REVISTA JUNIO 192 Digital - Compressed

Año XIX, Número 192 JUNIO 2022
CÁRCEL, LIBERTAD Y HABEAS CORPUS
• COOPERACIÓN MULTILATERAL PARA UNA MAYOR INTEGRACIÓN REGIONAL

Y UN MEJOR COMBATE A LA CORRUPCIÓN
• USO O ABUSO EN LA DESNATURALIZACIÓN DE LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN

COMO GARANTÍA CONSTITUCIONAL
AÑO XIX
NÚMERO 192
JUNIO 2022
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CONTENIDO
06
Cárcel, libertad y habeas corpus
Análisis
Miguel Hernández Terán
Cooperación multilateral
36
para una mayor integración
regional y un mejor combate
a la corrupción
Invitado
David Padilla Moreno El delito de asesinato como
76
tipo básico en los delitos
contra la inviolabilidad de la
Uso o abuso en la vida humana independiente:
50
desnaturalización de la breve análisis típico
acción de protección como Comentarios de Derecho Penal
garantía constitucional Lyonel Calderón Tello
Derecho Constitucional
Rolando David Andrade Hidalgo
86
Inconsistente estrategia
política y comunicacional
afecta al gobierno
Enfermedades mentales y
Prófitas
privación de la libertad
68
Análisis de la Sentencia
7-18-JH/22 de la Corte
88
Constitucional del Ecuador
Análisis Jurisprudencial Ley pancita llena
Lina Victoria Parra Cortés Didáctica
75 90
Cuando lo imposible
se repite Destacamos
Ramiro Díez y el Ajedrez Mayo 2022
CONTENIDO 3
Es una publicación de Ediciones Legales EDLE S.A.,
empresa del grupo de Corporación MYL
NOVEDADES JURÍDICAS es una revista de Derecho que nace como respuesta a la necesidad, cada vez más creciente, de los
actores del mundo jurídico ecuatoriano de contar con una publicación periódica que recoja y analice problemas legales de
actualidad. Busca proyectar la objetividad en el tratamiento de la información e investigación, para que esta llegue con total
precisión y veracidad a sus lectores. La publicación de EDICIONES LEGALES EDLE S.A., con una trayectoria importante en el
tiempo, circula en forma mensual y recoge opiniones de los operadores del derecho en torno a las situaciones de coyuntura des-
de una perspectiva eminentemente jurídica. Intenta la aproximación al foro, poniendo a su disposición un espacio de difusión
periódica de sus puntos de vista: reflexivos y críticos sobre la realidad jurídica ecuatoriana, latinoamericana e internacional.
Presidente Corporativo: Manuel Mejía Dalmau
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4 CRÉDITOS
CARTA EDITORIAL
Hemos llegado al sexto mes del lizado en la ciudad de Loja du-
año, agradecemos a nuestros lecto- rante el año 2019 tomando como
res y a los profesionales que aportan muestra la Unidad Judicial Civil
su conocimiento como articulistas y Mercantil del cantón Loja, para
en cada número publicado. señalar la eficiencia y eficacia de
la acción constitucional que es-
En Análisis, el Doctor Miguel Her- tablezca los derechos infringidos
nández Terán presenta un estudio de los particulares, así también
sobre “cárcel, libertad y habeas cor- aquellos demandados contra las
pus”, de gran actualidad por todos instituciones públicas, para de-
los acontecimientos que se han ge- terminar la frecuencia con las que
nerado en relación a esta temática. son interpuestas y cuantas son
admitidas o rechazadas; además de verificar la
procedencia del recurso.
Nuestro Invitado, Master David Padilla Mo-
reno, presenta el desarrollo sobre la “Coopera-
ción multilateral para una mayor integración En Análisis Jurisprudencial, la Doctora Lina
regional y un mejor combate a la corrupción”. Victoria Parra Cortés, estudia las principales
Sostiene que tras la crisis mundial generada reglas que desarrolló la Corte Constitucional del
por la pandemia, la cooperación internacio- Ecuador con relación a la privación de la libertad
nal proveniente de las economías más fuertes de las personas que tienen una enfermedad mental.
se ha visto debilitada, por lo que será necesa- Para ello revisó el texto de la Sentencia 7-18-JH/22
rio contar con otros tipos de apoyo que suplan y el voto concurrente, haciendo uso de la investiga-
esa inyección de recursos. Latinoamérica como ción jurisprudencial descriptiva y sistematizadora.
tal debe buscar integrarse más eficientemente Encontró que, frente a la sistemática privación de la
para combatir esos males en forma conjunta. libertad de personas con enfermedades mentales, la
Esa cooperación multilateral debe también Corte Constitucional enfatizó en la regla obligatoria
enfocarse en luchar contra otra pandemia que de que se les debe valorar médicamente antes de dic-
tanto aqueja y empobrece más a estas regiones tar una medida preventiva, y que la prisión preventi-
del Sur, llamada corrupción. va es excepcional, mucho más ante estos casos.
El Magister Rolando Andrade Hidalgo, com- Finalmente, en Comentarios de Derecho Penal,

parte su investigación sobre el “uso o abuso en el Dr. PHD, Lyonel Calderón Tello, reflexiona so-
la desnaturalización de la acción de protección bre “el delito de asesinato como tipo básico en los
como garantía Constitucional” ; dicho recurso delitos contra la inviolabilidad de la vida humana
tiene como objetivo alcanzar la reparación de independiente”.
un derecho constitucional, el presente artículo
Eugenia Silva Gallegos
se basó en el estudio analítico y reflexivo rea-
Directora
CARTA EDITORIAL 5
CÁRCEL, LIBERTAD Y HABEAS CORPUS
6 ANÁLISIS
Introducción sable en otros tiempos, es lo
que vivimos.
El mundo carcelario en
el Ecuador es un mundo de El día en que terminamos
terror. El interior de las cár- este trabajo se produjo una
celes tiene un símbolo: el nueva masacre carcelaria: 43
abuso. Si no abusa el preso, presos fueron asesinados en
organizado o no, abusa la au- la cárcel de Santo Domingo1
toridad. Algunas masacres se por un conflicto entre ban-
han vivido en los últimos dos das criminales. El diario “EL
años en diversas cárceles. UNIVERSO” de la ciudad
Presos quemados, decapita- de Guayaquil en su edición
dos, cercenados se han po- del 10 de mayo de 2022 tuvo
dido ver en múltiples videos como su principal titular en
grabados por los mismos primera página: “364 presos
encarcelados; el corte de un asesinados en las 6 masa-
pecho hasta sacarle el cora- cres en cárceles en últimos
zón, machetazos a cadáveres, catorce meses”. En el desa-
festejos de unos presos por rrollo de la noticia2 consta
el asesinato de varios de sus una declaración del coman-
compañeros, son parte de las dante de la policía, quien in-
expresiones visuales que han formó, según el diario, que
circulado en redes sociales. la situación estaría ligada al
Un reportaje de un valiente traslado de un reo conocido
periodista informó que en con un alias desde la cárcel
una ciudad del Ecuador hay La Roca de Guayaquil (cárcel
una escuela de sicarios. Todo de máxima seguridad). Este
un panorama tétrico, impen- ciudadano obtuvo un habeas
1. Ciudad pequeña de la sierra ecuatoriana.

2. Página 16.
• Doctor en Jurisprudencia; Magíster en Derecho Constitucional; Magíster en

argumentación jurídica.
• Director de las Maestrías en Derecho Constitucional y en Derecho con mención en
Derecho Procesal, Universidad Católica de Santiago de Guayaquil.
• Profesor de Derecho Administrativo en la misma Universidad.
• Profesor de diversos posgrados.
• Autor de 20 obras jurídicas y de muchos artículos en la misma disciplina.
ANÁLISIS 7
corpus, dice la noticia. Literalmente dice el no es llevado en un patrullero con destino al

diario: sistema, empieza su desgracia. A todo esto,
un pequeño detalle: el preso está a cargo del
La defensa del recluso adujo que desde que Estado. Es responsabilidad de este. Es “ga-
fue trasladado a Guayaquil había recibido ame- rante” de sus derechos.
nazas de muerte, maltrato físico en los baños y
celdas, insultos y que no podía salir de la celda El sistema carcelario en su conjunto presta
por varios días. Dijo que si decía algo subirían un servicio público: atiende las necesidades
los maltratos. “Hasta el punto de matarme y que de las personas privadas de la libertad, les
parezca un suicidio, aquí me quieren ahorcar debe dar alimentación (“la persona privada
y después manifestar que yo me he ahorcado”, de libertad tiene derecho a una nutrición
anotó el recluso. Por ello pedía al juez su tras- adecuada, en cuanto a calidad y cantidad,
lado a la cárcel de Santo Domingo, donde vive en lugares apropiados para el efecto”3) salud
su esposa. preventiva, curativa y de rehabilitación, tanto
física como mental, oportuna, especializada
El preso sufre su desgracia en silencio. Con e integral; el Estado les garantiza las condi-
frecuencia su familia debe pagar una “vacu- ciones para el ejercicio del derecho al trabajo,
na” a quienes tienen el control del pabellón a la educación, a la cultura y recreación, etc,
carcelario donde se encuentra. Si no paga esa de acuerdo con el artículo 12 del Código Or-
“vacuna” la pasará muy mal. Claro está, el gánico Integral Penal. Siendo el sistema car-
monto de la misma depende del estatus del celario a cargo del Estado un prestador del
encarcelado. ¿Y el Estado? Derrotado con- indicado servicio público, es evidente que es
templa su fracaso. Unas cárceles las puede responsable por los daños sufridos al interior
controlar, otras las controla parcialmente. de dicho sistema.
La criminología se queda corta para explicar
el “fenómeno criminal” en parte del mundo Si el daño consiste en la muerte, responde
carcelario ecuatoriano. La rehabilitación es por la muerte; si el daño consiste en afecta-
un mito, o un privilegio de muy pocos. En ciones a la integridad física, psíquica, moral
este panorama la libertad es un verdadero te- o sexual, debe responder por las mismas. Si
soro para el que está adentro, como para el los agentes a cargo de los correspondientes
que está afuera, quien por ninguna razón del pabellones abusan de las personas priva-
mundo quiere ir a dar a la cárcel. das de la libertad, el Estado debe responder
por tales abusos. Conceptual, dogmática y
Salir de la cárcel es el propósito más ansia- constitucionalmente no hay duda alguna de
do del preso. Para lograrlo está dispuesto a la plena vigencia de dicha responsabilidad
todo, o a casi todo, tanto él como su fami- constitucional.
lia. Es presa fácil del abuso. La corrupción
de parte del sistema penal es una verdadera A lo anterior debe agregarse que también
tragedia. En el momento en que un ciudada- constitucionalmente las personas privadas
3. Artículo 12 numeral 12 del Código Orgánico Integral Penal.
8 ANÁLISIS
de la libertad son conside- nacional, sin exclusión algu- en el Registro Oficial No 133
radas de atención priorita- na en razón de su tipología”. del 25 de mayo de 1967, el Es-
ria. El artículo 51 de la Ley tado responde civilmente por
suprema les reconoce: “La Coherente con lo señalado, los perjuicios producidos a los
atención de sus necesidades la sentencia 103-19-JH/21 particulares como consecuen-
educativas, laborales, pro- del 21 de diciembre de 20215 cia de los servicios públicos6. La
ductivas, culturales, alimen- de la Corte Constitucional Constitución actual, que tiene
ticias y recreativas.” (Nume- del Ecuador señala: como telón de fondo al Estado
ral 5). Según el artículo 4 constitucional de derechos y jus-
párrafo segundo del COIP 73. En ese mismo sentido, la ticia, establece en el artículo 11
“Las personas privadas de Corte IDH ha sostenido que, numeral 9, lo siguiente:
libertad conservan la titu- “…toda persona privada de li-
laridad de sus derechos hu- bertad tiene derecho a vivir en “Art. 11.- El ejercicio de los
manos con las limitaciones situación de detención com- derechos se regirá por los si-
propias de la privación de patible con su dignidad perso- guientes principios:(…)
libertad y serán tratadas con nal…mantener a una persona
respeto a su dignidad como detenida en condiciones de ha- 9. El más alto deber del Esta-
seres humanos. Se prohíbe el cinamiento, con falta de venti- do consiste en respetar y hacer
hacinamiento.” lación y luz natural, sin cama respetar los derechos garanti-
para su reposo ni condiciones zados en la Constitución.
Agréguese también que adecuadas de higiene, en ais-
según cita la sentencia 112- lamiento e incomunicación o El Estado, sus delegatarios,
14-JH/21 del 21 de julio de con restricciones indebidas al concesionarios y toda persona
20214 en el párrafo 81: régimen de visitas constituye que actúe en ejercicio de una
una violación a su integridad potestad pública, estarán obli-
En la sentencia No. 209- personal. Como responsable gados a reparar las violaciones a
15-JH/19, la Corte ya expre- de los establecimientos de de- los derechos de los particulares
só que “el Estado se encuen- tención, el Estado debe garan- por la falta o deficiencia en la
tra en una posición especial tizar a los reclusos la existencia prestación de los servicios
de garante de los derechos de condiciones que dejen a sal- públicos, o por las acciones
de las personas privadas de vo sus derechos” u omisiones de sus funcio-
libertad en los distintos cen- narias y funcionarios, y em-
tros de privación de libertad Cabe destacar que desde que pleadas y empleados públi-
que integran el sistema de entró en vigencia la Constitu- cos en el desempeño de sus
rehabilitación social a nivel ción Política de 1967, publicada cargos…7”
4. http://esacc.corteconstitucional.gob.ec/storage/api/v1/10_DWL_FL/e2NhcnBldGE6J3RyYW1pdGUnLCB1d-
WlkOic3NWNiMTUyOC1hNDEyLTRkNTctYTRlZi1kMjMzYmE5MTBlZDEucGRmJ30=
WlkOic0ZThjNmYzNC0xOGEwLTQ5NjQtOTMzNS01MzZkMTk1YTJjOGEucGRmJ30=
6. “Art. 27.- El Estado y más entidades de derecho público y las entidades semipúblicas, están obligados a indemnizar
a los particulares por los perjuicios irrogados en sus bienes y derechos como consecuencia de la actividad de los
servicios públicos o de los actos de sus funcionarios y empleados en el desempeño de su cargo.” (Párrafo primero).
7. Las negrillas son nuestras.
ANÁLISIS 9
Es decir, la Constitución vigente ampa- 275. Una vulneración alcanza un carácter es-
ra plenamente la indicada responsabilidad. tructural cuando “la institucionalidad encarga-
Ahora se habla de “reparar las violaciones a da de la protección de los derechos, en lugar de
los derechos de los particulares”, lo cual im- superar o solventar los factores que provocan
plica un concepto más amplio, en el cual no dicha amenaza, tiende a reproducirlos o inclu-
nos vamos a detener. so a empeorarlos, deviniendo así, en una posible
vulneración estructural a los derechos”. En este
II. El reconocimiento del caos en el siste- sentido, la crisis de los centros de rehabilitación
ma carcelario del Ecuador social en el país refleja la debilidad de la política
pública y de la institucionalidad que no ha lo-
La viabilidad de la reparación por los da- grado prevenir situaciones como las de los casos
ños causados como consecuencia del servi- analizados en esta sentencia y, por el contrario,
cio público que presta el sistema carcelario ha derivado progresivamente en hechos de ma-
del Ecuador se hace patente con el reconoci- yor gravedad.
miento que hizo la Corte Constitucional en
la sentencia 365-18-JH/21 y acumulados del 276. Lo dicho ha sido constatado en el auto
24 de marzo de 20218 : de verificación de cumplimiento del dictamen
No. 4-20-EE/21, en el cual la Corte Constitucio-
274. Los hechos violentos ocurridos en los nal reiteró que “esto responde a la falta de ac-
centros de privación de libertad de Cotopaxi, tuación oportuna y adecuada por parte del Es-
Guayas y Azuay entre el 23 y 24 de febrero de tado para atender problemas que han afectado
2021 a los que se hizo referencia en esta senten- los derechos de las personas privadas de liber-
cia al referirse sobre el contexto del Sistema
Nacional de Rehabilitación Social reflejan la
profunda y compleja crisis por la que este
sistema atraviesa. La falta de control estatal
y la correlativa disputa violenta entre ban-
das delincuenciales por dicho control de los
centros de privación de libertad, las dimen-
siones de estos centros, el reducido personal
del SNRS, el hacinamiento, la sobrepobla-
ción carcelaria, las deficiencias en servicios
e infraestructura, son algunos de los facto-
res que han contribuido al debilitamiento
del control estatal de estos centros y ha traí-
do como consecuencia serias vulneraciones
a la integridad física y psicológica de las per-
sonas privadas de libertad y la violación del
derecho a la vida.
WlkOidmNzM1YWFmYi01ZWZiLTRlOWEtYmY1NC00MWU2ZjhmZWYwZjAucGRmJ30=
10 ANÁLISIS
tad, así como varias fallas es- observa que las afectaciones En nuestro libro El conte-
tructurales que enfrentan los a la integridad personal son nido esencial de los derechos.
distintos CPL del país, tales recurrentes y no son aisladas Doctrina y jurisprudencia9
como el tráfico de armas, el o esporádicas, tal como se afirmamos, entre otros:
hacinamiento y la existencia observa en los casos analiza-
de organizaciones delictivas”. dos en la sentencia y en los Toda idea de derecho es
hechos que son de conoci- inseparable del concepto de
277. En el mismo auto de miento público. bien jurídico. No hay dere-
verificación la Corte con- cho sin bien jurídico protegi-
cluyó que “no existe una
política pública con un
enfoque en derechos hu-
manos y la aplicación de
sus principios transversa- "Los derechos se justifican en función de los
les, que aborde al Sistema bienes jurídicos que protegen."
Nacional de Rehabilita-
ción Social, más allá de las
consideraciones relacio-
nadas con la seguridad,
expuestas en el Plan Na-
cional de Seguridad Integral”. III.- La libertad como do, pero es posible que exis-
bien jurídico protegido tan bienes jurídicos que no
278. En suma, la crisis del estén comprendidos, y por
Sistema Nacional de Reha- En diversos de nuestros ende tutelados, en específi-
bilitación Social deviene en trabajos jurídicos, así como cos derechos en razón de al-
una vulneración estructural en la cátedra universita- guna falla del ordenamiento
por cuanto, los factores que ria hemos sostenido que la jurídico del Estado. Es posi-
la provocan y profundizan razón de los derechos son ble que en una ley se le haya
alcanzan una complejidad los bienes jurídicos que los escapado al legislador incluir
tal que ni la institucionali- sustentan. Los derechos se un determinado bien jurí-
dad ni las políticas públi- justifican en función de los dico. O que una parte de un
cas logran superarla, de tal bienes jurídicos que prote- bien jurídico sí la haya incor-
modo que su solución no gen. El derecho sin un bien porado y otra no. Lo cierto es
radica en la respuesta a ca- jurídico tutelado es un con- que los bienes jurídicos están
sos individuales, sino que cepto vacío, inútil, sin sen- protegidos por los derechos.
debe buscarse un mejora- tido. Ese “algo” esencial, esa Detrás de todo derecho hay,
miento de todo el sistema. “razón”, ese elemento que le pues, un bien jurídico. Insis-
Asimismo, tiene un carácter da “sentido” al derecho, es el timos. Es posible que la for-
sistemático, por cuanto se bien jurídico. ma o manera en que se prote-
9. Hernández, Miguel (2016). El contenido esencial de los derechos. Doctrina y jurisprudencia. Quito. Cevallos edi-
tora jurídica. Páginas 124 y 125.
ANÁLISIS 11
taria a efectos de que el titular del mismo pueda

disfrutarlo efectivamente de forma pacífica, en el
entendido de que esa tutela lo habilita para ejer-
cer todas las acciones y plantear todas las defen-
sas legítimas en orden a la conservación de la ti-
tularidad y disfrute del bien.”
La libertad y su disfrute constituyen

un verdadero tesoro para los seres hu-
manos. Poder decidir nuestro presente
y nuestro futuro; poder definir nuestra
realidad y perspectivas; la facultad de
resolver a dónde nos movilizamos, el
tiempo que queremos permanecer fuera
de nuestra casa; la aptitud de determinar
dónde trabajamos y dónde no queremos
hacerlo; la decisión de enamorarnos, de
determinar con quién queremos com-
partir nuestra vida son expresiones pro-
pias de la libertad. Esta tiene, entre otras,
una faceta resolutoria y una física. La le-
gislación protege a ambas. En el campo
del Derecho Civil la primera se expresa
a través de la llamada autonomía de la
voluntad, que es la base o sustento del
derecho constitucional a la libertad de
contratación determinado en el artículo
ge ese bien por parte del derecho respectivo no 66 numeral 16 de la Constitución del Ecua-
sea la mejor. Puede conducir a una protección dor.
ineficaz o no idónea, pero eso es cuestión dis-
tinta al fenómeno real de que los derechos pro- En la sentencia 8-12-JH/20 del 12 de agosto
tegen bienes jurídicos. de 202012 la Corte Constitucional del Ecua-
dor señaló que:
En la misma obra citamos nuestro concep-
to de bien jurídico10 11 . Decimos que es: El derecho a la libertad constituye una ca-
lidad que pertenece por antonomasia a todo
“el elemento o conjunto de elementos materia- ser humano; esencia misma de la persona,
les e inmateriales, de valor individual o colectivo, inescindible de su proyecto de vida, tanto en
que el Derecho protege de forma directa e iguali- su dimensión íntima y privada como en su
10. Cita que hacemos reiteradamente en nuestras publicaciones.

