20-2-2021

DRET
MERCANTIL

Hector Del Egido Gonzalez

PraLab2
Teresa
CONCEPTES PREVIS

-Estatut júridic: conjunts de drets i obligacions que li corresponen a aqueLl subjecte que es
dedica a l’activitat empresarial.

-Persona física: persona humana que té els ordenaments jurídics per ser persona i que està
subjecte a drets i obligacions. Si aquesta persona obra una empresa, aquesta persona és
l’empresa i respon amb tots els seus drets i obligacions la seva activitat empresarial

-Persona jurídica: empresaris socials (societats) en les quals una serie de persones que monten
una nova persona que se separa de les persones físiques. Una empresa es posiciona com a
entitat jurídica quan es porta l’escriptura pública al registre mercantil

-Escriptura pública: document públic i solemne que fà prova de lo que diu i s’otorga davant
d’una persona que dona fé, es a dir, davant d’un notari. Aquesta escriptura es realitza en molts
casos. Però, sobretot es dona en la compra-venda de bens inmobles ( bens que no es mouen i
que corresponen a vivendes, oficines, solars,…). Dintre dels béns immobles cal destacar que lo
correcte seria després d’adquirir la vivienda i tinguem l’escriptura pública, la portem al registre
de la propietat.

-Responsabilitat solidaria: significa que si una societat té pèrdues, els creditors es derigiran al
patrimoni de la societat i, si no és suficient, acreditaran el preu del deute als socis però
l’acreedor seleccionarà un dels socis per tal que aquest adelanti el pago.

TEMA 0. INTRODUCCIÓN AL DERECHO MERCANTIL

¿Qué es el derecho?

Conjunto normativo que rige y se entiende de acuerdo con una serie de juicios de valor,
creencias y convicciones imperantes dentro de una comunidad. El
término derecho tiene dos visiones distintas:

- el derecho en sentido objetivo: Es un conjunto organizado de normas elaboradas por

quienes tienen potestad para ello en una determinada sociedad y que pueden
imponerse coactivamente. Es cambiante ya que ha de responder a los cambios de la
realidad social.

- el derecho en sentido subjetivo: es el poder que tiene alguien de exigir algo a otro de
forma coactiva, acudiendo en último término a los tribunales.

¿Qué es el ordenamiento jurídico?

Conjunto de normas que en un determinado momento histórico rigen en una comunidad. Por
ejemplo: Ordenamiento jurídico español, Ordenamiento jurídico de la Unión Europea,
Ordenamiento jurídico internacional.
PRINCIPALES RAMAS DEL DERECHO

Dentro del Derecho se distinguen dos grandes sectores:

- DERECHO PÚBLICO regula las relaciones entre los particulares y los poderes públicos, así
como las relaciones de los poderes públicos entre sí (Dº administrativo, Dº procesal, Dº
penal y tributario y Derecho financiero).

- DERECHO PRIVADO las relaciones entre el Estado y los particulares. Dentro de este
encontramos:
a) Derecho civil: regula questiones de caràcter general y se aplica en todos los sectores del
Derecho. El texto que lo regula es el Código Civil, aunque hay muchas leyes especiales
que regulan materias concretes.
b) Derecho mercantil: regula el estatuto jurídico del empresario (estatuto de derechos y
obligaciones de un empresario), también regula todo lo relativo a las sociedades
mercantiles, los actos de comercio y la actuación del empresario en el mercado. El texto
legal básico es el Código de Comercio, aunque hay materias de tanto peso que salen de
este y se regulan con leyes especiales.
c) Derecho laboral: regula los contractos de Trabajo. El texto básico és el Estatuto de los
Trabajadores
d) Derecho industrial
e) Derecho inmobiliario o registral (norma que registra el dret de la propietat)
f) Derecho del consumo).

FUNCIONES Y PODERES DEL ESTADO

PODER LEGISLATIVO PODER JUDICIAL PODER EJECUTIVO

• Función legislativa • Función • Función ejecutiva
• Establecer normas Jurisdiccional • Ejecutar las
generales a las que se • Resolver los medidas
deben ajustar los conflictos de necesarias en
miembros de la intereses entre beneficio de la
comunidad individuos, sociedad
aplicando la ley al • Crear i estructurar
caso concreto la administración
pública

ORDENAMIENTO JURÍDICO: Conjunto de normas que rigen en una comunidad en un momento

histórico determinado. Por lo tanto, no es estático si no que es mutante. Hay tres
ordenamientos jurídicos: ordenamiento jurídico español, ordenamiento jurídico de la Unión
Europea y el ordenamiento jurídico internacional (formamos parte de un todo llamado mundo).
Estas normas las puedes hacer los poderes públicos estatales y los poderes políticos de las
distintas Comunidades Autónomas.
JERARQUIA DE LAS FUENTES
Art 1 código civil: Existencia de una pluralidad de instancias
· Ley normativas territoriales en nuestro
· Costumbre ordenamiento, y de acuerdo con el
· Principios generales del derecho esquema de competencias de los
diferentes entes territoriales

LA LEY: son las normas que dictan o elaboran los poderes públicos, las cuales emanan de los
órganos competentes, son escritas y han de darse a conocer por su publicación en los
periódicos oficiales. Esos periódicos son los Boletines Oficiales que se publican diariamente.

LA COSTUMBRE: La costumbre es una creación espontánea de determinados grupos sociales

(por ejemplo, los comerciantes) mediante conductas reiteradas y uniformes que siguen
una cierta regla en cuestiones jurídicas (resolución de conflictos, regulación de actos o
negocios jurídicos). Ejemplos de esto son los usos contables

PRINCIPIO DE COMPETENCIA O DISTRIBUCION DE MATERIAS: Regla complementaria del

principio de jerarquía normativa que atribuye a un órgano o ente concreto de la
potestad de regular determinadas materias o de dictar cierto tipo de normas con
exclusión de los demás.

TIPOS DE LEYES

· La constitución española.

· Leyes del estado

· Ley orgánica: son normes generales que abarcan plenamente la reglamentación de una materia
i que no entran en detalles, sinó que se encargan de diseñar las pautes para que el legislador
ordinario desarrolle a futuro determinados temes. LA APROBACIÓN, MODIFICACIÓN Y
DEROGACIÓN EXIGE MAYORÍA ABSOLUTA DEL CONGRESO. Esta regulada en el articulo 81 de la
Constitución Española.

· Ley ordinaria: Regulan materias que no son objeto de la ley orgànica y en estas no hay tramites
especiales para su aprovación. EL PROCEDIMIENTO DE APROBACIÓN, MODIFICACIÓN Y
DEROGACIÓN ES CON MAYORIA DE CADA CÁMARA.

· Leyes básicas: Es aquella ley estatal que se dicta en uso de alguno de los títulos competenciales
en los que se adjudica al Estado la facultad de fijar las bases que regulan una materia, y a las
Comunidades Autónomas el desarrollo normativo de esas bases. En este marco, la legislación
completa sobre una materia, se nutre de normas de DOS ORDENAMIENTOS distintos:

A) ESTATAL que establece las bases de la ordenación

B) AUTONÓMICO que desarrollando esas bases completa dicha ordenación.

NORMAS DEL PODER EJECUTIVO CON FUERZA DE LEY

Las leyes en sentido estricto son las elaboradas por el poder legislativo, pero el Gobierno en
contadas ocasiones puede dictar normas con valor equivalente al de la ley emanada del
Parlamento: normas con rango y fuerza de ley.

- Decretos-ley: el poder ejecuivo puede en ocasiones ejercer funciones de legislador. En

caso de extraordinaria y urgente necesidad. Quedan excluidas las materias reservadas
a ley orgánica. Deberán ser sometidos inmediatamente a debate y votación en el
Congreso de los Diputados, convocado al efecto si no estuviese reunido en los 30 días
siguientes a su promulgación.

- Decretos-legislativos: es una norma jurídica con rango de ley, emanada del poder
ejecutivo (en el caso de España, el Gobierno) en virtud de delegación expresa efectuada
por el poder legislativo (es decir, mediante ley ordinaria).

