directamente en la carpeta electrónica, el tribunal podrá omitir la citación a
audiencia de percepción, debiéndose entender que han sido puestos en
conocimiento de la parte contraria desde que se notifica la resolución que los tiene
por acompañados bajo el apercibimiento correspondiente”.

4- Oportunidad en que las partes podrán valerse de la prueba instrumental.

Según lo señala el Art. 348 del CPC.
- En primera instancia: Los instrumentos podrán presentarse en cualquier estado del
juicio hasta el vencimiento del término probatorio.
- En segunda instancia: hasta antes de la vista de la causa.

5- El caso de los instrumentos redactados en idioma extranjero.

El legislador exige que todo instrumento, sea público o privado, redactado en un
idioma extranjero sea traducido al castellano. En este sentido el Art. 347 del CPC
distingue 2 situaciones:
1- Si la parte acompaña el instrumento con su traducción, ésta valdrá, siempre que la
parte contraria no la objete dentro del plazo de 6 días contados desde que se pone en
su conocimiento.
En caso de que el instrumento traducido sea objetado el tribunal designará un perito
para que proceda a traducir el instrumento a costa del que los presentó.
2- Si la parte acompaña el instrumento sin su respectiva traducción, estos se mandarán
a traducir por el perito que designe el tribunal a costa del que los presente, sin perjuicio
de lo que se resuelva sobre las costas en la sentencia.

INSTRUMENTOS PÚBLICOS.

El artículo 1699, inciso 1º, del Código Civil define el instrumento público:
"Instrumento público o auténtico es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario".

REQUISITOS:
De la definición dada fluyen sus requisitos: 1º el instrumento público debe ser
otorgado por competente funcionario, y 2º debe otorgarse, además, cumpliendo con
las formalidades legales que varían según el instrumento de que se trata.
El funcionario es competente cuando en él inciden las circunstancias siguientes: 1º
que esté autorizado por la ley para el efecto; 2º que actúe dentro del marco de las
facultades que la ley le otorga, y 3º que actúe dentro de su territorio jurisdiccional.

164
El funcionario competente es diferente según sea la naturaleza del instrumento
otorgado. Así, en las sentencias el funcionario competente es el juez, cuya firma era
autorizada por el secretario del tribunal (ACTUALMENTE, BASTA CON LA
FIRMA DIGITAL Y NO ES NECESARIO QUE EL SECRETARIO AUTORICE);
en las escrituras públicas, el notario; en las partidas de nacimiento, matrimonio y
defunción, el oficial del Registro Civil; etc.

CLASIFICACIÓN.
El artículo 1699 del Código Civil establece: "Instrumento público o auténtico es el
autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
"Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro público, se llama
escritura pública".
Del artículo transcrito se desprende que los instrumentos públicos pueden clasificarse
en dos categorías: 1º instrumentos públicos propiamente tales, y 2º escrituras públicas.

1) ESCRITURAS PÚBLICAS.
El artículo 403 del Código Orgánico de Tribunales define en forma más precisa la
escritura pública que el artículo 1699, inciso 2º, del Código Civil. Ese artículo
dispone: "Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su
protocolo o registro público".
De esta definición resulta que la escritura pública es una especie de instrumento
público; o sea, este último es el género, y aquélla, la especie.

Requisitos
Del artículo 403 del Código Orgánico de Tribunales se desprende que la escritura
pública, para ser tal, necesita la concurrencia de dos requisitos: 1º que sea autorizada
por un notario competente con las solemnidades legales, y 2º que se incorpore en su
protocolo o registro público.
1º En cuanto al primer requisito, debemos recordar que el Código Orgánico de
Tribunales define al notario en el artículo 399: "Los notarios son ministros de fe
pública encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante
ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de
practicar las demás diligencias que la ley les encomiende". Los artículos 402 y
siguientes del mismo Código contemplan las solemnidades que deben cumplirse para
el otorgamiento de una escritura pública.
2º Con relación al segundo requisito no está de más transcribir el artículo 429 del
Código Orgánico de Tribunales, que explica cómo se forma el protocolo. Dice esa
disposición:
"Todo notario deberá llevar un protocolo, el que se formará insertando las escrituras
en el orden numérico que les haya correspondido en el repertorio.

165
A continuación de las escrituras se agregarán los documentos a que se refiere el
artículo 415 (los documentos protocolizados), también conforme al orden numérico
asignado en el repertorio.
"Los protocolos deberán empastarse, a lo menos, cada dos meses, no pudiendo
formarse cada libro con más de quinientas fojas, incluidos los documentos
protocolizados, que se agregarán al final en el mismo orden del repertorio. Cada foja
se numerará en su parte superior con letras y números.
"En casos calificados, los notarios podrán solicitar de la Corte de Apelaciones
respectiva autorización para efectuar los empastes por períodos superiores, siempre
que no excedan de un año.
"Cada protocolo llevará, además, un índice de las escrituras y documentos
protocolizados que contenga, y en su confección se observará lo dispuesto en el inciso
tercero del artículo 431. Se iniciará con un certificado del notario en que exprese la
fecha en que lo inicie, enunciación del respectivo contrato o escritura y nombre de los
otorgantes de la escritura con que principia.
"Transcurridos dos meses, desde la fecha de cierre del protocolo, el notario certificará
las escrituras que hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los
otorgantes. Este certificado se pondrá al final del protocolo indicando el número de
escrituras y documentos que contiene y la enunciación de las que hayan quedado sin
efecto".
Hay que tener presente que la escritura pública queda incorporada al protocolo, forma
parte integrante de él, y no puede ser desglosada. Lo que obtienen los particulares son
copias de ellas, sin que en la actualidad se distinga entre primera o segunda copias.

De la protocolización.
Escritura pública no es lo mismo que documento protocolizado. La protocolización
es una institución de gran importancia reglamentada por el Código Orgánico de
Tribunales.
El artículo 415, inciso 1º, del citado cuerpo de leyes define la protocolización:
"Protocolización es el hecho de agregar un documento al final del registro de un
notario, a pedido de quien lo solicita".
Ya hemos visto lo que, según el artículo 429 del Código Orgánico de Tribunales, debe
entenderse por protocolo, que no está formado sino por la materialidad de las
escrituras públicas. Ahora bien, el artículo 415 del Código recién citado nos dice que
protocolizar es agregar un documento al final de un registro o protocolo. Nótese,
entonces, que las piezas protocolizadas no forman parte integrante del protocolo, sino
que van anexas, agregadas a él.
El inciso 2º del artículo 415 agrega: "Para que la protocolización surta efecto legal,
deberá dejarse constancia de ella en el libro repertorio el día en que se presente el
documento, en la forma establecida en el artículo 430".
En la práctica, se hace una pequeña escritura pública donde se deja constancia del
hecho de la protocolización y de las demás circunstancias a que se refiere el inciso 2º

166
del artículo 415, recién transcrito. Este certificado sí que queda incorporado al
protocolo o registro del notario.

Importancia de la protocolización
La importancia y utilidad práctica de esta institución son enormes, entre otras, por las
siguientes razones:
1º Porque un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros, entre
otros casos, desde que se protocoliza (art. 419 del C.O.T.).
2º El documento protocolizado queda guardado y protegido de toda substracción y
adulteración, ya que "sólo podrá ser desglosado del protocolo en virtud de decreto
judicial" (art. 418 del C.O.T.)
3º Porque pueden obtenerse del documento, protocolizado todas las copias
autorizadas que se deseen (art. 421 del C.O.T.), y
4º Porque, según el artículo 420 del Código Orgánico de Tribunales, hay algunos
documentos privados que una vez protocolizados pasan a tener la misma fuerza que
un documento público. Ellos son: 1) los testamentos cerrados y abiertos en forma
legal; 2) los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre
que su protocolización se haya efectuado, a más tardar, dentro del primer día siguiente
hábil al de su otorgamiento; 3) los testamentos menos solemnes o privilegiados que
no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez competente; 4) las actas
de oferta de pago, y
5) los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y traducciones
efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez
competente y debidamente legalizadas, que hayan servido para otorgar escrituras en
Chile.

Agregación en juicio
Instrumentos que deben ser considerados públicos en juicio.
El CPC siendo más detallado que el CC señala una serie de casos en que se entiende
existir un instrumento público, así señala el Art. 342 del CPC: Serán considerados
como instrumentos públicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan
cumplido las disposiciones legales que dan este carácter:
1- Los documentos originales;
Se refiere a aquel documento inserto en una matriz o protocolo, también aquel que es
otorgado por el funcionario competente.
2- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe
respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen
valer.
Por ejemplo, una copia de escritura pública a que se refiere el Art. 421 y 422 del COT.
3- Las copias de instrumentos públicos que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres días siguientes a
aquel en que se le dio conocimiento de ellas.

167
Pero tratándose de los documentos que acompañan la demanda podrán impugnarse
dentro del término de emplazamiento, más allá de estos 3 días, así lo señala el Art.
255 del CPC.
4- Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte
contraria;
Hablamos en este caso del cotejo de letras, el cual podrá ser realizado por el secretario
o por el funcionario que otorgue el original, Articulo 344 del CPC.
5- Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que
reúnan las condiciones indicadas en el número anterior.

Casos en que se agreguen copias incompletas de un instrumento público al

expediente.
Señala el Art. 343 del CPC que Cuando las copias agregadas sólo tengan una parte
del instrumento original, cualquiera de los interesados en el pleito podrá exigir que se
agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre pago de costas.

Los instrumentos públicos otorgados en el extranjero:

Dispone el Art. 345 del CPC que: “Los instrumentos públicos otorgados fuera de
Chile deberán presentarse debidamente legalizados, y se entenderá que están
legalizados cuando en ellos conste el carácter de públicos y la verdad de las firmas de
las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, según las leyes o la práctica de cada país, deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carácter de estos funcionarios se comprobará en
Chile, por la ley Chilena.
Se entenderá por tanto que la legalización consta de 2 partes distintas:

1- Una parte que se rige por la ley del país en que dicho instrumento se otorgó.
Busca acreditar en Chile que el instrumento tiene el carácter de público y la verdad
de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas
circunstancias por los funcionarios que, según las leyes o la práctica de cada país,
deban acreditarlas.

2- Una parte que se rige por la ley Chilena.

La autenticidad de las firmas y el carácter de estos funcionarios, que otorgaron tales
instrumentos, se comprobará en Chile por alguno de los medios siguientes:
1- El certificado de un agente diplomático o consular chileno, acreditado en el país de
donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo
certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores.
2- El certificado de un agente diplomático o consular de una nación amiga acreditado
en el mismo país, a falta de funcionario chileno, certificándose en este caso la firma

168
por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del país a que pertenezca el
agente o del Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio
de Relaciones Exteriores de la República en ambos casos.

3- El certificado del agente diplomático acreditado en Chile por el Gobierno del país
en donde se otorgó el instrumento, certificándose su firma por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la República. Es el más sencillo de todos, pero el menos
utilizado en la práctica.

Hay que tener presente que a través de la Ley N°20.711 se incorporó el artículo 345
bis que vino a establecer una forma especial de reconocimiento de los instrumentos
otorgados en el extranjero, siempre que sea un Estado parte de la Convención de La
Haya sobre legalización de documentos, con lo que se exime de la tramitación del
artículo anterior:
Los instrumentos públicos otorgados en un Estado Parte de la Convención de La Haya
que Suprime la Exigencia de Legalización de Documentos Públicos Extranjeros, no
deberán ser sometidos al procedimiento de legalización, si respecto de éstos se ha
otorgado apostillas por la autoridad designada por el Estado de que dimana dicho
instrumento.
Las certificaciones oficiales que hayan sido asentadas sobre documentos privados,
tales como menciones de registro, comprobaciones para la certeza de una fecha y
autenticaciones de firmas, podrán presentarse legalizadas o con apostillas otorgadas,
con arreglo al artículo precedente y a éste, respectivamente. Pero en estos casos la
legalización o apostilla sólo acreditará la autenticidad de la certificación, sin otorgar
al instrumento el carácter de público.
Según lo dispuesto por la Convención a que se refiere el inciso primero, no podrán
otorgarse apostillas respecto de los documentos expedidos por agentes diplomáticos
o consulares y los documentos administrativos que se refieren directamente a una
operación mercantil o aduanera.

Forma en que se agregan los instrumentos públicos al proceso para tener el valor
probatorio que la ley le señala.
En el título XI del libro II del CPC no se regula la forma en que se agregan los
instrumentos públicos al proceso para tener el valor probatorio que la ley le señala.
Este vacío puede ser llenado con lo señalado en los Artículos 795 y 800 del CPC que
tratando el recurso de casación en la forma señala los trámites que deben considerarse
esenciales para la validez del proceso. Además, debe considerarse lo señalado en el
Art. 342 N°3 del CPC, a esta conclusión ha llegado la jurisprudencia.
Ambas disposiciones: el Art. 795 N°5, tratándose de la 1° instancia, y el Art. 800 N°2
del CPC en 2° instancia repiten la misma norma y señalan que se considera como
tramite que debe considerarse esenciales para la validez del proceso: “La agregación
de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan”.

169
 En consecuencia:
Los instrumentos públicos acompañados por las partes al proceso, cualquiera que sea
su naturaleza, deben agregarse con citación de la contraparte. Dentro de ese plazo
de citación, que es de tres días y fatales, la parte en contra de quien se hace valer el
documento puede formular las observaciones que crea convenientes en apoyo de sus
derechos.
Si el instrumento no se acompaña con citación y el juez en su proveído tampoco la
da, no puede considerarse en la sentencia; pues si el juez lo hace incurre en un vicio
de casación en la forma y la sentencia que dicte puede ser anulada. Sin embargo, la
Corte Suprema ha estimado que no es suficiente para constituir causal de casación en
la forma la falta de citación al mandarse agregar unos documentos, si se notificó a la
parte contraria la providencia recaída en el escrito con que se acompañaron y ésta se
impuso de ellos, observando que eran ineficaces para el objeto con que se presentaron,
con lo cual quedó subsanada la omisión de la citación.

Valor probatorio de los instrumentos públicos. 12

Los principios sobre el valor probatorio de los instrumentos públicos están
establecidos en los artículos 1700 y 1706 del Código Civil.
"Art. 1700. El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él
hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
"Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena prueba respecto de los
otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos
por título universal o singular".

"Art. 1706. El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto
o contrato".

Valor probatorio entre las partes

Al respecto precisa distinguir entre el hecho de haberse otorgado el instrumento, su
fecha y la verdad de las declaraciones contenidas en él.

12
Causa nº 5205/2010 (Casación). Resolución nº 29437 de Corte Suprema, Sala Primera (Civil) de 17
de Agosto de 2010, Resumen: ACCIÓN PAULIANA. VALORACIÓN DE LA PRUEBA.
INSTRUMENTOS PÚBLICOS. Del análisis del fallo recurrido se colige que los jueces del fondo en
ningún momento negaron el carácter de instrumentos públicos a aquellos acompañados al proceso por
ambas partes, ni tampoco el valor probatorio que ellos pudieran tener, debiendo considerarse, además,
que el propósito final de las argumentaciones que vierte el recurrente a ese respecto para expresar el
error de derecho que atribuye a la sentencia recurrida, consiste en promover que se lleve a cabo por esta
Corte una nueva valoración de las probanzas, distinta de la ya efectuada por los jueces del mérito,
actividad que resulta extraña a los fines de la casación en el fondo. En consecuencia, no se ha verificado
tampoco infracción a ninguna norma reguladora de la prueba que pudiera hacer posible la modificación
pretendida por los recurrentes.
170
El instrumento público hace plena fe entre las partes del hecho de haberse otorgado
(art. 1700 del C.C.); y no sólo de ello, sino que "al hecho de haber sido realmente
otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos
se exprese" (artículo 17 del C.C.).
El instrumento público también hace plena fe entre las partes en cuanto a su fecha
(art. 1700 del C.C.).
Ahora, ¿cuál es la fe del instrumento respecto a la verdad de las declaraciones de las
partes? En lo que a ello se refiere es preciso distinguir entre la verdad del hecho de
haberse efectuado la declaración y la verdad de lo declarado.
Con relación a la primera cuestión, o sea al hecho de haberse realmente efectuado las
declaraciones de los interesados, el instrumento hace plena prueba, porque él está
atestiguado en el propio documento por el atestado del funcionario público.

Respecto a la verdad de lo declarado por las partes, es necesario distinguir entre

declaraciones dispositivas y declaraciones enunciativas.
Es declaración dispositiva la que se hace con el fin de expresar el consentimiento, de
manifestar la voluntad necesaria para dar vida a un acto jurídico, ya se trate de los
actos que crean derechos y obligaciones o de los que las extinguen o modifican.
Conforme al artículo 1700 del Código Civil, el instrumento público no hace fe de la
verdad de las declaraciones dispositivas que contiene; él no garantiza que la
declaración sea sincera; no atestigua que el acto jurídico otorgado no sea simulado.
Sin embargo, la ley presume que esas declaraciones son sinceras, porque lo normal es
que los actos jurídicos que se otorguen sean reales y no simulados; en consecuencia,
quien sostenga que esas declaraciones dispositivas son simuladas, no reales, debe
acreditarlo.
Pero esas declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento hacen plena fe
contra las partes, pues así lo establece expresamente el artículo 1700 del Código Civil.
La declaración enunciativa simplemente refiere hechos. Es una simple relación de
cosas, no crea acto alguno.
Por regla general, no hace plena fe; salvo que tenga relación directa con lo dispositivo
del acto, en cuyo caso, dado lo dispuesto en el artículo 1706 del Código Civil, el
instrumento público hace plena fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo.

Valor probatorio respecto a terceros.

El instrumento público tiene pleno valor probatorio respecto a terceros en cuanto al
hecho de haberse otorgado y en cuanto a su fecha, al igual que entre las partes.
En cuanto a su contenido. Desde luego, el instrumento hace plena fe, tanto entre las
partes como frente a terceros, del hecho de haberse efectuado las declaraciones en él
contenidas o sea, a la existencia de esas declaraciones; y la fe del documento es
completa, aun frente a terceros, para acreditar los actos y contratos de que él da cuenta,
pues la existencia de las declaraciones que crean el acto o contrato no puede discutirse,
y como tales declaraciones se presumen sinceras, el acto o contrato mismo queda
plenamente probado.