11. Página 129.
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12 ANÁLISIS
esfera pública y social, sin sobre su sexualidad, y su deudas, costas, multas, tri-
imposiciones ni injerencias vida y orientación sexual butos, ni otras obligaciones,
incompatibles con nuestro (numeral 9). excepto el caso de pensiones
ordenamiento constitucio- alimenticias (numeral 29 le-
nal e instrumentos de dere- 4.- El derecho a tomar de- tra c).
chos humanos. cisiones libres, responsables
e informadas sobre su salud La famosa Declaración de
Es interesante observar y vida reproductiva y a deci- los Derechos del Hombre y
que en el caso ecuatoriano dir cuándo y cuántas hijas e del Ciudadano de 178913 es-
hay todo un capítulo de la hijos tener (numeral 10) tableció en los artículos 1, 2
Constitución dedicado a los y 4, lo siguiente:
DERECHOS DE LIBERTAD, 5.- El derecho a la libertad
constituido por los artículos de contratación (numeral “Artículo 1º − Los hombres
66, 67, 68, 69 y 70. El prime- 16) nacen y permanecen libres e
ro tiene una larga lista. El se- iguales en derechos. Las dis-
gundo se refiere a la familia, 6.- El derecho a la libertad tinciones sociales sólo pue-
el tercero a las uniones de de trabajo (numeral 17) den fundarse en la utilidad
hecho, el cuarto a los dere- común14.”
chos de familia, y el quinto a 7.- El derecho a vivir en un
la igualdad de género. ambiente sano, ecológica- “Artículo 2º- − La finalidad
mente equilibrado, libre de de cualquier asociación política
En el extenso artículo 66 se contaminación y en armonía es la protección de los derechos
alude reiteradamente el con- con la naturaleza (numeral naturales e imprescriptibles del
cepto de libertad en diversos 27) Hombre. Tales derechos son
sentidos. Así, se habla de: la libertad15, la propiedad, la
8.- El derecho a la identi- seguridad y la resistencia a la
1.- El derecho al libre de- dad personal y colectiva, que opresión.”
sarrollo de la personalidad incluye tener nombre y ape-
(numeral 5). llido, debidamente registra- “Artículo 4º- La libertad con-
dos y libremente escogidos siste en poder hacer todo lo que
2.- El derecho a opinar y (numeral 28) no perjudique a los demás.16
expresar su pensamiento li- Por ello, el ejercicio de los de-
bremente y en todas sus for- 9.- El reconocimiento de rechos naturales de cada hom-
mas y manifestaciones (nu- que todas las personas nacen bre tan sólo tiene como límites
meral 6). libres (numeral 29 letra a) los que garantizan a los demás
Miembros de la Sociedad el goce
3.- El derecho a tomar de- 10.- El derecho a que nin- de estos mismos derechos. Tales
cisiones libres, informadas, guna persona pueda ser límites tan sólo pueden ser de-
voluntarias y responsables privada de su libertad por terminados por la Ley.”
13. https://www.conseil-constitutionnel.fr/sites/default/files/as/root/bank_mm/espagnol/es_ddhc.pdf
ANÁLISIS 13
IV. La protección jurídica de la libertad y tradicional de dicha garantía, circunscrito a la li-

otros derechos a través del habeas corpus bertad material.
IV. 1 Antecedentes del vigente habeas corpus En el Ecuador el habeas corpus nació en la
en el Ecuador Constitución de 1929. En esta el artículo 15117
estableció:
Esta breve referencia a la relevancia de la liber-
tad constituye un punto de partida explicativo de Artículo 151.- La Constitución garantiza a los
la protección de la misma en el ámbito físico. El habitantes del Ecuador, principalmente, los si-
habeas corpus constituye un símbolo de la tutela guientes derechos:
de dicha libertad en el ámbito indicado. Puede
decirse que es una institución universal. Luego 8. El derecho de Habeas Corpus. Todo indivi-
revisaremos que la protección que comprende el duo que, por considerar que se ha infringido lo
habeas corpus en la actualidad supera el sentido dispuesto en los numerales anteriores, se creyere
indebidamente deteni-
do, procesado o preso,
podrá ocurrir, por sí
o por cualquiera a su
nombre, a la magistra-
tura que señale la Ley,
en demanda de que se
guarden las forma-
lidades legales. Esta
magistratura deberá
decretar que el indi-
viduo sea traído a su
presencia, y su decre-
to será precisamente
obedecido por todos
los encargados de las
cárceles o lugares de
detención. Instruida
de los antecedentes,
decretará su libertad
inmediata o hará que
se reparen los defectos
legales o pondrá al in-
dividuo a disposición
del juez competente,
procediendo en todo
17. https://www.cancilleria.gob.ec/wp-content/uploads/2013/06/constitucion_1928.pdf
14 ANÁLISIS
breve y sumariamente, corrigiendo por sí se que la Constitución de 1929 se refería a “la

esos defectos o dando cuenta a quien corres- magistratura que señale la Ley”. El citado ar-
ponda para que los corrija;18 tículo 93 decía:
En la Constitución Política publicada en el Art. 93.- Toda persona que crea estar ile-
Registro Oficial No 1 del 11 de agosto de 1998, galmente privada de su libertad, podrá aco-
vigente hasta la publicación en el mismo órga- gerse al habeas corpus. Ejercerá este derecho
no de la Ley suprema actual (Registro No 449 por sí o por interpuesta persona, sin necesi-
del 20 de octubre de 2008), el habeas corpus dad de mandato escrito, ante el alcalde bajo
se resolvía administrativamente por parte del cuya jurisdicción se encuentre, o ante quien
Alcalde “bajo cuya jurisdicción se encuentre” haga sus veces. La autoridad municipal, en el
quien se considere ilegalmente privado de su plazo de veinticuatro horas contadas a partir
libertad. Así lo imponía el artículo 93. Nóte- de la recepción de la solicitud, ordenará que
18. Los numerales anteriores al 8, establecían:

1.La inviolabilidad de la vida y su defensa. A nadie se le aplicará pena de muerte ni tortura. Las cárceles servirán solo
para asegurar a los procesados y penados, y para procurar su rehabilitación social;
2. La igualdad ante la Ley. No habrá en el Ecuador esclavitud ni apremio personal a título de servidumbre o concertaje.
No se reconocen empleos hereditarios, privilegios sociales ni fueros personales. No se puede conceder prerrogativas ni
imponer obligaciones que hagan a unos individuos de mejor o peor condición que a otros;
3. El derecho de ser presumido inocente y de conservar el honor y buena reputación, mientras no haya declaración de
culpabilidad, conforme a las leyes. Nadie puede ser obligado a prestar testimonio en juicio criminal o de policía, contra
sí mismo ni, contra su consorte, ascendientes, descendientes o colaterales, hasta el cuarto grado civil de consanguinidad
o segundo de afinidad, ni compelido, con juramento o por medio de apremios, a declarar contra sí mismos, en asuntos
que acarre en responsabilidad penal;
4. La libertad y seguridad personales. Prohíbese el reclutamiento que no se haga de acuerdo con las leyes militares, así
como la prisión por deudas provenientes de obligaciones meramente civiles. No tendrá valor alguno cualquier contrato,
pacto o convenio que importe la pérdida de la libertad del individuo o la renuncia de sus derechos inalienables;
5. El derecho de no poder ser detenido, arrestado ni preso, sino en la forma y por el tiempo que las leyes prescriban,
ni incomunicado por más de veinticuatro horas. Nadie puede ser detenido sino por orden escrita de autoridad com-
petente, salvo el caso de delito infraganti. Dentro de veinticuatro horas, a lo más, del arresto de alguna persona, el juez
expedirá una orden firmada en la que se expresen los motivos de la prisión. La autoridad que faltare a esta disposición
y el guardián que no la reclamare dentro del expresado término, serán castigados como responsables de detención
arbitraria. Iniciado el sumario, el arrestado quedará a disposición del juez competente, quien proveerá, acerca de su
libertad, lo que fuere legal;
6. El derecho de no ser puesto fuera de la protección de las leyes, ni distraído de sus jueces naturales, ni juzgado por
comisiones especiales, ni privado del derecho de defensa en cualquier estado del juicio;
7. Ningún habitante de la República podrá ser penado sin que preceda el juicio correspondiente, ni por la aplicación de
una ley posterior al hecho del proceso. Sin embargo, en concurrencia de dos leyes penales, se aplicará la menos rigurosa,
aun cuando fuere posterior;
El funcionario o empleado que no acate la orden o la resolución será inmediatamente destituido de su cargo o empleo
sin más trámite, por el alcalde, quien comunicará tal decisión a la Contraloría General del Estado y a la autoridad que
deba nombrar su reemplazo.
El funcionario o empleado destituido, luego de haber puesto en libertad al detenido, podrá reclamar por su destitución
ante los órganos competentes de la Función Judicial, dentro de los ocho días siguientes a aquel en que fue notificado.
ANÁLISIS 15
el recurrente sea conducido inmediatamente Si el alcalde no tramitare el recurso, será

a su presencia, y se exhiba la orden de priva- civil y penalmente responsable, de conformi-
ción de libertad. Su mandato será obedecido dad con la ley.
sin observación ni excusa, por los encarga-
dos del centro de rehabilitación o del lugar IV.2 El vigente habeas corpus en el Ecuador
de detención.
Según el artículo 89 de la
Constitución de la Repúbli-
"El alcalde dictará su resolución dentro de las veinticuatro horas ca:
siguientes. Dispondrá la inmediata libertad del reclamante si el
“La acción de habeas cor-
detenido no fuere presentado, si no se exhibiere la orden, si esta pus tiene por objeto recu-
no cumpliere los requisitos legales, si se hubiere incurrido en vicios perar la libertad de quien se
de procedimiento en la detención o, si se hubiere justificado el encuentre privado de ella de
fundamento del recurso". forma ilegal, arbitraria o ile-
gítima, por orden de autori-
dad pública o de cualquier
persona, así como proteger
El alcalde dictará su resolución dentro de la vida y la integridad física de las personas priva-
las veinticuatro horas siguientes. Dispon- das de la libertad." 19
drá la inmediata libertad del reclamante si
el detenido no fuere presentado, si no se Esta disposición concuerda con el artículo 43 de la
exhibiere la orden, si esta no cumpliere los Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Con-
requisitos legales, si se hubiere incurrido en trol Constitucional, que consagra que:
vicios de procedimiento en la detención o,
si se hubiere justificado el fundamento del “La acción de habeas corpus tiene por objeto
recurso. proteger la libertad, la vida, la integridad física
19. El texto completo del artículo 89 es el siguiente:

“Art. 89.- La acción de habeas corpus tiene por objeto recuperar la libertad de quien se encuentre privado de ella de
forma ilegal, arbitraria o ilegítima, por orden de autoridad pública o de cualquier persona, así como proteger la vida y
la integridad física de las personas privadas de libertad.
Inmediatamente de interpuesta la acción, la jueza o juez convocará a una audiencia que deberá realizarse en las vein-
ticuatro horas siguientes, en la que se deberá presentar la orden de detención con las formalidades de ley y las justi-
ficaciones de hecho y de derecho que sustenten la medida. La jueza o juez ordenará la comparecencia de la persona
privada de libertad, de la autoridad a cuya orden se encuentre la persona detenida, de la defensora o defensor público
y de quien la haya dispuesto o provocado, según el caso. De ser necesario, la audiencia se realizará en el lugar donde
ocurra la privación de libertad.
La jueza o juez resolverá dentro de las veinticuatro horas siguientes a la finalización de la audiencia. En caso de privación
ilegítima o arbitraria, se dispondrá la libertad. La resolución que ordene la libertad se cumplirá de forma inmediata.
En caso de verificarse cualquier forma de tortura, trato inhumano, cruel o degradante se dispondrá la libertad de la
víctima, su atención integral y especializada, y la imposición de medidas alternativas a la privación de la libertad cuando
fuera aplicable.
Cuando la orden de privación de la libertad haya sido dispuesta en un proceso penal, el recurso se interpondrá ante la
Corte Provincial de Justicia.”
16 ANÁLISIS
y otros derechos conexos de la persona privada o 11. La Comisión formuló la siguiente consulta
restringida de la libertad, por autoridad pública o a la Corte:
por cualquier persona…” 20 (párrafo primero)
¿El recurso de habeas corpus, cuyo fundamen-
Queda claro, pues, que la libertad no es el único to jurídico se encuentra en los artículos 7.6 y 25.1
bien jurídico protegido por el habeas corpus. Esta de la Convención Americana sobre Derechos
realidad jurídica marca la diferencia con el habeas Humanos, es una de las garantías judiciales que,
corpus regulado en la Constitución Política de agosto de acuerdo a la parte final del párrafo 2 del ar-
de 199821 , que se limitó a tutelar el bien jurídico de la tículo 27 de esa Convención, no puede suspen-
libertad. En efecto, el artículo 93 de tal Constitución, derse por un Estado Parte de la citada Conven-
que ya hemos visto, definía: ción Americana?
“Toda persona que crea estar ilegalmente privada 25. No es el propósito de la Corte hacer un de-
de su libertad, podrá acogerse al habeas corpus…” sarrollo teórico sobre la relación entre derechos
y garantías. Basta señalar qué debe entenderse
IV.3 La Corte Interamericana de Derechos Hu- por garantía en el sentido en que el término está
manos y el habeas corpus utilizado por el artículo 27.2. Las garantías sir-
ven para proteger, asegurar o hacer valer la titu-
La Corte Interamericana de Derechos Humanos laridad o el ejercicio de un derecho. Como los
ha desarrollado en la opinión consultiva OC-8/87 del Estados Partes tienen la obligación de reconocer
30 de enero de 1987 22, entre otros, lo siguiente sobre y respetar los derechos y libertades de la perso-
el habeas corpus: na, también tienen la de proteger y asegurar su
20. El texto completo de este artículo es el siguiente:

“Art. 43.- Objeto.- La acción de habeas corpus tiene por objeto proteger la libertad, la vida, la integridad física y otros
derechos conexos de la persona privada o restringida de libertad, por autoridad pública o por cualquier persona, tales
como:
1. A no ser privada de la libertad en forma ilegal, arbitraria o ilegítima, protección que incluye la garantía de que la
detención se haga siempre por mandato escrito y motivado de juez competente, a excepción de los casos de flagrancia;
2. A no ser exiliada forzosamente, desterrada o expatriada del territorio nacional;
3. A no ser desaparecida forzosamente;
4. A no ser torturada, tratada en forma cruel, inhumana o degradante;
5. A que, en caso de ser una persona extranjera, incluso antes de haber solicitado refugio o asilo político, no ser expulsa-
da y devuelta al país donde teme persecución o donde peligre su vida, su libertad, su integridad y su seguridad;
6. A no ser detenida por deudas, excepto en el caso de pensiones alimenticias;
7. A la inmediata excarcelación de la persona procesada o condenada, cuya libertad haya sido ordenada por una jueza
o juez;
8. A la inmediata excarcelación de la persona procesada cuando haya caducado la prisión preventiva por haber transcu-
rrido seis meses en los delitos sancionados con prisión y de un año en los delitos sancionados con reclusión;
9. A no ser incomunicada, o sometida a tratamientos vejatorios de su dignidad humana;
10. A ser puesta a disposición del juez o tribunal competente inmediatamente y no más tarde de las veinticuatro horas
siguientes a su detención.
21. Publicada en el Registro Oficial No 1 del 11 de agosto de 1998.
22. https://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_08_esp.pdf
ANÁLISIS 17
ejercicio a través de las respectivas garantías de todos los derechos reconocidos por las cons-
(Art. 1.1 ), vale decir, de los medios idóneos tituciones y leyes de los Estados Partes y por la
para que los derechos y libertades sean efec- Convención. Puesto que todos los derechos son
tivos en toda circunstancia. susceptibles de amparo, lo son también los que
están señalados de manera expresa por el artícu-
26. El concepto de derechos y libertades y, por lo 27.2 como no susceptibles de suspensión en
ende, el de sus garantías, es también inseparable situaciones de emergencia.
del sistema de valores y principios que lo inspi-
ra. En una sociedad democrática los derechos y 33. El habeas corpus en su sentido clásico, re-
libertades inherentes a la persona, sus garantías gulado por los ordenamientos americanos, tutela
y el Estado de Derecho constituyen una tríada, de manera directa la libertad personal o física
cada uno de cuyos componentes se define, com- contra detenciones arbitrarias, por medio del
pleta y adquiere sentido en función de los otros. mandato judicial dirigido a las autoridades co-
rrespondientes a fin de que se lleve al detenido
27. Como ha quedado dicho, en condiciones a la presencia del juez para que este pueda exa-
de grave emergencia es lícito suspender tempo- minar la legalidad de la privación y, en su caso,
ralmente ciertos derechos y libertades cuyo ejer- decretar su libertad. En la Convención este pro-
cicio pleno, en condiciones de normalidad, debe cedimiento aparece en el artículo 7.6 que dice:
ser respetado y garantizado por el Estado
pero, como no todos ellos admiten esa sus- Toda persona privada de libertad tiene dere-
pensión transitoria, es necesario que también cho a recurrir ante un juez o tribunal competen-
subsistan " las garantías judiciales indispensables te, a fin de que este decida, sin demora, sobre la
para ( su ) protección ". E1 artículo 27.2 no vincu- legalidad de su arresto o detención y ordene su
la esas garantías judiciales a ninguna disposición libertad si el arresto o la detención fueran ile-
individualizada de la Convención, lo que indica gales. En los Estados Partes cuyas leyes prevén
que lo fundamental es que dichos procedimien- que toda persona que se viera amenazada de ser
tos judiciales sean indispensables para garantizar privada de su libertad tiene derecho a recurrir a
esos derechos. un juez o tribunal competente a fin de que este
decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho
32. El artículo 25.1 de la Convención dispone: recurso no puede ser restringido ni abolido. Los
recursos podrán interponerse por sí o por otra
Toda persona tiene derecho a un recurso sen- persona.(…)
cillo y rápido o a cualquier otro recurso efecti-
vo ante los jueces o tribunales competentes, que 35. El habeas corpus, para cumplir con su objeto
la ampare contra actos que violen sus derechos de verificación judicial de la legalidad de la priva-
fundamentales reconocidos por la Constitución, ción de libertad, exige la presentación del detenido
la ley o la presente Convención, aun cuando tal ante el juez o tribunal competente bajo cuya dispo-
violación sea cometida por personas que actúen sición queda la persona afectada. En este sentido
en ejercicio de sus funciones oficiales. es esencial la función que cumple el habeas corpus
como medio para controlar el respeto a la vida e
El texto citado es una disposición de carácter integridad de la persona, para impedir su desapari-
general que recoge la institución procesal del ción o la indeterminación de su lugar de detención,
amparo, entendido como el procedimiento judi- así como para protegerla contra la tortura u otros
cial sencillo y breve que tiene por objeto la tutela tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
18 ANÁLISIS
36. Esta conclusión se fundamenta en la expe- rechos Humanos no pueden ser suspendidos
riencia sufrida por varias poblaciones de nues- conforme al artículo 27.2 de la misma, por-
tro hemisferio en décadas recientes, particular- que constituyen garantías judiciales indis-
mente por desapariciones, torturas y asesinatos pensables para proteger derechos y liberta-
cometidos o tolerados por algunos gobiernos. des que tampoco pueden suspenderse según
Esa realidad ha demostrado una y otra vez que la misma disposición.
el derecho a la vida y a la integridad personal son
amenazados cuando el hábeas corpus es parcial IV.4 La Corte Constitucional de Colom-
o totalmente suspendido. (…) bia y el habeas corpus
42. Los razonamientos anteriores llevan a la Esta prestigiosa Corte ha definido en la senten-
conclusión de que los procedimientos de habeas cia C-187/0623 :
corpus y de amparo son de aquellas garantías ju-
diciales indispensables para la protección de va- El cometido esencial del habeas corpus no se
rios derechos cuya suspensión está vedada por el puede entender restringido solo a la protección del
artículo 27.2 y sirven, además, para preservar la derecho a la libertad sino que ha de dársele una
legalidad en una sociedad democrática. proyección mucho más amplia en cuanto verda-
deramente abarca la garantía de todo el conjunto
43. Por otra parte debe advertirse que aque- de derechos fundamentales de la persona que se
llos ordenamientos constitucionales y legales encuentra privada de su libertad de manera ar-
de los Estados Partes que autoricen, explícita bitraria o ilegal, y que por esta circunstancia se
o implícitamente, la suspensión de los pro- encuentran en latente y permanente amenaza.
cedimientos de habeas corpus o de amparo En tal medida, el radio de protección del habeas
en situaciones de emergencia, deben consi- corpus no se limita a cubrir solo el derecho a la
derarse incompatibles con las obligaciones libertad sino que se expande para cubrir los otros
internacionales que a esos Estados impone la derechos fundamentales íntimamente relaciona-
Convención. dos con este, y que le dan soporte, como son los
derechos a la vida y a la integridad personal. Ade-
44. Por tanto, en respuesta a la pregunta de más, e íntimamente ligado a los derechos a la vida
la Comisión Interamericana sobre la inter- e integridad personal, en el caso de detenciones
pretación de los artículos 27.2, 25.1 y 7.6 de arbitrarias o ilegales, el hábeas corpus garantiza el
la Convención, derecho a no ser desaparecido.
LA CORTE ES DE OPINIÓN En la sentencia SU350/19 recapitula sus carac-

terísticas:24
por unanimidad que los procedimientos
jurídicos consagrados en los artículos 25.1 y 32. Según la jurisprudencia constitucional, como
7.6 de la Convención Americana sobre De- derecho de rango fundamental “el habeas corpus se ca-
23. https://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/c-187-06.htm
24. https://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2019/SU350-19.htm#:~:text=En%20el%20ordenamiento%20
jur%C3%ADdico%20colombiano,sin%20fundamento%20legal%5B31%5D.
ANÁLISIS 19
racteriza por la universalidad, la irrenunciabilidad, 118. Este Organismo ha señalado que la pri-
la inalienabilidad, la imprescriptibilidad, la intangi- vación de la libertad es ilegal en dos supuestos:
bilidad, inviolabilidad y por su carácter perentorio y Material, cuando no hay “estricto apego a las
de aplicación inmediata”, y sus titulares son, en senti- causas, casos o circunstancias expresamente
do amplio, “todas las personas que se encuentren pri- tipificadas en la ley”; y/o formal, cuando se in-
vadas de la libertad”. Como acción constitucional, es cumplen los requisitos y procedimientos esta-
un recurso “informal, célere y preferente”, y su trámite blecidos en la ley.
prevalece incluso frente a la acción de tutela. Así mis-
mo, se ha definido como un mecanismo “atemporal, 119. Por su parte, respecto a la privación ar-
irrevocable, irrenunciable, intransmisible, universal bitraria de la libertad, la Corte Interamericana
y específico” sobre Derechos Humanos ha expresado que
“nadie puede ser sometido a detención o en-
IV.5 Jurisprudencia de la Corte Constitucio- carcelamiento por causas y métodos que -aún
nal del Ecuador sobre el habeas corpus calificados de legales- puedan reputarse como
incompatibles con el respeto a los derechos fun-
1.- Lo que se analiza en el habeas corpus damentales del individuo por ser, entre otras
cosas, irrazonables, imprevisibles, o faltos de
La Corte Constitucional en la sentencia 7-18- proporcionalidad”. Finalmente, la privación de
JH y acumulados/22 del 27 de enero de 202225 la libertad ilegítima es “aquella ordenada o eje-
hizo definiciones de suma relevancia jurídica: cutada por quien no tiene potestad o compe-
tencia para ello”.
117. Respecto al primer supuesto, el obje-
to del habeas corpus es proteger el derecho 120. Además, los derechos que se protegen
a “la libertad y la finalidad es recuperarla”. mediante esta garantía hacen necesario que –
La o el juez que conoce esta garantía debe: cuando sea alegado o cuando las circunstancias
“i) verificar si la privación de libertad es ile- lo requieran– los jueces analicen la totalidad de
gal, arbitraria […] y ii) analizar el momento la detención y las condiciones actuales en las
de la privación de libertad”. Asimismo, para cuales se encuentra la persona privada de liber-
que el habeas corpus sea efectivo, los jueces tad. En este sentido, una medida de privación
y las juezas que conocen una acción de ha- de la libertad que en un inicio era constitucio-
beas corpus no deben limitarse únicamente nal, puede convertirse en ilegal, arbitraria o ile-
a analizar el momento de la detención, sino gítima, o ser implementada en condiciones que
que deben efectuar un análisis más amplio de amenacen o violen los derechos a la vida o inte-
todo el proceso de privación de la libertad, gridad de la persona y, por ello, los jueces están
que no se agota únicamente en la orden de en la obligación de verificar que, al momento de
aprehensión de una persona, más aún cuan- la presentación de la acción, la detención no se
do lo alegado por el accionante no se refiere haya tornado en arbitraria, así haya derivado de
a la legalidad o arbitrariedad de dicha orden. una orden de detención legal.
WlkOic0ODIxMTYwMy1iOGM3LTRmNWQtOTQ4Mi04MWZiZTc4MmExOWUucGRmJ30=
20 ANÁLISIS
121. En tal sentido, el análisis que deben efec- ilegítima o arbitraria y ii) los derechos conexos
tuar los jueces que conocen una acción de ha- vulnerados o en riesgo de serlo, por las condi-
beas corpus no se agota únicamente en la orden ciones de privación de la libertad, tales como la
de aprehensión de una persona. A contrario vida, la integridad personal o la salud.
sensu, la privación de la libertad comprende
todos los hechos y condiciones en las que esta 81. De esta manera, el habeas corpus no se
se encuentra desde que existe una orden enca- reduce a la protección de la libertad, sino que
minada a impedir que transite libremente -y, cumple también una finalidad correctiva frente
por tanto, pase a estar bajo la responsabilidad a la vulneración de estos derechos que pueden
de quien ejecute esta orden- hasta el momento ocurrir durante la privación de la libertad. Esta
en que efectivamente se levanta dicho impedi- Corte aclara además que el objeto de esta ga-
mento. Por lo que, los juzgadores deben hacerse rantía no es la valoración de la conducta de la
cargo de los argumentos principales expuestos persona procesada ni la determinación de su
en la acción, los cuales sirvan para conocer las culpabilidad, por ser un asunto exclusivo de la
particularidades de la persona detenida y la jurisdicción penal.
gravedad de su privación de libertad.
En la sentencia 207-11-JH/20 del 22 de julio
122. En función de lo expuesto, la acción de de 202027 la Corte explicó con claridad elo-
habeas corpus -al ser la vía prevista en el orde- cuente:
namiento jurídico para proteger los derechos de
personas que han sido privadas de su libertad 30. El habeas corpus es una garantía funda-
de forma ilegal, ilegítima o arbitraria o que han mental, antecedente a todo el derecho proce-
sido sujetas a tortura o tratos crueles, inhuma- sal constitucional en cuanto cronológicamente
nos o degradantes- es la vía idónea y eficaz para constituye la primera garantía constitucional.
proteger los derechos de quienes, aun teniendo En su diseño original, está encaminado a pro-
una enfermedad mental, han sido privados de teger la libertad física y ambulatoria de una
su libertad en CDP. persona. En su desarrollo actual, esta garantía
no se agota únicamente en la protección de la
2.- El objeto del habeas corpus libertad, sino que además es esencial la función
que cumple el habeas corpus como medio para
En la sentencia 112-14-JH/21 del 21 de julio controlar el respeto a la vida, integridad u otros
de 202126 la Corte delimitó con claridad: derechos conexos de la persona privada de la li-
bertad, para impedir su desaparición o la inde-
80. Esta Corte ha sostenido que el habeas terminación de su lugar de detención, para pro-
corpus es la garantía jurisdiccional que protege tegerla contra la tortura u otros tratos o penas
i) el derecho constitucional a la libertad perso- crueles, inhumanas o degradantes. Es por ello
nal, cuando este ha sido vulnerado por arres- que el artículo 43 de la LOGJCC establece, al
to, detención, o privación de la libertad ilegal, momento de regular la garantía de habeas cor-
27. https://www.dpe.gob.ec/wp-content/dpecomunicacion/public/sentencia-207-11-JH20-internamiento-adolescen-
tes.pdf
ANÁLISIS 21
pus, que esta garantía “tiene por objeto proteger rechos a la vida o integridad de la persona y,
la libertad, la vida, la integridad física y otros por ello, los jueces están en la obligación de
derechos conexos de la persona privada o res- verificar que, al momento de presentación de
tringida de libertad”. la acción, la detención no se haya tornado en
arbitraria, así haya derivado de una orden de
31. El habeas corpus constituye una garantía detención legal.
indispensable para la efectiva vigencia de estos
derechos. En virtud de los artículos 7.6 y 25 de 3.- Habeas corpus e integridad personal
la CADH, para que cumpla su rol como garan-
tía de los derechos a la libertad, vida, integridad En fiel aplicación del mandato constitucional
física y otros derechos conexos, esta garantía que dice que “El contenido de los derechos se
debe ser efectiva, es decir, no basta con que desarrollará de manera progresiva a través de
exista y se resuelva la acción, sino que nece- las normas, la jurisprudencia y las políticas pú-
sariamente esta debe dar resultados o respues- blicas”28 , la Corte Constitucional en la senten-
tas a las alegaciones respecto a violaciones de cia 116-12-JH/21 del 21 de diciembre de 2021
derechos que hayan sido alegadas. Para que el determinó con extrema claridad29 :
habeas corpus sea efectivo, los jueces y juezas
que conocen una acción de hábeas corpus no 40. Superado tal empleo terminológico sobre
deben limitarse únicamente a analizar el mo- la integridad personal y garantizada desde una
mento de la detención, sino que deben efec- mirada más completa, debe entenderse que la
tuar un análisis más amplio de todo el proce- acción de habeas corpus no se encuentra limita-
so de privación de la libertad, que no se agota da únicamente a la protección de la integridad
únicamente en la orden de aprehensión de una de tipo física de las personas privadas de liber-
persona, más aún cuando lo alegado por el ac- tad, pues resulta amplio el espectro de posibles
cionante no se refiere a la legalidad o arbitra- afectaciones a cualquiera de las dimensiones de
riedad de dicha orden. la integridad personal consagradas en la Cons-
titución. En este sentido, la Corte ha dicho:
32. Los derechos que se protegen median-
te esta garantía hacen necesario que –cuan- 166. Bajo estas consideraciones, si bien el
do sea alegado o cuando las circunstancias artículo 89 de la Constitución y el 43 de la
lo requieran– los jueces analicen la totalidad LOGJCC hace referencia a la integridad física,
de la detención y las condiciones actuales en debe entenderse que la protección alcanza a la
las cuales se encuentra la persona privada integridad personal de las personas privadas de
de libertad. En este sentido, una medida de su libertad en todas sus dimensiones, las cuales
privación de la libertad que en un inicio era incluyen a la integridad psíquica, moral y sexual,
constitucional, puede convertirse en ilegal, conforme lo garantiza a todas las personas el ar-
arbitraria o ilegítima, o ser implementada en tículo 66, numeral 3, literal a de la Constitución.
condiciones que amenacen o violen los de- Además, esta Corte ha señalado que es objeto de
28. Artículo 11 numeral 8.