LEYES DE LAS CCAA

EA (estatuto de autonomía) es la norma fundamental y cumbre de la pirámide normativa de la
CA (comunidad autónoma), Rigen sólo en el territorio de la CA i tienen un contenido determinado:
ámbito de aplicación, competencias, etc. Están subordinadas jerárquicamente a la CE
(Constitución Española).

LA POTESTAD REGLAMENTARIA
La administración Pública para el cumplimiento de sus fines públicos realiza diversos actos
jurídicos sometidos al dº administrativo:
- Actos normativos (REGLAMENTOS)
- Actos unilaterales no normativos (ACTOS ADMINISTRATIVOS)
- Actos bilaterales (CONVENIOS Y CONTRATOS ADMINISTRATIVOS)

REGLAMENTOS: Normas dictadas por el Poder Ejecutivo estatal o autonómico subordinadas a

la ley. Su función es completar o mejorar la aplicación de las leyes.
Tipos:
• Estatales
o Reales Decretos del Presidente Gobierno
o Reales Decretos del Consejo de Ministros
o Acuerdos adoptados en Comisiones Delegadas Gobierno
o Órdenes Ministeriales
o Resoluciones y Circulares de Autoridades inferiores
• De las CCAA
o DECRETOS ( Gobierno CA y de su Presidente)
o ORDENES (Consejeros)
• De las entidades locales
o Orgánico de cada entidad (norma de régimen interno)
o Ordenanzas Locales
o Bandos (reglamento que hace, personalmente, el alcalde)
• Corporativos
COMIENZO DE VIGENCIA DE LAS NORMAS
Su entrada en vigor puede ser:
• Simultánea: En el mismo momento en todo el territorio.
• Sucesiva: Se marcan diferentes fechas para la entrada en vigor en los disintos lugares.
• Inmediata: En el mismo momento de su promulgación.
• Diferida: Aplazada a un momento posterior.

El plazo que transcurre entre la publicación y la entrada en vigor de la ley se denomina “vacatio
legis”

DERECHO CIVIL COMUNITARIO

Este Derecho tiene la finalidad fundamental de crear un mercado único lo que exige que las
normas que inciden en el mismo sean similares en todos los Estados miembros. En caso de
conflicto entre normas comunitarias e internas tiene primacía el Derecho comunitario.
Sus normas emanan de los órganos legislativos de la UE con competencia para elaborarlo y
dictarlo.

FUENTES MATERIALES
• Parlamento Europeo: representantes de los Estados miembros. No más de 700 miembros
• Consejo: representante de cada Estado miembro de rango ministerial. Presidencia por
rotación durante seis meses
• Comisión: veinte miembros (modificable por el Consejo). Deben ser nacionales de los
Estados miembros. Al menos un nacional de cada Estado (no superior a dos).

FUENTES FORMALES

• DERECHO ORIGINARIO O PRIMARIO

Tratados constitutivos CEE modificados por subsiguientes Tratados y Convenios. Aplicación
inmediata en los Estados miembros desde el momento de su integración en UE.

• DERECHO DERIVADO
Normas emanadas de las instituciones comunitarias con competencias legislativas
Según forma que adopte (Reglamento, Directiva, Decisión, Recomendación, Dictamen) se
aplicará o no de forma inmediata.

OTRAS FUENTES
• La costumbre:
• Los principios generales del derecho:
o Principio de competencia
o Principio de subsidiariedad
o Principio de cooperación
o Principio de confianza
o Principio de proporcionalidad
• La jurisprudencia: Resolución de cosa juzgada, ejecutables, creadora de doctrina que
vincula a las jurisdicciones nacionales y es fuente de Derecho Comunitario.
TEMA 1. CONCEPTO. EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y FUENTES DEL DERECHO
MERCANTIL
El Dº mercantil es un sector del ordenamiento jurídico privado que aparece en un momento
historico concreto y se desarrolla para atender a las necesidades del tráfico económico cuando
las normas del dº civil se muestran insuficientes para hacerlo.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO MERCANTIL.

Antes de la Edad Media, aunque no encontramos referencias al termino derecho mercantil, si

que había leyes o normes que regulavan algunos aspectos que ahora forman parte de este. Por
ejemplo, en el código de Hammurabi habia normas incipientes sobre compraventa, depósitos,
prestamos, relaciones mercantiles, etc. Cabe destacar que aunque Grecia no fuera muy plorifera
en Derecho Mercantil, en Roma sí lo fue aunque no como rama independiente sino agrupada
dentro de una rama común comocida cómo Derecho Privado. El derecho mercantil como tal surge
en la Edad Media para hacer frente a la rigidez y formalismo del Derecho civil, ya que los
comerciantes sentian la necesidad de crear unes normes que se adaptasen major a los requisitos
del comercio.

EL CÓDIGO
El código es una técnica legislativa que se caracteriza por ser un sistema de normas con
pretensiones de atemporalidad y perpetuidad. Si hablamos de códigos de comercio espanyoles
encontramos dos ejemplos:

Código de 1829
• La categoría de acto de comercio adquiere carácter sustancial
Código de 1885
• Adopta un sistema objetivo.
• El acto de comercio se califica por su naturaleza esencial con independencia
del sujeto que lo realiza.

EN LA ACTUALIDAD
Cambios profundos en el derecho mercantil español para conseguir una uniformidad derivada de
la entrada de España en la Unión Europea.
- Materia de sociedades: introducción de la sociedad unipersonal, cuentas
anuales,modificaciones estructurales, etc
- Seguros, banca y bolsa
- Contratos celebrados fuera de establecimientos mercantiles
- Crédito al consumo
- Condiciones generales de la contratación: son unas clausulas predispuestas, las
incorporación de las cuales en un contrato sea impuesta por una de las dos partes

I.-CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL

La configuración del Derecho mercantil actual tiene su base en el reconocimiento a los
ciudadanos de un importante derecho constitucional:

• la libertad de iniciativa en materia económica o libertad de empresa.

El Código de Comercio de 22 de agosto de 1885, contiene las reglas jurídicas especiales que
habrán de observar aquellos sujetos que, con carácter profesional, ofrecen bienes y servicios en
el mercado (que el Código llama comerciantes) y también la regulación de los instrumentos
jurídicos propios de esa actividad económica concreta (llamados “actos de comercio” según el
Código de comercio).

El Derecho mercantil es el Derecho que regula la actividad comercial.

• PERO se ha visto ampliado en la actualidad, incluyendo “nuevas materias o sectores
normativos más modernos” tales como el Derecho de la competencia o el Derecho de la
propiedad industrial (tema de patentes, usufructo, etc)

1.-CONCEPTO SUBJETIVO DEL DERECHO MERCANTIL: DERECHO DE LOS COMERCIANTES

Regula el llamado “estatuto jurídico del comerciante” que és un conjunto de normas e
instituciones jurídicas aplicables a los comerciantes(“empresarios”) por el mero hecho de serlo.

El derecho de los comerciantes tiene las siguientes características:

a) Ofrece un concepto jurídico de “empresario”

b) Regula los requisitos necesarios para la adquisición y pérdida de la
condición de comerciante/empresario→ ser mayor de edad, y tener libre
disposición de los bienes
c) Contempla ciertas prohibiciones e incompatibilidades para ejercer actividades
comerciales
d) Impone a los empresarios el deber de inscribirse en el Registro Mercantil y
dar publicidad legal a determinados actos realizados por estos con
trascendencia para terceros.
e) Regula la obligación del empresario de llevar una contabilidad ordenada y
ajustada a loscriterios previstos por la Ley.
f) Contempla ciertas especialidades de la representación del empresario en el
ejercicio de su actividad tipica.

Artículo 1 del Código de Comercio:

Este artículo anuncia que los comerciantes son aquellos que, teniendo la capacidad legal para
ejercer el comercio, se dedican a el de forma habitual y profesional. En este también habla de
que las compañías mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a este Código que
són las siguientes: sociedad colectiva y comanditaria simple. Otras sociedades no reguladas en
el C.Com son las S.A,S.L,A.I.E.