171
La jurisprudencia no ha vacilado en dar pleno valor probatorio al instrumento público
y ha resuelto que hace fe, tanto entre partes como contra terceros, de los actos y
contratos que expresa. En tal sentido, se ha mencionado que el artículo 1700 del
Código Civil señala que las declaraciones formuladas por las partes hacen plena fe en
contra de los declarantes. Al respecto, corresponde distinguir entre la formulación de
las declaraciones de las partes y la verdad o sinceridad de estas declaraciones. En
cuanto a esto último, aun cuando el instrumento público no hace plena prueba, las
declaraciones dispositivas se presumen verdaderas, porque de acuerdo al principio
fundamental del onus probandi, lo normal se presume y lo anormal o excepcional
debe probarse, y lo normal es que el contenido de las declaraciones sea verdadero,
sincero y no falso o simulado. La presunción de verdad o sinceridad de las
declaraciones dispositivas también alcanza a los terceros, como quiera que existe el
mismo principio en vigor. No se trata de la fe pública, sino de la aplicación de las
reglas de la prueba.
Respecto a las declaraciones enunciativas, la parte que las formula no puede
invocarlas contra el tercero, desde que nadie puede constituir en medio de prueba sus
propias declaraciones: pero el tercero sí que puede hacerlo y en este caso ellas tendrán
el valor de una confesión extrajudicial.

Autenticidad
La parte que se sirve en juicio de un instrumento público no tiene por qué probar que
ese instrumento público emana de competente funcionario y cumple con los requisitos
exigidos por la ley, pues el instrumento público lleva en sí el sello de su autenticidad.
Se explica esto, pues es difícil falsificar la firma y sello del funcionario que lo otorga.
Además, su falsificación está penada por la ley.73c) A la contraparte le corresponde
probar que el instrumento público acompañado al proceso no es tal porque no ha sido
otorgado por el funcionario competente o no se ha cumplido con las solemnidades
legales.
Como puede apreciarse es este un problema, más que de valorización del instrumento
público, de carga de la prueba, de onus probandi.

La impugnación de los instrumentos públicos.

La impugnación significa pretender privar al instrumento público del valor probatorio
que la ley le asigna, en nuestro sistema se permiten 3 causales de impugnación de los
instrumentos públicos, las cuales deberán hacerse valer dentro del plazo de 3 días
señalados por el Art. 342 o por el término de emplazamiento, estas causales son:

1- Por vía de la nulidad.

Un instrumento público es nulo cuando falta en su otorgamiento alguno de los
requisitos exigidos por el artículo 1699 del Código Civil para su validez, o sea, la
autorización de funcionario competente y el cumplimiento de las solemnidades
legales.

172
 La nulidad puede referirse, pues, a deficiencias relativas a la intervención del
funcionario o a deficiencias del documento mismo.
Serían deficiencias relativas a la intervención del funcionario mismo, por ejemplo, no
ser un funcionario público por ser nulo su nombramiento como tal, o ser
incompetente.
Habría nulidad en cuanto a la materialidad misma del documento, si se omiten en su
otorgamiento algunas de las formalidades establecidas por la ley. Por ejemplo, si en
una escritura pública se omiten algunos de los requisitos que señalan los artículos 412
y 426 del Código Orgánico de Tribunales.
La nulidad derivada por deficiencias en el funcionario mismo o por falta de alguna de
las solemnidades es siempre absoluta.
El efecto de la nulidad del instrumento es el de toda nulidad. El acto nulo se tiene por
no otorgado. Y, por consiguiente, sus efectos consisten en la negación de su valor
probatorio. Los hechos que motivaron la nulidad del instrumento pueden probarse por
cualquier medio, incluso por prueba testimonial. No existe limitación de ninguna
especie.

2- Por vía de la falsedad o falta de autenticidad.13

La segunda forma por la cual se puede atacar un instrumento público es impugnándolo
de falso o falto de autenticidad. El instrumento público no es auténtico cuando no ha
sido autorizado por el funcionario público o por las personas que en él se expresan o
cuando las declaraciones que consigna no son las que las partes han hecho, por haber
sido ellas alteradas; en otras palabras, cuando el instrumento público se presenta en
forma distinta a la que en realidad debería tener.
No es auténtico un instrumento público que ha sido falsificado, es decir, cuando se ha
creado completamente un documento que en realidad no existe; o cuando, existiendo
realmente, se altera su contenido material haciéndole adiciones o enmiendas; o
cuando los hechos declarados o certificados por el funcionario que debe intervenir en
su otorgamiento son falsos. La impugnación por falta de autenticidad de una escritura
pública consiste en demostrar que lo que el funcionario declara o certifica no es
verdad.

13
Rol Nº 1753-2015. Sección Civil, ICA de Concepción: “6º) Que, en este caso, el legislador
establece una causal específica de impugnación para las copias de instrumentos públicos
obtenidas sin los requisitos legales, esto es, que las copias simples de instrumentos públicos no
sean exactas a ellos. Dicha causal de impugnación se refiere en concreto a la inexactitud que
pueda evidenciarse entre el documento auténtico y la copia simple agregada en autos bajo
apercibimiento, mas no se trata de una causal de impugnación que se constituya una alegación
al mérito probatorio de las copias simples.–
7º) Que, a mayor abundamiento, en general, las causales de impugnación se refieren a la
falta de integridad o a la falta de autenticidad, y no a simples alegaciones acerca del mérito de
probatorio, por lo que yerra doblemente el juez del a quo, primero, al aceptar una impugnación
improcedente, y segundo, al restarle mérito probatorio a un documento que, acompañado bajo
apercibimiento que no fuera impugnado en forma legal, por lo que tenía el valor probatorio de
un instrumento autentico.”

173
No es lo mismo instrumento nulo que instrumento falsificado o no auténtico, ya que,
como lo hemos dicho, un instrumento es nulo cuando no se han observado en su
otorgamiento los requisitos o solemnidades que determina la ley para su validez; y es
falsificado cuando no es otorgado por el funcionario o las personas que en él se
indican o cuando se han alterado las declaraciones que él contiene.
Un instrumento puede ser nulo, pero auténtico.
Existen numerosas disposiciones en nuestra legislación que dejan muy en claro la
distinción entre nulidad y falsedad. Así, el artículo 704 del Código Civil al disponer
cuáles son justos títulos distingue entre títulos falsificados (Nº 1º) y títulos nulos (Nº
3º); el artículo 464 al enumerar las excepciones que pueda oponer el ejecutado en un
juicio ejecutivo hace idéntica distinción, pues en su Nº 6º se refiere a la falsedad del
título ejecutivo, y en el Nº 14, a la nulidad de la obligación; etc. d) Las partes, para
acreditar la falta de autenticidad de un instrumento público, pueden valerse de
cualquier medio probatorio, incluso prueba testimonial, pues no rigen para ella las
limitaciones consignadas en el artículo 1709, inciso 1º, del Código Civil e inciso 2º
de la misma disposición, pues no se trata de probar la existencia o modificación de un
acto jurídico, sino de un hecho material. El artículo 355 lo comprueba:
"En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas
en él, se admitirán como medios probatorios tanto el cotejo de que tratan los cinco
artículos precedentes como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude.
"En la apreciación de los diversos medios de prueba opuestos al mérito de un
instrumento, el tribunal se sujetará a las reglas generales establecidas en el presente
Título, y con especialidad a las consignadas en el párrafo 8º". Y para la prueba del
fraude, al cual se remite la disposición transcrita, todo medio es válido.
Sin embargo, el artículo 429 contiene algunas reglas restrictivas de la prueba
testimonial, en cuanto ésta se dirija a acreditar la falta de autenticidad de una escritura
pública. Dispone este artículo: "Para que pueda invalidarse con prueba testimonial
una escritura pública, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que reúnan las
condiciones expresadas en la regla segunda del artículo 384, que acrediten que la parte
que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de
los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del
lugar en el día del otorgamiento y en los setenta días subsiguientes.
"Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificación del tribunal, quien la
apreciará según las reglas de la sana crítica.
La disposición de este artículo sólo se aplicará cuando se trate de impugnar la
autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una
escritura pública auténtica".
Son tres, entonces, las condiciones necesarias para que pueda invalidarse con prueba
testimonial una escritura pública: 1º la concurrencia de cinco testigos; 2º que ellos
reúnan las condiciones expresadas en la regla segunda del artículo 384, o sea, que
estén contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
examinados, que den razón de sus dichos, y que sus declaraciones no hayan sido
desvirtuadas por otra prueba en contrario, y 3º que los testigos acrediten que la

174
parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano o
alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha
permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los setenta días
subsiguientes.

La disposición que comentamos sólo se refiere a las escrituras públicas. No se aplica

a otros instrumentos públicos, como, por ejemplo, testamentos.

3.- Impugnación de la verdad de las declaraciones de las partes.

Es evidente que los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el
instrumento público pueden atacarlo por falsedad en las declaraciones enunciativas y
dispositivos que contiene, pudiendo para ello usar cualquier medio de prueba que le
franquea la ley.
Pero ¿pueden hacerlo los propios contratantes? Creemos que sí y en el mismo sentido
se ha pronunciado la jurisprudencia, porque, tratándose de las declaraciones
dispositivas que contiene el instrumento, si bien es cierto producen plena prueba en
contra de ellos, no es menos cierto que puede rendirse otra plena prueba que la
destruya; en definitiva, será el juez quien aprecie en forma soberana esas dos plenas
pruebas. Por otra parte, no hay disposición alguna en nuestro Código que disponga
que una plena prueba no puede ser destruida por otra plena prueba, salvo si se trata
de confesión sobre hechos personales del confesante.
Con respecto a las declaraciones enunciativas que hayan hecho las partes que
intervinieron en el instrumento público, ellas también pueden ser impugnadas por
falsas, pues no tienen más valor que el de la confesión extrajudicial.

Procedimiento que debe seguirse para impugnar un instrumento público.

Existen en este caso 2 posibilidades:
Una vía incidental: Se procede por vía incidental cuando, dentro del plazo de
citación, la parte en contra de quien se hace valer el documento, lo impugna, dando
lugar al incidente correspondiente, el que se tramita conforme a las reglas generales.
La resolución que recaiga en ese incidente será una sentencia interlocutoria, que
producirá los efectos de cosa juzgada, pero sólo respecto de las partes litigantes.

Una vía principal: La nulidad del instrumento público puede ser reclamada en juicio
por vía principal. Se reclama por esta vía cuando la petición de nulidad del
instrumento se hace valer por medio de una acción, ya sea mediante demanda o
reconvención, o por medio de una excepción.
La resolución que falle este asunto será una sentencia definitiva, que tendrá los efectos
de cosa juzgada, pero sólo respecto de las partes litigantes.
La falta de autenticidad del instrumento público se hace valer por vía principal
mediante juicio criminal o juicio civil.
Y se impugna la falsedad de las declaraciones que el documento contenga mediante
la acción de simulación.

175
Instrumentos privados.
Se puede definir el instrumento privado como todo escrito, firmado o no por las partes,
que da testimonio de un hecho.
La regla general es que el instrumento privado debe ser firmado, para que sea tal
documento y tenga valor en juicio, excepcionalmente, existen ciertos documentos que
no necesitan que estén firmados, pero que deben estar por lo menos escritos por la
parte en contra de quien se hacen valer en juicio. La regla general al respecto la da el
artículo 1702 del Código Civil, que dice: "El instrumento privado, reconocido por la
parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con
los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pública respecto de los
que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de éstos".
De la disposición recién copiada resulta que el documento privado, para que sea tal,
debe estar subscrito, y subscribir, según el diccionario, significa tanto como firmar al
pie o al final de un escrito. Refuerza lo dicho el artículo 1701 del Código Civil, que
establece que el documento público defectuoso "valdrá como instrumento privado si
estuviera firmado por las partes".
Excepcionalmente, existen ciertos documentos que pueden valer como instrumentos
privados aun cuando no estén firmados por las partes, y son los enumerados en los
artículos 1704 y 1705 del Código Civil.
Dispone el artículo 1704: "Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente
hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero sólo en aquello que aparezca con
toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la
parte que le fuere desfavorable".
Dice el artículo 1705: "La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, al
margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo
lo favorable al deudor.
"Lo mismo se extenderá a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuación, al
margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrándose dicho duplicado en
poder del deudor.
"Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca, deberá
aceptar también lo que en ella le fuere desfavorable".

Valor de los instrumentos privados firmados ante notario.

¿El instrumento privado firmado ante notario tiene el carácter de público?
Indudablemente que no. El hecho de que la firma de una persona esté autorizada por
un notario no transforma en público al instrumento privado en el cual está estampada.
El notario en este caso actúa como un testigo muy abonado. El documento,
indudablemente, adquirirá gran valor, pero en ningún caso puede ser considerado
como instrumento público, ni mucho menos como escritura pública.

176
Por otra parte, cuando se planteó este asunto en el seno de la Comisión Revisora del
Proyecto del Código de Procedimiento Civil de 1893, se dejó claramente establecido
que los notarios sólo pueden actuar como ministros de fe en el ejercicio de las
funciones que la ley les encomienda y que no están autorizados por ella para servir en
su carácter de tales como testigos de documentos privados; y, por consiguiente, la
firma del notario no tiene más importancia que la de un testigo particular.

Agregación en juicio.
Para los efectos de la agregación en juicio, sólo son instrumentos privados -y
únicamente valen como tal prueba instrumental los documentos firmados por la parte
en contra de quien se hacen valer; excepcionalmente, si no están subscritos, los
asientos, registros y papeles domésticos y las notas puestas por el acreedor o deudor,
pero siempre que hayan sido escritos por la parte contra quien se presentan. ¿A
iniciativa de quién se produce la agregación de los instrumentos privados al proceso
Puede producirse a iniciativa de las partes o del tribunal, como una medida para mejor
resolver? Al efecto, nos remitimos a lo ya dicho al estudiar esta misma cuestión con
relación a los documentos públicos. Con respecto a la oportunidad en que deben
agregarse se aplican las mismas disposiciones que para los instrumentos públicos.
Nuestra legislación no se ha ocupado de los documentos privados otorgados en país
extranjero; y el motivo que ha tenido para no hacerlo no es otro que la circunstancia
de que en Chile el instrumento privado no debe reunir ningún requisito especial fuera
de la firma. A pesar de esto, se puede considerar que el artículo 18 del Código Civil
ha venido a limitar el uso de los documentos privados: "En los casos en que las leyes
chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y producir
efecto en Chile, no valdrán las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de
éstas en el país en que hubieren sido otorgadas".
Los instrumentos privados otorgados en el extranjero no necesitan de la legalización
para que tengan valor en Chile. Estos documentos se acompañan al proceso bajo
apercibimiento de que, si la parte contraria no alega su falsedad o falta de integridad
en el término de 6 días, se tienen por reconocidos. Volveremos sobre esta materia al
estudiar el reconocimiento tácito de los instrumentos privados. A los instrumentos
privados otorgados en lengua extranjera se les aplican las reglas contenidas en el
artículo 347.

Autenticación
A diferencia de los instrumentos públicos, los privados carecen de autenticidad y de
fecha cierta. Esta última se determina por alguna de las circunstancias que establecen
el artículo 1703 del Código Civil y el artículo 419 del Código Orgánico de Tribunales.
En cuanto a la autenticidad, que es indispensable para que su contenido pueda valer
como prueba, consiste en la demostración de que el instrumento emana de la persona
a quien se atribuye, lo que se obtiene mediante el reconocimiento, generalmente, de
la firma de su autor, y tratándose de asientos, registros y papeles domésticos y notas
puestas por el acreedor o deudor, reconociéndose ya la firma, si la hay, o su escritura;

177
o mediante comprobación judicial en el evento de que la firma o escritura, en su caso,
sean negadas.
Para un mejor estudio del reconocimiento o autenticación de los instrumentos
privados, precisa distinguir entre documentos emanados de la parte contraria y
documentos emanados de un tercero.

Instrumento privado emanado de la parte contraria.

Cuando el instrumento emana de la parte contraria se siguen las reglas que al efecto
consigna el artículo 346. La parte que presenta el instrumento privado en juicio debe
probar que emana de la parte contraria y debe probar, también, su valor probatorio,
puesto que, al revés de lo que sucede con los instrumentos públicos, ellos no llevan
en sí el sello de su autenticidad. Con este objeto, debe citarse a la parte contraria para
que proceda al reconocimiento o autenticidad del instrumento.
El reconocimiento puede ser expreso, tácito o judicial.

Reconocimiento expreso
El reconocimiento expreso tiene lugar cuando la parte en contra de quien se hace valer
el instrumento o la persona a cuyo nombre aparece otorgado, declara expresamente
su validez, ya sea en el juicio mismo, en otro distinto o en un instrumento público
(art. 346, Nos 1º y 2º).
La jurisprudencia ha determinado que la confesión de la parte de ser suya la firma que
existe al pie de un instrumento importa reconocer la autenticidad de todo su contenido.
Ello es evidente, porque las partes al firmar un documento hacen suyo todo su
contenido y aceptan como propias las declaraciones que contiene. Este es el
significado de la firma.

Reconocimiento tácito
El reconocimiento tácito se produce cuando, puesto en conocimiento de la parte
contraria un instrumento privado, ésta no alega su falsedad o falta de integridad dentro
de los 6 días siguientes a su presentación (art. 346, Nº 3º).
La falsedad puede consistir en la falsificación misma del documento, o sea, creando
completamente un documento privado que no existe; o en la falsedad material del
mismo, es decir cuando existiendo verdaderamente un documento, se altera su
contenido, haciéndose adiciones o enmiendas. La falsedad dice relación con un delito,
y es por esa razón que está penada en los artículos 197 y 198 del Código Penal. La
falta de integridad mira a la carencia o privación de su calidad de íntegro; a que no le
falte ninguna de sus partes.
Es necesario que a la parte contraria se le aperciba expresamente con el
reconocimiento tácito, para lo cual hay que redactar en forma clara el escrito
respectivo, solicitando en él que se tenga por acompañado el instrumento y se tenga
por reconocido si no fuere objetado de falso o falto de integridad dentro del sexto día.
El instrumento privado presuntamente suscrito por el demandante y acompañado con
citación por el demandado no tiene valor probatorio si, solicitado que fue su

178
reconocimiento, el tribunal lo tuvo por no objetado dentro del plazo del N° 3 del
artículo 346 del C.P.C., pero no lo consideró. Si la contraparte objeta el documento,
se produce el incidente correspondiente y será el juez quien en definitiva resolverá
acerca de si es auténtico o no.
Si la objeción al documento por falso o falto de autenticidad se produce fuera del
plazo de sexto día, debe tenerse por reconocido tácitamente dicho instrumento. El
apercibimiento contemplado en el artículo 346, Nº 3º, del C.P.C. reza únicamente
contra las personas que aparezcan o se reputen haber subscrito o extendido el
documento y que, por ende, están en disposición de saber a ciencia cierta si es falso o
falto de integridad y de oponer la pertinente tacha o consentir en su reconocimiento
tácito. Por consiguiente, si un documento no emana de la parte contra quien se hace
valer, no puede producir el valor probatorio que establece el artículo 1702 del C.C.