WlkOic5NTM1MWVjMi1mZjUzLTQ1YWItODYyMy0wYTBlNDBlZTkyOGUucGRmJ30=#:~:text=La%20
Corte%20determina%20la%20vulneraci%C3%B3n,a%20ser%20protegido%20por%20el
22 ANÁLISIS
protección mediante habeas corpus los derechos tratos que menoscaban a la integridad personal,
en la privación de libertad y en tales casos, el ha- tales como lesiones, vejámenes, tratos o penas
beas corpus tiene fines correctivos. crueles, torturas, desapariciones forzosas, eje-
cuciones sumarias, entre otras.
41. En esta línea, tal como puede apreciarse,
en la protección del derecho a la integridad per- En la misma sentencia definió:
sonal convergen obligaciones de tipo positivo
como negativo, tanto por parte de particulares 39. Para esta Corte, las dimensiones de la in-
como del Estado. En el sentido positivo, tenien- tegridad personal son complementarias e inter-
do en cuenta que se trata de un derecho interde- dependientes entre sí y guardan una conexión
pendiente, se deberán proveer de las condiciones íntima, esencial y necesaria, por tanto, su pro-
mínimas y según cada situación particular, para tección no puede ser entendida de manera seg-
el aseguramiento de la integridad personal, ta- mentada:
les como servicios básicos de alimentación, sa-
lud, sanidad, vivienda digna, accesibilidad, en- i) integridad física a la preservación de la tota-
tre otros. En tanto que en el sentido negativo de lidad del cuerpo y de las funciones de sus partes,
las obligaciones, se han identificado y prohibido tejidos y órganos. Por tanto toda acción que vaya
tanto en rango convencional como constitucio- en desmedro de la conservación del cuerpo hu-
nal una serie no exhaustiva de procedimientos y mano o afecte la función de sus órganos atenta
contra esta dimensión de
la integridad, lo cual in-
cluye también inducir al
consumo de medicación
y/o sustancias de todo
tipo.
ii) integridad psíquica

o psicológica a la conser-
vación del ejercicio au-
tónomo y saludable de
las facultades motrices,
intelectuales y emocio-
nales. Así por ejemplo,
formas de hostigamien-
to, manipulaciones afec-
tivas, inducir a recordar
situaciones dolorosas o
traumáticas, entre otras
pueden afectar la inte-
gridad psíquica.
iii) integridad moral

a la facultad de los seres
humanos de proceder
conforme las conviccio-
ANÁLISIS 23
nes personales. En este sentido, forzar a una per- su reposo ni condiciones adecuadas de higiene,
sona a realizar actividades que vayan contra su con precarias condiciones de alimentación, así
sistema de valores y autonomía individual, aun como la intimidación por amenazas de otros
cuando no constituyan delito u obligar a la prác- actos violentos y la incomunicación durante la
tica de un culto diferente, por ejemplo, podrían detención, vulneran el derecho a la integridad
ser situaciones que impliquen una afectación a la personal y constituyen formas de tratos crueles,
integridad moral. inhumanos o degradantes conforme lo dispues-
to en el artículo 5.2 de la CADH. Asimismo, la
iv) integridad sexual comprende la protección Corte IDH ha determinado que con el fin de
de la autonomía de toda persona respecto de su proteger a las mujeres contra toda forma de dis-
corporalidad y genitalidad y el consentimiento en criminación y violencia, más aún cuando se en-
la participación en actos sexuales o con connota- cuentran bajo custodia estatal, ellas deben estar
ción sexual. Así, toda acción u omisión condu- separadas de los hombres.
cente a realizar actos con connotación sexual en
contra de voluntad de la persona atenta contra En la sentencia 112-14-JH/21 del 2131 de julio
esta dimensión de la integridad. de 2021 la Corte determinó, entre otros puntos:
Concordante con estas definiciones la misma 186. Al contrario, por su condición de pri-
sentencia impone en el número 85, que vados de la libertad, la Constitución establece
obligaciones estatales específicas para precau-
“…en el caso particular de la acción de ha- telar el derecho a la integridad de los privados
beas corpus, se exige la obligación de los jueces de libertad que han sido desarrolladas juris-
“a realizar un análisis integral, que incluye a la prudencialmente por esta Corte. Sin que se
orden de detención y las alegaciones específicas entienda como una lista cerrada y taxativa,
planteadas en la acción, en particular respecto a entre estas obligaciones se han señalado las
la naturaleza y circunstancias de la detención al siguientes: i) asegurar las condiciones más dig-
momento de presentación de la acción deman- nas durante la permanencia de las personas en
da y a las condiciones en las cuales se encuentra los centros de privación de libertad y en toda
la persona privada de libertad” circunstancia en que se mantenga la subordina-
ción a las autoridades, ii) prevenir, erradicar y
Sobre la integridad personal la sentencia sancionar la tortura y tratos crueles inhumanos
1214-18-EP/22 de la Corte30 señaló en el núme- y degradantes, iii) investigar de oficio y en for-
ro 113, lo siguiente: ma diligente, imparcial y exhaustiva, cualquier
acto de tortura, iv) adoptar medidas que incor-
113. Asimismo, la Corte Interamericana de poren perspectivas de género, etarias e intersec-
Derechos Humanos (Corte IDH) ha reconocido cionales, v) evitar actos de violencia intracarce-
que la privación de libertad en lugares reducidos laria, entre otras. Estas obligaciones además se
y sin ventilación ni luz natural, sin cama para complementan con aquellas que se derivan del
30. https://www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/SENTENCIA%20CC%201214-18-EP.pdf
24 ANÁLISIS
ejercicio de los derechos específicos reconoci- 22. La relevancia del habeas corpus como
dos en el artículo 51 de la Constitución. medida para evitar daños graves a los derechos
de una persona a la vida, libertad e integridad
4.- Habeas corpus y personas extranjeras física, implica necesariamente que cualquier
inadmitidas a territorio nacional preocupación respecto a posibles abusos de la
acción -por más legítima que esta sea-, tiene
La sentencia 1214-18-EP/2232 ordenó: que ceder si entra en tensión con el objeto mis-
mo de la garantía.
42. En este sentido, con el fin de asegurar un
equilibrio entre el acceso a la administración de 23. En consecuencia, considerando los dere-
justicia y la facultad discrecional del Estado de rechos que busca proteger una acción de habeas
gular el ingreso de personas extranjeras a territorio corpus y la urgencia que debe caracterizar a
nacional, a criterio de esta Corte, en los casos en esta acción, un supuesto abuso del derecho a
que se active una acción de habeas corpus a favor peticionar no exime al juez constitucional de
de una persona o grupo de personas que han sido realizar un análisis sobre los derechos que se
inadmitidas a territorio nacional, es indispensable busca proteger. Aun si se presenta una acción
que se aplique lo dispuesto en el artículo 44 nu- de habeas corpus que a primera vista se base en
meral 2 de la LOGJCC que dispone que, “De con- los mismos fundamentos de manera reiterada,
siderarlo necesario la jueza o juez, la audiencia se la naturaleza de esta garantía exige que los jue-
realizará en el lugar donde ocurre la privación de la ces que conocen esta acción estén igualmente
libertad”. En estos casos, es obligación de las juezas obligados a constatar que la privación de liber-
y jueces constitucionales disponer, en la misma pro- tad no sea o no se halla convertido en ilegal, ar-
videncia que se califica la acción de habeas corpus, bitraria o ilegítima. Solo una vez verificada la
que la audiencia se realizará en el lugar donde se legalidad, legitimidad y no arbitrariedad de una
encuentran las personas que han sido inadmitidas detención, podrá un juez constitucional negar
a territorio nacional, como sería la sala de inad- esta garantía y determinar si existió abuso del
mitidos de los aeropuertos en las zonas de tránsito. derecho a accionar.
Además, que esto permitiría a las juezas y jueces
constitucionales verificar las condiciones en las que 6.- Habeas corpus y condiciones de priva-
las personas se encuentran en las zonas de tránsito o ción de la libertad
internacionales de los aeropuertos, en particular, en
la sala de inadmitidos o de inadmisión. 33 En la sentencia 166-12-JH/20 del 8 de enero
de 202035 la Corte Constitucional hizo defini-
5.- Habeas corpus y abuso del derecho ciones muy importantes:
En la sentencia 292-13-JH/1934 la Corte Consti- 17. La finalidad del habeas corpus, al igual que
tucional, dada la enorme trascendencia del habeas en los casos en los que hubo privación ilegal,
corpus, concluyó: ilegítima y arbitraria de la libertad por parte de
32. https://www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/SENTENCIA%20CC%201214-18-EP.pdf
33. Las cursivas son nuestras.
34. https://portal.corteconstitucional.gob.ec/BoletinesAbril/292-13-JH-19(0292-13-JH).pdf
35. https://www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/Sentencia%20No166-12-JH.pdf
ANÁLISIS 25
de actuar o no hacer. En
ambos casos incluso po-
drían realizar acciones
u omisiones prohibidas
por el ordenamiento ju-
rídico y deberán asumir
las responsabilidades que
correspondan.
35. Las circunstancias

cambian con el tiempo
y una privación de li-
bertad legítima puede
tornarse en violatoria
de derechos. Por ejem-
plo, podría suceder que
alguien, en principio,
haya querido ingresar a
un tratamiento médico
que trae consigo inter-
namiento, y que, da-
das las circunstancias,
cambió de decisión,
quiera salir y, contra
su voluntad, no puede
disponer de su libertad
agentes del Estado, es recuperar la libertad o la ambulatoria. Por tanto, en situaciones como las
dignificación de las condiciones de restricción o que atañen a este caso, este tipo de peculiarida-
privación de la libertad. Si no hay justificación des deben ser atendidas individualmente en el
en la privación de libertad, procede ordenar de juzgamiento de la garantía. Apreciar otras cir-
forma inmediata la libertad. Si no hay condicio- cunstancias es relevante para resolver de forma
nes dignas de privación de libertad, como pue- adecuada el caso, como conocer que el centro
de suceder en determinados casos en los que médico de internamiento está autorizado.
existe restricción a la libertad consentida, como
el sometimiento a tratamientos de desintoxi- 36. Por todo lo dicho, las personas afectadas
cación, el habeas corpus también puede tener por privaciones de libertad llevadas a cabo por
como objeto la supervisión de las condiciones particulares deben ser escuchadas y su versión
en las que se encuentra restringida la libertad. es determinante para constatar su autonomía
y las condiciones de privación de libertad. En
20. La autonomía, como está definida en la caso de no poder dar el consentimiento, lo hará
Constitución, tiene dos dimensiones. La di- la persona responsable. Cuando existieren ver-
mensión positiva, por la que las personas pue- siones contradictorias sobre la privación de
den hacer lo que creyeren conveniente; y la di- libertad, se interpretará a favor de la libertad.
mensión negativa, por la que pueden abstenerse Finalmente, además de verificar el consenti-
26 ANÁLISIS
miento, en el habeas corpus deberá analizarse, 40. En definitiva, el concepto de privación ar-
caso por caso, las circunstancias de la privación bitraria responde a aquellos casos en que una
de libertad. privación de la libertad, aunque haya sido rea-
lizada en cumplimiento de las normas legales,
7.- Habeas corpus y privación arbitraria de se ha realizado utilizando causas y métodos que
la libertad puedan reputarse como incompatibles con el
respeto a los derechos humanos del individuo.
Sobre la privación arbitraria de la libertad Así, toda privación ilegal de la libertad será au-
la sentencia 207-11-JH/20 del 22 de julio de tomáticamente una privación arbitraria, ya que
202036 hace una buena síntesis: en ese caso la arbitrariedad ocurrirá por el in-
cumplimiento de las normas expresas del or-
36. Si la privación ilegal de la libertad tiene denamiento jurídico. Pero existen además pri-
una relación directa con el incumplimiento de vaciones de la libertad que, aunque se podrían
normas expresas del ordenamiento jurídico, calificar como legales, constituyan privaciones
la privación arbitraria de la libertad respon- arbitrarias por vulnerar derechos de la persona
de a un concepto más amplio, que engloba al y son susceptibles de ser remediadas mediante
primero. En este sentido, en el derecho inter- un habeas corpus.
nacional, las privaciones de la libertad ilega-
les, arbitrarias e ilegítimas forman parte de la 41. Para que una detención no sea conside-
prohibición contra privaciones arbitrarias de rada arbitraria, por ejemplo, la detención no
la libertad, la cual constituye una norma con- debe prolongarse más allá del período durante
vencional, una norma de derecho consuetudi- el cual la autoridad que ordenó la medida pue-
nario y una norma imperativa o de ius cogens. de proporcionar una justificación apropiada.
Respecto a la privación arbitraria de la liber- Esta Corte ya ha establecido que una detención
tad, la Corte Interamericana sobre Derechos fundada en motivos discriminatorios, aun si se
Humanos ha expresado que “nadie puede ser realiza en cumplimiento de las normas legales,
sometido a detención o encarcelamiento por siempre debe ser considerada como arbitraria.
causas y métodos que -aún calificados de lega-
les- puedan reputarse como incompatibles con 42. Adicionalmente, en los casos en que la
el respeto a los derechos fundamentales del in- privación de libertad sea realizada por particu-
dividuo por ser, entre otras cosas, irrazonables, lares, la Corte ha determinado que será la au-
imprevisibles, o faltos de proporcionalidad”. tonomía de la voluntad de la persona recluida
Asimismo, en los casos en que la privación de la que determinará la arbitrariedad o no de la
la libertad es utilizada como medida cautelar, privación de libertad.
la Corte Interamericana ha manifestado que
del principio de presunción de inocencia se 43. Finalmente, respecto a la noción de priva-
deriva la obligación estatal de no restringir la ción ilegítima de la libertad, esta se definió en
libertad más allá de los límites estrictamente la sentencia No. 247-17-SEP-CC como “aquella
necesarios. ordenada o ejecutada por quien no tiene potes-
36. https://www.dpe.gob.ec/wp-content/dpecomunicacion/public/sentencia-207-11-JH20-internamiento-adolescen-
tes.pdf
ANÁLISIS 27
tad o competencia para ello”. Respecto a esta titucional (LOGJCC) en las normas comunes
definición, se puede observar que la misma no a los procedimientos de garantías jurisdiccio-
provee un criterio distinto que la diferencie de nales, en específico en el artículo 15 número 1,
las otras dos figuras, por cuanto una privación debe integrarse sistemáticamente a la presun-
de libertad ordenada por quien no tiene com- ción de la privación arbitraria, ilegal o ilegíti-
petencia para ello será automáticamente ilegal ma de la persona conforme el artículo 89 inciso
y arbitraria. tercero de la Constitución de la República del
Ecuador (CRE), que incluye el caso de que la
8.- Habeas corpus y desistimiento tácito persona no sea presentada en la audiencia de
habeas corpus conforme el artículo 45 número
En la sentencia 8-12-JH/20 del 12 de agosto 2 letra a) de la LOGJCC, norma específica con
de 202037 la Corte Constitucional se refirió al relación a la norma general del desistimiento.
desistimiento tácito en materia de habeas cor-
pus, entre otros, en los siguientes términos: 9.- Habeas corpus y arresto domiciliario de
adultos mayores
36. En este contexto esta Corte Constitucio-
nal considera que cuando el juzgador declara En la sentencia 103-19-JH/21 del 1 de diciem-
el desistimiento tácito en el hábeas corpus in- bre de 202138 la Corte Constitucional se refirió
curre en un desconocimiento del procedimien- a la problemática del arresto domiciliario de
to específico para esta garantía que le impone los adultos mayores. En la misma definió, entre
actuar con celeridad e inmediación (Sentencia otros, que:
No. 006-17-SCN-CC); evita emitir su pronun-
ciamiento a través de una conclusión anormal 39. Respecto a los obstáculos estructurales,
del proceso (Sentencia No. 002-18-PJO-CC); para hacer efectiva la orden de arresto domici-
deja de ser eficaz y disminuye la relevancia de liario, se le exige a la persona procesada brindar
esta garantía jurisdiccional estatuida para la una serie de garantías de seguridad, lo que pue-
protección interdependiente de la integridad, de devenir en una medida cautelar inejecutable.
libertad y vida de las personas (Sentencias No. En ese sentido, el bien inmueble es sometido a
159-1l-JH/19, 292-13-JH/19, 209-15-JH/19); y, revisión policial. Como fue analizado anterior-
el juzgador incumple con su obligación de ase- mente, el arresto domiciliario no da derecho
gurarse que la privación de libertad no sea ar- a la persona procesada al libre tránsito, por lo
bitraria, ilegal o ilegítima, y, en caso contrario, cual el domicilio que sirva para cumplir esta
ordenar su inmediata libertad (Sentencia No. medida debe tener condiciones mínimas para
166-12- JH/20). asegurar su integridad personal. Además, la
persona procesada deberá ser capaz de cubrir
37. En tal virtud, se determina que lo previsto sus necesidades básicas. Estas condiciones son
sobre el desistimiento tácito en la Ley Orgánica evaluadas y constan en un informe técnico que
de Garantías Jurisdiccionales y Control Cons- realiza la Policía.
WlkOidjODkwNmZkNS0wN2VjLTQyMGItOTlmOC0zNjhlYzljNjc1MWUucGRmJ30=
WlkOic0ZThjNmYzNC0xOGEwLTQ5NjQtOTMzNS01MzZkMTk1YTJjOGEucGRmJ30=
28 ANÁLISIS
40. De lo expuesto, la condición socio-económi- 60. Sin perjuicio de lo anterior, a criterio de esta
ca de las personas procesadas adultas mayores se Corte, el análisis integral acerca de la legalidad y
convierte en determinante para el otorgamiento de legitimidad de la privación de la libertad no puede
esta medida. Pues independientemente de que no limitarse a verificar la existencia de un procedi-
exista peligro de fuga, si la persona procesada no miento penal, de una medida cautelar o una sen-
cuenta con una vivienda en condiciones mínimas tencia emitida dentro del mismo o de una boleta
para asegurar su integridad personal, así como de de encarcelamiento. Dentro de dicho examen in-
recursos económicos que le permitan satisfacer sus tegral, los jueces y juezas constitucionales que co-
necesidades de subsistencia, esta medida no podrá nocen un habeas corpus deben tomar las acciones
hacerse efectiva. De ocurrir aquello, la condición que estén a su alcance para cerciorarse de que tal
socio-económica como causa de discriminación procedimiento o que la decisión que de él emane
concurre simultáneamente con las otras (género, no se hayan llevado a cabo o adoptado bajo pro-
condición migratoria, edad, discapacidad, persona cedimientos incompatibles con la dignidad huma-
privada de libertad), lo que agrava la discrimina- na o las garantías del debido proceso. Al realizar
ción sufrida y vulnera en mayor grado los dere- esta labor, los jueces y juezas constitucionales que
chos de las personas adultas mayores privadas de conocen las acciones de habeas corpus no deben
su libertad en situación de pobreza, frente a quie- exceder el ámbito de esta garantía y deben abste-
nes sí poseen recursos económicos para acceder a nerse de realizar consideraciones relacionadas con
esta medida. cuestiones de legalidad propias de la justicia penal.
Tales cuestiones podrían ser, entre otras, los ele-
41. En estos casos, para evitar un trato discrimi- mentos de convicción aportados para el inicio de
natorio, si la persona procesada cuenta con domi- una instrucción fiscal, los criterios evaluados para
cilio que precautele su integridad personal debe una orden de medidas cautelares, la prueba para
considerarse como idóneo para cumplir la medida acreditar la existencia del delito y la participación
de arresto domiciliario. de la persona procesada, la imposición de una con-
dena, la proporcionalidad de la pena dispuesta y la
42. Adicional a ello, se suma la falta de recursos aplicación de circunstancias atenuantes o agravan-
económicos y humanos del Estado para poder im- tes. En el marco del análisis de una privación de
plementar el arresto domiciliario. De un total de libertad originada en un procedimiento abreviado,
50.000 policías, existen 1.093 policías asignados a el análisis integral que las y los jueces constitucio-
vigilar a las personas que tienen arresto domicilia- nales deben realizar incluye cerciorarse de que la
rio. De este número, para cada procesado se desti- persona procesada haya comprendido las implica-
nan de 3 a 6 policías dependiendo del caso. ciones de dicho trámite especial y haya aceptado
someterse al mismo, así como las particularidades
10.- Habeas corpus y procedimiento abreviado del acuerdo; mas no alcanza a una valoración del
mérito o suficiencia de los elementos de convic-
La sentencia 189-19-JH y acumulados/21 del 8 ción que obren del expediente fiscal en relación
de diciembre de 202139 trató sobre el habeas cor- con la verificación de la ocurrencia de la infracción
pus en relación con el procedimiento abreviado: y la responsabilidad de la persona.
WlkOidkNzFhZGUyYy1hNWZlLTQzMjktODlhOS1mNzY1ZDgyMzZkYzkucGRmJ30=
ANÁLISIS 29
11.- Habeas corpus y personas privadas de puede disponer la atención inmediata y perma-
libertad con sentencia ejecutoriada nencia en un centro de salud hasta su recupe-
ración, el traslado a otro centro de privación
La sentencia 365-18-JH/21 y acumulados del de libertad, la custodia personal, protección a
24 de marzo de 202140 determinó respecto de familiares, el requerimiento de informes por-
la situación de las personas privadas de libertad menorizados, la investigación de los hechos, la
con sentencia ejecutoriada41, entre otros: prevención de represalias.
3. Cuando la persona se
encuentra legal y legítima-
mente privada de su liber-
tad como consecuencia
del cumplimiento de una
pena, si de la sustancia-
ción de la acción de hábeas
corpus se desprende que
han existido violaciones a
la integridad personal, la
jueza o juez de garantías
penitenciarias o la jueza
o juez de garantías pena-
les y multicompetentes,
que haga sus veces, deberá
dictar inmediatamente to-
das las medidas necesarias
para proteger la integri-
dad personal, consideran-
do que el habeas corpus
no es un mecanismo para
la revisión de la pena.
i) En este caso, las me-