Aunque estas últimas no están reguladas específicamente en el C.Com, su regulación específica

(leyes especiales) les atribuye cualidad de empresarios con independencia a la naturaleza de la
actividad que estos desarrollan (mercantil o no)

2.-CONCEPTO OBJETIVO DEL DERECHO MERCANTIL: LOS LLAMADOS “ACTOS DE COMERCIO

Artículo 2 del Código de Comercio:

En la regulación del C.Com se consideran actos de comercio, los contratos mercantiles (sociedad
o “compañía” mercantil, comisión, depósito mercantil, etc).
Por otra parte, hay determinadas actividades económicas que el C.Com. ha querido excluir de su
ámbito de aplicación: agricultura, ganadería, artesanía, actividades extractivas como la pesca o la
minería, etc.

3.CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL

Derecho privado especial del empresario y de la actividad empresarial que regula los aspectos
jurídico-privados de dicha actividad sin perjuicio de que otras disciplinas jurídicas ordenen los
aspectos jurídicopúblicos de la actividad empresarial. Por otra parte, es Derecho privado especial
el Derecho civil.

II.CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL

El contenido del Derecho mercantil viene conformado por una serie de conjuntos normativos
autónomos, referidos a materias diversas relacionadas con el empresario y/o su actividad tipica.
Los principales sectores normativos que se incluyen:

1º. Estatuto jurídico del empresario. Conjunto de normas que regulan ciertos deberes y reglas
que se aplican a los empresarios per el hecho de serlo.

2º. Derecho de sociedades. Reglas generales que estudian los tipos de sociedades mercantiles.

3º. Derecho de la competencia (incluido Derecho de la publicidad). Regula y protege el mercado,

estableciendo unas normas generales de actuación que han de respetar.

4º. Derecho de la propiedad industrial. Régimen jurídico de determinados derechos de

explotación exclusiva sobre la marca i el nombre comercial y sobre creaciones o inventos
susceptibles de aplicación industrial o que confieren una forma o apariencia peculiar a un
producto, favoreciendo su comercialización.

5º. Derecho cambiario. Reglamentan los títulos que incorporan un derecho de crédito

6º. Derecho de los contratos mercantiles. Regula contratos de compraventa, de comisión, de

préstamo, etc.

7º. Derecho del mercado financiero. Incluye el Derecho del mercado de valores,el Derecho
del mercado de seguros y el Derecho del mercado del dinero y la actividad bancaria.

8º. Derecho concursal. regula las posibles soluciones ante la insolvencia de un deudor

9º. Derecho marítimo. Establece un régimen especial para la actividad comercial marítima y los
sujetos que participan en ella.

III.FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL. ESPECIALIDADES

Las fuentes del derecho mercantil son las mismas fuentes que las del resto del
ordenamiento jurídico pero la aplicación de esta si es distinta en relación al orden de
dichas fuentes

Las “fuentes formales” del Derecho→son las diversas formas o medios a través de las
cuales se establecen las normas (ley, costumbre…).

Las “fuentes materiales”→son los poderes, organismos o fuerzas sociales con

capacidad para establecer normas (el Estado, las CC.AA…).

La especialidad que ofrece el Derecho mercantil, en materia de fuentes, significa que:

• 1º) a los actos de comercio se aplica la ley mercantil
• 2º) a falta de ley mercantil se aplican los usos del comercio de cada lugar
• 3º) a falta de ambos, rige el Derecho común o civil.
DERECHO MERCANTIL COMUNITARIO
Cuando hablamos de Derecho comunitario, hacemos referencia a un derecho aplicable en los
Estados miembros, es decir, que obliga a los cuidadanos y órganos nacionales encargados la
aplicación de dicho Derecho

El derecho comunitario europeo originario→Tratados constitutivos de las Comunidades

europeas a los que se adhirió España con su integración en la Comunidad Económica Europea
(UE). En lo que se refiere al Derecho mercantil regulan libertad de circulación de mercancías o la
política de competencia.

Derecho comunitario derivado→REGLAMENTOS COMUNITARIOS sobre materias

jurídicomercantiles. En el ámbito del Derecho mercantil destaca por la utilización de DIRECTIVAS
COMUNITARIAS como instrumento de armonización de las legislaciones de los Estados miembros.

2. Legislación mercantil estatal

Constitución española de 1978
La Constitución contiene los principios, derechos y deberes fundamentales en materia económica
(la llamada “Constitución económica”). Destacan
especialmente, en cuanto presupuestos para la existencia del Derecho mercantil, el derecho a la
propiedad privada y, sobre todo, la libertad de iniciativa en materia económica o libertad de
empresa. Se
encomienda a los poderes públicos que garanticen la defensa de los intereses de los
consumidores y usuarios, y se establece que “la ley regulará las organizaciones profesionales que
contribuyan a la defensa de los intereses económicos que les sean propios”.

Distribución de competencias
El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias:
Legislación mercantil, penal y penitenciaria; legislación procesal, sin perjuicio de las necesarias
especialidades que en este orden se deriven de las particularidades del derecho sustantivo de las
Comunidades Autónomas.

El Código de Comercio (R.D. de 22 de agosto de 1885)

En la actualidad, ha perdido la trascendencia que tuvo históricamente. Esta pérdida de
importancia del Código responde a que ha sido vaciado de contenido en gran medida, puesto que
materias que originariamente eran reguladas por el C.Com. fueron extraídas de éste para ser
reguladas a través de leyes especiales.

No obstante, sigue estando vigente, aunque con una terminología arcaica y sin el significado
“codificador” que tuvo en su origen.

Leyes mercantiles especiales

Las necesidades regulación que han ido surgiendo desde la promulgación del C.Com. se han
atendido mediante leyes mercantiles especiales, y no modificando el C.Com para introducir en él
la nueva legislación. Configuran el principal cuerpo de legislación mercantil.
Con ellas se ha producido el desarrollo y actualización normativa del Derecho mercantil. Este
fenómeno se ha denominado “descodificación del Derecho mercantil”.

USOS DE COMERCIO
Aquellas normas de Derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y constante
de una práctica o conducta determinada de los comerciantes en sus negocios. Equivalen a la
costumbre.

Se requiere una práctica continuada realizada por el empresario con la convicción social de su
obligatoriedad.

La mayoría de los usos mercantiles tienen origen contractual, y se crean por la repetición de
determinadas cláusulas en los contratos celebrados por los empresarios, que acaban
convirtiéndose en “cláusulas de estilo” y finalmente se consideran obligatorias aunque no se
pacten.

El Derecho civil o común

Cumple una doble función. En algunas materias contribuye a la integración de la legislación
mercantil y con carácter general, en cambio, desarrolla una función supletoria, aplicándose en
defecto de leyes y usos mercantiles.
 TEMA 2 (PARTE I): L'EMPRESARIO MERCANTIL EN GENERAL.
En este tema estudiaremos qué derechos y obligaciones se le van a aplicar a las personas que se
denominan empresarios

1.-EMPRESA Y EMPRESARIO

El concepto fundamental del Derecho mercantil es el de “empresario”, la persona que realiza la

actividad mercantil. Este concepto no está definido en el C.Com, por este motivo, es un termino
muy discutido ya que en este se mezclan y entrecruzan al menos los siguientes términos:
comerciante, empresario, empresa y establecimiento mercantil.

Hoy es evidente que el sujeto central del Derecho Mercantil es el empresario:

• Porque lo que le identifica es realizar su actividad económica por medio de una empresa
• Porque también extiende su actividad a la industria.

Comerciante es el término tradicional que utiliza fundamentalmente el C.Com. Son comerciantes

las personas físicas que se dedican habitualmente al comercio, y las sociedades mercantiles o
industriales.