Reconocimiento judicial
El reconocimiento judicial es aquel que emana de una resolución judicial -sentencia
interlocutoria- que manda tener por auténtico un instrumento privado que ha sido
impugnado de falsedad o falta de integridad por la parte en contra de la cual se
presenta.
El reconocimiento judicial se produce, pues, cuando la parte a quien va a afectar el
instrumento lo impugna dentro de sexto día por falso o falto de integridad; por este
motivo se inicia el incidente correspondiente, dándosele traslado a la parte que
presentó el instrumento; se rinden las pruebas del caso, si proceden; y en definitiva el
tribunal resuelve acerca de la autenticidad o no del documento.
La autenticidad e integridad de un instrumento privado pueden probarse por todos los
medios que franquea la ley.

Instrumento privado emanado de un tercero

Dijimos que para estudiar la autenticación de los documentos privados se precisaba
distinguir entre los emanados de la parte contraria y los emanados de un tercero. Esta
distinción no se hace por mero capricho; tiene su importancia, como lo hemos de ver.
Estudiado el primer caso -el de los instrumentos emanados de la parte en contra de
quien se hacen valer-, nos corresponde ver qué reglas se aplican a los emanados de
un tercero.
El Código de Procedimiento Civil no tiene ninguna disposición que resuelva este
caso; por lo que algunos tratadistas han sostenido que a los instrumentos emanados
de tercero se les deben aplicar las mismas reglas que para los documentos emanados
de las partes; o sea, que para obtener la autenticación de un documento privado
emanado de un tercero deben aplicarse las reglas contenidas en el artículo 346, ya
visto. Alguna jurisprudencia acepta esta tesis.
Sin embargo, creemos que el artículo 346 sólo debe aplicarse a los instrumentos que
emanan de las partes; porque aceptar la doctrina contraria, que es por demás peligrosa,
va contra el texto de este artículo; en efecto, él establece en su Nº 3º un plazo de 6
días para que la parte en contra de quien se hace valer alegue su falsedad o falta de

179
integridad, y es indudable que si el instrumento emana de un tercero, la parte en contra
de quien se presenta no podrá hacer uso de ese derecho, porque no puede saber si el
documento es falso o no está íntegro. Numerosas sentencias de nuestros tribunales
aceptan esta interpretación. Así, la Corte Suprema ha establecido que "el
reconocimiento presunto de documentos que no emanan de la parte contra quien se
oponen, no puede legalmente obligar a esta última" y "para que el documento privado
produzca efectos jurídicos contra un litigante, no basta que haya sido reconocido
expresamente, sino que es necesario que emane de él, por haberlo escrito o firmado".
La manera de reconocer esos instrumentos es acompañándolos al proceso y haciendo
concurrir al tercero como testigo para que los reconozca. En resumidas cuentas, el
documento viene siendo una declaración anticipada del testigo. En esta forma la parte
en contra de quien se presenta el instrumento puede defenderse ya sea tachando al
tercero que depone como testigo, ya sea contrainterrogándolo, etc.
Además creemos que un instrumento privado emanado de un tercero podría servir
como base de una presunción judicial, siempre que haya sido reconocido tácitamente
por la parte en contra de quien se presenta y siendo acompañado solamente como un
testimonio de la efectividad de los hechos alegados.

Valor probatorio del instrumento privado

En cuanto al valor probatorio de los instrumentos privados es preciso distinguir entre:

1º instrumentos privados no reconocidos, y 2º instrumentos privados reconocidos.
1º instrumentos no reconocidos
El instrumento privado que no ha sido reconocido no tiene ningún valor probatorio,
ni siquiera respecto de las partes.

2º instrumentos reconocidos
Dice el artículo 1702 del Código Civil: "El instrumento privado, reconocido por la
parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con
los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pública respecto de los
que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de éstos".
Según ello, el instrumento privado reconocido expresa, tácita o judicialmente tiene
respecto de los que lo otorgan o de los que se reputan haberlo otorgado y de sus
sucesores el mismo valor probatorio del instrumento público. Resulta claro que el
valor probatorio de esta clase de instrumentos sólo dice relación con las partes. En lo
que concierne a terceros el instrumento privado, aunque reconocido, no tiene en su
contra valor alguno, ya que de lo contrario podría prestarse a abusos por falta de
control de nuestra legislación en el otorgamiento de estos instrumentos.

180
Cotejo de letras
Concepto
La palabra cotejo tiene respecto de la prueba instrumental dos significaciones, pues
unas veces se le emplea para referirse a la confrontación de los instrumentos públicos
con sus originales, acepción que ya vimos, y que se denomina "cotejo de
documentos", y otras se refiere a la prueba caligráfica que tiene lugar cuando se
impugna la autenticidad de un instrumento privado o la de uno público, que carece de
matriz. Esta última acepción recibe el nombre de "cotejo de letras".
El cotejo de letras consiste, pues, en comprobar si la letra del documento que se pone
en duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del
cual no hay la menor duda de que es auténtico.

Procedimiento
Pedido el cotejo de letras, por una parte, se procede a nombrar peritos en la forma
ordinaria, y desempeñarán sus cargos en la forma que al efecto establece el Código
de Procedimiento Civil y que veremos más adelante al estudiar la prueba pericial (art.
350, inc. 2º). El solicitante debe indicar los instrumentos indubitados con los cuales
ha de hacerse el cotejo (art. 351).
Para los efectos del cotejo se considerarán instrumentos indubitados: 1º los
instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo; 2º los
instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados, y 3º los instrumentos
privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los números 1º y
2º del artículo 346, o sea, los reconocidos expresamente por la parte en contra de quien
se presenten (art. 352).
Dice el artículo 353: "El tribunal hará por sí mismo la comprobación después de oír a
los peritos revisores y no tendrá que sujetarse al dictamen de éstos".
Por consiguiente, el informe que evacuen los peritos es un mero dato ilustrativo para
el tribunal, porque es él quien hará en definitiva la comprobación.
El cotejo de letras no constituye por sí solo prueba suficiente, pero podrá servir de
base para una presunción judicial (art. 354). No hay inconveniente alguno en que el
tribunal acepte otros medios probatorios, como la testimonial, por ejemplo, para
resolver un incidente sobre autenticación.

Documento electrónico.
En el Diario Oficial de 12 de abril de 2002, se publicó la Ley 19.799, sobre
documentos electrónicos, firma electrónica y servicios de certificación de dicha firma.
Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez más
predominante de la intermediación de la información y la celebración de diversos
actos y contratos apartándose del soporte del papel por la utilización de los medios
electrónicos.
Concepto.
Para los efectos de dicha ley, conforme a lo previsto en su art. 2º, se entenderá por:

181
Electrónico: característica de la tecnología que tiene capacidades eléctricas, digitales,
magnéticas, inalámbricas, ópticas, electromagnéticas u otras similares;
Certificado de firma electrónica: certificación electrónica que da fe del vínculo entre
el firmante o titular del certificado y los datos de creación de la firma electrónica;
Certificador o prestador de servicios de certificación: entidad prestadora de servicios
de certificación de firmas electrónicas;
Documento electrónico: toda representación de un hecho, imagen o idea que sea
creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrónicos y almacenada de un
modo idóneo para permitir su uso posterior;
Entidad acreditadora: la Subsecretaría de Economía, Fomento y Reconstrucción;
Firma electrónica: cualquier sonido, símbolo o proceso electrónico que permite al
receptor de un documento electrónico identificar al menos formalmente a su autor;
Firma electrónica avanzada: aquella certificada por un prestador acreditado, que ha
sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de
manera que se vincule únicamente al mismo y a los datos a los que se refiere,
permitiendo la detección posterior de cualquier modificación, verificando la identidad
del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autoría, y
Usuario o titular: persona que utiliza bajo su exclusivo control un certificado de firma
electrónica.
De acuerdo con esos conceptos, podemos diferenciar claramente tres tipos de
documentos electrónicos:
Documentos electrónicos que no contengan firma;
Documentos electrónicos que contengan una firma electrónica simple;
Documentos electrónicos que contengan firma electrónica avanzada.
De acuerdo con la ley, todas las actividades que se realicen se someterán a los
principios de libertad de prestación de servicios, libre competencia, neutralidad
tecnológica, compatibilidad internacional y equivalencia del soporte electrónico al
soporte de papel (art. 1º, inc. 2º).
Conforme con esos preceptos, es posible que las partes de común acuerdo convengan
en una determinada firma electrónica que permita al receptor de un documento
identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador o
prestador de servicios de certificación, encontrándonos en tal caso ante un documento
electrónico que posee una firma electrónica simple.
En cambio, nos encontraremos ante un documento electrónico con firma avanzada
cuando ésta es certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando
medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule
únicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la detección
posterior de cualquier modificación, verificando la identidad del titular e impidiendo
que desconozca la integridad del documento y su autoría. En este caso, interviene en
el documento electrónico un certificador o prestador de servicios de certificación, que
es una persona jurídica nacional o extranjera, que debe encontrarse acreditada ante la
Subsecretaría de Economía, Fomento y Reconstrucción, la que emite un certificado
de firma electrónica.

182
Alcance de la utilización de la firma electrónica en un documento electrónico.
De conformidad a lo previsto en los arts. 3º y 7º de la ley, la regla o principio general
es que los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurídicas
o por órganos del Estado, suscritos por medio de firma electrónica, serán válidos de
la misma manera y producirán los mismos efectos que los celebrados por escrito y en
soporte de papel. Dichos actos y contratos se reputarán como escritos, en los casos en
que la ley exija que los mismos consten de ese modo, y en todos aquellos casos en
que la ley prevea consecuencias jurídicas cuando constan igualmente por escrito. La
firma electrónica, cualquiera sea su naturaleza, se mirará como firma manuscrita para
todos los efectos legales.
Esta regla general no tendrá aplicación respecto de los siguientes actos y contratos
celebrados por personas naturales o jurídicas:
Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documento electrónico;
Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y
aquellos relativos al derecho de familia.
La firma electrónica, cualquiera sea su naturaleza, se mirará como firma manuscrita
para todos los efectos legales, sin perjuicio de lo establecido en los artículos siguientes
(art. 3º).
Estas reglas son plenamente aplicables a las empresas públicas creadas por ley, puesto
que ellas se rigen por las normas previstas para la emisión de documentos y firmas
electrónicas por particulares (art. 6º, inc. 2º).
Asimismo, esta regla general no tendrá aplicación respecto de los actos, contratos y
documentos expedidos por órganos del Estado:
Aquellos en que la Constitución Política o la ley exijan una solemnidad que no sea
susceptible de cumplirse mediante documento electrónico,
Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o funcionario
que deba intervenir en ellas.

Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrónicos que tengan la calidad de

instrumento público deberán suscribirse mediante firma electrónica avanzada (art. 4º)
y los actos, contratos y documentos de los órganos del Estado para que tengan la
calidad de instrumento público o surtan los efectos propios de éste, deberán
suscribirse mediante firma electrónica avanzada (art. 7º, inc. 2º).

Valor probatorio
De conformidad a lo previsto en el artículo 4º, los documentos electrónicos que tengan
la calidad de instrumento público deberán suscribirse mediante firma electrónica
avanzada.
Respecto del valor probatorio de los documentos electrónicos que se presenten en
juicio haciéndose valer como medio de prueba se establecen las siguientes reglas en
el art. 5º:

183
Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento público y se
encontraren suscritos mediante firma electrónica avanzada, tendrán el carácter de
instrumento público y se les aplicarán las reglas generales que regulan el valor
probatorio de estos documentos;
Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan
sido suscritos mediante firma electrónica avanzada tendrán el mismo valor probatorio
de un instrumento público y se les aplicarán las reglas generales que regulan el valor
probatorio de estos documentos;
Los documentos electrónicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan
sido suscritos mediante una firma electrónica simple o no contengan firma
electrónica, tendrán el valor probatorio que corresponda según las reglas generales,
esto es, son instrumentos privados, que para poseer valor probatorio deberán ser
reconocidos en las formas previstas por la ley para este tipo de documentos, por no
encontrarse amparados por la presunción de autenticidad.

2- LA PRUEBA TESTIMONIAL.
Se regula en el párrafo III del Libro II del CPC, entre los Artículos 356 al 384. La
prueba testimonial puede ser definida como “Un medio de prueba que se produce por
medio de declaración que hacen personas extrañas al juicio, con las formalidades
señaladas en la ley, acerca de hechos que conocen y que son necesarios establecer
para resolver el litigio”.
El testigo es una persona ajena al juicio que declara sobre hechos controvertidos y los
cuales conoce.

Admisibilidad de la prueba testimonial.

La regla general es que prueba testimonial es un medio idóneo para establecer
cualquier hecho de la causa, salvo para probar obligaciones que hayan debido
consignarse por escrito, como lo señala el Art. 1708 del CC.
Según el Art. 1709 del CC deberán contar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM.

Iniciativa para producir la prueba testimonial.

La regla general nos dice que la prueba testimonial se produce por medio de la
iniciativa de las partes, excepcionalmente el juez tendrá la iniciativa en la producción
de este medio de prueba en los siguientes casos:
1- Como medida de mejor resolver, como lo señala el Art. 159 N°5 del CPC.
2- Para que vuelvan a declarar en el proceso personas que ya lo han hecho a
iniciativa de partes, a fin de aclarar sus hechos narrados, todo ello durante el periodo
de sentencia.

Obligaciones que deben cumplir las partes para rendir la prueba testimonial:
Art. 320. Desde la primera notificación de la resolución a que se refiere el artículo
318, y hasta el quinto día de la última, cuando no se haya pedido reposición en

184
conformidad al artículo anterior y en el caso contrario, dentro de los cinco días
siguientes a la notificación por el estado de la resolución que se pronuncie sobre la
última solicitud de reposición, cada parte deberá presentar una minuta de los puntos
sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad
y precisión. Deberá también acompañar una nómina de los testigos de que piensa
valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio, profesión u oficio. La
indicación del domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio del juzgado,
para establecer la identificación del testigo. Si habiéndose pedido reposición ya se
hubiere presentado lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no
será necesario presentar nuevas lista ni minuta, salvo que, como consecuencia de
haberse acogido el recurso, la parte que las presenta estime pertinente modificarlas.)

Son básicamente 2 obligaciones, ellas son las siguientes:

1- Presentar una lista en que estén señalados los testigos que las partes desean valerse,
con expresión del nombre y apellido, domicilio profesión u oficio.
La indicación del domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio del juzgado,
para establecer la identificación del testigo, según lo señala el Art. 320 inciso final
del CPC, esta lista no tiene límites en cuanto a su número.
2- Junto con lo anterior, en el mismo documento, deberá presentarse, una minuta de
los puntos sobre los cuales deberán declarar los testigos, enumerados y especificados
con claridad y precisión, así lo señala el Art. 320 inciso 1°.
Estos puntos deberán coincidir con los que fije el juez en la resolución que recibe la
causa a prueba, en los que el juez cuales son los puntos sustanciales y controvertidos
respecto de los cuales debe recaer la prueba.

Oportunidad en que deben ser cumplidas estas obligaciones.

Según lo señala el Art. 320 estas obligaciones deberán cumplirse dentro de los 5
primeros días término probatorio, se trata de un plazo fatal.
Se trata de un plazo común que comenzará a contarse desde que se practique la última
notificación, a menos que se haya interpuesto recurso de reposición.

Consecuencia del incumplimiento de estas obligaciones:

Se pueden distinguir 2 situaciones distintas:
1- Si la parte interesada no presenta la lista de testigos dentro de los 5 primeros días
del término probatorio, no tendrá derecho para hacerse valer de este medio de prueba
o podrá hacerse valer únicamente de los testigos que figuren en la lista.
Excepcionalmente se permite declarar a un testigo no incluido en la lista, cuando la
parte interesada jure, en casos muy calificados, que no tuvo conocimiento de la
existencia del testigo al momento de presentar la lista, así lo señala el Art. 372 inciso
2° del CPC.
Art. 372 Serán admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte,
sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Sólo se examinarán testigos que
figuren en la nómina a que se refiere el inciso final del artículo 320. Podrá, con todo,

185
el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no
tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nómina de que trata el inciso
anterior.
2- Si la parte interesada no presenta la minuta, los testigos declararan sobre los hechos
controvertidos fijados por el juez, en la resolución que recibe la causa a prueba,
desechando una oportunidad de precisar lo que preguntará a sus testigos.

Oportunidad en que los testigos declararán.

Deberán declarar dentro del término probatorio, pues señala el Art. 340 del CPC que:
“Las diligencias de prueba de testigos sólo podrán practicarse dentro del término
probatorio”.
“Art. 340 Las diligencias de prueba de testigos sólo podrán practicarse dentro del
término probatorio. Sin embargo, las diligencias iniciadas en tiempo hábil y no
concluidas en él por impedimento cuya remoción no haya dependido de la parte
interesada, podrán practicarse dentro de un breve término que el tribunal señalará,
por una sola vez, para este objeto. Este derecho no podrá reclamarse sino dentro del
término probatorio o de los tres días siguientes a su vencimiento. Siempre que el
entorpecimiento que imposibilite la recepción de la prueba sea la inasistencia del
juez de la causa, deberá el secretario, a petición verbal de cualquiera de las partes,
certificar el hecho en el proceso y con el mérito de este certificado fijará el tribunal
nuevo día para la recepción de la prueba.”
Los testigos declararan en la audiencia que para tal efecto fije el juez, dentro del
término probatorio, señalando su fecha; el juez fijará una o más audiencias para el
examen de los testigos tomando en consideración, según el Art. 369 del CPC:
1- El número de testigos.
2- Los puntos de prueba.
Art. 369. El tribunal, atendido el número de testigos y el de los puntos de prueba,
señalará una o más audiencias para el examen de los que se encuentren en el
departamento. Procurará también, en cuanto sea posible, que todos los testigos de
cada parte sean examinados en la misma audiencia.
Para dar cumplimiento a lo señalado en el Art. 324 del CPC, la resolución que llame
a los testigos a audiencia se notificará por el estado diario a las partes.
Art. 324 Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce en la causa, notificado a las partes.
La costumbre nos dice que el juez al dictar la sentencia que recibe la causa a prueba,
fija la audiencia a que hace referencia el Art. 369 del CPC.
Forma en que los testigos toman conocimiento de la resolución en que el juez les
llama a audiencia:
Los testigos pueden enterarse de esta situación de 2 formas:
1- A través de la información que le proporciona la parte que le propone como testigo.
2- Siempre que lo pida alguna de las partes, mandará el tribunal que se notifique a las
personas designadas como testigos personalmente o por cédula, indicándose en la
citación el juicio en que debe prestarse la declaración y el día y hora de la

186
comparecencia, así lo señala el Art. 380 del CPC. Los testigos son terceros que no
son parte en el juicio ni les afecta su resultado, de allí la aplicación del Art. 56 del
CPC.