didas a las que se refiere el
artículo 45 (1) de la LO-
GJCC deben ser aquellas
para proteger integral y eficazmente la integri- ii) Excepcionalmente en casos de personas
dad de la persona privada de libertad. Entre privadas de la libertad con condenas por delitos
otras medidas, el juez o jueza de habeas corpus que no revistan gravedad, no generen riesgos o
WlkOidmNzM1YWFmYi01ZWZiLTRlOWEtYmY1NC00MWU2ZjhmZWYwZjAucGRmJ30=
41. Sin perjuicio del amplio desarrollo que consta bajo el título “CONCLUSIONES”
30 ANÁLISIS
potenciales daños a víctimas por violencia de ineficacia. La permanencia de la situación con-

género, o no provoquen conmoción social, la o vierte a la seguridad en un problema de Estado.
el juez de garantías penitenciarias o el que haga En rigor, este debe racionalmente asegurarse de
sus veces según lo analizado, podrá disponer que las víctimas de los presuntos delitos contra
de conformidad con lo que prescribe el artícu- la integridad sexual, los que impliquen violen-
lo 89 de la Constitución, medidas alternativas cia contra la familia, entre otros, estén racio-
a la privación de la libertad en casos graves de nalmente protegidas de nuevos ataques, dispo-
indefensión, reiteración de las violaciones a la niendo y haciendo cumplir la imposibilidad del
integridad personal o situaciones de vulnera- acercamiento del liberado (por habeas corpus,
bilidad, tales como adolescentes, personas con o por otra razón) complementando dicha im-
discapacidades, personas que padezcan enfer- posibilidad con protección policial, entre otras
medades catastróficas, siempre atendiendo al medidas objetivas y prácticas. La practicidad de
caso en concreto y de forma motivada. esta protección es quimérica.
En nuestro concepto y siguiendo la ruta tra- El habeas corpus no fue concebido como
zada por la Corte Constitucional en otras sen- una institución aplicable a personas que cuen-
tencias, debemos decir que las condiciones de tan con sentencia condenatoria ejecutoriada y
privación de libertad de una persona no tienen que están cumpliendo la pena. La extensión de
ninguna relación con el tipo de delito por el esta institución protectora a tales personas da
cual esa persona ha sido condenada. En otras lugar a la incoherencia de sostener que es im-
palabras, la indignidad de las condiciones de procedente cuando el delito revista gravedad,
privación de libertad es un hecho objetivo y no provoque conmoción social. Si la dignidad
comprobable desvinculado racionalmente del humana es la fuente de todos los derechos, y las
delito y sus circunstancias, de las características condiciones de privación de libertad son indig-
del condenado, y hasta de su conducta al inte- nas, entre otras razones por la reiterada viola-
rior de la cárcel. Condicionar la procedencia ción a la integridad personal al interior de las
del habeas corpus al tipo de delito cometido, cárceles, entonces no hay nada que discutir. El
no obstante la indignidad de las condiciones de problema de fondo se arreglará cuando el siste-
privación de libertad, nos parece abiertamente ma carcelario cumpla su misión de rehabilita-
discriminatorio. Cuando se instituyó constitu- ción social, cuando terminen para siempre los
cionalmente la figura de la caducidad de la pri- abusos, la corrupción al interior de las cárceles,
sión preventiva se dijo por parte de algunos (in- cuando el control de estas deje de estar en ma-
cluso jueces) que dicha figura no era aplicable a nos de quienes no tienen facultad constitucio-
todos los delitos, pero luego la jurisprudencia nal ni legal para ello.
aclaró que no cabía hacerse distinciones entre
tipos de delitos. La caducidad operaba para to- Para nosotros es incoherente el concepto de
dos. que en un Estado constitucional de derechos y
justicia, en el cual la centralidad de su rol ins-
Superado lo anterior, debemos decir que las titucional es la protección de los derechos, la
víctimas de ciertos delitos, como los relativos a conmoción social generada por el delito co-
la integridad sexual, regularmente corren grave metido justifica la imposibilidad de salir de la
peligro cuando el agresor es liberado por habeas cárcel por la acción de habeas corpus. Si de co-
corpus o por otra razón. Al Estado corresponde herencia hablamos, entonces una persona que
protegerlas. Pero en la realidad el Estado en ma- ha cometido un delito que genera conmoción
teria de seguridad es un caos. Ha demostrado su social no debería poder salir de la prisión por
ANÁLISIS 31
la acción de habeas corpus, aunque no ten- V. Parámetros mínimos para el otorga-

ga sentencia condenatoria firme. El concepto miento y cumplimiento de la medida cau-
rector en este caso es la conmoción social. telar de arresto domiciliario, y parámetros
para hacer frente a los obstáculos institucio-
¿El violador sexual por el hecho de serlo nales y estructurales analizados respecto a
debe soportar condiciones indignas de pri- la implementación de la medida cautelar de
vación de libertad? ¿es eso coherente en un arresto domiciliario
Estado constitucional de derechos y justicia?
Tenemos claro que la víctima y/o los padres Existen una serie de sentencias en las cuales
de ella lo quieren ver muerto. Eso es otra la Corte Constitucional sienta reglas de necesa-
cosa. ria aplicación en materia de habeas corpus. El
espacio no nos alcanza para copiarlas. Por ello
Cabe destacar que la anterior Corte Cons- nos limitaremos a reproducir las reglas impues-
titucional en la sentencia 004-18-PJO-CC tas en la sentencia 103-19-JH/21 del 21 de di-
del 18 de julio de 2018 42 estableció jurispru- ciembre de 2021:
dencia vinculante sobre el habeas corpus
existiendo sentencia condenatoria. La Corte 83. Esta Corte reitera los principales paráme-
definió: tros de esta sentencia, los cuales deberán ser
considerados por los funcionarios competentes
1. La acción de habeas corpus, es total- que tienen a su cargo la tutela de los derechos
mente procedente cuando se la interpone de las personas procesadas adultas mayores, sin
a favor de una persona que cuenta con una perjuicio del carácter vinculante del precedente
sentencia condenatoria en su contra; sin constitucional. Los parámetros a observar por
embargo, los jueces constitucionales limita- la autoridad judicial son los siguientes:
rán su análisis, según los hechos y las ale-
gaciones presentadas por las partes, en dos 1. No se podrá dictar prisión preventiva en
aspectos: el primero en verificar si la deten- contra de las personas adultas mayores procesa-
ción recae en ilegal, ilegítima o arbitraria; das. Por mandato constitucional, para este gru-
y el segundo, en evidenciar si al momento po de atención prioritaria, el arresto domicilia-
de cumplir la condena la persona es objeto rio es la medida cautelar personal más gravosa.
de tortura, tratos crueles, degradantes, in-
humanos o similares. 2. Está prohibido ordenar el cumplimiento de
una medida cautelar en una Unidad de Vigilan-
2. Atendiendo la naturaleza, alcance y ob- cia Comunitaria. En caso de que esto suceda, el
jeto de la acción de habeas corpus, resulta hábeas corpus es la garantía constitucional ju-
improcedente que el juez constitucional risdiccional adecuada y eficaz para que las per-
adopte resoluciones que modifiquen la pena sonas procesadas privadas de su libertad en esas
adoptada dentro de un proceso penal, por dependencias, puedan recuperarla. En estos ca-
cuanto, para ello existen los mecanismos ju- sos, las o los juzgadores ordenarán la inmediata
diciales idóneos en el derecho procesal pe- libertad. Además, en caso de verificarse afec-
nal. taciones a la integridad personal de la persona
privada de la libertad de forma ilegal, arbitraria
3. Las reglas expedidas en la presente sen- y/o ilegítima, las o los juzgadores podrán dis-
tencia deberán ser aplicadas con efectos ge- poner las medidas cautelares no privativas de
nerales o erga omnes. la libertad, como la prohibición de ausentarse
32 ANÁLISIS
del país; la obligación de presentarse perió- 84. Por su parte, esta Corte establece pa-
dicamente ante la o el juzgador que conoce rámetros para hacer frente a los obstáculos
el proceso o ante la autoridad o institución institucionales y estructurales analizados
que designe; el arresto domiciliario; o, dis- respecto a la implementación de la medida
positivo de vigilancia electrónica hasta que cautelar de arresto domiciliario. Al Estado,
la o el juez que conoce la causa penal las re- a través de sus funcionarios competentes, le
voque o sustituya, así como ordenar las me- corresponde adoptar todas las medidas nece-
didas que protejan la integridad personal, sarias a fin de garantizar a las personas adul-
salud y otros derechos conexos de la perso- tas mayores el otorgamiento y ejecución de
na procesada. esta medida cautelar, acorde con el mandato
previsto en la Constitución. Para el efecto:
3. Toda autoridad judicial deberá evaluar,
bajo los principios de necesidad, graduali- 1. Uno de los problemas identificados que
dad, razonabilidad y proporcionalidad me- impiden hacer efectivo el arresto domici-
didas cautelares no privativas de la libertad liario es la falta de claridad sobre los linea-
distintas al arresto domiciliario, previo a su mientos que deben seguir los juzgadores al
imposición. momento de dictar esta medida, la policía
en la vigilancia de la persona procesada, y
4. Toda autoridad judicial está obligada en general de cómo debe llevarse a cabo esta
a garantizar que las condiciones impuestas medida cautelar. En consecuencia, la Secre-
por el arresto domiciliario respeten los de- taría de Derechos Humanos, el Ministerio
rechos de la persona procesada y no impi- de Gobierno, el Consejo de la Judicatura, la
dan atender sus necesidades básicas. Para lo Defensoría Pública y el SNAI deben trabajar
cual tendrá en consideración las condiciones coordinadamente en la elaboración de un re-
y circunstancias particulares de la persona glamento que regule el arresto domiciliario y
procesada, y si se encuentra en situación de coadyuve al cumplimiento del régimen espe-
doble vulnerabilidad. cial dispuesto por el artículo 38, numeral 7 de
la CRE. Este reglamento debe contar con los
5. La persona procesada no podrá cumplir enfoques de género, etario e interseccional,
la medida cautelar de arresto domiciliario a fin de identificar los factores de riesgo o
en el mismo lugar donde reside la víctima situaciones de vulnerabilidad de las personas
de violencia sexual o de género, o de la per- procesadas y adoptar medidas diferenciadas
sona que tiene a cargo el cuidado de la vícti- que protejan sus derechos. La obligación de
ma. En ese caso, deberá contarse con un do- coordinar y emitir el reglamento deberá ser
micilio que no ponga en riesgo a la víctima del Consejo de la Judicatura.
o la revictimice.
2. Las instituciones enunciadas en el nu-
6. La carga de la prueba recae sobre las meral anterior deben tomar las medidas per-
entidades accionadas según lo dispuesto en tinentes que permitan el fortalecimiento de
el artículo 16 (4) de la LOGJCC. En caso la coordinación y cooperación interinstitu-
de que las autoridades estatales no puedan cional para la implementación de la medida
probar lo contrario, a efectos de la acción cautelar de arresto domiciliario en respeto de
de habeas corpus, se presumirá cierta la los derechos de las personas procesadas con
versión de la persona privada de libertad en especial énfasis en los grupos de atención
una Unidad de Vigilancia Comunitaria. prioritaria.
ANÁLISIS 33
3. Asimismo, de los informes remitidos por el 5. De otro lado, la condición socioeconómica

Mecanismo a esta Corte, se desprende que lo su- no puede ser un factor excluyente para el otor-
cedido en este caso de revisión no fue un hecho gamiento de la medida cautelar de arresto do-
aislado, sino que aún subsisten casos en donde las miciliario. En caso de que la persona procesada,
personas procesadas estarían cumpliendo alguna con especial énfasis en quienes se encuentran
medida cautelar privativa o restrictiva de la liber- en situación de doble o mayor vulnerabilidad,
tad en una UVC. En ese contexto, la Secretaría de por su situación socioeconómica no cuenten
Derechos Humanos, el Ministerio de Gobierno con una vivienda o no sea idónea para el cum-
y el Consejo de la Judicatura deben adoptar las plimiento de esta medida, el Estado está obli-
medidas pertinentes que garanticen que ninguna gado a proveer un lugar adecuado que permita
persona procesada a quien se le ha dictado una su cumplimiento. Para el efecto, la Secretaría
medida cautelar privativa o restrictiva de la liber- de Derechos Humanos debe firmar convenios
tad, la cumpla en las Unidades de Vigilancia Co- con entidades estatales u organizaciones de la
munitaria. sociedad civil que tienen a su cargo el cuidado
especializado de grupos de atención prioritaria
4. Además, la Defensoría del Pueblo a través y con ello permita hacer efectiva esta medida
del Mecanismo Nacional de Prevención de la cautelar.
Tortura, Tratos Crueles, Inhumanos y Degradan-
tes (MNPT), en el marco de sus competencias 6. Con fundamento en lo advertido por el
debe realizar el monitoreo permanente y visitas a SNAI de que se encuentran 139 personas adul-
las Unidades de Vigilancia Comunitaria, al igual tas mayores privadas de la libertad en cumpli-
que elaborar en forma oportuna los informes miento de una orden de prisión preventiva, el
y recomendaciones respectivas que deben ser Consejo de la Judicatura y el SNAI deben em-
atendidas por los demás órganos estatales. Sin prender las acciones que permitan cumplir con
perjuicio de activar las garantías jurisdiccionales lo dispuesto en el artículo 38.7 de la Constitu-
pertinentes para la protección de los derechos. ción
BIBLIOGRAFÍA
• Constitución Política de la República del Ecuador de 1929.

• Constitución Política del Estado Ecuatoriano de 1967.
• Constitución Política de la República del Ecuador de 1998.
• Constitución de la República del Ecuador de 2008.
• Código Orgánico Integral Penal.
• Portal de la Corte Constitucional del Ecuador.
• Portal de la Cancillería ecuatoriana.
• Portal de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
• Portal de la Corte Constitucional de Colombia.
34 ANÁLISIS
CONSTITUCIÓN DE LA
REPÚBLICA DEL ECUADOR

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ANÁLISIS todas las tarjetas y pagos en línea.

Aceptamos 35
Cooperación multilateral para una mayor integración regional
. y un mejor combate a la corrupción
David Padilla Moreno
Resumen Palabras clave: Cooperación. Multilateralismo. In-

tegración. Latinoamérica. Normas anticorrupción.
Tras la crisis mundial generada por la pandemia del Corrupción transnacional.
COVID-19, la cooperación internacional proveniente
de las economías más fuertes se ha visto debilitada, Abstract
por lo que será necesario contar con otros tipos de
apoyo que suplan esa inyección de recursos. Latinoa- After the global crisis generated by the COVID-19
mérica como tal debe buscar integrarse más eficiente- pandemic, economic cooperation for development
mente para combatir esos males en forma conjunta. from the strongest economies has been weakened, so
Esa cooperación multilateral debe también enfocarse it will be essential to have other types of support to
en luchar contra otra pandemia que tanto aqueja y em- replace this injection of resources. Latin America as
pobrece más a estas regiones del Sur, llamada corrup- such, should be integrated more efficiently to combat
ción. Existen diversas normas internacionales y regio- those evils together. Multilateral cooperation must also
nales anticorrupción, sin embargo cada Estado legisla focus on combating another pandemic that so much
y aplica a su modo tales disposiciones, no siendo lo afflicts and impoverishes these regions of the South,
más adecuado para los casos de corrupción transna- called corruption. There are various international and
cional, en que se ha detectado que solo cuando países regional anti-corruption rules, however each State leg-
desarrollados han intervenido, se han develado diver- islates and applies their provisions in its own way; not
sos escándalos, pudiendo conocerse la participación being the most appropriate for cases of transnational
de centenares de personas involucradas. Esas acciones corruption, in which it has been detected that only
han representado incluso cuantiosos ingresos para los when developed countries have intervened, various
países decididos a combatir la corrupción, estando scandals have been revealed, and the participation of
América Latina atrasada en esa otra lucha.
hundreds of people involved has been known. These
36 INVITADO
actions have even Como parte del multilateralismo exis-
represented large tente desde hace décadas, la cooperación
revenues for coun- internacional como apoyo de las naciones
tries determined más poderosas en beneficio de las más des-
to fight corrup- favorecidas, tenemos por ejemplo la posi-
tion, being Latin ción de la Unión Europea, como único gru-
America behind po de países desarrollados que promueven
in that other la integración latinoamericana, o al menos
fight. de algunos bloques de países, para alcanzar
mayores acercamientos bi-regionales. Una
Keywords: Cooperation. Multilateralism. Integra- mayor y mejor cooperación Norte-Sur po-
tion. Latin-America. Anticorruption rules. Trans- dría enfocarse en un más adecuado control
national corruption. del gasto público en los países de América
Latina. Ese control se resume básicamente,
INTRODUCCIÓN: en una decidida cooperación que contribuya
a atacar la otra pandemia que tanto mal cau-
América Latina es una vasta región territorial sa a las economías latinoamericanas que es la
con más de 20 millones de kilómetros cuadrados y corrupción.
más de 650 millones de habitantes, que cuenta con
todos los climas del mundo y una enorme canti- La Unión Europea es el proceso de integra-
dad de recursos naturales, etnográficos, energéti- ción de Estados más avanzando del mundo,
cos, minerales, entre otros. Abarca tres subconti- tiene un territorio de 4,5 millones de kilóme-
nentes: un país de América del Norte, siete países tros cuadrados, una población de 450 millo-
de América Central, tres países del Caribe, y diez nes de habitantes y reagrupa hoy en día a 27
países de América del Sur. países.
-Asociado en Compliance Ecuador y en Fideleg Consultores Jurídicos. Fue Jefe del

Departamento Jurídico del Ministerio de Economía y Finanzas; Asesor de la Gerencia
General del Banco Central del Ecuador; Consultor y Asesor Jurídico de la Comunidad
Andina: Secretaría General (Perú) y Tribunal de Justicia (Ecuador); Asesor del Minis-
terio de Comercio Exterior; Director Nacional de Investigación de Prácticas Desleales
en la Superintendencia de Control del Poder de Mercado; Coordinador Jurídico de
CNT EP; Vicepresidente Jurídico de Telecsa S.A. Catedrático universitario. Candidato
a Doctor en Derecho por la Universidad de Valencia (España). LL.M. en solución de
controversias internacionales por la Universidad de Ginebra y el Instituto de Altos
Estudios Internacionales y del Desarrollo (Suiza). Magíster en Derecho Internacio-
nal Económico por la UASB. Diploma en Propiedad Industrial por la Universidad de David Padilla Moreno
Buenos Aires (Argentina). Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Ecuador.
INVITADO 37
Cooperación multilateral para una mayor integración
regional y un mejor combate a la corrupción
Sin duda que los Estados que conforman Amé- BioNTech (Reino Unido), Astra-Zeneca/Oxford
rica Latina tienen un origen común al haber (Sueco-británica), Moderna (Estados Unidos de
sido descubiertos y colonizados por Estados eu- América), Sputnik V (Rusia), Sinovac (China),
ropeos; mayormente poblados por ciudadanos SK Bioscience (Corea del Sur)2.
provenientes de Europa quienes transmitieron
sus lenguas, religiones y muchas de sus costum- II.- Una necesaria mayor integración Lati-
bres. Actualmente, las aspiraciones económicas, noamericana
políticas y sociales son compartidas entre es-
tas regiones. Sin embargo, es claro que el nivel Es evidente que el grado de integración de la
de desarrollo de los Estados que conforman la Unión Europea dista mucho de los acercamien-
Unión Europea dista mucho del de América La- tos que tienen los países latinoamericanos entre
tina, siendo esencial que la región más avanzada sí. La teoría y la práctica reflejan como pasos
siga apoyando en el respeto a la democracia, al esenciales para alcanzar una verdadera integra-
Estado de derecho, a los derechos humanos, a ción el que se establezca primero una zona de
la lucha contra la corrupción, el desarrollo eco- libre comercio, que incluya paulatinamente la li-
nómico sostenible, equitativo, inclusivo y prós- bre circulación de mercancías, para luego pasar
pero. a una unión aduanera, posteriormente avanzar
a una libre circulación de servicios y factores de
Tras el terrible golpe mundial generado por producción hasta alcanzar un mercado común,
la pandemia del COVID-19, no hay duda que y finalmente conseguir la unión económica
las relaciones entre la Unión Europea y América (moneda común, y diversas políticas económi-
Latina deben ser fortalecidas necesariamente. cas en bloque) o incluso la unión política.
Para febrero de 2022, América Latina y el Ca-
ribe superaron los 61,2 millones de contagios y Con los diversos vaivenes y problemas propios
registró aproximadamente 1.612.324 muertes. de este tipo de procesos, la Unión Europea ha al-
En Europa se registraron más de 163 millones canzado en sus varias décadas de existencia una
de contagios y 1.807.388 muertes.1 bastante sólida unión económica; sin embargo
a nivel latinoamericano no existe siquiera una
Para la adquisición, distribución y colocación completa zona de libre comercio; por lo que, al
de las vacunas contra el virus SARS-CoV-2, los no haberse alcanzado el primer paso fundamen-
países de América Latina han luchado indivi- tal para una integración, es difícil pretender lo-
dualmente por conseguir una cantidad apre- grar otros y mayores fines.
ciable para sus poblaciones, negociando cada
país con las diversas farmacéuticas que ofrecen Son conocidos los esfuerzos de la Unión Eu-
la vacuna a diversos costos y en distintas pre- ropea por fomentar, incentivar y apoyar una
sentaciones. Hasta la fecha, han llegado a Amé- mayor integración de ciertos bloques de países
rica Latina las vacunas de las empresas Pfizer/ Latinoamericanos, sin embargo también son co-
1. Statista GmbH, “El nuevo coronavirus (COVID-19) – Datos estadísticos”, “América Latina y el Caribe – Datos es-
tadísticos”, Statista, 15 de febrero de 2022, https://es.statista.com/ https://www.cde.ual.es/coronavirus-situacion-
actual-en-europa/
2. BBC News, “Vacunas contra covid-19: los países de América Latina donde todavía no han llegado (y cuándo se espera
que lo hagan)”, BBC, 23 de febrero de 2021, https://www.bbc.com/mundo/noticias-america-latina-56168826
38 INVITADO
nocidas las demás fuerzas de potencias extran- Bolivia, Colombia, Ecuador y Perú. Si bien la
jeras que prefieren la desunión de Estados como estructura creada se la ha hecho con el reflejo
mecanismo para obtener mayores ventajas en de la integración europea –normas e institu-
sus negociaciones comerciales o de inversión ciones supranacionales– con miras a alcanzar
en la región. También es justo reconocer que una unión económica, la Comunidad Andina
los propios Estados de América Latina muchas se constituye en una verdadera zona de libre
veces prefieren mantenerse desintegrados y comercio con pocos avances en otras áreas, sin
pelear sus luchas por separado, prevaleciendo haber logrado, y más bien habiendo prorroga-
las simpatías o desafecciones políticas de los do sine die, el establecimiento de una unión
gobiernos de turno para hacer hermandad o aduanera.
fijar distanciamientos entre países vecinos.
2.- La Asociación Latinoamericana de In-
Esa realidad explica por qué existe actual- tegración (ALADI): creada con el Tratado de
mente una vasta cantidad de Tratados entre Montevideo del 12 de agosto de 1980, actualmen-
países de América Latina que promueven al- te la conforman trece países: Argentina, Bolivia,
gún tipo de integración; muchos de los cuales Brasil, Chile, Colombia, Cuba, Ecuador, México,
no cumplen sus objetivos conforme pasamos Panamá, Paraguay, Perú, Uruguay y Venezuela.
brevemente a exponer desde los más antiguos Si bien en sus textos existe el término “integra-
hasta los más recientes: ción”, en la realidad se trata de un acuerdo mul-
tilateral de comercio por cuanto sus objetivos
1.- Comunidad Andina: el Acuerdo de In- no propugnan alcanzar otras metas superiores,
tegración Subregional Andino, o Acuerdo de y sirve de mecanismo que fija las bases para los
Cartagena, se suscribió el 26 de mayo de 1969, demás proyectos bilaterales y subregionales de li-
y cuenta actualmente con cuatro miembros: beralización comercial del continente3.
3. ALADI, “Quienes somos”, Aladi, accedido el 30 de marzo de 2021, http://www.aladi.org/sitioaladi/
INVITADO 39
3.- Mercado Común del Sur (MERCOSUR): de 1991, se encuentra conformado actualmente
creado con la adopción del Tratado de Asunción por ocho países: Belice, Costa Rica, El Salvador,
el 26 de marzo de 1991, se encuentra conforma- Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panamá y
do por Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay República Dominicana. Con cierta instituciona-
(en 2006 Venezuela se convirtió en miembro lidad sólida y un proceso de aprobación norma-
pleno, actualmente suspendida por ruptura del tivo sui generis, sus objetivos plantean alcanzar
orden democrático). Siendo un proceso de in- una unión económica a través de sus tratados
tegración con objetivos profundos, su estructu- comerciales, pero a la fecha han ido liberalizan-
ra normativa e institucional no es semejante al do paulatinamente su comercio y establecido
sistema de integración europeo. En sus 30 años una hoja de ruta para lograr la unión aduanera5.
de existencia, es actualmente una completa zona
de libre comercio con un importante avance en 5.- En diciembre de 2004 se firmó el Acuerdo
la adopción e implementación de una unión para crear la Alianza Bolivariana de los Pue-
aduanera, al punto que ha negociado como blos de América (ALBA) entre Cuba y Vene-
bloque diversos acuerdos de complementación zuela. Se fueron uniendo otros nueve países de
económica con otros países o regiones, estando América Latina y el Caribe, habiéndose poste-
bastante adelantadas las negociaciones para un riormente retirado algunos. Sin tener una ins-
acuerdo comercial que cree una zona birregio- titucionalidad o estructura propia, es clara su
nal de libre comercio entre la Unión Europea y conformación como un mecanismo interguber-
el Mercosur4. namental de diálogo y cooperación política en-
tre países con tendencia de
doctrinas de izquierda6.
6.- En mayo de 2008 se