Marcar los límites de quien es empresario y quien no es importante porque el ordenamiento

jurídico español le atribuye un régimen jurídico específico. Pero, esta no es tarea fácil, ya que el
Derecho mercantil no establece quien es empresario y quine no (no diferencia entre pequeños y
grandes empresarios y tampoco ha actualizado el catálogo de sujetos definidos como tal)

Catálogo de sujetos que, tradicionalmente, han quedado excluidos de ser empresarios:

1. Los artesanos: pequeños empresarios que realizan una actividad para el mercado en
nombre, pero no disponen de una verdadera empresa.
2. Los empresarios agrícolas o ganaderos :su actividad no se incluía como mercantil
3. Los profesionales liberales se consideraba que para realizar su actividad era necesario
que actuara de forma personal y no se consideraba que existiera ánimo especulativo.

2.-EMPRESARIO EN SENTIDO ECONÓMICO Y EMPRESARIO EN SENTIDO JURÍDICO

El término «empresario» se utiliza en diversos sentidos que conviene no confundir:

• Desde una perspectiva estrictamente económica: Se identifica al empresario con la

persona que de forma directa realiza labores de organización y dirección empresarial.
Ejemplos de esto pueden ser administradores de una sociedad, directores,…
• Desde el punto de vista jurídico: es la persona que desarrolla en nombre propio o por
medio de otros, una actividad empresarial y asume las responsabilidades económicas
correspondientes.

CARACTERÍSTICAS DEL EMPRESARIO

• La actuación en nombre propio: el empresario mercantil siempre habrá de ejercitarla en

nombre propio.
• Debe asumir las consecuencias jurídicas derivadas de la actividad empresarial. Por este
motivo, no podemos hablar de derechos y obligaciones de la empresa si no que debemos
hablar de derechos y obligaciones del empresario
 • Si el empresario/a está casado en régimen de gananciales, el conyugue del empresario
puede ver afectado su patrimonio.
• Tiene un sistema especial de responsabilidad y la intervención de este va a dar lugar a
que ciertos actos y contratos sean calificados como mercantiles

3.-EMPRESARIO Y EMPRESA

Empresa tradicionalmente se ha considerado como conjunto organizado de elementos

personales, materiales e inmateriales destinado de manera duradera a la producción de bienes
y servicios para el mercado.

En el derecho español la EMPRESA carece de personalidad jurídica propia. Para actuar de forma
legal ha de estar vinculada a una persona (ya sea física → persona, o jurídica → sociedad
mercantil). Y esta persona a la que está vinculada, es el EMPRESARIO.

TEMA 2 (PARTE II): COMERCIANTE, EMPRESARIO, EMPRESA Y

ESTABLECIMIENTO.
1.- ESTABLECIMIENTO MERCANTI

Es el conjunto de bienes organizados que la empresa utiliza para su actividad; también se suele
hablar de “negocio”, “tienda”, “industria” con un significado similar. Cuando hay varios
establecimientos se habla de establecimiento principal (para designar el domicilio del
empresario) y sucursales. La sucursal no tiene personalidad jurídica propia. La filial, por el
contrario, es una sociedad independiente, cuyo capital está controlado en su mayoría por el
empresario.

2.-LOS AUXILIARES O COLABORADORES DEL EMPRESARIO

El empresario para ejercer su actividad empresarial necesita la colaboración de un gran

número de personas que, directa o indirectamente, le ayuden en la explotación de su
empresa y en la prestación de su actividad en el mercado. Estos se pueden clasificar en dos
grupos:
➔ Colaboradores dependientes: Personas físicas integradas en el establecimiento
mercantil, en virtud de un contrato laboral que, a cambio de una retribución, y por cuenta
ajena, colaboran de manera estable con el empresario, sometiéndose a su dependencia
o a sus directrices. Tienen facultades de representación. Dichos colaboradores
dependientes son: FACTOR, DEPENDIENTE y MANCEBO.

➔ Colaboradores independientes: Personas que colaboran con el empresario desde el

exterior, gestionando sus intereses. Ejemplos de este son: agentes de seguros, asesores fiscales,
asesores laborales, etc.

Colaboradores dependientes
En función del ámbito de representación que el empresario les confiera se distingue entre:
→Apoderado general o factor
→Apoderados singulares
 - APODERADO GENERAL O FACTOR
Es el gerente de una empresa, persona física, representante del comerciante con poderes y
autorizado para administrar, dirigir, y contratar con más o menos facultades, conferidas por el
propietario de la empresa.

· Caracterísicas:
1. El factor necesita un PODER GENERAL del empresario para el ejercicio de su actividad.
Es un “alter ego” del empresario: le sustituye en las operaciones referentes al tráfico ordinario
de la empresa. Comprende todas las actividades necesarias para poder administrar, dirigir y
contratar sobre lo que constituye el giro o tráfico ordinario de la empresa. ESTOS PODERES
GENERALES HAN DE INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO MERCANTIL, para ser validos. Al factor se le
pueden atribuir facultades mas alla del giro o trafico de la empresa. Este poder se consituye a
partir de un contrato.

2. El factor actúa siempre por cuenta y en nombre del empresario y tendrá que hacerlo
constar expresamente.
Los resultados (prósperos o adversos) de las operaciones que realice repercutirán sobre el
empresario principal.
Si el apoderado no hace constar el nombre del empresario expresamente, este quedará, salvo
en el factor notorio, directamente obligado con el tercero.

3. El factor es un apoderado general cuyo poder se extiende, presuntamente, a todo el giro o

tráfico del establecimiento a cuyo frente ha sido colocado por el principal.
Si el factor contrata por cuenta ajena (en interés del principal) con un 3º respecto de un objeto
situado dentro del giro o tráfico del establecimiento, el titular del establecimiento queda
vinculado directamente con el 3º.

4. Sobre el factor concurre una prohibición de competencia:

NO podrá realizar para sí mismo actividades económicas del mismo género que las que realiza
por cuenta del empresario principal, salvo autorización de este último o pacto escrito en
contrario.

5-. Las posibles multas por infracciones fiscales o administrativas derivadas de la gestión del
factor y relativas a la empresa, repercutirán sobre el patrimonio empresarial, aunque el
empresario podrá repetir contra el factor si concurriera culpa o negligencia.

6.- El poder de representación del factor sólo se extingue por REVOCACIÓN EXPRESA del
principal.
La muerte del empresario no se considera causa de extinción del poder.
Si se trata de un factor notorio, la revocación será eficaz frente a terceros cuando se proceda a
la debida notificación a los clientes de la empresa.

- EL FACTOR NOTORIO
Es el que pertenece NOTORIAMENTE a una empresa, pero NO cuenta con un poder inscrito en
el Registro Mercantil.
Es preciso que concurra un hecho de apariencia en el que aparezca de forma como apoderado
general del empresario, y que tal hecho sea imputable al empresario.
Aunque no DIGA que trabaja para el empresario, vincula a la empresa con el 3º con el que
contrata por la apariencia jurídica que rodea su actuación al transmitir la creencia racional de
estar contratando con un verdadero apoderado.
 - APODERADOS SINGULARES
Son aquellos que sólo están facultados por el empresario para realizar alguna o algunas
gestiones propias de la empresa.
Sus poderes NO son objeto de inscripción obligatoria en el Registro Mercantil.
Los apoderados singulares solo podrán obligar al empresario en las operaciones en las gestiones
que tienen encomendadas.
Su tipología concreta depende de la naturaleza de la actividad explotada por la empresa en la
que prestan sus servicios:
➔ Dependientes de comercio
Son los encargados de vender en los almacenes públicos, cobrar y expedir recibos, así como
recibir las mercancías remitidas al empresario.

➔ Mancebos
Trabajadores autorizados para realizar operaciones de venta en tiendas o almacenes abiertos al
público (los dependientes o los llamados empleados). Sus facultades dentro de la empresa
dependerá del cargo que este tenga. Los que venden al por menor pueden cobrar en nombre
de la cuenta y expedir recibos. Los de al por mayor, pueden cobrar los importes vendas y exhibir
los recibos siempre que sean al contado y el pago se verifique en el mismo almacén.
➔ Representantes de comercio (o viajantes)
Son personas que prestan su servicio fuera del establecimiento mercantil y su función primordial
es la de captar clientela (en ocasiones también realizan cobros, etc.). Los podemos diferenciar
entre colaboradores dependientes (trabajan para la empresa) o independientes (su propia
cuenta y representan distintas empresas).
Los representes nunca asumen el buen fin de la operación. Es decir, si hacen un trato pero al
final no se cumple, no asumen el buen fin de la operación.