Art. 380. Siempre que lo pida alguna de las partes, mandará el tribunal que se cite a
las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artículo 56,
indicándose en la citación el juicio en que debe prestarse la declaración y el día y
hora de la comparecencia. El testigo que legalmente citado no comparezca podrá
ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya
expedido la citación, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de
concurrir. Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podrá ser mantenido
en arresto hasta que preste su declaración. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de
la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde.

Tribunal ante el cual se rendirá la prueba testimonial.

Por regla general la prueba testimonial se rendirá ante el tribunal que conoce de la
causa, pero en caso de que el testigo se encuentre fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal que conoce de la causa pueden darse 2 situaciones:

1- El testigo podrá concurrir al tribunal, dentro del término ordinario de prueba.

2- Se podrá proceder a la delegación de competencia, dentro del término
extraordinario de prueba, debiendo ponerse en conocimiento del juez exhortado de
todo lo necesario para rendir la prueba, como por ejemplo la minuta y la lista de
testigos.
Conforme al artículo 371 del Código de Procedimiento Civil: Si han de declarar
testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, se
practicará su examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitirá copia de los
puntos de prueba fijados.
El examen se practicará en la forma que establecen los artículos anteriores, pudiendo
las partes hacerse representar por encargados, en conformidad al artículo 73.
CON LA LEY Nº 20.886: Se intercala al precedente artículo: sobre declaración
de testigos en jurisdicciones diversas, a continuación de la palabra “copia”, la
frase: “, en la forma que señala el artículo 77,”.
Esto es, sin perjuicio de lo señalado en el artículo precedente, toda comunicación
dirigida por un tribunal a otro deberá ser conducida a su destino por vía del
sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial, y no siendo posible lo
anterior, por el medio de comunicación idóneo más expedito.

¿Ante qué funcionario se presta la declaración de testigos?

Se prestará ante el receptor judicial, señala el Art. 390 del COT, que los receptores
deberán recibir la información sumaria de testigos en juicios civiles y actuar como
ministros de fe en la recepción de la prueba testimonial.

187
Señala el Art. 370 del CPC que: Las declaraciones se consignarán por escrito,
conservándose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo,
reducidas al menor número de palabras.
Después de leídas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, serán firmadas
por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si también saben y se hallan presentes,
autorizándolas un receptor, que servirá también como actuario en las incidencias que
ocurran durante la audiencia de prueba.

DEBE TENERSE A LA VISTA, actualmente:

LA COMPARECENCIA REMOTA:

Título VII bis "De la comparecencia voluntaria en audiencias por medios remotos”

Modificación introducida por la Ley N°21.394, ARTÍCULO 77 BIS.

Conforme a la implementación del teletrabajo y la realización por medios

remotos, en materia procesal civil, se han realizado adecuaciones para cumplir
con tales exigencias y así, se establece la modalidad de comparecencia de las
partes en el artículo 77 bis del CPC.
Respecto de la rendición de medios de prueba:
Con todo, la absolución de posiciones, las declaraciones de testigos y otras
actuaciones que el juez determine, sólo podrán rendirse en dependencias del
tribunal que conoce de la causa o del tribunal exhortado.

Registro de la audiencia:
De la audiencia realizada por vía remota mediante videoconferencia se
levantará acta, que consignará todo lo obrado en ella; la que deberá ser suscrita
por las partes, el juez y los demás comparecientes. La parte que comparezca
vía remota podrá firmar el acta mediante firma electrónica simple o avanzada.

Responsabilidad de conexión y entorpecimiento:

La disponibilidad y correcto funcionamiento de los medios tecnológicos de
las partes que comparezcan remotamente en dependencias ajenas al Poder
Judicial será de su responsabilidad. Con todo, la parte podrá alegar
entorpecimiento si el mal funcionamiento de los medios tecnológicos no
fuera atribuible a ella. En caso de acoger dicho incidente, el tribunal fijará
un nuevo día y hora para la continuación de la audiencia, sin que se pierda lo
obrado con anterioridad a dicho mal funcionamiento. En la nueva audiencia
que se fije, el tribunal velará por la igualdad de las partes en el ejercicio de sus
derechos.
Lo dispuesto en los incisos anteriores es sin perjuicio de la modalidad
de funcionamiento excepcional a través de audiencias remotas, por

188
 razones de buen servicio judicial, regulado en el artículo 47 D del Código
Orgánico de Tribunales.

Esta nueva normativa si bien entró en vigencia desde el 11 de diciembre de 2021,

conforme a lo establecido en la disposición transitoria duodécima, durante el periodo
de un año contado desde la entrada en vigencia señalada en el inciso primero de la
citada norma transitoria, las disposiciones contenidas en el artículo 77 bis de la
presente norma, regirán en los tiempos y territorios en que las disposiciones del
artículo decimosexto transitorio no fueren aplicables, de conformidad a la extensión
temporal o territorial que conforme dicho artículo disponga la Corte Suprema.
Esto significa, que temporal y espacialmente, mientras se aplique la disposición
decimosexta y el Auto Acordado 271-2021 de la Excma. Corte Suprema, del 18 de
diciembre de 2021, deberá estarse a esta normativa por sobre el nuevo artículo 77 bis,
pues se establece un régimen de transición, luego del cual verá plena aplicación la
norma procesal civil, ello sin perjuicio de la similitud en las reglas establecidas en
ambos cuerpos normativos.

En consecuencia, debe tenerse en vista por el periodo de un año contado desde el 11

de diciembre de 2021, deberá tenerse en cuenta para la tramitación procesal civil:

a) La disposición decimosexta transitoria de la Ley N°21.394, que al efecto

establece:

Respecto de audiencias de prueba en materia civil:

Durante esta modalidad de funcionamiento excepcional, las audiencias en que

deba rendirse prueba testimonial, absolución de posiciones, declaración de parte o de
peritos, deberán realizarse en dependencias del tribunal con la participación
presencial del testigo o declarante respectivo y con la intervención directa del receptor
judicial, si se trata de un asunto civil o comercial, o de un funcionario del tribunal
designado al efecto, si es un asunto de familia o laboral.

En materias civiles o comerciales, el juez deberá estar disponible de forma

remota para dictar las resoluciones que correspondan durante esta diligencia. El
tribunal dispondrá de un lugar adecuado para el desarrollo de esta diligencia,
conforme a las instrucciones sanitarias dispuestas por la autoridad; debiendo
resguardar el debido cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 364 del Código
de Procedimiento Civil.

189
 Con todo, dos días antes de la realización de la audiencia, las partes de común
acuerdo podrán solicitar que la prueba individualizada en el inciso anterior se rinda
de manera remota estando el testigo o absolvente en el despacho del receptor o en el
lugar que acuerden las partes y autorice el tribunal. En ese caso, se procederá en lo
pertinente de conformidad a lo dispuesto en el inciso anterior.
A su vez, cualquiera de las partes podrá solicitar que los testigos, absolventes,
declarantes o peritos comparezcan a la audiencia por vía remota mediante
videoconferencia, y deberán señalar las características del lugar donde pretende
rendirse la prueba, así como las medidas que serán adoptadas para dar cumplimiento
a lo dispuesto en el inciso siguiente. Esta solicitud deberá presentarse en la
oportunidad procesal en que se ofrezca la prueba de que se trate, según el
procedimiento que corresponda.
.
El tribunal tramitará la solicitud indicada en el inciso quinto como incidente,
dará traslado a la otra parte, y resolverá con el mérito de lo expuesto. En todo
caso, deberá velar que esta modalidad de funcionamiento excepcional no vulnere
las garantías del debido proceso contempladas en la Constitución Política de la
República y en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes.
En el caso de que los testigos, absolventes, declarantes o peritos comparezcan a la
audiencia por vía remota mediante videoconferencia, el juez, en materia laboral y de
familia, o el receptor judicial, en materias civiles o comerciales, deberán constatar
sea mediante preguntas o la exhibición del entorno, previo a la realización de la
audiencia y durante ella, que se encuentran en un lugar adecuado que cumpla
con las condiciones de idoneidad y privacidad suficientes y, en general, que se da
cumplimiento a los presupuestos normativos para la rendición de la prueba de
que se trate.
Para efectos de lo dispuesto en este artículo, las partes deberán señalar hasta las
12:00 horas del día anterior a la realización de la audiencia o vista de la causa
una forma expedita de contacto, como número de teléfono o correo electrónico,
a efectos de que el tribunal coordine con ellas los aspectos logísticos necesarios para
recibir las declaraciones y adoptar las salvaguardas necesarias a que se refiere el
inciso primero. Si la parte interesada en la rendición de esta prueba no ofreciere
oportunamente una forma expedita de contacto, o no fuere posible contactarla luego
de tres intentos a través de los medios ofrecidos, de lo cual se deberá dejar constancia,
se entenderá que ésta ha renunciado a la prueba o, en su caso, que no ha comparecido
a la audiencia.
La constatación de la identidad de las partes deberá efectuarse inmediatamente
antes del inicio de la audiencia, de manera remota ante el ministro de fe o el
funcionario que determine el tribunal respectivo, mediante la exhibición de la cédula
de identidad o pasaporte, de lo que se dejará registro.

190
 Reglas especiales en materia civil y comercial:

Tratándose de asuntos civiles y comerciales, los Juzgados de Letras, las Cortes de

Apelaciones o un Ministro de éstas, en las materias de sus respectivas competencias,
deberán proceder de conformidad a las siguientes reglas a efectos de recibir la prueba
testimonial y de absolución de posiciones:

a) Las audiencias serán respaldadas por el receptor judicial por medio de

audio o video, cuya copia deberá entregar al término de la audiencia al tribunal
y a las partes. El receptor judicial levantará y suscribirá un acta en la que se dejará
constancia del día y hora de realización de las audiencias, del juramento de los testigos
o absolvente, de ser procedente, y de las partes que hubieren asistido.
b) El contenido de la declaración será transcrito por el receptor o la parte que
hubiere solicitado la prueba, quien deberá presentar al tribunal dicha
transcripción a través del sistema de tramitación electrónica del Poder Judicial
dentro de décimo día, bajo apercibimiento de tenérsele por desistida de la
prueba. Podrá la otra parte objetar dicha transcripción dentro de quinto día contado
desde la notificación de la resolución que la tiene por presentada, e indicará de manera
específica aquello que impugna. De la objeción se dará traslado y se fallará con el
solo mérito del respaldo del audio o video entregado por el receptor judicial al
tribunal. Éste deberá resolverlo inmediatamente sin que pueda reservarse su
resolución para la sentencia definitiva. En caso de que la transcripción del acta fuere
falseada o adulterada, será aplicable lo dispuesto en el artículo 207 del Código Penal.
c) En los procedimientos judiciales en los que por razones de agendamiento del
tribunal no pudiere rendirse la prueba testimonial o de absolución de posiciones
oportunamente ofrecida dentro del término probatorio o de la audiencia respectiva,
quedará el tribunal facultado para abrir un término especial de prueba solo para
efectos de su rendición, debiendo para ello fijar un día y hora, oyendo previamente a
las partes.

Responsabilidad de los medios digitales y entorpecimiento:

En los casos en que rijan las disposiciones del presente artículo, la

disponibilidad y correcto funcionamiento de los medios tecnológicos de las partes
que comparezcan remotamente en dependencias ajenas al Poder Judicial será de
su responsabilidad. Con todo, la parte podrá alegar entorpecimiento si el mal
funcionamiento de los medios tecnológicos no fuera atribuible a ella. En caso de
acoger dicho incidente, el tribunal fijará un nuevo día y hora para la continuación de
la audiencia, sin que se pierda lo obrado con anterioridad a dicho mal funcionamiento.
En la nueva audiencia que se fije, el tribunal velará por la igualdad de las partes en el
ejercicio de sus derechos.

191
 Para efectos de lo dispuesto en este artículo, la Corte Suprema, en el término de
veinte días corridos contado desde que empiece a correr el lapso señalado en el inciso
primero, deberá dictar un auto acordado que regule la preparación, coordinación y
realización de audiencias y vistas de causa por videoconferencia.
En cumplimiento de este último inciso, se dictó el Auto Acordado N° 271 del 18
de diciembre de 2021, que analizaremos a continuación:
|
REGIMEN TRANSITORIO de 1 año, en virtud de disposición
transitoria décimo sexta y AUTOACORDADO N°271 de 18 de
diciembre de 2021.

Tal como se ha expuesto en repetidas oportunidades, la gran complejidad de

entendimiento de las normas transitorias de la Ley N°21.394 a la que nos enfrentamos,
es que actualmente tenemos un régimen de reformas permanentes cuya vigencia se
encuentra supeditada a la disposición transitoria DécimoSexta, pues allí se establece
un régimen transitorio de un año y que se encuentra complementado con el
AutoAcordado N°271 del 18 de diciembre de 202.

192
AUTOACORDADO N° 271 del 18 de diciembre de 2021.

De esta norma es posible inferir la nueva regla general en materia de tramitación, en

este período transitorio:

Las audiencias y alegatos se deben realizar por medios telemáticos, tanto

respecto del tribunal como de las partes.

Excepción: Las diligencias probatorias, como declaración de testigos, de parte, de

peritos y absolución de posiciones, según sea el procedimiento.

Entonces, serán presenciales todas las audiencias que requieran la rendición de esos
medios de prueba, lo que también tiene una contraexcepción, cuando no se pueda
concurrir por motivos justificados según se abordará más adelante.

Teniendo a la vista que la regla general en audiencias es que sean telemáticas, debe
tenerse en cuenta que es responsabilidad de cada parte contar con medios tecnológicos

193
que permitan su conexión con el sistema del Poder Judicial, según consta en el artículo
4, lo que está a salvo de cualquier entorpecimiento que no sea imputable a dicha parte.
Se establece la tramitación de un incidente de entorpecimiento especial en razón de
problemáticas tecnológicas.

Consta la obligación de los tribunales de publicar claramente los datos de conexión

de cada unidad para los efectos de llevar a cabo las audiencias, superándose con ello,
varios errores de comunicación que se produjeron en la primera etapa vigente la Ley
N°21.226.

Sobre el trámite de la constatación de identidad en las audiencias telemáticas se

establece expresamente que esta se hará de la misma manera:

194
A las partes también les cabe la responsabilidad de entregar oportunamente sus datos
de conexión, para lo cual se recomienda la creación de un correo electrónico
profesional, evitando los nickname y otros símbolos que pueden leerse manera
errónea.

195
REGLAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO:

1) Solicitud de común acuerdo de comparecencia remota. Se trata de la petición

conjunta que pueden hacer las partes para la rendición -de manera remota- de la
prueba testimonial o absolución de posiciones, en el despacho del receptor o en el
lugar que acuerden las partes con la autorización del tribunal.

2) Solicitud unilateral de comparecencia remota. Se trata de la petición que puede

hacer una cualquiera de las partes para la rendición telemática de su prueba, la que

196
debe ser realizada en una oportunidad procesal específica: cuando se ofrezca la
prueba en el respectivo procedimiento. En familia y laboral, en la audiencia
preparatoria, al momento de ofrecer el medio de prueba específico; en materia civil,
al presentar la lista de testigos, por ejemplo.
La petición debe estar fundada, dando cuenta del lugar donde se realizará y su
idoneidad y además, que con dicha modalidad no se van a afectar los derechos
fundamentales de los demás intervinientes o contrapartes.
Se tramita incidentalmente, ya sea en audiencia o por escrito en el proceso civil.

3) Constatación previa de la adecuación del lugar donde se prestará la

declaración.

Reglas especiales en asuntos civiles y comerciales:

El procedimiento civil se ha visto mermado por las reformas que ha traído la
pandemia, pues los tribunales con dicha competencia no tienen las disponibilidad
tecnológica para llevar a cabo audiencias de la manera regulada.
197
Por ello, se han establecido las siguientes reglas especiales:

Normas especiales sobre el uso de dependencias judiciales en la comparecencia

remota:

Se trata de una innovación que requiere claramente de un proceso de implementación,

pues requiere la adecuación de los tribunales para poner a disposición de las partes,
198
de una dependencia física para que puedan conectarse a audiencias, lo que funcionará
previa solicitud hecha por la o él interesado y se accederá según la disponibilidad de
dicho espacio físico, como cuando en la Universidad solicitábamos una sala de
estudio en la biblioteca.

Respecto de la vigencia de este auto acordado, debe estarse al artículo decimosexto

transitorio de la Ley N° 21.394, esto es, por el lapso de un año contado desde que
transcurran diez días desde la publicación de la ley, sin perjuicio de la facultad que a
la Corte Suprema le confiere la ley.

Regla transitoria: Mientras la plataforma referida en el artículo 16 no se encuentre

disponible, cada tribunal o unidad judicial deberá informar aquellas salas o
dependencias disponibles para ser utilizadas en los términos señalados en el presente
auto acordado.
199
 El interesado en utilizar una dependencia habilitada deberá, en el horario de
funcionamiento, coordinar directamente con el responsable del tribunal o de la unidad
judicial que tenga disponibles, la reserva para el día y hora requeridos para su
comparecencia.
Esta información se encontrará publicada en las plataformas institucionales, como
también los medios de contacto para la coordinación sobre el uso de dichas
dependencias.

¿Cuántos testigos podrán declarar por cada parte?

Si bien la lista de testigos a que se refiere el Art. 320 del CPC no tiene límites, según
el Art. 372 del CPC, serán admitidos a declarar solamente hasta 6 testigos, por cada
parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Ejemplo si son 6 los
hechos controvertidos, hasta 6 testigos podrán declarar por cada hecho, pudiendo
haber por tanto hasta 36 testigos.