"En mayo de 2008 se firmó el Tratado
firmó el Tratado constitu-
constitutivo de la Unión de Naciones tivo de la Unión de Nacio-
Suramericanas (UNASUR)." nes Suramericanas (UNA-
SUR), que fue conformada
por los doce países del sub
continente americano. Si
bien entre sus objetivos
consta el afianzar la inte-
4.- Sistema de la Integración Centroameri- gración en materia cultural, social, económica,
cana (SICA): establecido a raíz de la suscripción política y de infraestructura de la región, y ha-
del Protocolo de Tegucigalpa el 13 de diciembre biendo tenido una institucionalidad propia, sus
4. MERCOSUR, “Mercosur cierra un histórico Acuerdo de Asociación Estratégica con la Unión Europea”, Mercosur, ac-
cedido el 29 de marzo de 2021, https://www.mercosur.int/mercosur-cierra-un-historico-acuerdo-de-asociacion-
estrategica-con-la-union-europea/
5. SICA, “El SICA en breve”, Sica, acccedido el 28 de marzo de 2021, https://www.sica.int/breve
6. Deutsche Welle, “ALBA”, DW, 30 de octubre de 2020, https://www.dw.com/es/alba/t-37774155 https://es.wikipedia.
org/wiki/Alianza_Bolivariana_para_los_Pueblos_de_Nuestra_Am%C3%A9rica_-_Tratado_de_Comercio_de_
los_Pueblos (revisado el 27/03/2021).
40 INVITADO
logros fueron tan escasos que desde 2018 casi la visión que desde otras latitudes –sobre todo
todos los países denunciaron su tratado, lo que desde los núcleos de investigación más avanza-
ha generado su desaparición, reflejando su inútil dos del planeta– ven a estos numerosos intentos
y efímera existencia7. latinoamericanos de integración, en el sentido
de que somos muy activos al momento de crear
7.- Como un foro intergubernamental de diá- tales mecanismos y celebrar reuniones, pero so-
logo y acercamiento político, en diciembre de mos poco disciplinados y esforzados en que ta-
2011 se lanzó la Comunidad de Estados La- les proyectos lleguen a cumplir sus metas.
tinoamericanos y Caribeños (CELAC), que
cuenta con treinta y tres países. Sin tener un tra- Los avances que han tenido los procesos de
tado internacional de creación, donde se pueda integración regional han sido de mayor utilidad
recoger sus competencias, objetivos y persone- para pequeños porcentajes de los habitantes lati-
ría jurídica internacional, se muestra como un noamericanos, ya que la mayoría de la población
foro de reunión de jefes de Estado con miras a no se ha visto favorecida con esos logros. Prueba
topar temas políticos de interés internacional8. de la escasa utilidad que representan esos pro-
cesos es el desconocimiento mayoritario que la
8.- Como alternativa a la UNASUR, en ene- población tiene de tales mecanismos. Tal como
ro de 2019 se creó el Foro para el Progreso de ocurre en la Unión Europea, un indicador que
América del Sur (PROSUR), que actualmente reflejaría resultados exitosos de los mecanismos
lo conforman ocho países del continente. Sin un de acercamiento de los Estados, es el alcanzar
tratado constitutivo, es un nuevo foro político de mejores niveles de desarrollo, lo que se mostra-
diálogo entre países que todavía no refleja nin- ría con una mayor y mejor satisfacción de las
guna acción con resultados concretos9. necesidades fundamentales de los habitantes de
estas regiones del planeta.
Si bien estos mecanismos referidos abarcan
tanto procesos más institucionalizados (con sen- Si bien los mecanismos antes referidos existentes
dos acuerdos o tratados internacionales de crea- en Latinoamérica han generado algunos mejores
ción que brindan una mejor estructura) como índices en las economías de sus Estados, ello no
otros foros de reunión política, tienen además implica que se haya dejado atrás el subdesarrollo,
de sus miembros plenos a miembros asociados, pues los crecimientos logrados no han sido equi-
que hace que algunos países pertenezcan a más librados por cuanto cada Estado ha crecido a su
de un mecanismo, siendo pertinente preguntar- ritmo, y no han existido realmente proyectos de
se si realmente vale la pena tener en esta región desarrollo conjunto, o que, por ejemplo, se enca-
del mundo tantos procesos de acercamiento, y si minen a especializar la productividad económica
alguno cumple a cabalidad –o al menos de ma- de cada región en el sentido de promover ventajas
nera eficiente– con los objetivos de su creación. comparativas junto con el intercambio y comple-
La respuesta a tales dudas puede estar dada con mentariedad de la producción de cada país.
7. Comisión Económica para América Latina y el Caribe, “UNASUR: infraestructura para la integración regional”,
Cepal, febrero 2012, https://www.cepal.org/es/publicaciones/3121-unasur-infraestructura-la-integracion-regional
8. CELAC, “Misión CELAC”, Celac, accedido el 28 de marzo de 2021, http://celacinternational.org/celac-4/
9. PROSUR, “Sobre PROSUR”, Foroprosur, accedido el 29 de marzo de 2021, https://foroprosur.org/sobre-prosur/
INVITADO 41
Ciertas políticas que de modo imprescindible que demuestren una verdadera voluntad en ha-
deben irse cumpliendo para que la integración cer realidad los objetivos y fines por los cuales
anhelada se vaya alcanzando, deben abarcar un se han credo tantos mecanismos de asociación
mayor y mejor relacionamiento con esquemas en esta región del mundo, debería alentarse esos
extra regionales en los ámbitos político, social y liderazgos.
económico-comercial, buscando lograr una po-
lítica exterior común encargada de fortalecer y Por tanto, ninguno de estos tantos mecanis-
coordinar las posiciones de cada Estado en for- mos de integración creados en América Lati-
ma conjunta. Cabría también que se fomenten na alcanzan los logros de la integración euro-
programas y acciones de cooperación en mate- pea como buen ejemplo a seguir –con todos
rias económicas y sociales, como el aprovecha- sus vaivenes y crisis–, mecanismo que inició a
miento y conservación de los recursos natura- estructurarse desde el año 1950 con seis paí-
les y del medio ambiente, la eliminación de la ses miembros, consolidando una sólida y bien
pobreza de sectores marginales, la partici-
pación plena de los habitantes en los pro-
cesos de integración, el mejoramiento de la
calidad de la educación básica, la salud, o el
fomento y participación de las pequeñas y
medianas industrias.
Las instituciones políticas y democráticas

en América Latina no suelen gozar de buena
reputación, debiendo ello ser un factor más
de unión, pues los Estados no están solos en
su problemática y desafíos que, con mayor o
menor intensidad, están presentes en toda la
región. Ello permitiría que en las agendas de
trabajo se mantenga la necesidad de enfren-
tar colectivamente los problemas comunes,
siendo útil como primer paso el conocernos
mejor10.
Asimismo, tal como ocurre en Europa,

deberían existir determinados países en
América Latina que jueguen un rol de impulso montada institucionalidad en que cada organis-
a la integración, que cuenten con la capacidad mo cumple determinadas y prácticas funciones
para llevar a cabo un liderazgo en tal sentido, y (Consejo Europeo, Consejo de la Unión, Parla-
aunque a priori no se identifican esos Estados mento Europeo, Comisión Europea, Tribunal
10. Martín Tanaka, La situación de la democracia en Bolivia, Chile, Ecuador, Colombia, Perú y Venezuela a inicios de
siglo. Lima: Comisión Andina de Juristas, Serie Democracia Nos. 4 y 7, 2002 y 2003, pp. 118-9.
42 INVITADO
de Justicia, Banco Central, entre otras), con un der hacer negocio, o para hacer rentable alguna
ordenamiento jurídico de Derecho comunitario; actividad económica, más difícil será su com-
siendo actualmente la asociación económica y bate; mientras que, si se refleja que al mantener
política de países democráticos más importan- esta realidad que lastima en mayor medida a los
te del mundo, con veintitrés lenguas oficiales, países en desarrollo, se está perdiendo dema-
constituyéndose en la principal donante mun- siados recursos, lo que podría alentar a que los
dial de ayuda al desarrollo en favor de los países cambios para combatirla eficazmente se den de
más desfavorecidos. mejor manera.
III.- Importancia de apoyar un verdadero Cabe tomar en cuenta que los países de Amé-
combate contra la corrupción rica Latina, en marzo de 1996, en el marco de
la Organización de Estados Americanos (OEA)
Una de las principales causas que genera la fal- adoptaron la Convención Interamericana contra
ta de progreso de las naciones en América La- la Corrupción, cuyos propósitos son promover y
tina, que lesiona la institucionalidad como falta fortalecer el desarrollo por cada uno de los paí-
de legitimidad en los poderes constituidos, y que ses, de los mecanismos necesarios para prevenir,
mantiene baja la credibilidad en las acciones de detectar, sancionar y erradicar la corrupción en
los Gobiernos para mejorar los niveles de creci- el ejercicio de las funciones públicas12.
miento y reducción de la pobreza, son los eleva-
dos índices de corrupción que parece no tener En diciembre del año 2000, a nivel de Naciones
límites. Este mal también explica el por qué los Unidas se aprobó la Convención contra la De-
países de Latinoamérica, potencialmente ricos lincuencia Organizada Transnacional, que tuvo
en recursos naturales y capital humano, sigan como antecedente la disposición de la Asam-
siendo parte de los países en desarrollo. blea General que resolvió encomendar en 1991
al Comité Especial encargado de elaborar una
Ante tanta corrupción a nivel internacional, convención que incorporase medidas de lucha
en definitiva, cabe recordar lo que la Corte Inte- contra la corrupción vinculada a la delincuencia
ramericana de Derechos Humanos ha señalado organizada, incluidas disposiciones relativas al
en el sentido que: “El dinero sustraído anualmen- castigo de las prácticas corruptas en que inter-
te mediante la corrupción sería suficiente para vengan funcionarios públicos, sea como anexo a
alimentar a la población hambrienta del mundo la Convención o independiente de ella.
multiplicada por 80”11. Esta visión debe ser tra-
ducida en sólidos estudios que cuantifiquen el El texto aprobado por Naciones Unidas bus-
costo que genera la corrupción, o el irrespeto a ca impedir que las personas involucradas en la
la norma, tanto en el sector público como en el delincuencia organizada transnacional hallen
privado; pues si se sigue pensando que el incu- refugio propugnando que se las enjuicie donde-
rrir en actos de corrupción es normal para po- quiera que cometan tales delitos. Intenta ser un

11. Ruth Martinón Quintero, “Corrupción y Derechos Humanos. En particular, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos”. Revista Cultura de la Legalidad, No. 10 (2016): p. 13, Universidad de La Laguna.
12. El ex Secretario General de la OEA, César Gaviria, expresó que "la corrupción es una de las más graves amenazas
para la democracia, distorsiona los sistemas económicos y constituye un factor de desintegración social" (Xavier
Zavala Egas. Corrupción política, el caso del Ecuador. Centro Latinoamericano de Administración para el Desarro-
llo, CLAD, 1998).
INVITADO 43
instrumento eficaz y el marco jurídico necesario ciones vinculantes y solo refleja la buena inten-
para la cooperación internacional con miras a ción de los países para ir estructurando mejo-
combatir las actividades delictivas que contem- res herramientas dentro de cada jurisdicción,
pla. con un reenvío a los convenios internacionales
existente, desaprovechándose completamente
Como otro hito multilateral importante en el músculo que da el ordenamiento y la institu-
esta lucha, se tiene que la Asamblea General cionalidad comunitaria andina, para fomentar
de Naciones Unidas, el 31 de octubre de 2003, una norma completa que regule los aspectos
adoptó la Convención de la Naciones Unidas con- más relevantes de la lucha contra la corrupción.
tra la Corrupción (CNUCC).
Lo anterior muestra que el querer combatir
A nivel regional, en la Comunidad Andina la corrupción sin un enfoque regional o inter-
tenemos la Decisión 668 del Consejo Andino de nacional es un error, y el querer únicamente te-
Ministros de Relaciones Exteriores, emitida el 13 ner disposiciones generales o enunciativas (no
de junio de 2007, que contiene 4 artículos y una vinculantes) parece no dar un verdadero efecto
Disposición Transitoria, y da vida al Plan Andi- para un serio y real combate a este mal que tan-
no de Lucha contra la Corrupción desarrollado to daño genera a las economías y a la sociedad
como Anexo a la referida Decisión. Se trata, por de los países latinoamericanos.
tanto, de una norma declarativa pues en el referido
Anexo no se establecen disposiciones de cumpli- III.1.- La gran corrupción es transnacional
miento obligatorio por los Países Miembros, o por
los ciudadanos andinos, ni contempla normas de En los últimos años se ha develado importan-
aplicación y efecto directo (que puedan ser invo- te información sobre la geopolítica mundial,
cadas ante las autoridades nacionales, y aplicadas que revelan actuaciones de personajes de diver-
por ellas en casos concretos), y más bien establece sa índole (local o global) reñidas con la ética.
las acciones que promoverá el Comité Ejecutivo En efecto, tanto los Wikileaks como los Papeles
Andino del Plan de Lucha contra la Corrupción13, de Panamá, y los recientes Pandora papers, han
haciendo una remisión a la normativa internacio- reflejado que miles de millonarios alrededor del
nal que haya suscrito cada País Miembro en ma- mundo se dedicaron a la evasión de impuestos,
teria de lucha contra la corrupción (en especial la sacando sus fortunas de sus países de origen a
Convención Interamericana contra la corrupción, través de inversiones y pagos a empresas de pa-
y la CNUCC). pel, creadas en paraísos fiscales14.
Hasta la presente fecha, no se conoce de las ac- Esos hechos demuestran que, hoy en día, una
ciones previstas en el Anexo a la Decisión 668, buena parte de la corrupción es internacional
que haya realizado el referido Comité Ejecutivo pues sus actos abarcan la jurisdicción de dos o
Andino, pues tal norma no contempla disposi- más Estados, ya que si bien algunos de los hechos
13. Comité integrado por autoridades de organismos competentes en la materia, de acuerdo con el ordenamiento
jurídico de los respectivos países, y por funcionarios de alto nivel técnico designados por estos organismos y por
los Ministerios de Relaciones Exteriores (numeral V.2 del Anexo de la Decisión 668).
14. Jorge González, Odebrecht. La historia completa. Los secretos de un escándalo de corrupción que desestabilizó a
América Latina (Bogotá: Penguin Random House, 2018), 163.
44 INVITADO
considerados corruptos se cometen en un terri-

torio determinado, muchos de ellos se planifican
en otras jurisdicciones, más aún cuando quienes
los fomentan son personas naturales o jurídicas
extranjeras (de nacionalidad o con domicilio en
otros países); además que el vehículo propicio para
concretar tales actos corruptos (como el dinero en-
tregado en los sobornos o cohecho) suele provenir
y circular por fuera de las fronteras del país donde
se comete el acto corrupto. Todo ello, además, se
asocia al crimen organizado transnacional: lavado
de dinero, narcotráfico, evasión de tributos, etc.
Por lo que, la suscripción de –al menos– convenios
bilaterales o regionales que faciliten la investiga-
ción y persecución de estos ilícitos se vuelve cada
vez más necesario, si se busca obtener verdaderos
avances al combate contra la corrupción de mane-
ra coordinada en un sistema multilateral.
Sin embargo, en delitos de corrupción perpetra-

dos por una misma empresa o persona en diversos
países del mundo, está demostrado que si los co-
rruptos no hubieren cometido acciones como parte
de esos ilícitos en países mucho más serios e institu-
cionalmente preparados para combatir estos males,
hubiese sido muy poco probable que los delincuen- transparencia, o que exceden en sigilo bancario fa-
tes caigan de la manera ocurrida. Para ejemplificar, cilitando esconder las ganancias derivadas de la co-
se tienen los sonados casos de la empresas transna- rrupción, lo que implica muchas veces la evasión de
cionales Odebrecht y Vitol, en que solo cuando los impuestos.
Estados Unidos de América intervino aplicando su
Ley federal anticorrupción (Federal Corrupt and También es claro que se pueden prever otras me-
Practices Act), la información salió a la luz, dejando didas conjuntas para combatir la corrupción, como
expuesta la frágil institucionalidad y negligencia de la creación de un observatorio internacional contra
las autoridades de América Latina para poder ac- la corrupción, que tenga como objetivo recabar in-
tuar por sí mismas, a pesar de regirse por órdenes formación sensible sobre escándalos trasnacionales
democráticos. para generar una plataforma pública que recopile
los detalles de los procesos judiciales abiertos, como
III.2.- Una necesaria cooperación internacional su estado de trámite, las sentencias emitidas (en sus
en la persecución de la corrupción transnacional diversas instancias), las condenas impuestas (penas
privativas de la libertad, multas, otras), los nombres
Es entendible que en delitos de corrupción trans- de los implicados (tanto del sector público –con el
fronterizos, como el soborno de funcionarios pú- cargo ostentado cuando ocurrieron los hechos–
blicos extranjeros por empresas multinacionales, como del sector privado) y si están o no cum-
el dinero es comúnmente trasladado a entidades pliendo su condena (en caso negativo indican-
financieras ubicadas en jurisdicciones con poca do en qué país/ciudad se encuentran prófugos,
INVITADO 45
o incluso “refugiados”; y cuál es su ocupación o grande. Lo medular sería fomentar un deci-

actividad), incluyendo las personas jurídicas im- dido apoyo de combate a la corrupción que
plicadas y sus propietarios o accionistas; con un refleje que es más rentable, y hasta econó-
detalle de los montos de los perjuicios causados micamente más beneficioso, tanto para los
por la corrupción, la recuperación de tales per- Estados como para los actores y partícipes
juicios, etc. privados del mercado latinoamericano, el
respetar la norma y actuar conforme a Dere-
Ello permitiría elaborar una estadística de la cho, que el burlar las disposiciones y actuar al
corrupción en cada administración pública, los margen de la Ley.
políticos participantes y las personas jurídicas y
naturales privadas responsables. Lo anterior de- IV.- Conclusiones
bería demostrar los nexos entre esas personas,
permitiendo medir y evaluar la corrupción en la Como parte importante del multilateralis-
región, reflejando un ranking sobre el grado de mo existe la cooperación internacional, en
corrupción por país e incluso a nivel seccional que podría plantearse generar proyectos que
interno (cada municipio, provincia o departa- busquen depurar todo Tratado de acerca-
mento). miento comercial, o incluso los procesos de
integración regional existentes en América
Otra medida conjunta podría ser la adopción Latina, para que se mantengan o, al menos,
de normas de compliance en lo público, permi- se los pueda identificar claramente entre los
tiendo que los acuerdos entre Estados recojan que son realmente efectivos, es decir que
lo que acontece en el sector privado respecto cumplan eficientemente sus objetivos y fines
de los programas de cumplimiento, que facilite de creación, para que sean reforzados en la
establecer controles internos y públicos contra era post COVID-19. Asimismo, identificar
la corrupción para detectar los riesgos específi- los mecanismos que deberían desaparecer
cos, evitando que cada entidad gubernamental por cuanto su siclo se ha cumplido, y no cabe
busque obtener certificaciones al estilo privado seguir generando más gasto en su ya inútil
antifraude, cuando el combate no puede ser inexistencia. Sería apropiado que la ejecución
dividual sino colectivo desde todo el sector pú- de tales proyectos no quede en manos de los
blico y privado, y desde toda la comunidad in- Estados creadores de esos procesos, o de las
ternacional15. propias instituciones a ser evaluadas, sino
que sea efectuado por grupos de expertos o
En definitiva, si en América Latina no se to- académicos con una visión objetiva, inde-
man mejores y más efectivas medidas de lucha pendiente y desinteresada.
contra la corrupción, tanto para el sector públi-
co como privado, la desigualdad económica con Por otra parte, una visión solidaria y de
otros territorios más avanzados seguirá siendo cooperación en la región, necesariamen-
15. Roberto Mayor Gómez, Los delitos de corrupción en el ámbito de la administración pública: la reforma del Código
Penal introducida por la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, y la necesaria aplicación de otras políticas públicas
en la lucha contra la corrupción en la administración pública española (Castilla La Mancha: Gabilex, 2015), 124.
46 INVITADO
te debe buscar el combatir el atroz mal de sos a las cuentas nacionales, pues con una
la corrupción. Los diversos enfoques mul- institucionalidad sólida que aplique de modo
tilaterales, desde la visión de las potencias estricto e independiente las diversas normas
mundiales hasta la de los países más débiles, anticorrupción, se podría dar lo que ocurre
deben contribuir a atacar esta pandemia que en países desarrollados donde grandes em-
tanto mal causa a la humanidad toda. Para presas que han cometido prácticas contrarias
ello, los mecanismos de acercamiento o inte- a la ética, son sancionadas a pagar varios mi-
gración latinoamericanos deben contemplar les de millones en multas a favor de los pre-
entre sus objetivos, un verdadero y eficiente supuestos nacionales. Además que para tales
componente de combate a la corrupción, que personas jurídicas, o sus socios, accionistas,
podría ir desde una colaboración decidida propietarios e incluso trabajadores, al ser
hacia generar productos (tales como capacita- fuertemente sancionados por sus prácticas
ciones, pactos de integridad, canales de denun- corruptas, les quedaría claro que resultaría
cia, procesos transparentes de contrataciones, menos oneroso actuar correctamente si ha-
etc.) que sean puestos en práctica tanto entre bría un decidido y efectivo combate a lo in-
las entidades públicas, nacionales y de derecho correcto.
internacional público, como entre los particu-
lares que interactúan dentro de los procesos de El combate a la corrupción es una tarea
integración (contratistas, competidores, ciuda- global, pues menos de ella implica un me-
danos); hasta dictar normas supranacionales nor desperdicio de recursos y menos pér-
anticorrupción que vengan a suplir o estar por dida de ingresos, frente a una mayor cali-
sobre los ordenamientos nacionales de los Esta- dad de educación, salud y desarrollo, tan
dos, a fin de guardar uniformidad en su redac- necesarios en la época post COVID-19. A
ción y aplicación, y evitar desfases en las formas mayor corrupción, menor inversión, menor
como cada país se encuentra combatiendo este desarrollo, más pobreza, más inseguridad,
mismo flagelo que lastima a todos por igual. menor garantía a la propiedad privada de
las personas, lo que debe ser combatido de
Un verdadero y serio combate contra la co- manera más decidida y eficiente en el nuevo
rrupción podría generar importantes recur- multilateralismo
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INVITADO 49
USO O ABUSO EN LA DESNATURALIZACIÓN DE LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN
COMO GARANTÍA CONSTITUCIONAL
Rolando David Andrade Hidalgo
Resumen Abstract
L a acción de protección se considera como

un recurso para alcanzar la reparación de un
derecho constitucional, el presente artículo se
basó en la investigación analítica y reflexiva realizada en
Actually, the protection action is considered as that
resource presented to achieve the repair of a constitu-
tional right, this article was based on the analytical and
reflective investigation carried out in the city of Loja
la ciudad de Loja durante el año 2019 tomando como during the year 2019, taking as a sample the Judicial
muestra la Unidad Judicial Civil y Mercantil del cantón Unit Civil and Commercial of the Loja canton, to dem-
Loja, para señalar la eficiencia y eficacia de la acción onstrate the efficiency and effectiveness of the constitu-
constitucional que establezca los derechos infringidos de tional action in such a way that it allows us to establish
los particulares, así también aquellos demandados con- the rights infringed by both individuals; as well as those
tra las instituciones públicas, para determinar la frecuen- defendants against public institutions, in this way to be
cia con las que son interpuestas en la Unidad Judicial y de able to determine the frequency with which they are
la totalidad presentada cuantas son admitidas o rechaza- filed in the Judicial Unit and of the totality presented
das, además verificar con la legislación ecuatoriana la how many are admitted or rejected, likewise verify with
procedencia del recurso, y el juzgador emita un veredicto the Ecuadorian legislation the origin of the appeal, and
motivado de su decisión para determinar la existencia de that the judge issue a reasoned verdict of his decision,
la vulneración de derechos constitucionales, puesto que si to determine the existence of the violation of constitu-
existe otra vía ordinaria o administrativa para reclamar tional rights, since if there is another ordinary or ad-
dicha vulneración no será aceptada la acción de protec- ministrative way to claim the violation of a right, the
ción. protection action will not be accepted.
Palabras clave: Acción de Protección. Garantías. Keywords: Protection Action. Guarantee. Rights. Juris-
Derechos. Jurisdiccional. Constitucional. dictional. Constitutional .
50 DERECHO CONSTITUCIONAL
INTRODUCCIÓN comparación con la extinta acción de dinamismo ha conllevado a que se
amparo constitucional, así mismo efectúe estudios como el presente
La acción de protección es una en la admisión y procedimiento, para determinar cuál es en realidad
de las garantías constitucionales la eficacia y eficiencia de la el alcance que se asume al plantear
mayormente planteada, es una garantía constitucional planteada y este tipo de requerimientos que
alternativa ejercida para tutelar conducentemente la ponderación buscan la protección y amparo
derechos que se crean vulnerados en el marco jurídico ecuatoriano. de derechos a los cuales constitu-
en el cantón Loja, en el año 2019, así Posteriormente, se abordará los cionalmente tienen acceso los
como establecer su admisibilidad y principales componentes de la ciudadanos, y ponderando su
la procedencia de la misma. Para acción, de los requisitos de su amparo y protección cuando se
ello, se desarrollará temas en admisibilidad quienes lo pueden incurra en alguna violación de
torno al derecho constitucional y plantear, y quienes pueden ser los derechos.
estado de derecho, para posterior- legitimarios pasivos.
mente direccionarse en el ámbito Para la investigación se
de la justicia constitucional y De igual manera, se sintetiza implementó una metodología
definir a la garantía constitucional la investigación de campo, se comprendida en métodos inductivo,
como tal. Consecuentemente de modularán los resultados estadísticos deductivo, científico, comparativo,
este análisis y marco conceptual presentándose el estudio en torno a la cualitativo y cuantitativo, para la
se continúa con el desarrollo de acción constitucional y se observará búsqueda de información veraz por
los temas concernientes al control su pertinencia en la interposición. medio de recolección de datos. Es
constitucional, concentrado y difuso, Finalmente, se plasmarán las preciso concluir señalando que el
siendo pertinente el desarrollo de los conclusiones y se efectuarán las trabajo serio efectuado permitió la
derechos en general y de aquellos recomendaciones en torno al contexto compilación de datos públicos y las
que se consideran susceptibles de de la investigación. causas que se tramitan en la Unidad
la protección constitucional y las Judicial Civil y Mercantil del cantón
garantías constitucionales. Es importante establecer que Loja, se concretó y finalizó con el
la acción misma es una fuente desarrollo de la presente investigación
Además, se abordará la acción previsora de la vulneración de que se pone a consideración de los
de protección, efectuando una derechos, esta perspectiva y lectores.
• Abogado de los Juzgados y Tribunales de la República del Ecuador en la