- COLABORADORES INDEPENDIENTES
Actúan desde una posición autónoma. No están jerárquicamente subordinados al empresario
aunque en determinados aspectos tengan que actuar siguiendo sus instrucciones.

3.-ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL

El empresario mercantil está sometido a un régimen jurídico distinto del de los otros
sujetos sometidos al Derecho Privado. La especialidad es doble:

→ Económica: porque realiza “profesionalmente” una actividad mercantil o industrial

determinada.

→Jurídica: porque el ordenamiento le atribuye un status especial integrado por

derechos y obligaciones que le diferencian de los restantes sujetos no comerciantes.

Estos derechos y obligaciones son:

Capacidad que se le exige:

• Capacidad de obrar: aptitud para ejercer derechos y cumplir con las obligaciones,
pudiendo dar así eficacia jurídica a estos actos.
• Que realice su actividad habitualmente.
• Libre disposición de bienes
• Mayor exigencia que la que se le pide a cualquier otra persona para realizar actos que
no sean mercantiles.

Obligaciones impuestas por Ley (que no se imponen a los no empresarios):

 • Inscribirse en el Registro Mercantil
• Llevar una contabilidad acorde al Código de Comercio
• Reglas competencia, signos distintivos

Deberes que se les exije

• Publicidad registral
• Llevar la contabilidad ordenada
• Deber redactar cuentas anuales

4.-PUBLICIDAD REGISTRAL
El Registro Mercantil (RM) es un archivo que tiene la finalidad de proporcionar la publicidad
registral (conjunto de sistemas a través del cual se puede obtener información sobre los bienes
muebles o inmuebles o sobre las personas en general, permitiendo a la comunidad acceder a la
información contenida en los Registros.)

5.-ORGANIZACIÓN DEL REGISTRO MERCANTIL

Se organiza territorialmente en oficinas situadas en todas las capitales de provincia y en las
poblaciones donde se establezca por “necesidades del servicio”.
Cada RM tendrá unas funciones determinadas y por este motivo deberan llevar una serie de
libros distintos que corresponden a las siguientes funciones:
a) Libro de inscripciones y su Diario de presentación.
b) Libro de legalizaciones y su Diario de presentación.
c) Libro de depósito de cuentas y su Diario de presentación.
d) Libro de nombramiento de expertos independientes y auditores y su Diario de presentación.
e) Índices (de los sujetos inscritos) e Inventario (de todos los libros, carpetas y legajos).

Aunque hay un registro mercantil en cada capital de provincia, hay un Registro Mercantil
Central (RMC) que tiene sede en Madrid. Se trata de un Registro general y meramente
informativo, sin los efectos de la publicidad registral. Son funciones del Registro
Mercantil Central:
a) Ordenar, tratar y publicitar de manera informativa los datos revividos por los Registros
Mercantiles territoriales.
b) Evitar que no se inscriban sociedades o entidades con denominaciones idénticas, o que
puedan inducir a error e impidan su identificación.
c) La publicación del BORME (Boletín oficial del Registro Mercantil).
d) Llevar el registro de sociedades y entidades que hubieran trasladado su domicilio al
extranjero sin perder la nacionalidad española.
e) Comunicar a la Unión Europea datos relativos a las Sociedades Anónimas Europeas
(SAE) con domicilio social en España.

6.- INSCRIPCIÓN DE LOS EMPRESARIOS Y DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

Trata de proteger la seguridad del tráfico jurídico empresarial mediante la inscripción en el
Registro de los propios empresarios y de los actos jurídicos realizados por estos con relevancia
para terceros. Al frente de cada oficina del Registro se sitúa el Registrador Mercantil, que avala
la fiabilidad de los datos publicados.
La información que se publica en el RM debe estar referida a determinados hechos y actos
jurídicos considerados como “inscribibles” por las leyes o el RRM porque su conocimiento se
considera objetivamente relevante para el tráfico empresarial.
La eficacia jurídica de la publicidad registral es de diferente intensidad según se trate de
información cuya inscripción es constitutiva o meramente declarativa.

- Inscripción constitutiva
Las inscripciones registrales son indispensables para que nazca o se transmita el derecho real
sobre el objeto que se inscribe en el Registro (ej: la hipoteca)

- Inscripción declarativa
En caso de inscripción declarativa, la falta de inscripción del sujeto, hecho o acto NO afecta a su
validez.

- Inscripción constitutiva o declarativa

En cada supuesto concreto es preciso determinar, atendiendo al régimen jurídico del hecho o
acto jurídico de que se trate, si la inscripción en el Registro Mercantil del mismo es constitutiva
o es declarativa. Como regla general la inscripción registral tiene en nuestro Derecho carácter
declarativo.

7.-FUNCIONAMIENTO DEL REGISTRO MERCANTIL. LOS PRINCIPIOS REGISTRALES

Las reglas esenciales sobre el funcionamiento y la eficacia jurídica del Registro mercantil
pueden ser formuladas a través de los llamados “principios registrales” normas básicas que
permiten conocer cómo funciona y para qué sirve el Registro Mercantil.

- Funciones adicionales del Registro Mercantil

El Registro Mercantil desarrolla otras funciones de menor alcance.
1ª. Legalización de los libros de los empresarios.
2ª. Nombramiento de expertos independientes para la valoración de aportaciones no
dinerarias a sociedades o en supuestos de fusión y escisión, así como el nombramiento de
auditores de cuentas.
3ª. Depósito y publicidad de documentos contables.
4ª. Centralización y publicación de la información registral a través del Registro Mercantil
Central
5ª. Centralización y publicación de situaciones concursales.

8.-INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL

La inscripción en el RM es POTESTATIVA (voluntaria) para el empresario individual (excepción
del naviero). Si el empresario individual no está inscrito en el Registro, no podrá pedir la
inscripción a ningún documento del Registro.
Para los demás tipos de empresarios, la inscripción es OBLIGATORIA

9.-REGISTRO DE BIENES MUEBLES

Este esta organizado de la misma manera que el RM:
→ Registro Central
→Registros provinciales
Secciones: Buques y Aeronaves, Automóviles y otros Vehículos de Motor, Maquinaria
industrial, establecimientos mercantiles y bienes de equipo, Otras garantías reales, Otros
bienes muebles registrables, Registro de Condiciones Generales de la Contratación.
 TEMA 2 (PARTE III): LA CONTABILIDAD DE LOS EMPRESARIOS.
La contabilidad es una herramienta que permite que el empresario conozca el estado de su
negocio y el rendimiento que este le da, presuponiendo que un negocio es una actividad
organizada con la finalidad de lucrarse.
Todo empresario deberá llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la actividad de su
empresa que permita un seguimiento cronológico de todas sus operaciones, así como la
elaboración periódica de balances e inventarios.

1.-CLASES DE CONTABILIDAD

→ Contabilidad Formal
Son los documentos obligatorios que deben llevar a cabo los comerciantes. Cabe destacar que
se trata de una contabilidad secreta a no ser que suceda un levantamiento del velo.

→Contabilidad Material
En esta el empresario debe plasmar sus resultados al final del ejercicio (cuentas anuales), tanto
si este es positivo como si no lo es.
Esta contabilidad es pública y se puede pedir en el RM correspondiente pagando el arancel
correspondiente.

Los libros Obligatorios son los siguientes:

a) Libro de inventarios y cuentas anuales
i. Balance
ii. Cuenta de pérdidas y ganancias
iii. Memoria
b) Libro Diario: En él se registran y anotan, día a día, todas las operaciones económicas
relativas a la actividad de la empresa.
c) Libro de actas (sociedades mercantiles).