¿Quiénes pueden ser testigos?

a- Regla general: Es hábil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no
declare inhábil, así lo señala el Art. 356 del CPC.
b- Excepciones: Se refiere al caso de las inhabilidades, las cuales pueden ser
absolutas o relativas.
1- Inhabilidades absolutas: Son aquellas que afectan a una persona y que le impiden
ser testigos en cualquier juicio, sus causas son las siguientes:
1- Cuando la persona carece de la capacidad para percibir los hechos.
2- Falta de probidad de la persona, lo que le impide ser creída.

1- Cuando la persona carece de la capacidad para percibir los hechos:

Dentro de estas situaciones el Art. 357 del CPC señala las siguientes:
1- Los menores de 14 años. Podrán, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para una presunción judicial, cuando tengan
discernimiento suficiente.
2- Los que se hallen en interdicción por causa de demencia;
3- Los que, al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran,
se hallen privados de la razón, por ebriedad u otra causa.
4- Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito;

2- Falta de probidad de la persona, lo que le impide ser creída.

Dentro de estas situaciones el Art. 357 del CPC señala las siguientes:
1- Los que en el mismo juicio hayan practicado cohecho, o intentado cohechar a otros,
aun cuando no se les haya procesado criminalmente;
2- Los vagos sin ocupación u oficio conocido;
3- Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados
por delito,

200
4- Los que hagan profesión de testificar en juicio.
Para que estas personas, inhábiles absolutos, no puedan declarar como testigos: deben
ser tachados por la parte contraria, o bien declarado de oficio por el tribunal cuando
aparezca notoriamente que el testigo está inhabilitado para declarar.

2- Inhabilidades relativas: Son aquellas inhabilidades que impiden a una persona ser
testigos en un determinado juicio, debido a la falta de imparcialidad de estas personas,
el Art. 358 señala las siguientes personas:
1- El cónyuge y los parientes legítimos.
2- Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos.
3- Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4- Los criados domésticos o dependientes de la parte que los presente.
5- Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;
6- Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el juicio interés directo o indirecto.
7- Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto
de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad deberán ser manifestadas
por hechos graves que el tribunal calificará según las circunstancias.

Formas de hacer efectivas estas inhabilidades.

La regla general es que deben hacerse efectivas por las partes, mediante las llamadas
“Tachas”, que es el medio para hacer efectivas las inhabilidades de los testigos, por
las causales señaladas en la ley.

1. Oportunidad en que se opone la tacha.

Solamente podrán oponerse tachas a los testigos antes de que presten su declaración.
Excepcionalmente en el caso de los testigos que no figuraban en la lista y que fueron
admitidos en casos calificados en que la parte juro que no tenía conocimiento de ellos
al momento de formar la lista, podrán también oponerse dentro de los 3 días
subsiguientes al examen de los testigos, así lo señala el Art. 373 inciso 1° del CPC.

2- Fundamentos de las tachas.

Sólo se admitirán las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades, absolutas o
relativas, mencionadas en los artículos 357 y 358, y siempre que se expresen con la
claridad y especificación necesarias para que puedan ser fácilmente comprendidas,
así lo señala el Art. 373 inciso final del CPC.
3- Forma como se realiza la tacha.
La regla general es que las tachas se presenten por escrito, pero también,
excepcionalmente, se permite tachas verbalmente, hasta antes que el testigo declare.
Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto del juez, las preguntas que estime
conducentes a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse
a los testigos, así lo señala el Art. 365 Inc 2° y 366 Inc 2° del CPC.

201
4- Forma como se tramita la tacha.
Se tramita como incidente, de forma tal que se da traslado a la contraparte por 3 días
a fin de que se pronuncie.
La prueba de la tacha.
- Si el tribunal estima necesarios probar las causas de las tachas, recibirá las tachas a
pruebas dentro del mismo término probatorio. Pero si este término probatorio ya se
cumplió o lo que resta de él no es suficiente, se abrirá un término probatorio especial
de 10 días, así lo señala el Art. 376 del CPC.
- Son aplicables a la prueba de tachas las disposiciones que reglamentan la prueba de
la cuestión principal, es decir, es posible utilizar todos los medios de prueba, así lo
señala el Art. 377 del CPC, Pero no se podrá tachar a los testigos que declaren sobre
las tachas, así lo señala el Art. 378 del CPC.
Las tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los testigos tachados; Pero
una vez tramitada y probada la tacha la declaración del aquel testigo no tendrá valor
probatorio alguno, así lo señala el Art. 375 del CPC.
Existe un derecho para las partes en el Art. 374 del CPC, de forma tal que opuesta la
tacha y antes de declarar el testigo, podrá la parte que lo presenta pedir que se omita
su declaración y que se reemplace por la de otro testigo hábil de los que figuran en la
nómina respectiva.

Obligaciones del que ha sido notificado legalmente como testigo:

Las obligaciones que debe cumplir el que ha sido notificado legalmente como testigo,
personalmente o por cédula, son teóricamente 3:
1- Obligación de concurrir al tribunal en la oportunidad que fija el tribunal.
2- Declarar ante el tribunal.
3- Decir la verdad.
1- Obligación de concurrir al tribunal en la oportunidad que fije el juez.
El testigo que ha sido notificado deberá concurrir personalmente a la audiencia fijada
por el juez para tal efecto, a través de esta notificación, personal o por cédula, el
testigo quedará sabedor de la oportunidad y lugar al que debe concurrir a la audiencia.
Efectos de esta notificación: Solo de esta notificación, a que se refiere el Art. 380 del
CPC, nace la obligación del testigo de concurrir a la audiencia. Señala el Art. 359 del
CPC que “Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión, está obligada a
declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal señale con este objeto”.
Sanción ante el incumplimiento de la obligación de concurrir al tribunal:
Dispone el Art. 380 inciso 2° del CPC que “El testigo que legalmente citado no
comparezca podrá ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal
que haya expedido la citación, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad
de concurrir”. Por otra parte, el Art. 494 del CP sanciona el no concurrir al
llamamiento del tribunal.

Exceptuados de la obligación de concurrir a la audiencia: Se trata de personas que

se encuentran exceptuadas de la obligación de concurrir ante el tribunal, pero no de

202
la obligación de declarar como testigos, ellos son los siguientes según el Art. 361 del
CPC: (número 1 del inciso primero del artículo 361 (350) la expresión "Intendentes
Regionales, los Gobernadores" por "Delegados Presidenciales Regionales, Delegados
Presidenciales Provinciales")
1- El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados,
los Subsecretarios, los Intendentes Regionales, "Delegados Presidenciales
Regionales, Delegados Presidenciales Provinciales"(MODIFICACIÓN
introducida por la Ley N°21.073), dentro del territorio de su jurisdicción; los jefes
superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de
Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los Jueces Letrados, diversos clérigos,
etc.

¿Cómo prestaran su declaración estas personas?

Según el Art. 362 del CPC prestarán su declaración por medio de informes y
expresarán que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
Situación especial de jueces, ministros y fiscales: Cuando se trate de jueces de letras,
ministros y fiscales de Corte de Apelaciones, requerirán la autorización de estas,
tratándose de ministros y fiscales de la Corte suprema requerirán la autorización de
esta. Este permiso se concederá siempre que no parezca al tribunal que sólo se trata
de establecer respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de
recusación.

2- Las personas que gozan en el país de inmunidades diplomáticas;

3- Los religiosos, inclusos los novicios.
4- Las mujeres, siempre que por su estado o posición no puedan concurrir sin grave
molestia;
5- Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen
en la imposibilidad de hacerlo.

¿Cómo prestaran su declaración las personas comprendidas en estos 4 últimos

casos?
Las personas comprendidas en los 4 últimos casos serán examinadas en su morada y
en la forma establecida en los artículos 365 a 368, así lo señala el Art. 362 del CPC.

2- Obligación de declarar ante el tribunal.

Se refiere a la obligación de responder las preguntas que se le formulen, respecto a la
sanción a esta obligación dispone el Art. 380 Inciso 3° que: “Si compareciendo el
testigo se niega sin justa causa a declarar, podrá ser mantenido en arresto hasta que
preste su declaración.

203
 Excepciones a la obligación de declarar.
Señala el Art. 360 del CPC que: No serán obligados a declarar:
1- Los eclesiásticos, abogados, escribanos, procuradores, médicos y matronas, sobre
hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasión de su estado,
profesión u oficio;
2- Las personas expresadas en los números 1-, 2- y 3- del artículo 358.
3- Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de las
personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de que pueda
ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.

3- Obligación de decir la verdad:

No lo dice la ley, pero resulta obvio desde el punto de vista moral, por lo demás el
Art. 209 del CP sanciona el delito de falso testimonio.

Los derechos de los testigos.

El testigo tiene derecho para reclamar de la persona que lo presenta, el abono de los
gastos que le imponga la comparecencia, dentro del plazo de 20 días, contados desde
la fecha en que se presta la declaración, de lo contrario se entenderá renunciado este
derecho, así lo señala el Art. 381 del CPC.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal sin forma de juicio
y sin ulterior recurso.

¿Qué sucede cuándo se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que

es inútil su declaración?
Señala el Art. 359 inciso final que, podrá imponer el tribunal a la parte que la haya
exigido una multa de un 1/10 a 1/2 sueldo vital.

Valor probatorio de la prueba testimonial.14

La ley distingue varias situaciones:
A) Valor probatorio de los testigos de oídas.
Los testigos de oídas son aquellos testigos que relatan hechos que no han percibido
por sus propios sentidos y que sólo conocen por el dicho de otras personas, la ley en
este caso nos señala las siguientes normas:
1- Sus testimonios únicamente podrán estimarse como base de una presunción
judicial, no constituyen plena prueba y ni si quiera una presunción, solo una base de
presunción, así lo señala el Art. 383 inc.1° del CPC.

14
Causa nº 2433/2003 (Casación). Resolución nº 20405 de Corte Suprema, Sala Cuarta (Mixta) de 25
de Octubre de 2004: TESTIMONIAL. PRUEBA. VALORACIÓN. DECLARACIONES IMPRECISAS.
La prueba testimonial debe ser analizada de conformidad a lo previsto en el artículo 384 Nº 2 del Código
de Procedimiento Civil, por lo cual es insuficiente para dar por probado los actos alegados cuando los
testigos interrogados no dan razón suficiente de sus dichos ni estuvieron contestes en sus circunstancias
especiales, resultando sus aseveraciones vagas e imprecisas.

204
2- Sin embargo, el testimonio de oídas tendrá el valor de un testigo presencial, cuando
el testigo se refiere a lo que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo
se explica o esclarece el hecho de que se trata, así lo señala el Art. 383 inc. 2° del
CPC.

B) Valor probatorio de los testigos presenciales:

Son aquello que relatan hechos que han percibidos por sus propios sentidos, en este
caso la ley señala las siguientes reglas:
1- En caso de la declaración de un solo testigo presencial: Si es considerada como
imparcial y verídica constituye una presunción judicial cuyo mérito probatorio será
apreciado en conformidad al artículo 426, así lo señala el Art. 384 N°1 del CPC. Esta
calificación de la declaración como imparcial y verídica la realiza el juez en base a
sus propias apreciaciones, constituyendo una expresión del sistema de la sana critica
en nuestra legislación.
2- En caso de la declaración de 2 o más testigos presenciales:
Debemos distinguir las siguientes situaciones:
A) Que la declaración de 2 o más testigos presenciales sean coincidentes entre sí:
Señala el Art. 384 N° 2 que podrá constituir prueba plena cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
1- Que estén de acuerdo en el hecho y en las circunstancias esenciales.
2- Los testigos no deben estar afectos a ninguna tacha, inhabilidades absolutas o
relativas.
3- Que este legalmente examinados, es decir, que su cumplan todos los requisitos
4- Que den razón, es decir, que fundamenten sus dichos.
5- Que sus dichos no sean desvirtuados por otra prueba en contrario.

B) Que la declaración de 2 o más testigos presenciales sean contradictorias entre sí:

La ley señala para este caso las siguientes reglas:
1- Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las
de los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo
en menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los
hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más
conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso, así lo señala el Art.
384 N°3 del CPC. En este caso prevalecerá la calidad a la cantidad de los testigos.
2- Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el mayor número, así
lo señala el Art. 384 N°4 del CPC. En este caso prevalecerá la cantidad a la calidad
de los testigos.
3- Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en cuanto a estar instruidos en
los hechos, fama, imparcialidad y veracidad y en número, de tal modo que no pueda
inclinarse a dar más crédito a los unos que a los otros, tendrán igualmente por no
probado el hecho; así lo señala el Art. 384 N°5 del CPC.

205
4- Cuando las declaraciones de los testigos de una misma parte sean contradictorias,
las que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por ésta,
apreciándose el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes, lo que cobra importancia en aquellos casos en que prevalece la cantidad
a la calidad, así lo señala el Art. 384 N°6 del CPC.

Valor probatorio de las declaraciones de los menores de 14 años:

El Art. 357 N°1 enumera a estas personas como inhábiles para declarar como testigos.
Pero cuando tengan discernimiento suficiente, podrán, sin embargo, aceptarse sus
declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presunción
judicial.

3- La prueba confesional.
Se regula en el párrafo 4° del título XI del libro II del CPC, entre los Art. 385 al 402.
La prueba confesional puede ser definida como: “Es aquel medio de prueba que
consiste en el reconocimiento que hacen las partes respecto de hechos
controvertidos en el juicio y susceptibles de producir consecuencias jurídicas en el
proceso”.
La confesión es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un
hecho que puede producir en su contra consecuencias jurídicas.

Admisibilidad de la prueba confesional.

Nuestra legislación no ha sido clara ni precisa al tratar esta materia; sin embargo, se
puede sostener que la regla general al respecto está establecida en los artículos 385
del Código de Procedimiento Civil y 1713 del Código Civil , de los que resulta que la
confesión se admite en todos los casos, salvo aquellos de excepción que veremos.
Los casos de excepción en los cuales es inadmisible la confesión como medio
probatorio están señalados principalmente en el Código Civil . Ellos son:
1. La falta de instrumento público no puede suplirse con otra prueba (incluyéndose la
prueba confesional) en los actos y contratos en que tales instrumentos son exigidos
por vía de solemnidad (arts. 1701 y 1713 del C.C.);
2. No se admite la confesión judicial para probar una causal de divorcio, porque de
aceptarse sería admitir el divorcio por mutuo consentimiento;
3. Tampoco se admite en los juicios de nulidades de matrimonio, por la misma razón
anteriormente indicada;
4. En los juicios de separación de bienes por el mal estado de los negocios del marido,
la confesión de este no hace prueba (art. 157 del C.C.);
5. Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se
estimarán suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento (art. 1739, inc. 2º del
C.C.);

206
6. En la prelación de crédito la confesión del marido, del padre o madre de familia, o
del tutor o curador fallidos, no hace prueba por sí sola contra los acreedores (art.
2485);
7. La confesión extrajudicial puramente verbal, por regla general no es admitida, sino
concurriendo ciertas circunstancias (art. 398 del C.P.C.).

Capacidad
Nuestra ley no fija en forma expresa la capacidad requerida por el confesante para
que su confesión tenga valor jurídico; y al efecto es preciso remitirse a los principios
generales que informan esta materia.
En primer término, es indudable que sólo puede prestarla quien tiene capacidad para
actuar personalmente en juicio; en caso contrario, les corresponderá hacerlo a sus
representantes legales, pero dentro de los límites de sus facultades.
En segundo lugar, la capacidad procesal no es otra cosa que la capacidad de obrar
legislada por los Códigos substantivos, ósea, la capacidad para contratar, para
obligarse. Por consiguiente, sólo puede confesar válidamente en juicio quien tiene
capacidad para obligarse.
La regla general es que toda persona es legalmente capaz (art. 1446 del C.C.); en
consecuencia, quien le niegue valor a la confesión deberá probar que el que la prestó
es un incapaz.

Examinaremos en seguida el valor de la confesión prestada por incapaces:

Absolutamente incapaces. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes
y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito (art. 1447, inc. 1º del
C.C.). Estas personas no tienen capacidad ni para comparecer personalmente en
juicio, ni para obligarse. Su confesión no produce, pues, ninguna consecuencia
jurídica. Deben hacerlo por medio de sus representantes legales.
Incapaces relativos. Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que
se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de estas
personas no es absoluta, sino que relativa, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes (art. 1447 inc. 2º
del C.C.). Debemos recordar que por la Ley Nº 18.802, de 9 de junio de 1992, se
eliminó de la enumeración de relativamente incapaces que contenía ese precepto a la
mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal.
Menores adultos. Son el varón mayor de 14 años y la mujer mayor de 12, pero que
no han cumplido 18.
Son representados o autorizados en juicio por su padre, madre o adoptante, en su caso,
quienes en ejercicio de la patria potestad administran sus bienes,167 con las
limitaciones señaladas en los artículos 255, 256 y 1326 del Código Civil. Pueden,
entonces, confesar sobre los hechos de su administración siempre que no violen las
limitaciones indicadas.

207
Cuando el menor adulto no está sujeto a patria potestad es representado o autorizado
por un curador general; será éste, por consiguiente, quien deberá prestar la confesión,
con las limitaciones legales.
Si el menor es comerciante o tiene la administración y goce de su peculio profesional
o industrial puede actuar en juicio sin que lo representen o autoricen y prestar
confesión en él; y ésta producirá efectos en su contra, pero nunca más allá de lo que
la ley le permite disponer de sus bienes.

Los disipadores que se hallan en interdicción de administrar lo suyo. Son

relativamente incapaces (art. 1447, inc. 3º del C.C.). Por lo tanto, no tienen capacidad
para comparecer personalmente en juicio y, lógicamente, no pueden prestar confesión
válida en él. Su curador será quien administre sus bienes y los represente
judicialmente; él será quien preste la confesión.

Representante de una persona jurídica. El representante de una persona jurídica debe

comparecer ante el tribunal a prestar confesión, sin que pueda excusarse de hacerlo.
El juez apreciará si su declaración sobrepasa o no los límites de su capacidad y, por
consiguiente, determinará su valor o ineficacia.

Procurador. ¿Las declaraciones que haga el procurador en juicio tienen o no el valor

de una confesión?
Resuelven el problema los artículos 1713 del Código Civil y 7º, inciso 2º, y 396 del
Código de Procedimiento Civil. La disposición del Código Civil establece que la
confesión que la parte haga por sí en el juicio, o por medio de su apoderado especial,
producirá plena fe en contra de ella. La ley exige, pues, como requisito indispensable
para que la declaración del procurador produzca los efectos propios de una confesión,
que tenga poder especial para confesar. Confirma esto el artículo 7º, inciso 2º del
Código de Procedimiento Civil , que dispone que los mandatarios no pueden absolver
posiciones si no están facultados especialmente para ello. Sin embargo, el artículo
396 del mismo Código establece que se puede pedir la comparecencia del procurador
para que declare sobre los hechos personales de él mismo en el juicio, aun cuando no
tengan poder especial para absolver posiciones.