Universidad Técnica Particular de Loja.
Magister en Derecho Civil y Procesal Civil de la Universidad Técnica Particular
de Loja. Docente de la Maestría de Derecho Civil y Procesal Civil.
Doctorando en calidad de Ph.D en Ciencias Sociales y Jurídicas de la
Universidad de Cádiz España.
Vinculación Laboral: Universidad Técnica Particular de Loja, Docente
Investigador del Departamento de Ciencias Jurídicas / Profesor Titular en la
Carrera de Derecho en materias de Derecho de Familia y Derecho Procesal. Rolando David Andrade
DERECHO CONSTITUCIONAL 51
Uso o abuso en la desnaturalización de la acción de
protección como garantía constitucional
REVISIÓN TEÓRICA plasmados en la Constitución, considerada como

la norma suprema referente no solo a regular y
El derecho constitucional y Estado de derecho controlar la estructura de los poderes del Estado,
sino que plasma y reconoce la integralidad de los
La Constitución dela república del Ecuador derechos humanos.
dentro de su Título III Garantías Constitucionales,
Capítulo III regula a la acción de protección, un Si bien, la Constitución ampara los derechos
breve análisis de su denominación en la Constitución de los ciudadanos, no garantiza que su protección
de 1967 se conoce a esta figura como amparo, sin sea continua en el tiempo, la mera declaración de
mayor relevancia dentro de la aplicación del estado derechos no hace a estos invulnerables a cualquier
por lo que no se le reconoció la facultad para violación o intento de violación por parte del Estado
intervenir en los conflictos sociales, con el propósito como de otras personas (Salgado, 1996, pág. 9).
de regular aquellos actos que generaban desorden Por lo tanto, el Estado constitucional brinda la
social e inseguridad jurídica, por lo que era como posibilidad de garantizar la dignidad humana a través
la vulneración de los derechos fundamentales de las de recursos que los amparen, constituyéndose el fin
personas (Celi, 2021, pág. 58). de la sociedad y del estado.
Esta denominación se mantenía hasta la Para abordar sobre el poder y el control político
Constitución de 1997 que lo codifica en su de un Estado, se analizará la ingeniería constitu-
artículo 31, se presentan algunas innovaciones a la cional, entendida como un sistema intermitente,
protección y garantía de los derechos reconocidos que caracteriza una nueva forma de gobierno en
en esta Constitución, así los reconoce nuestra ocasiones presidencial y en otro parlamentario,
Norma fundamental además de los convenios principalmente cuando existe crisis de gobernabi-
internacionales que el Ecuador se encontraba lidad, de esta manera se convierte en una analogía
adscrito. No obstante, es en el año 2008 con la entre el buen funcionamiento de las máquinas y el
nueva Constitución que especifica a la acción de diseño de la Constitución, bajo la premisa:
protección como una garantía jurisdiccional, que
procede la acción cuando el acto ilegítimo violatorio Debe funcionar adecuadamente como una
de los derechos constitucionales produce cualquiera máquina, lo debe hacer la Constitución que organiza
de los daños sea moral o material emanado el daño, el poder, con un funcionamiento eficaz. Para ello
la tutela del derecho vulnerado y su reparación es el es importante un buen diseño de sus estructuras a
objeto de la acción (Andino, 2011). base de incentivos que motiven su cumplimiento,
y sobre todo que existan órganos o poderes que
Para analizar sobre el uso excesivo de los detengan y controlen a los otros poderes para que
ciudadanos en interponer acciones de protección, la Constitución llegue a funcionar como un reloj de
es imperativo partir del estudio sobre el derecho alta precisión (Raimundo, 2004, pág. 148).
constitucional mismo que se relaciona con los
ordenamientos jurídicos por medio de establecer En base al diseño constitucional, debe existir un
protecciones mediante normas que amparan y equilibrio de poderes partiendo que la Constitución
protegen los derechos de los ciudadanos, de este tiene que ser diseñada adecuadamente acorde a la
modo se enmarca las relaciones entre estado e ingeniería constitucional, de esta manera evitar con
individuo, estado y sociedad, estado con otros el cambio de gobernantes se irrespete la voluntad de
estados, no solo se limita a instituciones públicas, los ciudadanos, por lo que se torna imprescindible
derechos y garantías, sino a las diversas relaciones la creación de una ingeniería política encargada de
que interactúan (Blacio, 2008, pág.5). Se encuentran diseñar el control del poder, no solo conformada por
Rolando Andrade Hidalgo
tres aristas sino con la implemen- instituciones, donde se asegure el Es así que en el Estado de
tación de otros órganos de poder. respeto de los derechos humanos Derecho respeta los derechos
por parte de los órganos de poder. vigentes, a través de una
Los órganos de poder se les vigilancia total del derecho como
debe otorgar facultades de control Lo concerniente a un nuevo ente regulador de toda actividad
y vigilancia, dentro del marco diseño institucional que fomente humana y Estatal, sin dejar
constitucional ecuatoriano a los la regulación de normas en pro puntos discrecionales en manos
poderes tradicionales -ejecutivo, y a partir del ser humano, y no de la autoridad sino la normativa
legislativo y judicial- se le suma solo en beneficio del poder y de jurídica preexistente (Vivanco,
dos poderes el de transparencia las instituciones pertenecientes al 2008, pag. 2).
y control social y la función Estado, se basa en la reingeniería
electoral, poderes que han sido constitucional que garantice Todo Estado de Derecho se rige
adoptados para mejorar la la democracia política y por por una Constitución de carácter
situación jurídica constitucional lo tanto permita un desarrollo general y obligatorio, de orden
del país. democrático, social y cultural en público e inmediata aplicación,
un marco constitucional. que tiene entre sus funciones
Es así que otros órganos garantizar la protección de los
constitucionales aparte de los tres Al referirnos a un Estado de derechos de los ciudadanos
establecidos permite avanzar en Derecho, se entiende como el evitando cualquier tipo de
un nuevo diseño institucional, ejercicio de poder que ejerce violación a los derechos humanos,
fundamentado en una reingeniería la voluntad del pueblo a través para asegurar los beneficios
constitucional que culmine con del ejercicio participativo y jurídicos de los ciudadanos se
una nueva organización del democrático fundamentado en debe lograr por medio de institu-
poder, mediante una reforma la constitución, que asegura la ciones que controlen la sociedad,
integral (Raimundo, 2004, pág. efectiva organización vigilante de así también con la independencia
148), para que el ciudadano los derechos garantizados en la judicial regido por el principio
puede tomar decisiones para un norma suprema y las leyes dentro de legalidad y constitucionalidad
adecuado funcionamiento de las de un ordenamiento jurídico. para obtener seguridad jurídica.
civil, político, social, económico y

cultural; de garantías jurídicas
para el pleno goce o restableci-
miento de su disfrute por parte
de los gobernados; así como la
asignación de deberes, responsabi-
lidades y cargas ciudadanas: Se
reconoce la dignidad del ser
humano y al Estado como ente al
servicio de la libertad, igualdad,
seguridad y promoción de la
realización existencial de los
gobernados, por lo tanto el
Estado de Derecho se representa
En el Estado de Derecho se esta manera el marco de institu- por la democracia, de esta
prioriza la dignidad huma- cionalización y el ejercicio de la manera se da la denominación
na, en razón de que el poder actividad gubernamental operan de Estado democrático de
emana de la voluntad de los bajo los principios de constitu- Derecho, en razón de la conexión
ciudadanos en plena vigencia cionalidad y legalidad. entre Estado Constitucional y la
de sus derechos dentro del democracia.
ámbito de la libertad, igualdad Distribución de funciones y
de oportunidad, participación asignación de responsabilidades Por otro lado, también hay que
ciudadana (García, 2010, pág. entre los titulares de los órganos de justificar la justicia constitucional
170). Además, es importante poder: Hace referencia a la existencia misma que plantea la necesidad de
establecer las características de plural, equilibrada y repartida de instaurar instrumentos procesales
un Estado de Derecho1 , entre funciones, órganos y operadores para que tutelen las normas
ellos se encuentra: que conforman la actividad constitucionales con la creación
gubernamental, contribuyendo a de un Tribunal Constitucional,
Sujeción de los gobernantes la concentración del poder en un por lo tanto, se lo entiende como
y gobernados al imperio del solo agente político, por lo tanto, un conjunto de técnicas tendentes
ordenamiento jurídico: Implica la los atributos del Estado se reparten a garantizar e interpretar la
Supremacía de la Constitución y en el equilibrio de funciones por constitución mediante mecanismos
las leyes frente a la voluntad de los medio de verificación, supervisión y jurisdiccionales, sean estos lo que
gobernantes y gobernados, por fiscalización de las labores estatales. sean (Pérez, 2003). El núcleo de
esta razón los gobernantes tienen las atribuciones de la justicia
que sujetarse a lo establecido Existencia de un conjunto básico constitucional se lo ha definido
en el ordenamiento jurídico, de de derechos ciudadanos de carácter por dos tipos de competencias:
1. Estado de Derecho es aquel que está presidido por una norma suprema, como es la Constitución, siendo esta de
carácter general y obligatorio, que permite garantizar a los ciudadanos la protección de sus derechos, así como el
ejercicio y la aplicación de las normas constitucionales, para establecer una convivencia pacífica y evitar vulneración
de derechos. Implica la base del poder para ejercer los medios jurídicos, y la atribución de potestades cuando las
autoridades restrinjan los derechos fundamentales impugnables.
1) La justicia constitu- en el seno del propio poder Las garantías constitucionales

cional, por medio de mecanismos judicial, dentro de este sistema considerados como instrumentos
procesales, admite la posibilidad se encuentran países como El de defensa de la Constitución se
de controlar la constitucionalidad Salvador, Costa Rica, Nicaragua, definen como “medios jurídicos
de las leyes y la adecuación de Paraguay, Venezuela y Honduras. para preservar el orden constitu-
estas frente a la Constitución, cional, transformándose en medios
convirtiéndose en un mecanismo de Sistema de atribución de la de protección” (Raimundo, 2004,
aplicación y defensa de la Norma justicia constitucional a órganos pág. 23), las garantías jurídicas
Suprema. judiciales no especializados: La se las divide en preventivas en
justicia constitucional se confunde razón de evitar las violaciones a la
2) Defensa de los derechos funcional e institucionalmente con Constitución para frenar los abusos
fundamentales, se lleva a cabo por la justicia ordinaria, así es en el del Estado por medio de un órgano
mecanismos procesales, conocidas caso de Argentina, Brasil, México, supremo imparcial instituido como
como amparo, incluyendo las Panamá, República Dominicana y Tribunal Constitucional, y en
acciones de protección que protege Uruguay. represivas descartan la aplicación
aquellos cuyos derechos fundamen- de una ley contraria a la libertad,
tales hayan sido vulnerados, Dentro de los países especial- donde se sanciona a los órganos
además de otros recursos y juicios mente de Latinoamérica existe del Estado que promulgan leyes
de tutela y amparo reconocidos un órgano jurisdiccional especial- contrarias a los derechos públicos.
en los diversos ordenamientos izado, no obstante, no significa
jurídicos. que la corte o tribunal supremo Para referenciar en el Ecuador
no tengan competencias en las garantías constitucionales se
En América Latina, el órgano materia constitucional, en cuanto tomará a consideración la sentencia
encargado de la justicia constitu- a la inconstitucionalidad de leyes, Nro. 001-10-PJO-CC, dentro del
cional concerniente a un sistema por lo tanto, existe una marcada caso Nro. 00999-09-JP, en donde la
difuso según Pérez (2003) tendencia a un sistema dirigido Corte Constitucional se pronuncia
distingue tres sistemas organiza- por un órgano especializado en sobre estas garantías, misma que
tivos de la justicia constitucional: materia constitucional, que permite indica:
obtener una gran interpretación de
Sistema de tribunal constitu- la Constitución al momento de su e) La existencia de garantías
cional ad hoc: Un tribunal aplicación. jurisdiccionales vinculantes,
constitucional que ostenta la adecuadas y eficaces para la
justicia constitucional situada Es momento de definir lo que protección de todos los derechos
fuera del poder judicial, como es una garantía constitucional, constitucionales. Son esos los
órgano no solo especializado entendida como procedimientos elementos sustanciales que justifican
sino especial, este sistema propio utilizados para restaurar el la razón de ser del Estado Constitu-
de países como Bolivia, Chile, orden constitucional violado cional de Derechos. (…) Muestra
Colombia, Ecuador, Guatemala o desconocido, mediante la de ello es el tránsito de garantías
y Perú. utilización de instrumentos constitucionales extremadamente
procesales de rango y carácter formales, meramente cautelares,
Sistema de órgano especializado constitucional de tal manera que legalistas, con un ámbito material
dentro del poder judicial: El permitan mantener la vigencia de protección reducido a la
órgano encargado de la justicia y aplicación de las normas justiciabilidad de derechos civiles
constitucional sea un órgano fundamentales además de tutelar y políticos, libres de formalidades
especializado, pero insertado la norma. desde su activación, protectoras
y reparadoras de todos los Es así que se puede distinguir actual de un Estado Constitucional
derechos constitucionales. Por dos tipos de garantías constitu- de Derechos en el que todas las
otro lado, muestras de esta cionales en el Ecuador, las garantías leyes y los actos están sometidos
evolución dogmática y garantista primarias que implementan el a la fuerza normativa originaria
son también: el reconocimiento derecho en la realidad, sustanciadas de la Constitución que señala los
de nuevos derechos y garantías; en normativas y políticas públicas límites dentro de los cuales deben
la modificación denominativa reguladas en los artículos 84 sujetar sus actuaciones todas las
tradicional de los derechos y 85 de la Constitución de la personas, autoridades e institu-
constitucionales para romper con República del Ecuador, respectiva- ciones que conforman el Estado
aquella clasificación tradicional mente; además de las garantías (Constitución del Ecuador, 2008,
sustentada en relaciones de secundarias que constituyen Art. 424).
poder; la presencia de principios mecanismos protectores en
de aplicación de derechos que de violación de derechos, encontrán- Y la segunda premisa es
manera expresa denotan su plena dose a las garantías jurisdiccio- encargar a los jueces de la
justiciabilidad, interdependencia nales establecidas en los artículos Corte Constitucional el control
e igualdad jerárquica (Corte 86 al 94 de la Constitución del constitucional al ser el máximo
Constitucional del Ecuador, Ecuador, referente a las garantías órgano de control, interpre-
2010) sociales son las iniciativas no tación y de administración de
institucionales para exigir el justicia, efectivizando la tutela
Por medio del criterio de cumplimiento de los derechos. de derechos, puesto que es un
la Corte Constitucional se ente que goza de autonomía e
determina que las garantías Ahora bien, en relación a los tipos imparcialidad al ser intermediario
constitucionales son mecanismos de controles constitucionales se entre el pueblo y la legislatura.
que limitan el actuar del poder va analizar tres tipos de controles, Así mismo, es el encargado de
público y privado, permitiendo estos son el control constitucional, la interpretación de leyes sin
el cumplimiento dispuesto en control concentrado y el control embargo el poder judicial no
la normativa constitucional difuso. El control constitucional debe sobreponerse al legislativo
específicamente en lo relativo a los se fundamenta en dos premisas, en torno a que la voluntad del
derechos humanos, en el marco la primera en la Supremacía pueblo siempre prevalecerá.
jurídico constitucional del 2008 Constitucional, establecida en la
se utiliza el término de garantía Norma Suprema: Sobre el principio de supremacía
constitucional en concordancia constitucional determina la
con la teoría plasmada de Luigi La Constitución es la norma necesidad de control constitucional;
Ferrajoli, que consideraba no suprema y prevalece sobre de esta manera los miembros no
solo las violaciones a los derechos cualquier otra del ordenamiento estarán sujetos a juicio político ni
humanos sino implementar el jurídico. Las normas y los actos del podrán ser removidos por quienes
derecho en la realidad, “dividendo poder público deberán mantener los designen con el fin de “asegurar
en garantías primarias conocidas conformidad con las disposiciones una ausencia de compromiso y
como garantías normativas y constitucionales; en caso contrario de nexo obligacional que incite a
políticas públicas y las garantías carecerán de eficacia jurídica. La responder intereses ajenos lo cual
secundarias pertenecientes a Constitución [...] prevalecerá permite la vigencia de la supremacía
garantías jurisdiccionales y sobre cualquier otra norma constitucional y la sumisión del
sociales” (Cordero & Yépez, 2015, jurídica o acto del poder público. ordenamiento jurídico inferior,
pág. 41). Resultando bajo la concepción y las actuaciones de las personas,
bilidad de una norma, primero

debe resolver la causa y luego
informar a la Corte Constitu-
cional, para que resuelva sobre
la inconstitucionalidad, y de ser
así dicha norma es desechada
del ordenamiento jurídico
ecuatoriano.
La acción de protección
La acción de protección también

conocida como acción de amparo
es un recurso universal, es el
mecanismo de mayor protección
jurisdiccional de derechos, frente
a abusos de poder económico,
político, particular y religioso en
el que los ciudadanos intentan
limitar las arbitrariedades del
Estado frente a sus derechos
fundamentales establecidos en la
Constitución.
La acción de amparo constitu-

autoridades e instituciones” si una norma no transgrede los cional en relación con la acción
(Intriago, 2016, pág. 13). preceptos legales establecidos en de protección, se constituye
la Constitución. como una vía de exigibilidad de
El control concentrado o los derechos humanos, con el fin
jurisdicción centrada, manifiesta El control difuso constitucional de efectivizar el valor normativo
la creación de un Tribunal o judicial inspirado en el sistema de la Constitución y de poner
Constitucional que controla americano en el que el control límites al poder ofrecidos por
todas las normas jurídicas y era aplicado por los jueces en el constitucionalismo; una de
estas se ciñan a la Constitución y razón tener la potestad de revisar las características principales de
Tratados Internacionales vigentes la adecuación de las normas a la acción de amparo constitu-
referidos a derechos humanos. Es la Constitución, en definitiva, cional es que esta revestida por
así que no cualquier juez puede otorga a los jueces y tribunales el principio de legitimidad,
determinar la invalidez, inaplica- declarar inaplicable de oficio o traducida en la irrevocabilidad
bilidad o inconstitucionalidad de a pedido de parte, un precepto de la decisión e impugnabilidad
ley, sino únicamente el Tribunal jurídico que sea contrario a lo frente a la vulneración de un
Constitucional. Por lo tanto, establecido en la norma suprema derecho constitucional.
el control centrado recae en la o los tratados y convenios
competencia de vigilar si una internacionales ratificados por Mientras que, desde una
norma guarda congruencia con el Ecuador. En el caso que un perspectiva actual es reconocida
el texto constitucional y verificar juzgador determine la inaplica- como acción de protección,
establecida en la Constitución de habeas corpus, acceso a la En definitiva la acción de

de 2008 en el artículo 88, siendo información pública, hábeas data, protección es de naturaleza tutelar,
el legislador quien cambia por incumplimiento, extraordi- directa, sumaria, inmediata,
la denominación de acción naria de protección y extraordinaria reparatoria y preventiva, misma
de amparo promulgada en la de protección contra decisiones de que puede ser ejercida por: …a)…
constitución anterior de 1998, la justicia indígena. cualquier persona, comunidad,
esta figura jurídica protege y pueblo, nacionalidad o colectivo
observa los casos de violación de Así mismo, tiene un carácter vulnerado o amenazado en uno
los derechos conexos definidos dual al ser una acción y también o más sus derechos fundamen-
jurisprudencialmente por la un derecho de rango constitu- tales quien actuara por sí misma
Corte Constitucional y aquellos cional, que ampara y garantiza o a través de representante o
determinados en los Tratados judicialmente de forma directa apoderado; y, b) Por el Defensor
Internacionales de Derechos y eficaz los derechos constitucio- del Pueblo…, es así que el Estado
Humanos, posibilitando que el nales, se debe aclarar que no es de Garantías Constitucionales
Ecuador se consagre como un lo mismo que la acción extraor- viabiliza el ejercicio y goce de los
Estado constitucional de derechos dinaria de protección, puesto que derechos, por medio de la adminis-
y justicia. la acción ordinaria de protección tración de justicia, en este sentido el
forma parte del derecho procesal Juez de garantías constitucionales
Según Gozaíni (2011) la acción constitucional. Dentro de la debe pronunciarse aceptando la
de protección indica: “Es un Constitución del Ecuador en el acción cuando existe violación
remedio constitucional de actuación artículo 88 establece que la acción de derecho fundamental o
inmediata y plena. no tiene de protección tiene por objeto: inadmitiendo la acción, cuando
subordinación y subsidiariedad no se ha producido violación
de tipo procesal, siendo la única El amparo directo y eficaz alguna.
limitante que la pretensión verse de los derechos reconocidos
sobre la vulneración de derechos en la Constitución, y podrá La Corte Constitucional del
constitucionales” (p. 61). Con interponerse cuando exista una Ecuador 016-1 3-SEP-CC. Caso
este antecedente, se reconoce vulneración de derechos constitu- N°. 1000- 12-EP, sobre la acción de
a esta garantía para evitar la cionales, por actos u omisiones protección precisa constituye una
vulneración de derechos por de cualquier autoridad pública garantía jurisdiccional que se activa
medio de la reparación integral no judicial; contra políticas ante la vulneración de derechos
a quienes se infringieron sus públicas cuando supongan la de naturaleza constitucional, así
derechos por medio de actos que privación del goce o ejercicio de como derechos reconocidos en
involucra a los poderes judiciales, los derechos constitucionales; instrumentos internacionales de
así brinda una tutela judicial y cuando la violación proceda derechos humanos, la jurisprudencia
eficaz. de una persona particular, si la constitucional indica que:
violación del derecho provoca
La acción de protección tiene daño grave, si presta servicios La acción de protección
por objeto la acción de protección públicos impropios, si actúa por procede solo cuando se verifique
tendrá por objeto el amparo delegación o concesión, o si la una real vulneración de derechos
directo y eficaz de los derechos persona afectada se encuentra constitucionales, con lo cual,
reconocidos en la Constitución en estado de subordinación, le corresponde al juez verificar
y tratados internacionales sobre indefensión o discriminación y argumentar si existe o no
derechos humanos, que no estén (Constitución del Ecuador, 2008, la vulneración de un derecho
amparados por las acciones Art. 88). constitucional. Es a él a quien
le corresponde analizar caso a en razón de los particulares se asegurar o exigir la protección de