2.- REQUISITOS FORMALES DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS CONTABLES.

A) Legalización de los libros de los empresarios: Presentaran los libros obligatorios en el Registro
Mercantil en el lugar donde tengan su domicilio, para que antes de ser utilizados, se ponga en
el 1r folio de cada libro una nota, donde consta el núm. hojas del libro, y en cada hoja del libro
se pone el sello del registro.
B) Forma de presentación: deben ser llevados, cualquiera que sea el procedimiento utilizado,
con claridad, por orden de fechas, sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni
raspaduras y presentados como máximo 4 meses después del cierre del ejercicio económico.

C) Deber de conservación: conservarán los libros, correspondencia, documentación y

justificantes concernientes a su negocio, debidamente ordenados, libros durante 6 años. El cese
del empresario no exime de esta obligación → si deja de ser empresario, continúa teniendo la
obligación. En caso de muerte recae sobre los herederos y en caso de sociedades disueltas, recae
sobre los liquidadores.
D) “Comunicación” o “exhibición” de la contabilidad.
3.- LEVANTAMIENTO DE VELO
El levantamiento de velo implica penetrar en el sustrato de las sociedades para percibir su
auténtica realidad y poder así averiguar si la personalidad jurídica es, o no, utilizada como una
ficción con uso fraudulento o abusivo con el propósito de perjudicar a tercero.
Lo que este intenta combatir es el incumplimiento contractual, la apariencia de insolvencia, la
sustracción de bienes de un proceso de ejecución …

4.-VERIFICACIÓN CONTABLE: LA AUDITORÍA DE CUENTAS

La “auditoría de cuentas” consiste en revisar y verificar las cuentas anuales, estados
financieros y otros documentos contables con la finalidad de elaborar un informe sobre si
estos documentos son fiables frente a terceras personas. Cabe destacar que en la mayoría de
casos la auditoría no es obligatoria a no ser que se cumplan una serie de requisitos.

4.1.-Auditoria obligatoria
Se tienen que someter a una auditoría todas aquellas sociedades de capital menos las que
presentan el modelo abreviado, que en ese caso la verificación de las cuentas será obligatoria
cuando la solicite una minoría de socios (5% del capital social).

En cuanto a las sociedades colectivas y comanditarias, una verificación contable anual en estas
formas sociales sólo es obligatoria cuando cumplen dos requisitos:
1) todos sus socios colectivos son sociedades
2) no pueden presentar balance abreviado

Es obligatoria la auditoría de cuentas anuales cuando las entidades realizan una de las
siguientes actividades: entidades emisoras de valores; entidades de crédito; entidades de
seguros.
El auditor ,mediante la “opinión técnica” manifestará, de forma clara y precisa, si las cuentas
anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de
la entidad auditada. Puede ser:
• opinión “favorable” (si no hay reservas),
• “con salvedades” o “desfavorable” (cuando existan reservas)
• bien “denegada” (cuando el auditor encuentre razones para abstenerse de efectuar la
opinión técnica, debiendo hacer constar en su informe tales razones).
 TEMA 3: EL EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL
1.-EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
Persona física que ejercita en nombre propio una actividad empresarial, una actividad dirigida
a la producción o distribución de bienes o servicios para el mercado.

MARCO LEGAL DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL

Se rige por el Código de Comercio en materia mercantil y por el Código Civil en materia de
derechos y obligaciones.

CARACTERÍSTICAS DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL

• Control total de la empresa por parte del propietario, que dirige su gestión.
• La personalidad jurídica de la empresa es la misma que la de su itular (empresario).
• No existe diferenciación entre el patrimonio mercantil y su patrimonio civil.
• No precisa proceso previo de constitución.
• Los trámites se inician al comienzo de la actividad empresarial.
• La aportación de capital a voluntad del empresario.

VENTAJAS
• Forma empresarial idónea para empresas de muy reducido tamaño.
• Pocas gestiones y trámites para la realización de su actividad.
• Puede resultar más económico
INCONVENIENTES
• Responsabilidad ilimitada. Responde con su patrimonio personal de las deudas
generadas en su actividad.
• El titular de la empresa ha de hacer frente en solitario a los gastos y a las inversiones.
• Puede estar sometido a tipos impositivos elevados ya que la persona física tributa por
tipos crecientes cuanto mayor es su volumen de renta.

RESPONSABILIDAD
• El empresario individual realiza la actividad empresarial en nombre propio, asumiendo
los derechos y obligaciones derivados de la actividad.
• Su responsabilidad frente a terceros es universal y responde con todo su patrimonio
presente y futuro de las deudas.
• La actividad del empresario casado en régimen de sociedad de gananciales puede
afectar a los bienes de la sociedad matrimonial y por tanto al otro cónyuge.

CONSTITUCIÓN
• Las personas físicas no requieren ningún trámite de constitución.
• Las Comunidades de Bienes y las Sociedades Civiles están obligadas a firmar Escritura
de Constitución únicamente cuando se aporten bienes inmuebles o derechos reales
por los socios en el momento de constitución.

2.- AUTÓNOMO DEPENDIENTE

La figura del trabajador autónomo económicamente dependiente es un tipo particular de
empresario individual.
El contrato entre ambos ha de realizarse obligatoriamente por escrito y deberá registrarse en
la oficina pública correspondiente.
OBJETO: es la realización de la actividad económica o profesional del trabajador autónomo
económicamente dependiente pudiendo celebrarse para la ejecución de una obra o serie de
ellas o para la prestación de uno o más servicios.

3.-CREACIÓN TELEMÁTICA
La creación de empresas por Internet ofrece la posibilidad de realizar los trámites de
constitución y puesta en marcha del empresario individual por medios telemáticos.
• Documento Único Electrónico (DUE) conectando a través de Internet (deberá disponer
de certificado digital)
• Acudiendo a los Puntos de Asesoramiento e inicio de Tramitación (PAIT)

Las personas pueden ser

➔ Físicas: ser humano
➔ Jurídicas: son entidades u organizaciones con personalidad a las que el derecho les
reconoce individualidad propia distinta de las personas que las componen.

Capacidad jurídica Capacidad de obrar

Es la aptitud para ser titular de derechos Es la apitud de las personas para ejercitar sus
y obligaciones. derechos y asumir las normas por si mismas
Esta capacidad es atributo de toda persona
física.
Persona física
➔ La capacidad jurídica se adquiere con el nacimiento y se extingue con la muerte.
➔ La capacidad de obrar plena se adquiere con la mayoría de edad (18 años).

Empresario (persona)
➔ Empresario individual (persona física)
➔ Empresario social (persona jurídica)

4.-ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE EMPRESARIO

➔ Persona jurídica: se ha de constituir con arreglo a la legislación mercantil.
➔ Persona física:
o Que tengan capacidad legal para el ejercicio del comercio.
o Actividad profesional, constante o habitual.
o Que el ejercicio de la actividad económica se realice por cuenta propia.
o Que la actividad implique una organización de los elementos materiales y humanos
necesarios para producir los bienes y servicios.

- EXCEPCIONES

Los menores de edad y los incapacitados legalmente pueden ser empresarios cuanto se trate de
continuar el ejercicio de la actividad empresarial que hubieran ejercido sus padres o causantes.
Será empresario, pero no podrá hacer de empresario. Tiene capacidad jurídica (puede ser titular
de la empresa) pero no tiene capacidad de obrar y no puede hacer de empresario.

Una persona incapacitada legalmente también puede ser empresario cuando se trate de
continuar el ejercicio de la actividad empresarial que esa persona venía desarrollando antes de
haber sido declarada incapaz. Se permite que mantenga su condición de empresario.

5.-RESTRICCIONES LEGALES PARA DEDICARSE AL COMERCIO.