Clasificación de la prueba confesional.

Atendiendo a los diversos aspectos que la confesión ofrece, ella puede clasificarse: 1º
en judicial o extrajudicial, en atención al lugar donde se realiza; 2º en espontánea o
provocada, atendiendo a su origen; 3º en expresa o tácita, por el modo de efectuarse;
4º en verbal o escrita, por su forma; 5º en simple, calificada o compleja, por su
contenido, y 6º en divisible o indivisible, por los efectos que produce.
Estas clases de confesión pueden también agruparse atendiendo a dos grandes puntos
de vista: A) a la manera de prestar la confesión, y B) al contenido y efectos que
produce.

208
 A) Atendiendo a la manera de prestar la confesión, ésta puede ser judicial y
extrajudicial.
La judicial se clasifica a su vez en: voluntaria o espontánea y provocada; esta última
puede ser expresa o tácita.
La extrajudicial, por su forma, puede ser verbal o escrita.
B) Según el contenido y efectos de la confesión, es: pura y simple, compleja y
calificada; y según se trate de una u otra, es divisible o indivisible.

Judicial o extrajudicial
a. La confesión judicial es la que se presta en el juicio en que se invoca, como medio
probatorio.
b. La confesión extrajudicial, como su nombre lo indica, es la que se produce fuera
del juicio en que se invoca.

Espontánea o provocada
a. La confesión es espontánea o voluntaria cuando se presta sin requerimiento del juez
o de la parte contraria; o sea, aquella que producen las partes por propia iniciativa en
sus presentaciones escritas o exposiciones verbales que hacen al tribunal. Puede ser
prestada en cualquier estado del juicio y no está sujeta a formalidad alguna.
b. La confesión provocada es la que se produce mediante interrogatorio y bajo
juramento a pedido de la parte contraria o por disposición del juez.
Ella se produce en virtud de un mecanismo establecido por el Código de
Procedimiento Civil , llamado "absolución de posiciones".

Expresa o tácita.
a. Se dice que la confesión es expresa cuando se presta en términos formales y
explícitos; cuando se presta en forma categórica que no deja lugar a dudas sobre la
intención del confesante, como cuando el absolvente contesta en forma afirmativa, en
la absolución de posiciones, a una pregunta redactada en forma asertiva.
b. Es tácita (ficta confessio) en los casos que la ley autoriza al juez a tener por
confesado un hecho, no obstante, no existir un reconocimiento expreso, concurriendo
las circunstancias que la misma ley determina.

Verbal o escrita.
La confesión verbal es la que se hace de palabra, ante testigos, y la escrita, la que se
hace mediante un instrumento.

Simple, calificada y compleja

a. La confesión pura y simple es aquella que reconoce el hecho discutido sin
modificación o agregación alguna: "cuando se reconoce un hecho sin agregarle
ninguna circunstancia que restrinja o modifique sus efectos", como por ejemplo si el
demandado reconoce haber recibido en mutuo la cantidad de diez mil pesos.

209
b. Es calificada cuando el confesante reconoce el hecho afirmado por la parte
contraria, pero con ciertas modalidades que alteran la naturaleza jurídica del hecho
confesado; "cuando el confesante reconoce el hecho, pero atribuyéndole una distinta
significación jurídica que restringe o modifica sus efectos"; como en el ejemplo
propuesto, si se reconoce haber recibido los diez mil pesos, pero no en calidad de
mutuo, sino de donación.
c. Es compleja cuando se reconoce lo afirmado por la parte contraria, pero
agregándole un hecho distinto, que destruye en todo o parte los efectos del hecho
confesado. Así, en el mismo ejemplo, si se reconoce haber recibido los diez mil pesos
en calidad de mutuo, pero agregándose que se canceló la obligación posteriormente.
La confesión se considera siempre compleja cuando se agrega un hecho que impide,
modifica o extingue un derecho, o sea, cuando se invoca una excepción.
La confesión compleja presenta dos aspectos: el primero, si el hecho que se agrega
supone necesariamente la existencia del hecho confesado, como por ejemplo "debo,
pero pagué"; y el segundo, cuando la confesión supone dos hechos que pueden estar
totalmente desligados entre sí; verbigracia, "debo, pero la deuda se compensó".

Divisible o indivisible.
La confesión es divisible si pueden separarse de ella las circunstancias desfavorables
para el confesante de las que le son favorables. Tanto la confesión pura y simple como
la calificada son por naturaleza indivisibles; la primera, por cuanto no contiene ningún
elemento que modifique el hecho confesado o restrinja sus efectos; y la calificada,
porque está condicionada por una circunstancia vinculada al hecho confesado. En
cambio, la compleja puede dividirse, porque el confesante agrega un hecho nuevo que
no altera la naturaleza jurídica del hecho confesado.

Confesión Judicial.
Según lo dijimos, la confesión judicial es la que se presta en juicio en que se invoca,
como medio probatorio. Puede ser espontánea o provocada.
La confesión judicial provocada se produce mediante un mecanismo establecido por
el Código de Procedimiento Civil , llamado "absolución de posiciones", artículos 385
y siguientes.
La absolución de posiciones es, entonces, la confesión provocada en juicio mediante
interrogatorio y bajo juramento a 208 pedido de la parte contraria o por disposición
del juez. El Código de Procedimiento Civil se refiere a ella en el inciso 1º del artículo
385 en los siguientes términos: "Fuera de los casos expresamente previstos por la
ley, todo litigante está obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la
demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor
o lo decrete el tribunal en conformidad al artículo 159".

210
La absolución de posiciones.

Iniciativa de su producción:
El Art. 385 del CPC distingue 2 vías para la producción de este medio de prueba:
a- A requerimiento de la contraparte, que constituye la regla general, en este sentido
dispone el Art. 385 del CPC “Fuera de los casos expresamente previstos por la ley,
todo litigante está obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda,
sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor”.
b- A iniciativa del juez que conoce de la causa como medida para mejor resolver, de
acuerdo a lo señalado en el Art. 159 N°2 del CPC. Esta disposición señala que el juez
podrá decretar como medida para mejor resolver “La confesión judicial de cualquiera
de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestión y que no
resulten probados”.

Se exige por tanto en este caso:

1- Que la confesión de cualquiera de las partes recaiga sobre hechos que consideren
de influencia en la cuestión.
2- Que tales hechos no hayan resultado probados.

Oportunidad en que puede provocarse la confesión de la contraparte.

De acuerdo con lo señalado en el Art. 385 inciso 2° del CPC las partes podrán
provocar la confesión de la contraparte tanto en primera como en segunda instancia.
a) En primera instancia: Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del
juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del término
probatorio en primera instancia. Vale decir se podrá provocar en primera instancia
desde el momento de la contestación de la demanda hasta el vencimiento del término
probatorio.

¿Qué sucede en el caso que el demandado no conteste la demanda?

Esta actitud pasiva debe ser entendida como si rebatiera de la demanda, todo ello
luego de vencido el término de emplazamiento. De este momento podrá solicitarse
esta diligencia en primera instancia.

b) En segunda instancia: Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del

juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta antes de la vista de la causa en
segunda instancia.

¿Cuántas veces las partes podrán ejercer este derecho, de provocar la confesión de
la contraparte a lo largo del proceso, o en su defecto el juez?

a) De acuerdo con el Art. 385 del CC Este derecho sólo lo podrán ejercer las partes
hasta por 2 veces en primera instancia y 1 vez en segunda.

211
Excepción: Según la misma disposición, pero, si se alegan hechos nuevos durante el
juicio, podrá exigirse una vez más tanto en primera como en segunda instancia. Ello
puede ocurrir por ejemplo en el caso en que el demandado ponga excepciones
perentorias luego de la contestación de la demanda, entre ellas tenemos la excepción
de cosa juzgada, transacción, prescripción, pago efectivo de la deuda cuando conste
en un antecedente escrito.

b) Tratándose del juez, la ley no pone límites en cuanto a las veces en que puede
decretar la confesión de partes como medida para mejor resolver, pero se entiende
que se trata de una sola vez y precisamente al citar a las partes a oír sentencia.

Tribunal competente para decretar a petición de partes o de oficio la absolución

de posiciones, y tribunal que la practicará.

1- La absolución de posiciones deberá solicitarse o podrá decretarla de oficio como

medida para mejor resolver el tribunal que conoce de la causa, de forma tal que será
el juez de letras competente en primera instancia y la Corte de Apelaciones respectiva
en segunda instancia.
2- Tratándose del tribunal encargado de recepcionar, es decir, practicar este medio de
prueba suele distinguirse 3 situaciones diversas:
a) Si la parte llamada a absolver posiciones reside dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal que conoce de la causa, será este tribunal el competente para practicar
esta diligencia, vale decir, el juez de letras competente en primera instancia y la Corte
de Apelaciones respectiva en segunda instancia.
b) Si la parte llamada a absolver posiciones reside fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal que conoce de la causa, existen 2 posibilidades:
1- La parte voluntariamente concurre ante el tribunal que conoce de la causa, a fin de
que este practique la diligencia, así lo señala el Art. 397 inciso 2°.
2- La parte llamada a absolver posiciones puede solicitar al tribunal que conoce de la
causa que delegue competencia en el tribunal correspondiente a su propio domicilio,
mediante el correspondiente exhorto en que se incluirán todos los antecedentes
necesarios para practicar la diligencia en cuestión, así lo señala el Art. 397 inciso 2°.

¿Cuál es el funcionario encargado de practicar esta diligencia en los casos a) y

b)?
• En primera instancia el juez de letras competente actuando como ministro de fe un
receptor de acuerdo a lo señalado en el Art. 388 inciso 1° del CPC y 390 del COT.
• En segunda instancia, conociendo la Corte de Apelaciones respectiva, ante uno solo
de sus miembros comisionado al efecto por el tribunal, actuando como ministro de fe
un receptor de acuerdo a lo señalado en el Art. 325 del CPC.
Pero, en ambos casos podrá el juez o ministro delegar esta función en el secretario,
cuestión que no procederá en caso de que las partes se opongan, así se desprende de
lo señalado en el Art. 388 inciso 1° y 2° del CPC.

212
c) Si la parte llamada a absolver posiciones reside fuera del territorio nacional, en este
caso el tribunal que decretó la diligencia encomendará su realización al funcionario
diplomático o consular chileno en el país correspondiente, remitiendo todos los
antecedentes necesarios para la práctica de la diligencia, así lo señala el Art. 397
inciso 3°.

¿Quiénes deben prestar confesión?

a) Regla general: Deben prestar confesión, por regla general, los propios litigantes
personalmente, y con las formalidades señaladas en el Art. 385 y siguientes del CPC.
Señala en este sentido el Art. 385 del CPC: “Fuera de los casos expresamente
previstos por la ley, todo litigante está obligado a declarar bajo juramento, contestada
que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el
contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artículo 159”

b) Excepcionalmente: Pueden darse las siguientes situaciones:

1- Puede ocurrir que la parte llamada a absolver posiciones sea incapaz. De acuerdo
a lo señalado en el Art. 1713 del CC debe prestar confesión en este caso el
representante legal de la parte. Por tanto, el Art. 385 al hablar de litigante hace
referencia a un litigante capaz.
2- Puede suceder que la parte encomiende a su procurador, requiriendo mención
expresa en al constituir el mandato, absolver posiciones, según lo señalado en el Art.
7 inciso 2° del CPC. Todo ello a menos, que la parte contraria solicite al tribunal que
sea precisamente él aquel litigante el que preste confesión personalmente, así se
desprende de lo señalado en el Art. 397 del CPC y 1713 del CC. En este caso el
procurador presta confesión respecto de hechos de su mandante, y no así respecto de
hechos propios suyos.
3- Podrá exigirse confesión al procurador de la parte sobre hechos personales de él
mismo en el juicio aun cuando no tenga poder para absolver posiciones, según el Art.
396 del CPC.

HAY QUE ESTAR A LAS NUEVAS NORMAS EXPUESTAS a propósito

de la prueba testimonial, conforme a las reformas introducidas en la Ley
N°21.394, ya analizadas.

Personas exentas de comparecer al tribunal a prestar confesión.

Según el Art. 389 del CPC están exentos de comparecer ante el tribunal a prestar la
declaración de que tratan los artículos precedentes:
1- El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados,
los Delegados Presidenciales Regionales de la región en que ejercen sus funciones,
los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de

213
estos tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y
los Vicarios y Provicarios Capitulares.
2- Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal
se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la
declaración; y
3- Las mujeres, en caso de que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.

¿Cómo se procederá en el caso que deba prestar declaración alguna de estas

personas antes señaladas?
Cuando haya de prestar esta declaración alguna de estas personas, el juez se trasladará
a casa de ella con el objeto de recibir la declaración, ante un receptor de acuerdo al
Art. 390 del COT, o comisionará para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionará para esta diligencia a alguno de los
ministros del mismo, ante un receptor de acuerdo al Art. 390 del COT, o comisionará
para este fin al secretario.
Excepción: No se podrá comisionar al secretario para tomar la confesión cuando la
parte haya solicitado que se preste ante el tribunal.

Forma en que las partes hacen uso de su derecho a llamar a su contraparte

absolver posiciones.
En este caso la parte que solicita la diligencia deberá presentar un escrito ante el
tribunal consagrando tal petición, acompañado de una minuta con indicación de los
hechos sobre los cuales versará la confesión, esta minuta recibe el nombre de “Pliego
de posiciones”.
Según el Art. 387 mientras la confesión no sea prestada, se mantendrán en reserva las
interrogaciones sobre las que debe recaer, se suele utilizar en algunas oportunidades
un sobre lacrado.

Los hechos contenidos en el pliego de posiciones y sobre los cuales debe recaer la
confesión pueden ser redactados de 3 formas:
Según el Art. 386 del CC Los hechos contenidos en el pliego de posiciones y sobre
los cuales debe recaer la confesión pueden ser redactados en forma asertiva o en forma
interrogativa, pero siempre en términos claros y precisos, de manera que puedan ser
entendidos sin dificultad.

¿Cómo provee el tribunal el escrito en que se solicita la absolución de posiciones?

El juez procederá a proveer la petición indicando la fecha y la hora en que debe de
practicarse la diligencia, así lo señala el Art. 388 inciso 1° del CPC.
Esta resolución deberá ser notificada al mandatario o procurador de la parte
correspondiente por cédula, según el Art. 48 del CPC, al ordenar la comparecencia
personal de alguna de las partes.

214
En este sentido agrega el Art. 397 inciso 1° del CPC: “El procurador es obligado a
hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones en el término razonable que
el tribunal designe y bajo el apercibimiento indicado en el artículo 394”.

Actitudes que puede adoptar la parte llamada a prestar confesión, mediante el

mecanismo de la absolución de posiciones.

1) Comparece ante el tribunal, y está dispuesta a prestar confesión.

Luego de requerir los servicios de un receptor, la parte que está dispuesta a prestar
confesión debe apersonarse ante el tribunal respectivo o por medio de su
representante, luego se realizará lo siguiente:
1- Antes de interrogar al litigante, se le tomará juramento de decir verdad en
conformidad al artículo 363, según lo señala el Art. 390 del CPC.
2- Luego de prestado el juramento, se procederá a abrir el sobre en que se contiene el
pliego de posiciones.
3- La declaración deberá prestarse inmediatamente, de palabra y en términos claros y
precisos, así lo señala el Art. 391 del CPC.
- Si el confesante es sordomudo, podrá escribir su confesión delante del tribunal o
ministro de fe encargado de recibirla.
- Si se trata de hechos personales, deberá prestarse afirmándolos o negándolos.
- Podrá, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos
calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosímiles y notoriamente
aceptables. En todo caso podrá el confesante añadir las circunstancias necesarias para
la recta y cabal inteligencia de lo declarado.
- El litigante podrá solicitar al tribunal un plazo razonable para consultar sus
documentos antes de responder, y el tribunal podrá otorgar dicho plazo siempre que
haya fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo estime indispensable, o
consienta en ello el contendor.
La resolución del tribunal que conceda plazo será inapelable, así lo señala el Art. 394
del CPC.
4- Las declaraciones se consignarán por escrito, conservándose en cuanto sea posible
las expresiones de que se haya valido la parte, reducidas al menor número de palabras.
Después de leídas por el receptor en alta voz y ratificadas por la parte, serán firmadas
por el juez, el declarante, si sabe, autorizándolas un receptor, que servirá también
como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba, así lo
señala el Art. 395 en relación con el Art. 370 del CPC.
5- Puede todo litigante presenciar la declaración del contendor y hacer al tribunal las
observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o ampliar las preguntas
que han de dirigírsele.
Puede también, antes que termine la diligencia y después de prestada la declaración,
pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algún punto oscuro o dudoso que
aclarar, así lo señala el Art. 392 del CPC.

215
2) No comparece ante el tribunal, y, por tanto, no está dispuesta a prestar
confesión.
En cuanto a los efectos de esta negativa, la ley no señala ninguna sanción a la parte
que no comparece ante el tribunal.
Frente a esta situación se requiere que se fije un nuevo día y hora para la audiencia en
que se practicará la diligencia, frente a esta nueva llamada a la parte pueden darse las
siguientes situaciones:

1- La parte comparece, se producen en este caso los mismos efectos señalados para el
caso anterior.
2- La parte tampoco comparece a esta nueva audiencia fijada para que preste su
declaración, esta negativa si va a producir efectos, distinguiendo:

1- Si los hechos contenidos en el pliego de posiciones y sobre los cuales debe recaer
la confesión son redactados en forma asertiva, se tendrá al litigante por confeso, a
petición de parte, en todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados
en el escrito en que se pidió la declaración. Se trataría de una confesión tácita, todo
ello de acuerdo con lo señalado en el Art. 394 inciso 1° del CPC.

2- Si los hechos contenidos en el pliego de posiciones y sobre los cuales debe recaer
la confesión son redactados en forma interrogativa, y si no están categóricamente
afirmados los hechos, podrán los tribunales imponer al litigante rebelde una multa
que no baje de ½ sueldo vital ni exceda de 1 sueldo vital, o arrestos hasta por 30 días
sin perjuicio de exigirle la declaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también
suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesión se preste, lo
que resulta beneficioso sin quien pide la absolución de posiciones sea el demandado.
En este caso, a diferencia del caso anterior no se tiene al litigante que se niega a
comparecer por confeso, todo ello de acuerdo a lo señalado en el Art. 394 inciso 2°
del CPC.