caso, sobre la base de un ejercicio les permite presentar la acción derechos constitucionales (p.17).
de profunda razonabilidad, los de protección ya sea en forma Así pues, la legitimación activa
hechos y las pretensiones del actor unipersonal y en forma colectiva, dentro de la acción de protección
para poder dilucidar si se trata de y pueden actuar en dos formas permite asegurar el derecho
un caso de justicia constitucional por sí mismos y a través de un a una tutela judicial efectiva,
o si, por el contrario, por su representante o apoderado. imparcial y breve; en conjunto,
naturaleza infraconstitucional con los principios de economía
su conocimiento le corresponde De igual manera en el artículo procesal y formalidad condicio-
a la justicia ordinaria (Corte 215 de la Constitución del nada permiten que los procesos
Constitucional del Ecuador,2013) Ecuador indica las facultades de garantías jurisdiccionales no
del Defensor del Pueblo: 1. El se vean relegados por un excesivo
La acción de protección dentro patrocinio, de oficio o a petición uso de formalidades o trabas
del bloque constitucional también de parte, de las acciones de injustificadas, cumpliendo con
se establece en el artículo 39 de la protección, hábeas corpus, acceso un mandato de simplicidad en
Ley Orgánica de Garantías Jurisdic- a la información pública, habeas busca de una verdadera justicia.
cionales y Control Constitucional data, incumplimiento, acción
(en adelante LOGJCC), que permite ciudadana y los reclamos por mala Mientras la legitimación
restaurar los derechos fundamen- calidad o indebida prestación pasiva, la acción de protección
tales de los ciudadanos y colectivos, de los servicios públicos o pueden interponer: las Autoridades
el objeto de la acción de protección privados. 2. Emitir medidas públicas y los particulares. Cuando
se traduce en el amparo directo y de cumplimiento obligatorio una autoridad pública viole o
eficaz a todos los derechos que no e inmediato en materia de amenace vulnerara los derechos
tienen protección por el ejercicio protección de los derechos, y reconocidos por la Constitución,
de otras garantías jurisdiccionales, solicitar juzgamiento y sanción la legitimación pasiva queda
de tal manera que la tramitación ante la autoridad competente, por establecida en la siguiente forma:
será ágil y buscando los medios más sus incumplimientos (…). está
idóneos para llevarla a efecto. facultado para emitir medidas a) Cuando la violación o amenaza
de cumplimiento obligatorio e provenga de una autoridad pública se
Para que la acción de protección inmediato cuando se trata de dirigirá la acción contra esta.
sea admitida debe ajustarse al protección de los derechos.
artículo 86,2 de la constitución b) Contra el representante del
del Ecuador en concordancia al En lasentencia N°170-17-SEP-CC órgano que presuntamente violó o
artículo 7 de la LOGJCC, indican la Corte Constitucional dispone amenazó el derecho fundamental.
que los jueces competentes son que la Constitución de la República
del lugar donde se origina la dentro de las disposiciones regula c) Cuando una autoridad pública,
vulneración y las partes que el ejercicio de las garantías jurisdic- su representante o encargado
intervienen como la legitimación cionales en el artículo 86 numeral actúen en cumplimiento de
activa y pasiva. 1 consagra una legitimación activa disposiciones, órdenes e instruc-
abierta, denominada también ciones que se le imparten o las
Sobre la legitimación activa como “acción popular”. Faculta a autorizaciones o aprobaciones
cualquier persona o grupo de todas las personas a proponer o conferidas, la acción se dirigirá
personas, comunidades, pueblos, intentar demandar sin ningún contra ambas sin perjuicio de la
nacionalidad o un colectivo y condicionamiento en aras de decisión en resolución.
La legitimación pasiva es la La demanda de protección se exclusivamente su decisión sobre

acción de protección contra presenta de forma escrita o verbal, el caso.
quien se plantea la acción ya y no es necesario el auspicio de
sea la “autoridad pública o un un abogado para reclamar sus Todo lo actuado en la
particular que por acción u derechos, en conjunto con la audiencia constará en un acta
omisión violenten o amenacen con demanda se deben presentar los elaborada por el juzgador, en
vulnerar los derechos fundamen- documentos que comprueben la el caso de existir práctica de
tales” (León, 2012, p. 267). Por vulneración de derechos, una vez pruebas la carga de la prueba
ello, se debe considerar ciertas calificada la demanda se acepta el le corresponde al demandado, a
situaciones en las que opera trámite de requerirlo se practican la autoridad pública no judicial
la legitimación pasiva, como las pruebas, y de ser ineludible se o la persona particular que
es en el caso de que provenga disponen de medias cautelares y posea la legitimación pasiva,
de una autoridad pública que se notificada a la otra parte. el juzgador en forma oral dicta
provocó vulneración de un la resolución de la admisión o
derecho constitucional, asimismo, En el procedimiento de la no de la acción de protección,
si dicha autoridad actuó en acción de protección una vez las posteriormente el juzgador lo
el cumplimiento de órdenes partes hayan sido notificadas se elevará por escrito con la debida
impartidas por un superior la procede a señalar el momento motivación, si las partes no están
acción se entenderá dirigida en que se realizará la audiencia de acuerdo con la resolución
contra de ambos. pública, misma que se llevará emitida pueden apelar ante la
a cabo bajo la dirección de un Corte Provincial.
En el caso que se desconozca juzgador, las partes intervienen
sobre la identidad de la autoridad con sus argumentos e incluso Al hablar de la eficacia y eficiencia
pública que vulnere el derecho de la acción de protección, son
pueden hacer el uso de la réplica,
principios que integran
la norma jurídica
relacionadas con la
aplicación e interpre-
La legitimación pasiva es la acción de protección contra quien tación de la norma,
se plantea la acción ya sea la “autoridad pública o un particular la eficacia depende
que por acción u omisión violenten o amenacen con vulnerar los de la organización
derechos fundamentales” coactiva y la garantía
de su cumplimiento,
por medio de la validez
de la fuerza obligatoria
emanada por un órgano
esta se dirigirá en contra del dentro del proceso también competente; en sí la eficacia de
titular del órgano administrativo, pueden intervenir los terceros una norma radica en la aplicación
pero si se trata de una persona interesados por un lapso de diez real y efectiva por parte de sus
particular la acción se determina minutos, la audiencia terminará destinatarios y de los órganos
cuando el legitimado pasivo solo cuando la jueza o juez se competentes para cumplir y
acciona o viola los derechos forme criterio sobre la violación sancionar sus infracciones.
consagrados en la constitución de los derechos y dictará
y esta se beneficia de dicha sentencia en forma verbal en la Mientras que, la eficiencia
vulneración de derechos. misma audiencia, expresando exige la optimización de los
medios con el fin de generar confundiría con cualquiera de deberá hacer constar de forma
un menor gasto y que permita los otros procesos de la justicia expresa e individualizada las
un mejor cumplimiento de ordinaria, desnaturalizándose obligaciones tanto positivas como
los objetivos de la adminis- de esta forma su carácter ágil, negativas a cargo del destinatario de
tración, esta optimización en oportuno eficaz y eficiente la decisión judicial y las circunstan-
la consecución del fin es la (Játiva, 2014, pág. 14). cias en cuanto al tiempo, modo y
razón misma de la atribución lugar en que deberán cumplirse,
de potestades discrecionales a La eficacia y eficiencia de a excepción de la reparación
la Administración, por lo que la acción de protección son económica que se tramitará por un
su control jurídico debe hacerse mecanismos de reparación, es juicio verbal sumario ante el juez
desde esta perspectiva (Gardais, así que al momento que se dicta que llevó la acción de protección,
2002, pág. 328). De esta manera, sentencia por vulneración de ante las resoluciones se pueden
cuando la administración de derechos fundamentales se ordena interponer recursos de apelación,
justicia atiende a las acciones de la reparación integral por el daño casación y demás recursos
protección planteadas acorde a lo material e inmaterial producido, contemplados en los códigos de
manifestado por la ley se muestra entre las formas de reparación procedimiento pertinentes.
la eficiencia en el tratamiento de se encuentra la restitución
la acción constitucional. del derecho, la compensación En la normativa civil ecuatoriana
económica o patrimonial, la señala que la prescripción es un
En el marco constitucional rehabilitación, la satisfacción, las modo de extinguir las acciones
en el artículo 86 establece: las garantías de que el hecho no se y derechos ajenos, por no haber
garantías jurisdiccionales se rigen repita, la obligación de remitir ejercido durante cierto tiempo
por las siguientes disposiciones: a la autoridad competente para y concurrido ciertos requisitos
e) no serán aplicables las normas investigar y sancionar, las medidas previstos en la ley (Código
procesales que tiendan a retardar de reconocimiento público y/o Civil, 2015, Art. 2392). De esta
su ágil despacho (Constitución privado, las disculpas públicas, la forma, permite referirnos sobre
del Ecuador, 2008, Art.88). Así prestación de servicios públicos, la prescripción de la acción de
también el literal h) del numeral la atención de salud, entre otras. protección, por ello es necesario
dos del Art. 44 de las Reglas de recurrir a la sentencia N° 179-
Procedimiento para el Ejercicio Además, al momento que el 13-EP/ 20, dictada el 4 de marzo
de las Competencias de la Corte juzgador emite una resolución de 2020.
Constitucional para el periodo de favorable por vulneración de los
Transición, dispone: h) en ningún derechos, debe declarar de forma En dicha sentencia se señala
caso se admitirá inhibición de la expresa cuales derechos han sido que dentro de la Constitución
jueza o juez. vulnerados y precisar en forma del Ecuador, en la Ley Orgánica
razonada la forma como han de garantías jurisdiccionales
La acción de protección tiene sido violados y las medidas de y control constitucional, o en
la característica de preferencia, reparación de las que dispondrá la jurisprudencia no existen
puesto que al momento de un plazo razonable, para que el instituidos los requisitos para
ser sustanciada deberá de obligado cumpla con lo resuelto y la procedencia de la acción
ser de prioritaria atención conforme se lo ha dispuesto en la de protección, se propone la
por parte del juzgador, este respectiva sentencia. demanda de manera inmediata
requerimiento constitucional cuándo ocurrió el acto u omisión
se gestiona con preferencia y Finalmente, al momento que se que generó la vulneración de
celeridad caso contrario se la emite la resolución reparatoria se los derechos constitucionales,
en otras palabras, aún no se Loja, requieren la tutela de los de protección en contra de una
encuentra regulado dentro derechos que a criterio de la parte persona particular.
del ordenamiento jurídico un accionante estima infringido,
requisito que especifique el lapso estableciéndose de los resultados Sobre la efectividad en
que se debe plantear la acción de obtenidos que el legitimado el planteamiento de estos
protección. activo presenta su reclamo en requerimientos constitucionales
un 61% dirigido a la reparación ante los juzgadores de primer
Aproximación doctrinaria e de un derecho que recae en el nivel, muestra que únicamente el
investigativa de la interposición ámbito laboral, en un porcentaje 36% es decir 28 de las 77 acciones
excesiva de la acción de del 20% se dirige las acciones de de protección presentadas han
protección en el sistema jurídico protección al ámbito administra- obtenido un resultado favorable,
ecuatoriano. tivo, los porcentajes más bajos y que equivale al 60% de la
del 7%, 5% y 1%, han dirigido los muestra investigada no han
Para la investigación se reclamos en torno a las materias sido aceptadas, tan solo un 3%
fundamentó en los datos del administrativas, constitucional, de las acciones han desistido y
Departamento Técnico del familia, inquilinato, mercantil, únicamente una de las acciones
Complejo Judicial de la ciudad de tributario y societario. presentadas ha alcanzado una
Loja, en los procesos concernientes conciliación.
a las acciones de protección2 del Con la pandemia del COVID
año 2019 en la Unidad Judicial 19 en el Ecuador se refleja Las acciones de protección que
Civil y Mercantil del cantón Loja, un crecimiento en la tasa de han sido negadas principalmente
los datos generales levantados de desempleo de 0,1 puntos en no procede cuando de los hechos
la investigación realizada en la comparación al año 2018, cifras no se desprenda que existe una
página web de consulta de causas que se denotan en los reclamos en violación de derechos constitu-
de la Función Judicial, la cual al materia laboral especialmente en cionales, considerando en tal
ser pública se pudo determinar vulneración de derechos 69% se circunstancia que a criterio de los
los parámetros e identificar las alega la vulneración a los derechos jueces de primer nivel en su mayoría
variables que se tomaron como al trabajo seguridad jurídica no evidenciaron la vulneración
base para desarrollar la presente debido proceso e igualdad, y los de los derechos alegados como
investigación de campo. porcentajes más bajos en 21%, 5 y infringidos, en razón de 77
1%, se refirieron a la vulneración sentencias analizadas, 46 fueron
Una vez analizadas las de otros derechos como el de negadas basadas en el artículo 42
sentencias corresponde a realizar participación, igualdad, ambiente de la LOGJCC, equivalente al 33%
el estudio del dinamismo de la sano, así que el 94% el legitimado de los procesos estudiados.
acción de protección del año pasivo es la entidad pública es
2019 en la Unidad Judicial decir el Estado y tan solo en un El artículo 42 de la Ley Orgánica
Civil y Mercantil del cantón 6% se han dirigido las acciones de Garantías Jurisdiccionales y
2. Al respecto de los procesos analizados para el levantamiento de información sobre las garantías constitucionales,
se puede revisar en la página web del Consejo de la Judicatura, correspondiente a la ciudad de Loja con el código
de dependencia 11333-2019, de la Unidad Judicial civil de esta ciudad.
Control Constitucional, señala

los requisitos para la improce-
dencia de la acción, estas son los
siguientes:
1. Cuando de los hechos no

se desprenda que existe una
violación de derechos constitu-
cionales.
2. Cuando los actos hayan

sido revocados o extinguidos,
salvo que de tales actos se
deriven daños susceptibles de
reparación.
demanda exclusivamente se de protección sobre las cuales se
3. Cuando en la demanda impugne la constitucionalidad presentó recurso de apelación,
exclusivamente se impugne la o legalidad del acto u omisión, han confirmado las resoluciones
constitucionalidad o legalidad del que no conlleven la violación emitidas por el Juez de primer
acto u omisión, que no conlleven la de derechos; y, en el numeral 4, nivel en un 48% es decir 37 de
violación de derechos. cuando el acto administrativo las 77 acciones presentadas,
pueda ser impugnado en la vía mientras que un 32% han
4. Cuando el acto administrativo judicial, salvo que se demuestre sido revocadas, y un 20% de
pueda ser impugnado en la vía que la vía no fuere adecuada ni las acciones presentadas no
judicial, salvo que se demuestre que eficaz, en un 24% se invoca la presentaron ningún recurso. Las
la vía no fuere adecuada ni eficaz. improcedencia de la acción en causales por las cuales los señores
general, y los porcentajes más Jueces de la Sala de Loja se
5. Cuando la pretensión del bajos 11% se refieren al contenido basaron para negar las acciones
accionante sea la declaración de un de los numerales 1 y 2, el primero de protección que conocieron
derecho. ya referido anteriormente y el en un 39% por considerarlas
numeral 2, que precisa cuando improcedentes, en un 21% por
Acorde a lo estudiado mediante los actos hayan sido revocados incurrir en el contenido de los
las sentencias analizadas se señalará o extinguidos, salvo que de numerales 1, 3 y 5 del artículo 42
en porcentajes los numerales más tales actos se deriven daños de la LOGJCC, seguido del 18%
recurrentes porque no procede susceptibles de reparación; y de acuerdo a los numerales 1 y
las acciones de protección, en finalmente el porcentaje del 2 del artículo 42 de la LOGJCC,
las demandas propuestas en las 6% los numerales 1 y 5, que se y los porcentajes más bajos del
unidades judiciales. refiere este último a cuando la 11%, por haber incurrido en los
pretensión del accionante sea la numerales, 1, 3, 4 y 5 del artículo
Seguido en el porcentaje del declaración de un derecho. 42 de la LOGJCC.
26% las causales de inadmisión
de la acción se basaron en los En la segunda instancia los Con los resultados expuestos
numerales 3 y 4 del artículo 42 Jueces que conforman una de se evidencia claramente la
de la ley referida que dispone las Salas del Distrito de Loja, tendencia de los ciudadanos a
en su numeral 3, cuando en la que conocieron de las acciones acudir por vía constitucional
para dejar sin efecto la sentencia cuando si es procedente la acción pública no judicial o una persona
emitida por una institución o por parte de la autoridad judicial. particular vulnere los derechos
autoridad pública, los procesos de una persona, colectivo o la
que más demanda tienen en Ante ello, la Corte Constitu- naturaleza. (…)” (Corte Constitu-
proponer esta acción constitucional 138-15-SEP-CC. Caso cional del Ecuador, 2015). - Así
cional son en materia laboral, N°. 0414-12-EP ha emitido lo determina la jurisprudencia
sin embargo, el porcentaje de pronunciamientos vinculantes, y constitucional: “La acción de
aceptación del recurso es bajo. ha resuelto: protección procede solo cuando
se verifique una real vulneración
Observación de la pertinencia La acción de protección de derechos constitucionales,
de la acción de protección constituye una garantía jurisdic- con lo cual, le corresponde al
cional que se activa ante la juez verificar y argumentar si
La acción de protección es vulneración de derechos de existe o no la vulneración de un
procedente si se demuestra la vía naturaleza constitucional así derecho constitucional, sobre la
idónea y eficaz de la acción, así como derechos reconocidos en base de un ejercicio de profunda
los administradores de justicia instrumentos internacionales de razonabilidad, los hechos y las
pretensiones del actor para
poder dilucidar si se trata de un
caso de justicia constitucional
o si por el contrario, por su
naturaleza infraconstitucional
su conocimiento le corresponde
a la justicia ordinaria (Corte
Constitucional del Ecuador,
2013, 016-1 3-SEP-CC. Caso N°.
1000- 12-EP.)
Sobre los requisitos para

presentar una acción de protección
se establecen en la Ley Orgánica
de Garantías Jurisdiccionales y
Control Constitucional (LOGJCC)
en el artículo 40, e indica: “1.
Violación de un derecho constitu-
cional; 2. Acción u omisión de
autoridad pública o de un particular
de conformidad con el artículo
siguiente; y, 3. Inexistencia de
podrán emitir la resolución derechos humanos, constituye otro mecanismo de defensa judicial
pertinente en favor de los intereses un mecanismo jurisdiccional adecuado y eficaz para proteger el
del legitimado activo, a partir del que pretende la eficacia de los derecho violado” (LOGJCC, 2009,
análisis casuístico se muestra que derechos consagrados en la Art. 40).
el 60% de los juzgadores inadmite Constitución y su activación cabe
las acciones de protección, de esta para todos aquellos casos en los Dentro de la misma norma
manera es importante aclarar que la conducta de una autoridad referida manifiesta sobre contra
quien se puede interponer la cionales, y no existe otra vía para En definitiva, la acción de
acción de protección, estos son tutela los derechos, sin embargo, protección refleja la expresión de la
autoridad pública no judicial que no todas las transgresiones al voluntad el cual se limita a reconocer
viole los derechos o disminuye ordenamiento jurídico caben la la legalidad y demostrar una
su goce, de igual manera la interposición de este recurso, en relación jurídica, de igual manera es
Corte Constitucional 0001- los casos de materia de legalidad de carácter formal en la tramitación
10-PJO-CC. Caso N°. 0999-09-JP existen vías idóneas y eficaces de la para velar en el cumplimiento de
hace referencia a la procedencia jurisdicción ordinaria. Por lo tanto, las solemnidades atribuidas por
de una acción de protección y cuando ocurre una vulneración la Ley, así mismo constituye un
manifiesta “proceden cuando a un derecho constitucional la recurso que permite al juzgador a
del proceso se desprenda vía más idónea para demandar la motivar la razón de su resolución
la vulneración de derechos protección del derecho es la acción para salvaguardar y defender el
constitucionales provenientes de de protección, puesto que no es derecho vulnerado protegido por la
un acto de autoridad no judicial, una acción que se puede elegir Constitución.
no procede con aspectos de frente a cualquier vulneración
mera legalidad, cuando existen de un derecho, sino únicamente La legitimación activa para
vías judiciales ordinarias para para aquellos derechos de fuente el planteamiento de una acción
la reclamación de los derechos" constitucional. de protección se vincula con el
(Corte Constitucional del principio de acción popular, que
Ecuador, 2010). CONCLUSIÓN toda persona de manera directa
o indirecta en el que se le haya
La LOGJCC determina en su La acción de protección es un vulnerado un derecho constitu-
articulado las causales de improce- mecanismo idóneo y eficaz para la cional puede presentar la acción
dencia y de inadmisibilidad de protección de derechos constitucio- de protección para que su daño
una acción de protección, en la nales, vulnerados por autoridades sea resarcido; asimismo, dentro
sentencia N° 006-17-SEP-CC se públicas o privadas por su acción u de los legitimados pasivos se
ha establecido que para declarar omisión en las decisiones acatadas, encuentran las autoridades
improcedente una acción el para aplicar el recurso constitu- públicas no judiciales y las
juzgador es el encargado de cional no basta con considerar la personas naturales que por un
analizar los elementos probatorios Constitución para emitir fallos sino la acto u omisión hayan vulnerado
y fundamentados que presentan las legislación internacional basándose los derechos constitucionales.
partes, mientras que, la inadmisi- en la regulación y protección
bilidad se la establece en base al de los derechos humanos. En la La acción de protección es
análisis de la demanda, en este caso investigación se determinó que en de carácter no residual ya que
el juez será el encargado de verificar el año 2019 existieron 77 acciones de no forma parte fundamental
si existen las causales previstas en protección de las cuales solo 28 fueron para su procedencia que el
los numerales 6 y 7 que resolverá acetas equivalente al 36 %, mientras, demandante haya agotado todos
la inadmisibilidad de la garantía el 60% fueron rechazadas, es decir 46 los mecanismos de defensa ante la
jurisdiccional planteada. acciones de protección. La principal justicia ordinaria; sin embargo, se
materia en que presenta este recurso reviste de subsidiariedad en razón
En sí, la acción de protección constitucional es laboral, se justifica de que la persona que acuda a
es un recurso idóneo y eficaz que de las acciones presentadas realizar el reclamo no ha obtenido
cuando el juzgador verifique la 53 pertenecen a vulneración de tutela eficaz, y, por lo tanto, entable
vulneración de derechos constitu- derechos a los trabajadores. esta garantía jurisdiccional
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Enfermedades mentales y privación de la libertad
Análisis de la Sentencia 7-18-JH/22 de la Corte Constitucional del Ecuador
Lina Victoria Parra Cortés
Resumen mental illness. For this purpose, the text of

Judgment 7-18-JH/22 and the concurring vote
En este análisis jurisprudencial se estudian las were reviewed, making use of descriptive and
principales reglas que desarrolló la Corte Constitu- systematizing jurisprudential research. It was
cional del Ecuador con relación a la privación de la found that, faced with the systematic depriva-
libertad de las personas que tienen una enfermedad tion of liberty of persons with mental illness, the
mental. Para ello se revisó el texto de la Sentencia Constitutional Court emphasized the imperative
7-18-JH/22 y el voto concurrente, haciendo uso rule that they must be medically assessed before
de la investigación jurisprudencial descriptiva dictating a preventive measure, and that pre-trial
y sistematizadora. Se encontró que, frente a la detention is exceptional, especially in these cases.
sistemática privación de la libertad de personas con
enfermedades mentales, la Corte Constitucional Keywords: mental illness, pre-trial detention,
enfatizó en la regla obligatoria de que se les debe internment, habeas corpus, binding jurispruden-
valorar médicamente antes de dictar una medida tial precedent.
preventiva, y que la prisión preventiva es excepcional,
mucho más ante estos casos. INTRODUCCIÓN
Palabras Clave: enfermedad mental, prisión I. Hechos de los casos revisados por la Corte
preventiva, internamiento, hábeas corpus, precedente Constitucional
jurisprudencial obligatorio.
La decisión que se analizará trata sobre un
Abstract asunto de relevancia social y jurídica, esto es
el trato constitucional y penal que otorgan las
This analysis of rulings studied the main rules y los fiscales, las y los jueces a las personas que
developed by the Constitutional Court of Ecuador tienen una enfermedad mental, con énfasis en
about the deprivation of liberty of persons with las personas con esquizofrenia. La sentencia
68 ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
a cumplirse en un centro de presentado, cambiar la medida
detención provisional (CDP), privativa de libertad por la
dicha medida fue solicitada por colocación de un dispositivo
la Fiscalía, esto pese a que desde electrónico y ordenar su traslado
el comienzo del proceso se alegó a un hospital psiquiátrico.
y se presentaron documentos
que señalaban que él tenía David fue declarado culpable
esquizofrenia y trastornos de la en primera instancia y se
personalidad y que se encontraba dispuso una pena atenuada
7-18-JH/221 de la Corte Consti- en trámite de su certificado de por su condición mental. En
tucional del Ecuador (en adelan- discapacidad. segunda instancia se lo declaró
te la Corte), proviene de su com- inimputable y se dispuso su
petencia de revisión de garantías David fue agredido en el CDP internamiento por cuatro años
jurisdiccionales2 , en concreto de por otros internos, y pese a que y cinco meses en un hospital
la revisión de cuatro procesos de fue ordenado su traslado a otro psiquiátrico. En el proceso
hábeas corpus que conforman el centro, nunca se hizo efectivo, consta que el propio hospital
ámbito material de análisis. permaneciendo cuatro meses recomendó la no institucio-
más con sus agresores. Este nalización y que se opte por
El primer caso corresponde a hecho, y no su esquizofrenia, un tratamiento ambulatorio
David, contra quien se impuso fue el elemento determinante en libertad, pese a ello él fue
la medida de prisión preventiva para aceptar el hábeas corpus internado.
1. Corte Constitucional del Ecuador, Sentencia No. 7-18-JH/22, en: https://portal.corteconstitucional.gob.ec/Ficha-