Las más significativas pueden sintetizarse en los dos grupos siguientes:
- Prohibiciones legales de competir
- Incompatibilidades

➔ Prohibiciones legales de competir

a) La prohibición de competir con la sociedad (empresario social) que se impone a sus
administradores.
b) La prohibición de competir con el empresario (individual o social) que se impone al
apoderado general, factor o gerente.
c) La prohibición de competir con el empresario (individual o social) que se impone con
carácter general a sus trabajadores.
El incumplimiento puede dar lugar:
- A la destitución de los administradores de la sociedad
- Al cese del gerente o al despido del trabajador
- A la obligación de indemnizar al empresario los daños causados.

➔ Incompaibilidades

Son prohibiciones legales de ejercer actividades empresariales impuestas a personas que

desempeñan determinadas funciones públicas, con el fin de salvaguardar su imparcialidad y su
independencia en el ejercicio de la función pública que tienen encomendada.
Se establecen, según los casos, con un alcance muy diverso:

➔ Carácter absoluto: La persona afectada no puede realizar ningún tipo de actividad

empresarial en todo el territorio nacional.

➔ Carácter relativo:
1. La prohibición de ejercer las actividades empresariales se circunscribe al ámbito
territorial en que tales personas ejercen sus funciones.
2. Se circunscriben a determinado tipo de actividades privadas.
El incumplimiento de estas prohibiciones podrá dar lugar a la imposición de sanciones
administrativas, pero no implica la nulidad de las actividades que se hayan realizado
contraviniendo dichas prohibiciones.

6.- RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO

La responsabilidad del empresario, al igual que la de cualquier sujeto, puede tener un doble
origen:

• Contractual: responde por el incumplimiento de sus obligaciones contractuales

mediando dolo, culpa o morosidad cuando haya ocasionado un perjuicio a la contraparte.
Tan sólo puede exonerarse cuando demuestra que su incumplimiento se debió a causa
fortuita o fuerza mayor.
• Extracontractual: responde por los daños o perjuicios causados a terceros por alguna
acción u omisión ilícitas mediando culpa o negligencia. El empresario no está ligado por
ninguna relación negocial con el perjudicado y debe abonarse el importe tanto si ha
tenido culpa como si no.

6.1.- CRITERIO DE ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD

Se responde cuando la actuación desarrollada ha ocasionado un perjuicio mediando culpa o

negligencia.

Cada vez son más numerosos los casos en que se hace responder al empresario de los daños
ocasionados, aunque no haya actuado negligentemente. Se considera que la simple explotación
de su actividad económica con ánimo de lucro crea una situación de riesgo de la que debe
responder.

6.2.- PATRIMONIO RESPONSABLE

El empresario va a responder, como cualquier persona, del cumplimiento de sus obligaciones
con todos sus bienes presentes y futuros sin distinción de si el patrimonio es civil o mercantil.
A la hora de delimitar el patrimonio responsable la legislación mercantil introduce dos
especialidades:
➔ La figura del emprendedor de responsabilidad limitada.
Existe la posibilidad de limitar el patrimonio que debe responder a las deudas generadas por el
desarrollo de la actividad empresarial o profesional del empresario persona física.

➔ El régimen jurídico aplicable al ejercicio del comercio por empresario casado.

Sobre los bienes del matrimonio o del cónyuge no comerciante rige el principio de libertad
de pactos a través de las capitulaciones matrimoniales.
Éstas deberán inscribirse en el Registro Mercanil para que las reglas económicas que
rigen el matrimonio sean accesibles a terceros.
El régimen económico-matrimonial de la sociedad de gananciales se caracteriza porque se
hacen comunes para el marido y la mujer las ganancias y los beneficios obtenidos
indistintamente por cualquiera de ellos. Cabe destacar que en España el régimen general es el
de sociedad de gananciales, pero en Cataluña no, régimen SEPARACION DE BIENES (lo puedes
cambiar en el notario).
Conjunto normes para articular comportamiento de los bienes en el matrimonio. Hay 3 tipos:
-Bienes Privativos de Cada Cónyuge → Los que ya le pertenecían a cada uno antes del
matrimonio o los que cada uno adquiera durante el matrimonio por título gratuito (donación o
herencia).
-Bienes Gananciales → Los obtenidos durante el matrimonio por el trabajo o la industria de
cualquiera de los cónyuges y los adquiridos a costa de ese caudal común, con dinero ganancial
compras una casa.
-El patrimonio personal de cada cónyuge → Formado por sus respectivos bienes privados y por
la mitad de los bienes gananciales.

Cuando un empresario esta casado y el régimen económico matrimonial es el de sociedad de

gananciales, la responsabilidad de ese empresario por el cumplimiento de las obligaciones
derivadas del ejercicio de la actividad empresarial, se rige por las siguientes normas:
-El empresario responde siempre con todos sus bienes privativos y con la parte de los bienes
comunes que se haya obtenido con el ejercicio de su actividad empresarial.
Primero con los privativos y sino, con la mitad de los gananciales.
-Si el empresario desarrolla su actividad con el conocimiento y sin la oposición expresa de su
cónyuge quedan también obligados los demás bienes comunes (los adquiridos por ejemplo,
por el trabajo del cónyuge).
Para evitarlo, el no empresario tiene que hacer constar escritura pública e inscribirla en el
Registro Mercantil.
-Los bienes privativos del cónyuge del empresario no quedan obligados salvo que exista
consentimiento expreso al respecto del cónyuge.

7.-EL EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

LEY DE 2013, Regula esta figura del emprendedor de responsabilidad limitada en el TITULO 1,
relativo al apoyo a la actividad emprendedora.
El emprendedor lo que se hace es que una persona con una idea negocio, puede realizar
actividad por si solo como autónomo. Si quiere hacerlo como autónomo evita uno de los
riesgos más importantes → responsabilidad patrimonial universal. Se pretende que los
emprendedores unipersonales no HUYAN. A pesar de ser empresario individual, puedes
limitar tu responsabilidad. Pero ya disponía el poder hacer sociedades unipersonales, en
forma de SL o SA, así el empresario haciendo una limitada podía limitar su responsabilidad, así
evitaba la responsabilidad universal.
Pero en 2013 había crisis económica, y los autónomos estaban desapareciendo, y por eso le
dieron nueva posibilidad al empresario individual para fomentar la figura.
Se consideran emprendedores personas físicas o jurídicas que desarrollan actividad económica
o profesional. NO hay distinción entre un empresario normal y un emprendedor.
El emprendedor de responsabilidad limitada es exclusivamente PERSONA FÍSICA.
Independientemente de cuál sea su actividad, podrá limitar su responsabilidad. Realiza en
nombre propio una actividad comercial, industrial o profesional de carácter lucrativo.
Lo que hace es limitar su vivienda habitual.
-La vivienda no puede superar 300.000 como regla general.
-El empresario se inscriba en el Registro Mercantil como Emprendedor de Responsabilidad
Limitada
-Que la no sujeción de la vivienda habitual se inscriba en el Registro de la Propiedad.
-El empresario haga constar en toda su documentación su condición de emprendedor de
responsabilidad limitada.
No hay diferencia con el empresario individual, solo lo de limitar su vivienda.

Seguira respondiendo a la vivienda:

-Frente a las deudas tributarias o la Seguridad Sociedad.
-Deudas no traen causa de la actividad empresarial.
-Vivienda valor superior a 300.000 O 450.000 +1 millón habitantes.
TEMA 4. EL EMPRESARIO MERCANTIL SOCIAL
1.-DERECHO DE SOCIEDADES

El derecho de sociedades es una parte muy importante del D Mercantil. La mayor parte de los
empresarios adopta la forma social. Pocos se decantan por la forma de empresario individual
persona física.

Ventajas/Soluciones que aporta la forma social son 🡪 Permite reunir Trabajo/Capital, Permite
diferenciar el patrimonio civil del mercantil, permite la limitación de la responsabilidad (en
algunos casos), tipo impositivo “mejor” que el de las personas físicas (de impuestos vamos a
pagar el IS, tributa por IS, tipo fijo), facilita la transmisión de la empresa.

2.- EL CONTRATO DE SOCIEDAD

La base de todo es un contrato, el contrato de Sociedad. Contrato por el cual 2 o + personas se

obligan a poner en común bienes o industria vinculados a desarrollar una actividad con ánimo
de lucro, destinado a obtener un beneficio → A través de la constitución de una persona jurídica
que será el sujeto de derechos y deberes.