3) La parte llamada a prestar confesión, comparece ante el tribunal, pero se

niega a contestar o emite respuestas evasivas.
Los efectos de esta actitud de la parte llamada a prestar confesión son los mismos que
la ley señala para el caso en que la parte tampoco comparece a la nueva audiencia
fijada para que preste su declaración, distinguiendo entre si los hechos contenidos en
el pliego de posiciones y sobre los cuales debe recaer la confesión son redactados en
forma asertiva o interrogativa.

La confesión extrajudicial.
Cuando el reconocimiento que realiza una de las partes se produce en un juicio
distinto a aquel en que es invocado como medio de prueba, o simplemente el
reconocimiento no se realiza en juicio alguno.

216
Valor probatorio de la prueba confesional.
Distinguiremos entre el valor probatorio de la confesión extrajudicial y de la judicial.
1- Valor probatorio de la confesión extrajudicial.
Regla general: La confesión extrajudicial es sólo base de presunción judicial, y no se
tomará en cuenta, si es puramente verbal, sino en los casos en que sería admisible la
prueba de testigos.
Excepción: Pero si la confesión se ha prestado en un juicio diverso y respecto de las
mismas partes, a esa confesión, podrá dársele el mérito de plena prueba, habiendo
motivos poderosos para estimarlo así, de acuerdo a lo señalado en el Art. 398 del
CPC.
Art. 398 (388). La confesión extrajudicial es sólo base de presunción judicial, y no se
tomará en cuenta, si es puramente verbal, sino en los casos en que sería admisible la
prueba de testigos.
La confesión extrajudicial que se haya prestado a presencia de la parte que la invoca,
o ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimará siempre como
presunción grave para acreditar los hechos confesados. La misma regla se aplicará
a la confesión prestada en otro juicio diverso; pero si éste se ha seguido entre las
mismas partes que actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba completa,
habiendo motivos poderosos para estimarlo así.

2- Valor probatorio de la confesión judicial.

Esta materia se regula en los Art. 399 del CPC y 1713 del CC. El Art. 399 se remite
a lo señalado en el Art. 1713 del CC. Es posible realizar la siguiente distinción:
1- Si la confesión recae sobre hechos personales de la parte confesante, sea que
se efectúe tal confesión personalmente o por medio de procurador o
representante en su caso, producirá plena prueba en contra de ella.
En contra de esta clase de confesión no se admitirá prueba alguna en su contra.
Se señala que se trata ésta de la mejor de las pruebas, luego de la presunción de
derecho, en este sentido dispone el Art. 402 del CC que: “No se recibirá prueba alguna
contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio”.
Podrá, sin embargo, admitirse prueba en este caso, cuando el confesante alegue, para
revocar su confesión, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta
circunstancia.
Excepciones a la regla que señala que esta clase de confesión produce plena prueba.
Excepcionalmente la confesión que recae sobre hechos personales de la parte
confesante no produce plena prueba tratándose de casos especiales señalados en el
CC. Se trata de casos en que se vea involucrado el interés de terceros.
a) Tratándose del juicio de separación de bienes en conformidad a lo señalado en el
Art. 157 del CC, evitando así un fraude a acreedores.
2- Si la confesión recae sobre hechos no personales del confesante o de la persona a
quien representa, producirá también prueba la confesión, según lo señala el Art. 399
del CPC, pero se admitirá prueba en contrario cuando el confesante alegue, para

217
revocar su confesión, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta
circunstancia, según el Art. 402.

Características de la confesión como medio de prueba.

Algunos autores les llaman efectos legales de la confesión, y son los siguientes:
1- La confesión es indivisible.
2- La confesión es irrevocable.

1- La confesión es indivisible.
Pues la confesión consiste en el reconocimiento de un hecho que produce
consecuencias jurídicas adversas al confesante. Puede suceder que una de las partes
reconozca un hecho que produce efectos jurídicos en su contra, acompañado de un
hecho que le favorece, ejemplo “Si debo, pero pague”.
Con esta característica de la confesión se quiere destacar que el juez debe proceder a
apreciar la confesión como un todo, tomando en consideración lo favorable y adverso
para el confesante, dispone en este sentido el Art. 401 inciso 1° del CPC: “En general
el mérito de la confesión no puede dividirse en perjuicio del confesante”.

Excepciones en que se permite la división de la confesión.

A propósito de los casos en que se permite la división de la confesión, la doctrina
distingue entre 3 tipos de confesión:
1- Confesión pura y simple: Aquella en que la parte reconoce un hecho que produce
consecuencias jurídicas en su contra, sin agregar nada en su favor. Esta confesión por
su propia naturaleza es indivisible.
2- Confesión calificada: Aquella en que la parte reconoce un hecho que produce
consecuencias jurídicas en su contra, pero altera la naturaleza jurídica del hecho
reconocido, ejemplo “Lo recibí, pero a título de donación y no de mutuo”. En este
caso el juez debe proceder a apreciar la confesión como un todo, tomando en
consideración lo favorable y adverso para el confesante.
3- Confesión compleja: que puede a su vez ser de 2 categorías:
3.1- Confesión compleja de 1° grado: Es aquella en que el confesante reconoce un
hecho que produce consecuencias jurídicas en su contra, pero le agrega uno
completamente desligado con él.
En este caso la confesión se divide en perjuicio del confesante, según lo señala el Art.
401 N°1 del CPC.
3.2- Confesión compleja de 2° grado: Es aquella en que el confesante reconoce un
hecho que produce consecuencias jurídicas en su contra, pero le agrega otro que altera
o modifica el hecho confesado, ejemplo “si debo, pero le pagué”. En este caso la
confesión será indivisible, a menos que la parte contraria pruebe la falsedad del hecho
agregado, según lo señala el Art. 401 N°2 del CPC.

218
2- La confesión es irrevocable.
De forma tal que, una vez prestada la confesión, no puede el confesante retractarse de
la misma, así lo señala el Art. 1713 inciso 2° del CC.
Excepcionalmente se permite revocar la confesión, según el Art. 1713 del CC y 402
del CPC cuando confesante alegue, para revocar su confesión, que ha padecido error
de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. Se requiere por tanto probar 2
cuestiones diversas:

1- El error de hecho.
2- La falsedad del hecho confesado.

4- La inspección personal del tribunal.

Se regula en el párrafo 5° del título XI del libro II del CPC entre los Arts. 403 al 408.
La inspección personal del tribunal puede ser definida como: “Es la observación que
el juez hace por sí mismo de los hechos controvertidos en el juicio, con el fin de
constatar personal y directamente su existencia o inexistencia”.
Se trata de un medio de prueba directo, vale decir, el juez se impone de los hechos
por medio de su propia apreciación.

Iniciativa de producción de este medio de prueba.

1- La regla general es la petición de partes.
2- De oficio por el tribunal.
3- Casos señalados en la ley.

1- Regla general, la petición de partes.

Cualquiera de las partes y en cualquier estado del juicio, pero antes del vencimiento
del término probatorio podrá solicitar al tribunal la producción de este medio de
prueba.
La parte que solicita la producción de este medio de prueba deberá presentar el escrito
respectivo ante el tribunal que conoce de la causa, el cual se encuentra facultado para
acceder o no a esta solicitud, no se encuentra obligado a hacerlo, ello se desprende de
lo señalado en el Art. 403 del CPC “Fuera de los casos expresamente señalados por
la ley, la inspección personal del tribunal sólo se decretará cuando éste la estime
necesaria”

Si la diligencia irrogare gastos.

La parte que haya solicitado la inspección depositará antes de proceder a ella, en
manos del secretario del tribunal, la suma que éste estime necesaria para costear los
gastos que se causen, ello según lo señalado en el Art. 406 del CPC.

2- De oficio por el tribunal.

El Juez podrá decretar la inspección personal del tribunal como medida para mejor
resolver en conformidad al Art. 159 N°3 del CPC, Según el Art. 159 N°3 del CPC:

219
“Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio,
medidas para mejor resolver, La inspección personal del objeto de la cuestión”
También podrá decretarse la inspección personal del tribunal en segunda instancia, la
cual, podrá comisionar para que practique la inspección a uno o más de sus miembros,
en conformidad al Art. 405 del CPC, hasta antes de la vista de la causa.

Si la diligencia irrogare gastos.

Cuando la inspección personal del tribunal sea decretada de oficio u ordenada por la
ley, el depósito se hará por mitad entre demandantes y demandados, ello según lo
señalado en el Art. 406 del CPC.

3- Casos señalados en la ley.

Hay oportunidades en que la propia ley señala la producción de este medio de prueba,
entre estos casos podemos señalar el previsto en el Art. 571 del CPC, que trata la
querella de obra ruinosa, de forma tal que entablada la demanda el juez debe
constituirse en el lugar.

Si la diligencia irrogare gastos.

Cuando la inspección personal del tribunal sea decretada de oficio u ordenada por la
ley, el depósito se hará por mitad entre demandantes y demandados, ello según lo
señalado en el Art. 406 del CPC.
Como se procede en la producción de este medio de prueba, cualquiera que sea la
iniciativa de su producción.
1- El Tribunal dictará una resolución, que será un decreto, en su caso, disponiendo la
práctica de la inspección personal del tribunal, indicando allí día y hora para
practicarla, con la debida anticipación, a fin de que puedan concurrir las partes con
sus abogados, según lo señala el Art. 403 del CPC.
Notificación de esta resolución.
Para dar cumplimiento a lo señalado en el Art. 324 del CPC la resolución que dispone
la práctica de la inspección personal del tribunal, indicando allí día y hora para
practicarla, deberá ser notificada por el estado diario. Algunos señalan que esta
resolución deberá ser notificada por cédula al ordenar la comparecencia personal de
las partes.
2- Se llevará a efecto la inspección con la concurrencia de las partes y peritos que
asistan, o sólo por el tribunal en ausencia de aquéllas. Si el tribunal es colegiado,
podrá comisionar para que practique la inspección a uno o más de sus miembros,
según lo señalado en el Art. 405 del CPC

3- Concurre como ministro del secretario del respectivo tribunal.

4- De la diligencia de inspección se levantará acta, en la cual se expresarán las
circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas
observaciones reputarse como una opinión anticipada sobre los puntos que se debaten.
Podrán también las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las

220
circunstancias o hechos materiales que consideren pertinentes, según lo señalado en
el Art. 407 del CPC.
5- Pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de
peritos, y lo decretará el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el éxito
de la inspección y ha sido solicitada con la anticipación conveniente, según lo
señalado en el Art. 404 del CPC. Habrá situaciones excepcionales en que el tribunal
podrá practicar este medio de prueba fuera de su territorio jurisdiccional. Según el
Art. 403 inciso 2° “La inspección podrá verificarse aún fuera del territorio señalado a
la jurisdicción del tribunal”, constituye, por tanto, una excepción al principio de la
territorialidad, ello ocurre, por ejemplo, tratándose de la prórroga de la competencia.

Valor probatorio de la inspección personal del tribunal.

La inspección personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o
hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia
observación, según lo señalado en el Art. 498 del CPC.

Requisitos para que este medio de prueba produzca plena prueba.

1- Que se trate de circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca como
resultado de su propia observación.
2- Que se deje constancia de tales circunstancias o hechos materiales en el acta.

5- El informe de peritos.
Se regula en el párrafo 6° del título XI del libro II del CPC entre los Arts. 409 al 425.
El informe de peritos puede ser definido de la siguiente forma: “Es el dictamen de
personas con conocimientos especiales sobre los hechos controvertidos en el juicio,
cuando para su apreciación se requieren antecedentes de alguna ciencia o arte.”
Definición de perito: “Es aquella persona ajena al juicio que da su opinión, con
las formalidades legales, sobre los hechos controvertidos, para cuya apreciación
se requiere un conocimiento especializado de alguna ciencia o arte”.

Iniciativa para la producción del informe de peritos como medio de prueba.

1- A petición de partes, vale decir, la parte interesada solicita al tribunal la producción
de este medio de prueba, en este sentido dispone el Art. 412 del CPC: “las partes sólo
podrán solicitar el informe de peritos dentro del término probatorio”.

2- El reconocimiento de peritos podrá decretarse de oficio en cualquier estado del

juicio, según lo señala el Art. 412 del CPC. Además, el Art. 159 N°4 señala que los
tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio,
medidas para mejor resolver, El informe de peritos.

221
En este sentido según el Art. 411 podrá oírse el informe de peritos en los
siguientes puntos:
1- Sobre puntos de hecho para cuya apreciación se necesiten conocimientos especiales
de alguna ciencia o arte.
2- Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera.
3- Se oirá informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley así lo disponga, ya
sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar
opiniones periciales, según lo señala el Art. 409 del CPC.
Agrega luego el Art. 410 del CPC: Cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en
juicio práctico o previo informe de peritos, se entenderán cumplidas estas
disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las
reglas de este párrafo, al procedimiento que corresponda usar, según la naturaleza de
la acción deducida.
Ejemplo según el Art. 438 N°2 se requiere informe de peritos tratándose del juicio
ejecutivo.

Oportunidades en que se puede solicitar la producción de este medio de prueba.

1- Según el Art. 412 “las partes sólo podrán solicitar el informe de peritos dentro del
término probatorio”.
2- A iniciativa del juez, como medida para mejor resolver, en conformidad al Art. 159
N°4, sólo dentro del plazo para dictar sentencia.
3- Cuando la iniciativa de la producción de este medio de prueba se encuentra ley, la
oportunidad de su producción estará dada en cada caso por el legislador.

Nombramiento del perito cualquiera que sea su iniciativa.

1- Para proceder al nombramiento de peritos, el tribunal citará a las partes a una
audiencia, que tendrá lugar con sólo las que asistan, señalado el día y la hora de su
realización, según lo señala el Art. 414 del CPC.
La resolución que cita a la audiencia en cuestión deberá ser notificada por cédula, en
conformidad al Art. 44 del CPC, al ordenar la comparecencia personal de las partes.

Objetivo de la audiencia, según el Art. 414 del CPC.

En ella se fijará primeramente por acuerdo de las partes, o en su defecto por el
tribunal:
1- El número de peritos que deban nombrarse
2- La calidad, aptitudes o títulos que deban tener y
3- El punto o puntos materia del informe.

Pueden presentarse, a continuación, las siguientes situaciones.

Si existe acuerdo entre las partes respecto a la designación de las personas que
actuaran como peritos, prima de la voluntad de las partes.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designación de las personas, o no
concurren todas las partes a la audiencia, hará el nombramiento el tribunal, no

222
pudiendo recaer en tal caso en ninguna de las 2 primeras personas que hayan sido
propuestas por cada parte, según lo señala el Art. 414 inciso 2° y 415 del CPC.

2- El juez dictará una resolución, en que se indique, el o los peritos designados por
las partes, o en su defecto por el tribunal, la cual será notificada a las partes. Cuando
el nombramiento se haga por el tribunal, se pondrá en conocimiento de las partes para
que dentro del tercero día deduzcan su oposición, si tienen alguna incapacidad legal
que reclamar contra el nombrado. Vencido este plazo sin que se formule oposición,
se entenderá aceptado el nombramiento, ello según el Art. 416 del CPC.

En cuanto a las inhabilidades para ser perito el Art. 413 señala a:

1- Los que sean inhábiles para declarar como testigos en el juicio.
2- Los que no tengan título profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera, está reglamentada por la ley y hay en el
territorio jurisdiccional dos o más personas tituladas que puedan desempeñar el cargo.
3- Se deberá, también, proceder a notificar al perito, dicha notificación podrá ser
realizada personalmente o por cédula, de acuerdo con el Art. 56, al ser practicada a
un tercero que no es parte en el juicio. En este caso el perito aceptará o no el cargo,
en caso de que lo rechace deberá procederse a nombrar un nuevo perito.
Según el Art. 417 del CPC El perito que acepte el cargo deberá declararlo así, jurando
desempeñarlo con fidelidad.

Función del perito.

1- El perito deberá proceder a practicar el llamado reconocimiento, es decir, el
examen de la cosa o lugar materia del peritaje. El perito encargado de practicar un
reconocimiento deberá citar previamente a las partes para que concurran si quieren,
así lo señala el Art. 417 del CPC, en realidad quien cita es el juez, debiendo notificarse
esta resolución “Téngase presente” por el estado diario.
De todo lo obrado se levantará acta, en la cual se consignarán los acuerdos celebrados
por los peritos.
Las partes podrán hacer en el acto del reconocimiento las observaciones que estimen
oportunas. Según lo señala el Art. 419 del CPC.

TEXTO ANTIGUO ACTUAL LEY 21.394.

Art. 417 (419). El perito que acepte el cargo Art. 417 (419). El perito que acepte el cargo
deberá declararlo así, jurando desempeñarlo deberá declararlo así, jurando desempeñarlo con
con fidelidad. fidelidad.
De esta declaración, que habrá de De esta declaración, que habrá de hacerse por
hacerse verbalmente o por escrito dentro de los tres días siguientes a la
escrito en el acto de la notificación, presencialmente o por vía remota
notificación o dentro de los tres días mediante videoconferencia ante un
inmediatos, se dejará testimonio en los autos. ministro de fe del tribunal, se dejará testimonio
El perito encargado de practicar un en los autos a través del sistema de tramitación
electrónica del Poder Judicial.

223
 reconocimiento deberá citar previamente a las El perito encargado de practicar un
partes para que concurran si quieren. reconocimiento deberá citar previamente a las
partes para que concurran si quieren.

2- Los peritos deberán proceder a emitir un informe, según se deduce de lo señalado

en el Art. 420 del CPC, la ley no señala un plazo para la realización del informe, dicho
plazo es señalado normalmente por el juez. Los tribunales podrán en caso de
desobediencia, apremiarlos con multas, prescindir del informe o decretar el
nombramiento de nuevos peritos, según los casos.

Pago del perito.

Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por
la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse, serán de cargo del
que la haya solicitado; salvo que el tribunal o la ley dispongan el informe de peritos,
y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas, según lo señala
El Art. 411 N°2 inciso 2° CPC.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá ordenar que previamente se consigne
una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos.

Valor probatorio de la prueba pericial.15

Dispone el Art. 425 del CPC: Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del
dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crítica.