El código de comercio a este contrato lo llama → Contrato de Compañía Mercantil

Este contrato será válido y obligatorio entre los que lo celebren, cualquiera que sea la forma,
condiciones y combinaciones lícitas y honestas que lo constituyan, siempre que no estén
expresamente prohibidas en este Código.

Elementos del contrato

-Esenciales: los que deben estar presentes en todo contrato

1. CONSENTIMIENTO: acuerdo de voluntades sobre el objeto y causa del contrato. No

pueden prestar consentimiento: los incapacitados ni los menores no emancipados. Obrar
según las reglas generales del Dº Común. El consentimiento recae: sobre el fin común y
sobre las obligaciones de aportación o de contribución que el socio contrae y la voluntad
de elegir una forma social determinada. Cuando el consentimiento ha sido fruto del
ERROR, LA COACCION, O EL ENGAÑO declara viciado el contrato y permite que sea
anulado por el contratante que ha sufrido dichos vicios.

2. OBJETO: bienes o servicios que son contemplados en el intercambio económico.

Requisitos:
o Licitud
▪ Respecto de las cosas: excluye las cosas que están fuera del comercio (bienes
de dominio público, partes del cuerpo humano, títulos nobiliarios)
▪ Respecto de los servicios: excluye los que sean contrarios a las leyes o a las buenas
costumbres.
o Posibilidad
▪ Jurídica: de convertir un bien determinado en objeto de un contrato
▪ Física o material de entregar la cosa o ejecutar el servicio
o Determinación o determinabilidad
 3. CAUSA: Lo que motiva el contrato
o Intercambio de cosa por precio
o Intercambio de cosa por cosa
o Intercambio de vivienda a cambio de renta etc.

-Accidentales: aquellos que pueden estar presentes en el contrato por voluntad

o CONDICIÓN, TÉRMINO, MODO

3.-EL CONSENTIMIENTO

Se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptación sobre la cosa y la causa que han de
constituir el contrato. Hay que tener capacidad para contratar→No podrán prestar
consentimiento: los menores no emancipados y los incapacitados. Hay determinadas personas
que tienen prohibiciones de contratar, no pueden formar parte del contrato.

La válida prestación de consentimiento por los socios exige la capacidad de obrar de cada uno
de ellos según las reglas generales del D Común. El consentimiento recae sobre el fin común y
sobre las obligaciones de aportación o de contribución que el socio contra, y la voluntad de elegir
una forma social.

El consentimiento se tiene que prestar de forma libre y consciente.

Si el consentimiento ha sido fruto de Error, Coacción, Engaño el contrato está viciado, y puede
ser anulado ya que ha sufrido dichos vicios

Los Vicios son: Error, Violencia, Intimidación, Dolo.

Error → Tiene que ser un error relevante, ha de recaer sobre la sustancia de la cosa objeto del
contrato o sobre las condiciones del objeto del contrato que son los que me han motivado a mí
a realizarlo. Error substancial (en la substancia) o esencial.

Violencia → Fuerza irresistible en los casos de violencia física absoluta o en casos de hipnosis o
sugestión.

Intimidación → Inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal
inminente y grave en su persona y bienes o en el cónyuge, ascendientes o descendientes. La
amenaza ha de ser injusta y no permitida en el Derecho, queda excluido el temor reverencial
que es el temor a desagradar a personas a quienes se les debe respeto y sumisión.

Dolo → Cuando con palabras o maquinaciones por parte de uno de los contratantes, es inducido
a otro contratante a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Si no lo hubiera
engañado no lo hubiera hecho. El dolo ha de ser grave, con mala intención y consciente. El dolo
induzca a la otra parte a celebrar el contrato. El dolo no tiene que ser utilizado por las dos partes.

4.-REQUISITOS DEL OBJETO DEL CONTRATO

-Licito →Respecto de las cosas o respecto de los servicios. No se puede negociar sobre partes
del cuerpo humano, sobre títulos nobiliarios y bienes de dominio público (plaza, carretera, etc
bienes de una admin publica atados a un uso público)

-Posibilidad →Juridica – De convertir un bien determinado en objeto de contrato, Física o

material de entregar la cosa a ejecutar el servicio.
-Ha de ser determinado o determinable.

Las obligaciones de los socios → obligación de cada socio de aportar fondo común y de colaborar
de forma permanente en la promoción del bien común o deber fidelidad.

El objeto de la obligación del socio es la APORTACION. La aportación ha de establecerse y quedar

delimitada por el contrato de la sociedad.

5.-FORMA DEL CONTRATO

Antes de dar inicio a sus operaciones deberá hacer constar su constitución, pactos y
condiciones en escritura pública, que se presentará para su inscripción en el Registro Mercantil
También deberán constar las modificaciones, o alteraciones del contrato inicial de constitución
de la sociedad. Los socios no podrán hacer pactos reservados, sino que todos deberán constar
en la escritura social.

6.- LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

El contrato de sociedad es el origen de la sociedad, pero una vez constituida siguiendo los
trámites establecidos por la ley nace un nuevo ente jurídico, independiente de los socios, que
lo integran y que se caracteriza por tener una vida propia y unos órganos también propios
creados para que la sociedad pueda actuar en el mundo exterior.
La adquisición de personalidad jurídica condiciona el sujeto de dº con capacidad jurídica plena
tanto para adquirir y obligarse en el tráfico como para ser titular de derechos y obligaciones
propias frente a los socios.
Autonomía patrimonial: Separación de la responsabilidad social y de los socios (excepciones en
algunos tipos sociales)

7.- EL SISTEMA DE TIPOS SOCIETARIOS

Las distintas formas sociales pueden ser clasificadas en dos grandes grupos, en atención al
modelo de organización al que responden de forma predominante:
➔ las sociedades contractuales o personalistas
➔ las sociedades corporativas o estatutarias.

7.1.-Las sociedades contractuales o personalistas

Rasgos característicos:
➔ Los patrimonios de la sociedad y de los socios no están totalmente diferenciados e
incomunicados, pues los socios responden de las deudas de la sociedad, junto con el
patrimonio propio ésta.
➔ La gestión ordinaria de la sociedad es asumida normalmente por los propios socios.
Todos los socios, salvo que se disponga otra cosa en el contrato, tienen derecho a
participar en la gestión o administración de la sociedad, siendo la regla general que la
toma de decisiones comunes se realice por unanimidad (aunque puede pactarse lo
contrario).
➔ Relevancia que tiene la identidad y las condiciones personales y patrimoniales de los
socios (intuitus personae).
➔ Suelen existir entre los socios relaciones familiares, de amistad o de confianza
recíproca.
Las principales sociedades personalistas o contractuales son:
o La sociedad civil
o la sociedad colectiva
o la sociedad comanditaria simple
o la agrupación de interés económico
7.2.-Sociedades corporativas o estatutarias:
o Sociedad Anónima (S.A.)
o Sociedad de Responsabilidad Limitada (S.R.L. o S.L.)
o Sociedad Comanditaria por Acciones (S.C.p.a.)
o Sociedades Cooperativas
o Asociaciones

- Rasgos característicos:
➔ Tiene personalidad jurídica plena, un patrimonio propio, denominación objeiva,
domicilio y una nacionalidad propios de la sociedad, etc.
➔ El patrimonio de la sociedad no permanece vinculado con el de los socios, porque de
las deudas sociales responden únicamente el patrimonio de la sociedad, y no el de los
socios (separación e incomunicación patrimonial).
➔ Las relaciones entre los socios se establecen a través de la corporación (del ente
personificado). Es decir, existen, por un lado, relaciones de la sociedad con sus socios
(no entre sí) y, por otro lado, relaciones de la sociedad con los terceros.
➔ La gestión o administración se estructura en órganos sociales, (el formado por todos
los socios, y el órgano “de administración”).
➔ Las relaciones sociales están reguladas en los estatutos sociales.