15
Causa nº 1086/2008 (Casación). Resolución nº 30030 de Corte Suprema, Sala Tercera (Constitucional)
de 21 de Octubre de 2008: PRUEBA. VALORACION. El artículo 425 del Código de Procedimiento
Civil establece que los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del dictamen de los peritos de acuerdo
a las reglas de la sana crítica. Por ello es que dicha disposición es de muy difícil infracción, desde que
establece la apreciación de las pericias del modo dicho y para que se infrinja se han de apartar los jueces
del fondo, de un modo muy notorio, de las reglas de la experiencia y de la lógica.
224
 6- Las presunciones.16
Se regula en el párrafo 7° del título XI del libro II del CPC en los Arts. 426 y 427 del
CPC.
Las presunciones pueden ser definidas “como las deducciones realizadas por el juez
o por el legislador, que, partiendo de hechos o antecedentes conocidos en el proceso,
dan por establecidos hechos desconocidos que son necesarios para la resolución
del litigio”.
Según el Art. 47 del CC se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos
antecedentes o circunstancias conocidas.

De acuerdo con el Art. 1712 del CC las presunciones son legales o judiciales.
a- Presunciones legales.
Cuando el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas
son determinadas por la ley, la presunción se llama legal, de acuerdo a lo señalado en
el Art. 47 inciso 2° del CC.
Las presunciones legales podrán ser a su vez de derecho, o simplemente legales, según
admiten o no prueba en contrario.

b- Presunciones judiciales.
Cuando el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas
son determinadas por el juez, las presunciones que deduce el juez deberán ser graves,
precisas y concordantes, de acuerdo al Art. 1712 del CC.

16
ROL: 5087-2012, 2do. Juzgado de Letras de Temuco: “DÉCIMO SEXTO: Que, en cuanto al daño
moral demandado por la suma de $50.000.000.- Que, el daño moral tradicionalmente ha sido
relacionado al que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona. En general, es
el sufrimiento, el dolor, pesar, angustia y molestias psíquicas que sufre un ser humano en sus
sentimientos a consecuencia del incumplimiento imputable, un hecho externo que afecta la integridad
física o moral del individuo.
Que, esa concepción ya tradicional, ha ido evolucionando hacia acepciones más amplias o
comprensivas de otros aspectos, llegando a señalarse que el daño moral es aquel que se refiere a la lesión
o menoscabo que el hecho generador de responsabilidad pueda ocasionar en un derecho o interés del
que es titular la persona afectada y que se encuentra en la esfera extrapatrimonial del individuo.-
Que, a juicio de esta sentenciadora , en el caso de autos, el incumplimiento contractual de que
fue víctima el actor ha debido ocasionarle un daño moral, lesionando su legítimo interés y derecho, pues
no cabe duda de las ilusiones, expectativas, esperanzas que como alumno tenía puestas en dicha
actividad destinada a obtener un título profesional que le permitiría desarrollarse íntegramente como
persona, y especialmente llegar a tener un trabajo digno, que le aportara estabilidad y dignidad en el
devenir de su vida.- Que, esta situación que lo obligó en definitiva a retirase de sus estudios, truncó
aquellas esperanzas de un futuro auspicioso, y ello debió provocarle dolor, angustia, desesperanza,
impotencia, amargura y pesar.- Que todos estos antecedentes constituyen una presunción que será
valorada como plena prueba conforme al artículo 426 del Código de Procedimiento Civil, que por
tener el carácter de gravedad y precisión suficientes forman su convicción de que actor , a
consecuencia del incumplimiento del aparte demandada ha sufrido daño moral, y que entre el hecho
generador del daño y el daño existe una relación de causalidad, comoquiera que si hipotéticamente se
elimina el hecho dañoso desaparece el daño.- Esto es en la relación de causa – efecto, el actuar del
hechor aparece o emerge como la causa directa del perjuicio”.-

225
Requisitos que deben reunir las presunciones judiciales para hacer plena
prueba.
De acuerdo con lo señalado en el Art. 1712 del CC, las presunciones judiciales deben
reunir los siguientes requisitos:
1- Debe tratarse de presunciones graves: Vale decir, partiendo de hechos o
antecedentes conocidos en el proceso, se den por establecidos hechos desconocidos
que son necesarios para la resolución del litigio.
2- Debe tratarse de presunciones precisas: Deben deducirse en forma fácil y
sencilla, que no den lugar a vaguedades o a conclusiones diversas.
3- Debe tratarse de presunciones concordantes: Que exista armonía entre todos los
hechos conocidos, Lo anterior, debe entenderse sin perjuicio a lo señalado en el Art.
426 del CPC que señala que: “Una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para
formar su convencimiento”, vale decir, según esta disposición no se exigiría que se
trate de presunciones concordantes.

APRECIACIÓN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.

Se regula en el párrafo 8° del título XI del libro II del CPC en los Arts. 428 y 429 del
CPC.
1- El juez deberá proceder a determinar si existen reglas especiales que regulen la
cuestión, y en caso de que existan reglas especiales que regulen la cuestión, se deberá
proceder a su aplicación.
Ejemplo la presunción de derecho prevalece sobre los demás medios de prueba al no
admitir prueba en contrario, El Art. 1701 señala que la falta de instrumento público
no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad.
2- Entre dos o más pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto,
los tribunales preferirán la que crean más conforme con la verdad, según lo señala el
Art. 428 del CPC.
Art. 428 (431). Entre dos o más pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva
el conflicto, los tribunales preferirán la que crean más conforme con la verdad.
Art. 429 (432). Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura
pública, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que reúnan las condiciones
expresadas en la regla segunda del artículo 384, que acrediten que la parte que se dice
haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos
instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el
día del otorgamiento y en los setenta días subsiguientes. Esta prueba, sin embargo,
queda sujeta a la calificación del tribunal, quien la apreciará según las reglas de la
sana crítica.
La disposición de este artículo sólo se aplicará cuando se trate de impugnar la
autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una
escritura pública auténtica.

226
TRÁMITES POSTERIORES A LA PRUEBA.
Se regula en el título XII del libro II del CPC, en el Art. 430 y siguientes del CPC.

Sub-etapa de observaciones a la prueba.

Dispone el Art. 430 del CPC que, vencido el término probatorio, y dentro de los 10
días siguientes, cada una de las partes podrán hacer por escrito las observaciones
que estimen necesarias tanto a su propio prueba rendida, como la rendida por la
contraparte, para estos efectos el proceso quedará a disposición de las partes.

¿Qué sucede una vez vencido este plazo, según el Art. 432 del CPC?
Vencido el plazo a que se refiere el artículo 430, se hayan o no presentado escritos y
existan o no diligencias pendientes, el tribunal citará a las partes para oír sentencia.
Comienza de esta forma el último período, el período de la sentencia o decisión, en
forma automática.
En contra de esta resolución sólo podrá interponerse recurso de reposición, el que
deberá fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero día. La resolución
que resuelva la reposición será inapelable.

4- El período de la sentencia o decisión.

Dispone el Art. 432 inciso 1° del CPC: Vencido el plazo a que se refiere el artículo
430, se hayan o no presentado escritos y existan o no diligencias pendientes, el
tribunal citará a las partes para oír sentencia.
Sin embargo, lo normal es que las partes soliciten al juez citarles para oír sentencia.
La expresión oír sentencia podría inducirnos a error, no se llama a las partes a
escuchar sentencias, sino que simplemente significa que el juez comenzará a estudiar
los antecedentes para dictar sentencia, terminado de esta forma la actividad de las
partes.
Esta resolución, será notificada por el estado diario, según las reglas generales.
En cuanto a la naturaleza de esta resolución, se trata de una resolución interlocutoria
de la segunda clase, pues resuelve sobre algún trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva.
Impugnación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia.
En contra de esta resolución sólo podrá interponerse recurso de reposición, el que
deberá fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero día. La resolución
que resuelva la reposición será inapelable, así lo señala el Art. 432 del CPC.

Efectos de la notificación de la resolución que cita a las partes para oír sentencia.
Con la notificación de esta resolución termina toda la actividad de las partes, y, no se
admitirán escritos ni pruebas de ningún género, así lo señala el Art. 433 del CPC.

227
Excepción a este principio:
El propio Art. 433 del CPC consagra las siguientes excepciones:
1- Se permitirá formular incidentes, que se basen en la omisión de trámites de orden
público, como ocurre con la nulidad procesal del Art. 83 o incidentes relativos a
hechos ocurridos con posterioridad a la citación de las partes para oír sentencia, según
el Art. 84 del CPC.
2- Se permitirá al demandante pedir algunas de las medidas precautorias señaladas en
el Art. 290 del CPC.
3- Las medidas para mejor resolver a que hace referencia el Art. 159 del CPC, que
señala que “Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar
de oficio, medidas para mejor resolver”, señalando luego una enumeración de las
mismas. Las providencias que se decreten en conformidad al presente artículo serán
inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe
de peritos.

Plazo para el cumplimiento de las medidas para mejor resolver.

Las medidas decretadas deberán cumplirse dentro del plazo de 20 días, contados
desde la fecha de la notificación de la resolución que las decrete. Vencido este plazo,
las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar
sentencia, sin más trámite, así lo señala el propio artículo 159 del CPC.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, Art. 159 inciso 5°.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir
un término especial de prueba, no superior a ocho días, que será improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará lo
establecido en el inciso segundo del artículo 90. Vencido el término de prueba, el
tribunal dictará sentencia sin más trámite.

Formas normales de poner término al proceso.

La forma normal de poner término al proceso es la dictación de la sentencia
definitiva, que según el Art. 158 inciso 2° es aquella que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio. La cual debe cumplir
los requisitos señalados en el Art. 170 del CPC, sin perjuicio de los demás requisitos
señalados en el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la materia del año 1920,
ya estudiados en su oportunidad.

Plazo para el pronunciamiento de la sentencia definitiva.

Según el Art. 162 inciso 3° La sentencia definitiva en el juicio ordinario deberá
pronunciarse dentro del término de 60 días, contados desde que la causa quede en
estado de sentencia.
Lo anterior nos hará preguntarnos, pero ¿Cuándo estará la causa en estado de
sentencia?

228
a- La regla general nos señala que la causa está en estado de sentencia, desde que se
notifica a las partes la resolución que les cita a oír sentencia.

b- Excepcionalmente, pueden darse las siguientes situaciones:

1- En el caso que el juez hubiere decretado medidas para mejor resolver, los 60 días
para el pronunciamiento de la sentencia definitiva se cuentan desde que se lleven a
cabo tales medidas para mejor resolver.

MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER.

Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de oficio
medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no
decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 431, podrán dictar alguna o
algunas de las siguientes medidas:
1a. La agregación de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes;
2a. La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestión y que no resulten probados;
3a. La inspección personal del objeto de la cuestión;
4a. El informe de peritos;
5a. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren
o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios; y
6a. La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. Esta
medida se cumplirá de conformidad a lo establecido en el inciso 3° del artículo 37.
En este último caso y siempre que se hubiese remitido el expediente original, éste
quedará en poder del tribunal que decrete esta medida sólo por el tiempo
estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho días este
término si se trata de autos pendientes.
La resolución que se dicte deberá ser notificada por el estado diario a las partes y se
aplicará el artículo 433, salvo en lo estrictamente relacionado con dichas medidas.
Las medidas decretadas deberán cumplirse dentro del plazo de veinte días, contados
desde la fecha de la notificación de la resolución que las decrete. Vencido este plazo,
las medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar
sentencia, sin más trámite.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir
un término especial de prueba, no superior a ocho días, que será improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará lo
establecido en el inciso segundo del artículo 90. Vencido el término de prueba, el
tribunal dictará sentencia sin más trámite.
Las providencias que se decreten en conformidad al presente artículo serán
inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe

229
de peritos o abriendo el término especial de prueba que establece el inciso precedente.
En estos casos procederá la apelación en el solo efecto devolutivo.
2- En aquellos casos en que no exista termino probatorio, de acuerdo a lo señalado en
el Art. 313 del CPC, es decir, aquellos casos en que el demandado acepta llanamente
las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial
y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el plazo de 60 días se contará desde
el término del periodo de la discusión.
3- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin más trámite, de acuerdo a lo
señalado en el Art. 313 del CPC, el plazo de 60 días se contará desde el término del
periodo de la discusión.

Notificación de la sentencia definitiva.

Deberá ser notificada por cédula, en conformidad a lo señalado en el Art. 48 del CPC,
además los secretarios anotarán en el estado diario, el hecho de haberse dictado
sentencia definitiva, el día de su dictación y el envío de aviso a las partes, de acuerdo
con lo señalado en el Art. 162 del CPC.

Forma y contenido de la sentencia definitiva.

La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas se
refieren tanto a los requisitos generales de toda resolución judicial como a los
especiales de ella, contemplados en el artículo 170.
En primer lugar, referente a los requisitos generales de toda resolución judicial, la
sentencia definitiva debe contener: 1º la expresión en letras del lugar y fecha en que
se expide (art. 169, inc. 1º); 2º firma del juez o jueces que la dictan o intervienen en
el acuerdo (art. 169, inc. 1º, parte final), y 3º la autorización del secretario (art. 61,
inc. final).
Respecto a los requisitos especiales de la sentencia definitiva de primera instancia,
ellos están contemplados en el artículo 170 y en el auto acordado de fecha 30 de
septiembre de 1920 de la Excma. Corte Suprema, sobre la forma de las sentencias.
Las sentencias definitivas de primera instancia constan de tres partes: expositiva,
considerativa y resolutiva o dispositiva. Nos referiremos a cada una de ellas, en
términos generales.
1º Parte expositiva. En esta primera parte de la sentencia, el juez hace un resumen
de la demanda, contestación, réplica y dúplica y de los demás trámites del proceso
hasta la citación para oír sentencia. La omisión de esta parte acarrea la nulidad de la
sentencia, que se hace efectiva por medio del recurso de casación en la forma (art.
768, Nº 5º). Debe contener:
1) La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesión u oficio (art.
170, Nº 1º). Son partes la que promueve la acción y aquella contra quien se deduce.
Su designación tiene mucha importancia para los efectos de los límites subjetivos de
la cosa juzgada.
2) La enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y
de sus fundamentos, y las enunciaciones de las excepciones o defensas alegadas por

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el demandado (art. 170, Nos 2º y 3º). El juez debe hacer un resumen de los hechos
expuestos en la demanda y en la contestación.
2º Parte considerativa. En esta parte de la sentencia, el juez aplica el derecho,
operación que comprende tres fases: la reconstrucción de los hechos; la determinación
de la norma legal aplicable o, en su defecto, los principios de equidad en que se funda
el fallo; y el examen de los requisitos para la procedencia de la acción. Tiene
importancia para los efectos de la motivación de la sentencia, que es la única manera
de llevar al ánimo de los litigantes la convicción de que han sido considerados todos
los aspectos de la cuestión y tomadas en cuenta sus respectivas alegaciones. Esta parte
debe contener las enunciaciones indicadas en los Nos 4º y 5º del artículo 170:
"4º Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la
sentencia;
"5º La enumeración de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo".
El auto acordado de la Corte Suprema establece en sus Nos 5º, 6º, 7º, 8º, 9º y 10, con
referencia a la parte considerativa de la sentencia, lo siguiente:
"5º Las consideraciones de hecho que sirvan de fundamento al fallo. Se establecerán
con precisión los hechos sobre que versa la cuestión que debe fallarse, con distinción
de los que hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de aquellos respecto
de los cuales haya versado la discusión;
"6º En seguida, si no hubiere discusión acerca de la procedencia legal de la prueba,
los hechos que se encuentren justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que
sirvan para estimarlos comprobados, haciéndose, en caso necesario, la apreciación
correspondiente de la prueba de autos conforme a las reglas legales;
"7º Si se suscitare cuestión acerca de la procedencia de la prueba producida, la
exposición de los fundamentos que deben servir para aceptarla o rechazarla, sin
perjuicio del establecimiento de los hechos en la forma expuesta en los párrafos
precedentes para los fines consiguientes;
"8º Establecidos los hechos, las consideraciones de derecho aplicables al caso;
"9º La enunciación de las leyes o en su defecto de los principios de equidad con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo;
"10º Tanto respecto de las consideraciones de hecho como las de derecho, el tribunal
observará al consignarlas el orden lógico que el encadenamiento de las proposiciones
requiera, y, al efecto, se observará, en cuanto pueda ser aplicable a los tribunales
unipersonales, lo dispuesto en el artículo 186 del Código de Procedimiento Civil”.

3º Parte resolutiva y dispositiva. Es en esta parte donde el juez pronuncia su fallo y

es ella la que produce los efectos de cosa juzgada. Establece el artículo 170, Nº 6º:
"Las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrán: 6º
La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberá comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la
resolución de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas".

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El asunto controvertido está constituido, pues, por todas las acciones y excepciones
hechas valer oportunamente y en forma.
El artículo 170, en especial su Nº 6º, no es más que la ampliación de un principio
básico de derecho procesal, que se encuentra consignado en el artículo 160: "Las
sentencias se pronunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a
puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en
cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio".

Formas anormales de poner término al proceso.

1- A través de la conciliación, si esta es total, la cual tendrá el mismo valor de una
sentencia definitiva, según el Art. 262 y siguientes del CPC. Presupone un acto entre
las partes con intervención del juez que conoce de la causa.
2- A través de la transacción, que implica un acuerdo de las partes, sin intervención
del juez, en que terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio
eventual, regulado en el Art. 2446 y siguientes del CC. Según el Art. 2460 del CC la
transacción produce el efecto de cosa juzgada en última instancia.
3- A través de un acto unilateral del demandante, como es el desistimiento de la
demanda, que produce la extinción de las acciones, y regulada en los Arts. 148 al 151
del CPC.
4- A través de la inactividad de las partes, durante 6 meses contados desde la fecha
de la última resolución, que desencadena el abandono de la instancia, de acuerdo al
Art. 152 del CPC.
De la sentencia definitiva dictada en el procedimiento ordinario, procede el
recurso de apelación, conforme al artículo 186, 187 y 189 del CPC. El que - salvas
ciertas excepciones legales (art. 194 CPC por ejemplo)- se concede en ambos
efectos. En el plazo de 10 días.
Procede además, el recurso de casación en la forma (art. 768 CPC). En el plazo
de 10 días.
Se pueden interponer ambos recursos de manera CONJUNTA, en el plazo de la
apelación.
También se puede interponer el recurso de rectificación o enmienda de los
artículos 182 y siguientes del CPC.

QUE LA FUERZA LES ACOMPAÑE!!!

Actualizado al 13 de marzo de 2022.

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