Causa.aspx?numcausa=0007-18-JH
2. Según el artículo 25 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales, la competencia de revisión de la Corte Consti-
tucional tiene por objeto establecer jurisprudencia vinculante sobre un determinado punto jurídico y problemática,
ya sea por su gravedad, novedad, relevancia, trascendencia nacional o por la negación de precedentes de la Corte.
• Abogada, Universidad del Rosario, Bogotá. Docente del Área de Dere-

cho de la Universidad Andina Simón Bolívar, Sede Ecuador. Doctora y
Máster en Estudios Avanzados en Derechos Humanos por la Univer-
sidad Carlos III de Madrid. Magíster en Derecho (mención Derecho
constitucional), de la Universidad Andina Simón Bolívar, Sede Ecuador;
especialista en Negociación, Conciliación y Arbitraje, Universidad del
Rosario.
Lina Parra Cortés
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL 69
Enfermedades mentales y privación de la libertad.
El segundo caso es el de Julio, contra quien también La jueza de la Unidad de Garantías Penales
se dictó prisión preventiva y fue trasladado a un revisó las medidas cautelares y basada en
CDP. La medida fue solicitada por la Fiscalía. En informes médicos determinó la inimputabi-
el proceso consta un reporte médico que devela su lidad de Kevin, su internamiento en un hospital
historial de esquizofrenia. La defensa de Julio solicitó psiquiátrico y que se informe de su evolución
el cambio de la medida, sin embargo, la jueza lo negó, cada quince días. En este caso tampoco se
pero ordenó el cambio del lugar de cumplimiento estableció el tiempo máximo de la medida. El
de la medida a un centro médico. Dicho traslado no internamiento no se cumplió y él quedó en
se efectuó y luego esa orden fue dejada sin efecto libertad porque el hospital designado no tenía
por la misma jueza. Se presentó un hábeas corpus capacidad para recibirlo.
que fue negado bajo el argumento de que la salud
mental de Julio era estable. El cuarto caso se refiere a Iván, contra quien se
dictó prisión preventiva
y se ordenó la instruc-
ción fiscal, también en su
La jueza de la Unidad de Garantías Penales revisó caso se incumplió con la
las medidas cautelares y basada en informes evaluación de su estado
médicos determinó la inimputabilidad de Kevin, su mental al momento
internamiento en un hospital psiquiátrico y que se de su detención. En
el acta de la audiencia
informe de su evolución cada quince días. de flagrancia consta
que la defensa de Iván
presentó documenta-
ción respecto a que él
Finalmente, un Tribunal de Garantías Penales lo es un paciente diagnosticado con esquizofrenia y
declaró inimputable y dispuso sea internado en delirio de persecución desde hace más de veinte
un hospital psiquiátrico público sin establecer el años. Se presentó un hábeas corpus que no
tiempo máximo de la medida, debiendo informarse prosperó, debido a que el juzgador consideró que
al Tribunal mensualmente sobre la salud de Julio. se encontraba pendiente comprobar la condición
Luego por recomendación médica se dispuso un mental de Iván.
tratamiento ambulatorio y él salió en libertad.
Luego de nueve meses, en la audiencia prepara-
El tercer caso trata de la situación de Kevin. A toria de juicio, el juez declaró la nulidad de lo
él también se le dictó prisión preventiva por actuado por considerar que se incumplió la
solicitud de Fiscalía, no se contó en su momento obligación del artículo 588 del Código Orgánico
con un diagnóstico médico sobre su condición Integral Penal, de designar un perito psiquiatra
mental y fue trasladado a un CDP. Pese a pedidos cuyo criterio determine el estado de la salud
de revocatoria de la medida cautelar, informes mental de Iván. En la misma audiencia el juez
y peritajes médicos que señalaban que tenía ordenó su traslado a un hospital psiquiátrico
esquizofrenia, la medida se mantuvo por seis para determinar su condición mental, el tipo
meses, incluso se presentó un hábeas corpus que de tratamiento pertinente y si podía recuperar
fue rechazado en dos instancias, los juzgadores su libertad. Luego se recibió el informe que
señalaron que no se justificó la enfermedad recomendó un tratamiento ambulatorio. Iván
mental de Kevin. fue declarado inimputable y recuperó su libertad.
II. Criterios de la Corte que tienen una enfermedad las personas con enfermedades
mental son un grupo de atención mentales es frecuente y que su
La Corte recogió varios hechos, prioritaria, y si se encuentran privación carece de un adecuado
datos y argumentos a partir de privadas de la libertad, tienen control judicial.
la revisión de los expedientes una doble condición de vulnera-
de las causas señaladas, de la bilidad. 3. La Corte adopta expresa-
audiencia pública realizada, de mente los criterios de la Comi-
los amici curiae presentados y 2. Según el Ministerio de sión Interamericana de Derechos
de otras fuentes de información. Salud Pública, en el Hospital Humanos respecto a que, privar
Luego de analizar la situación Julio Endara: “de los pacientes de la libertad a una persona que
estableció criterios jurídicos y que ingresan […] por orden tiene una enfermedad mental y
precedentes de alcance general judicial, el 80% han sido de- no proporcionarle el tratamiento
y obligatorio. Destacan los clarados inimputables. En el médico correspondiente, puede
siguientes: 90% de las remisiones judicia- ser considerado un trato inhu-
les no se determina un tiempo mano o degradante e incluso tor-
1. La esquizofrenia es una de internamiento y en el 10% tura psicológica4.
enfermedad que afecta a cerca restante, cumplido el tiem-
de 21 millones de personas po determinado, la autoridad 4. Acorde con varios
en el mundo. El Ministerio de judicial 'no emite la orden de instrumentos internacionales y
Trabajo conjuntamente con el salida de manera inmediata'. normas nacionales, los CDP no
IESS la reconocen como una De sus pacientes el 95% tiene son lugares adecuados para las
enfermedad catastrófica y un apoyo familiar.” 3 Estas estadísti- personas con una enfermedad
subcomponente de la discapa- cas permiten a la Corte entender mental, pues dichos lugares
cidad. Por tanto, las personas que la privación de la libertad de afectan su salud, empeoran
su condición y dificultan su
tratamiento. Además, dichas
normas que obligan al Estado
sostienen que el tratamiento
a las personas con enferme-
dades mentales debe privile-
giar la libertad e involucrar a
la sociedad y sus familias.
5. Reconoce que contrario al

postulado constitucional de
la libertad del artículo 77 y su
desarrollo jurisprudencial, la
privación de la libertad sigue
3. Corte Constitucional del Ecuador, Sentencia No. 7-18-JH/22, párrafo 62.

4. Ibíd., párrafo 88. Se cita el Informe N° 63/99 de la CIDH. Caso 11.427. Víctor Rosario Congo vs. Ecuador. 13 de abril
de 1999. Otro caso de nuestro país que revela la precariedad del sistema público de salud mental y las violaciones a
las que son sometidas quienes son internados en dichos centros, en este caso con resultado de muerte.
siendo la regla general y no 8. Reitera que, según la norma internamiento hospitalario debe-
la excepción, como ocurrió constitucional y la jurispru- rá ser motivado y necesario basa-
en los casos revisados, por lo dencia, el hábeas corpus procede do en el expediente y la gravedad
que enfatiza que la privación en dos supuestos: primero, de la enfermedad; deberán primar
de la libertad de una persona, cuando las personas están los tratamientos ambulatorios y el
mucho más en estos casos privadas de la libertad de forma involucramiento familiar y co-
deberá ser motivada y respetar ilegal, arbitraria o ilegítima y en munitario; toda medida de inter-
las normas internacionales y consecuencia procede su libertad namiento debe tener un tiempo
nacionales. inmediata. Segundo, cuando su y condiciones claras y especí-
privación de la libertad es legal ficas; se respetará el consenti-
6. Señala específicamente pero las condiciones de dicha miento informado; existirá un
que toda persona detenida privación afectan derechos y, por adecuado control de la medi-
debe ser llevada ante un mé- tanto, procede repararlos. da de internamiento por parte
dico, quien deberá examinarlo de quien la dictó; y, “Una vez
y revisar la información médi- 9. Señala en particular, que culminado el tiempo de dura-
ca de la persona. Y de encon- los operadores de justicia que ción de la medida de interna-
trarse que esta tiene una en- conocen un hábeas corpus de- miento el paciente deberá salir
fermedad se deberá priorizar ben realizar un análisis integral inmediatamente sin requerir
medidas cautelares no privati- de la privación de la libertad de de orden judicial.”8 (resaltado
vas de la libertad y “bajo nin- la persona, esto es de sus con- en el original).
gún supuesto será privada diciones personales, contexto
de libertad en un centro de y circunstancias. La anterior La Corte declaró que la pri-
detención provisional o de obligación implica especial vación de la libertad de David,
rehabilitación social […]5” cuidado cuando en el caso se Julio, Kevin e Iván fue ilegal y
(resaltado en el original). alegue que la persona privada arbitraria, y que se vulneraron
de la libertad tiene una enfer- sus derechos a la salud mental
7. Aclara que la fiscalía úni- medad mental “Esto, debido a e integridad personal. Dispuso
camente podrá solicitar la que la privación de libertad a medidas de reparación indivi-
prisión preventiva de consi- este grupo de personas resul- duales y generales, con particu-
derarlo necesario y justifica- ta ilegal y arbitraria7.” (resal- lar énfasis en el conocimiento de
do. Y que no podrá hacerlo si tado en el original). lo decidido y la capacitación de
existen indicios de enferme- las y los operadores de justicia.
dad mental o si el procesado 10. Establece en cuanto a las Además, dispuso la participa-
ha presentado documentos medidas de seguridad determi- ción de la Defensoría del Pueblo
que informen de dicha condi- nadas reglas y parámetros para y el Ministerio de Salud en va-
ción6. evitar violaciones de derechos: el rias de las medidas reparatorias9.
5. Corte Constitucional del Ecuador, Sentencia No. 7-18-JH/22, párrafo 148.

6. Ibíd., párrafo 149.
fueron engullidas por el

sistema penal y la cárcel.
Todo bajo la excusa de
una medida cautelar. Una
que en Ecuador no tiene
nada de excepcional, sino
más bien es la práctica
cotidiana de fiscales que
la solicitan y jueces que
la conceden. Práctica
además incentivada por
los medios de comunica-
ción sensacionalistas
y políticos populistas
que entienden que toda
persona implicada en
un proceso penal es
desde un inicio culpable
y merece el peor trato
posible.
A esta realidad terrorí-

fica se suma que en los
casos analizados nos
encontramos ante personas
que tienen una enfermedad
mental diagnosticada y que
pese a que la Constitución,
los instrumentos interna-
III. Comentarios finales deben ser conocidos, aplicados cionales y la jurisprudencia
o en su defecto exigidos a los les reconocen un tratamiento
La competencia de revisión de la operadores de justicia. prioritario y una protección
Corte Constitucional tiene por reforzada, en la práctica y más
finalidad establecer jurispru- La sentencia analizada aborda allá de la norma, sufrieron un
dencia obligatoria. Sus criterios los casos de David, Julio, Kevin e trato que puede considerarse
jurídicos establecidos sirven Iván, cuatro personas que como inhumano, degradante e incluso
como pautas y criterios que en muchos otros casos anónimos, alcanzar el umbral de la tortura.
9. La sentencia fue aprobada por unanimidad y tiene un voto razonado concurrente del juez Ramiro Ávila. Allí se
destacan los aportes de la sentencia, y a partir de referencias literarias y cinematográficas se explica: porqué la pri-
vación de la libertad debe ser siempre excepcional; la necesidad de superar el paradigma de la institucionalización;
el importante rol de cuidado de las familias en el tratamiento de las personas con una enfermedad mental; y, el rol
fundamental de las y los jueces en el control y seguimiento jurisdiccional.
Todo agravado por la indiferencia prioritaria y su condición de “planifique y ejecute accio-

o incluso la ignorancia de las doble vulnerabilidad, al ser nes de prevención contra la
reglas aplicables por parte de los además personas privadas de tortura y otros tratos o penas
jueces, pues ante la presentación la libertad. Segundo, devela crueles, inhumanos o degra-
de hábeas corpus consagraron un patrón de comportamien- dantes en coordinación con
la violación de derechos en lugar to reiterado de las autoridades el Ministerio de Salud”10 , se
de su respeto y garantía. judiciales, con el que se violan realice en específico un cen-
derechos humanos y se trans- so a nivel nacional que deve-
Por lo expuesto, esta senten- greden las normas jurídicas. le la situación de las personas
cia de la Corte Constitucional Aplicar el precedente de la con enfermedades mentales
es de importancia mayúscula Corte coadyuvará a la no re- internadas en centros psi-
en dos niveles. Primero, me- petición en futuros casos. quiátricos por orden judicial
diante la revisión de los casos e incluso de aquellas que se
de David, Julio, Kevin e Iván, Una tercera arista que da- encuentran en CDP, y que de
se reconoce la dignidad hu- ría todavía mayor relevancia ser el caso se interpongan los
mana de todas las personas a esta sentencia sería que en habeas corpus correspon-
con enfermedad mental (los cumplimiento de la obliga- dientes, sobre todo en los ca-
invisibles/los demonizados), ción general que se impone a sos en que el internamiento
se reconoce también que son la Defensoría del Pueblo en implica prácticamente una
parte de un grupo de atención el decisorio respecto a que se cadena perpetua
10. Corte Constitucional del Ecuador, Sentencia No. 7-18-JH/22, decisorio 6.d.
BIBLIOGRAFÍA:
• Asamblea Nacional del Ecuador, Código Orgánico Integral Penal, Registro Oficial Suple-
mento, No. 180, 10 de febrero de 2014.
• Asamblea Nacional del Ecuador, Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control

Constitucional, Registro Oficial Suplemento No. 52, 22 de octubre de 2009.
• Corte Constitucional del Ecuador, Sentencia No. 7-18-JH/22.
• Ecuador, Constitución de la República del Ecuador, Registro Oficial No. 449, 20 de octubre
de 2008.
Ramiro Díez
y el ajedrez
CUANDO LO IMPOSIBLE
SE REPITE
En este mundo loco no es imposible que sucedan co-
sas imposibles. Ni siquiera que las cosas imposibles
sucedan dos veces.
La más reciente fue en Guatemala en el año 2001. "Izq: Salomón Vides, 32 años escondido en la selva, sin saber del fin
Allí, en la selva, un grupo de cazadores disparó a algo de la guerra. Centro: Akulina y Karp, esposos, 42 años en Siberia, sin
saber de la Segunda Guerra Mundial. Der: Agafia: De cuatro hijos
que se movía entre los arbustos. El resultado fue un del matrimonio, la última y única sobreviviente, hoy, a los 73 años."
grito desesperado: “¡Mátenme que no soporto más…!”
Era un hombre semidesnudo, cubierto con hojas, que Así sobrevivieron, luchando por lo imposible, durante
parecía tener la edad de muchos ancianos juntos. 42 años.
Se llamaba Salomón Vides, de 72 años, y los últimos Aquella familia que vio nacer dos hijos más en la so-
32 había estado escondido para escapar de una gue- ledad de Siberia, nunca supo de la segunda guerra
rra que apenas había durado cien horas. Fue la famo- mundial, ni de un tal Kennedy, muerto de un disparo,
sa “Guerra del Fútbol”, entre Honduras y el Salvador, ni de rusos y otros humanos en la luna y en el espa-
de 1969, utilizada como elemento de distracción por cio. “Quizás eran unas estrellas que se movían más
dos gobiernos igual de corruptos e incapaces, y que rápido que otras”, dijo Karp, cuando le contaron la
dejó más de 5.000 víctimas. historia.
Salomón nunca supo del cese al fuego y pensó que En ajedrez, a diferencia de la vida, sobrevi-
lo más sabio era alejarse de la barbarie de la guerra. ve el que se mete de lleno en la batalla.
Huyó a la selva, y vivió como animal salvaje, hasta
que lo descubrieron convertido en esqueleto andante,
envuelto en una maraña de pelos y de miedos.
1; Axg5+;
2: DC1+; Rf6 3: Dh6 mate
Y al otro lado del mundo, no mucho antes, Karp Rxg5
Livkov, un campesino ruso, decidió escapar a lo
profundo de Siberia. Quería evitar la represión es-
talinista contra su grupo religioso ultraconserva-
dor que, inclusive, había sido perseguido también
por los gobiernos zaristas desde el siglo XVII.
Pero la selva guatemalteca es un resort cinco estre-

llas comparada con la taiga siberiana, donde hasta
los lobos aúllan de hambre. Allí, a lo más profundo
de las soledades heladas, llegó Karp con su esposa
y con dos hijos. En el primer invierno, dudaban entre
mantener los zapatos raídos para que no se congela-
ran los pies, o comérselos para aliviar el hambre. Se
comieron los zapatos y se fabricaron otros con corte-
zas y luego con pieles de animales que lograron cazar.
Y tras la primera cosecha, después de haber roturado

la tierra con sus propias manos, dudaban entre co-
merse todo lo cosechado, o guardar algunas semillas
para el año siguiente. Prefirieron seguir aguantando
hambre y guardar semillas para la estación próxima.
AJEDREZ 75
EL DELITO DE ASESINATO COMO TIPO BÁSICO EN LOS DELITOS
CONTRA LA INVIOLABILIDAD DE LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE:
BREVE ANÁLISIS TÍPICO
Lyonel Calderón Tello
Resumen minal categories of murder and homicide con-

tained in the legal order protect the same legal
En este artículo científico se plantea un bre- right, but differ in that the latter is reserved
ve estudio sobre el tipo básico en los delitos for exceptional cases of killing another person.
contra la inviolabilidad de la vida humana in-
dependiente, sin realizar un profundo análisis Keywords: Inviolability of independent human life,
respecto del momento en que surge la protec- murder and homicide.
ción de la vida por parte del Estado. Los tipos
penales de asesinato y homicidio contenidos ASESINATO
en el ordenamiento jurídico tutelan el mis-
mo bien jurídico, pero se diferencian en que Artículo 140.- Asesinato.- La persona que mate a
el segundo se reserva para los supuestos ex- otra será sancionada con pena privativa de libertad
cepcionales de dar muerte a otra persona. de veintidós a veintiséis años, si concurre alguna de
las siguientes circunstancias:…
Palabras clave: Inviolabilidad de la vida, asesinato,
homicidio. Artículo 144.- Homicidio.- La persona que mate a
otra será sancionada con pena privativa de libertad
Abstract de diez a trece años.
This scientific article seeks to determine the 1. INTRODUCCIÓN: DESCRIPCIÓN DEL

basic type of crimes against the inviolability PROBLEMA Y PROPUESTA DE SOLUCIÓN
of independent human life, without making
a thorough analysis of the moment when the Los artículos 140 y 144 del COIP, que con-
protection of life by the State arises. The cri- tienen respectivamente los delitos de asesinato
76 COMENTARIOS DE DERECHO PENAL

y homicidio1, posición que consideramos la más adecuada, por
ubicados en el las siguientes consideraciones: a) partimos de la
CAPÍTULO premisa de que en el delito de homicidio2 se habría
SEGUNDO de agotado ya el margen que para la disposición de la
los DELITOS pena establece el injusto de la lesión de la vida (del
CONTRA LOS derecho a la inviolabilidad de la vida) humana y en
DERECHOS este sentido, para superar ese límite se requeriría
DE LIBERTAD, un fundamento adicional (en el sentido de agravar
SECCIÓN PRI- la conducta de homicidio de tal modo, hasta que
MERA, Delitos se llegue al asesinato3, lo que no tiene justificación
contra la inviolabilidad de la vida, del TÍTULO desde la pena que el propio tipo penal impone)4;
IV INFRACCIONES EN PARTICULAR, del y, b) el COIP, desde el punto de vista de técnica
LIBRO PRIMERO sobre LA INFRACCIÓN legislativa, a pesar de que prima facie, no ha esco-
PENAL, presentan un problema que es necesario gido para la fijación de la pena del tipo básico de
resolver, problema dogmático que tiene importan- los delitos dolosos5 contra la vida humana, el tipo
te repercusión práctica y que se podría plantear a penal de asesinato, la relación material entre estos
través de la siguiente pregunta: ¿cuál es el tipo bá- tipos homicidio-asesinato, una interpretación sis-
sico de los delitos contra la inviolabilidad de la vida temática y una interpretación teleológica, nos lleva
humana independiente? Su contestación en sí es ya a sostener todo lo contrario. De este modo, de estas
un tema que ameritaría una investigación mono- dos ideas y fundamentos, cabría interpretar que el
gráfica seria; aquí, nos limitaremos a escoger una delito de asesinato del Art. 140 COIP, se configura
1. GRACIA MARTÍN L., & VIZUETA FERNÁNDEZ J. “Los delitos de homicidio y de asesinato en el Código Penal
Español Doctrina y Jurisprudencia” Ed. Tirant Le Blanch, 2007.
2. LEVENE RICARDO, “El delito de homicidio” Ediciones Depalma Buenos Aires, 1977, pág. 7 y ss., 43 ss.
3. MARTOS NÚÑEZ J. “El delito de asesinato Análisis de la L.O. 1/2015 de 30 de marzo de Reforma del Código
Penal” Ed. J.M Bosch Editor, 2017.
4. PEÑARANDA RAMOS, E.: “Estudios sobre el delito de asesinato”, Ed. B d F, Buenos Aires-Montevideo, 2014,
pág. 69 y ss., 83 y ss., 269 y ss.
5. PLASCENCIA VILLANUEVA R., “Teoría del Delito” Universidad Nacional Autónoma de México, 2004.
• Profesor de Derecho Penal de la Universidad de Guayaquil.

• Miembro de la Asociación Internacional de Derecho Penal.
• Miembro de la Academia Ecuatoriana de Ciencias Penales y
Criminológicas.
COMENTARIOS DE DERECHO PENAL 77

El delito de asesinato como tipo básico en los delitos contra la inviolabilidad
de la vida humana independiente: breve análisis típico
como el tipo (modelo) de conducta para la dolosa y 144 COIP, el delito de asesinato ha sido ubicado
producción de la muerte de otro y, el homicidio del sistemáticamente antes que el delito de homicidio,
Art. 144 COIP, estará reservado para los supuestos por lo que cabría la posibilidad de interpretar que
excepcionales de dar muerte a otro, en los que no el tipo básico de los delitos contra la inviolabilidad
se amerita la tan grave valoración. de la vida humana independiente, es el delito de
asesinato y no el de homicidio, sobre todo al cons-
Pero, ¿cómo explicar, que aún a pesar de que la tatar que la pena en el delito de homicidio, es decir
técnica legislativa utilizada por el COIP, nos colo- cuando no se dan las circunstancias del delito de
que en la (aparente) opción de escoger el tipo pe- asesinato es bastante menor, lo que bien se podría
nal de homicidio como tipo básico, nosotros nos explicar como un supuesto excepcional de dar
decantamos por el tipo de asesinato como tipo muerte a otro y no, el supuesto de hecho común7.
básico de los delitos contra la inviolabilidad de la
vida y no el tipo de homicidio? La razón es sen- 2. BIEN JURÍDICO
cilla: a partir de una interpretación teleológica, la
actual configuración normativa de la sociedad, ha En el Art. 66, número 1, de la Constitución, en
hecho posible que el derecho a la inviolabilidad de el ámbito de los derechos de libertad, se señala que
la vida (en el marco del Derecho Constitucional se reconoce y garantizará a las personas el dere-
y en la interpretación de los Tribunales constitu- cho a la inviolabilidad de la vida8; en combinación
cionales de los modernos Estados de Derecho) se normativa con el Art. 45, que señala que el Estado
constituya en el fundamento normativo del resto reconocerá y garantizará la vida, incluido el cui-
de los derechos fundamentales de la persona. De dado y protección desde la concepción, se puede
este modo, si se le concede un alto valor al derecho afirmar que, en Ecuador, se protege la vida huma-
a la vida humana independiente, no es extraño en- na dependiente y la vida humana independiente.
tender esta opción interpretativa de colocar al deli- Una garantía constitucional dotada de una capa-
to de asesinato como tipo básico de los delitos que cidad inspiradora en el propio texto constitucional
atentan contra la inviolabilidad de la vida humana tal que son muchos los derechos constitucionales,
independiente. Por otro lado, a través de una inter- sin mencionar el articulado en general, que tienen
pretación sistemática6, corroborada por la conse- como criterio rector vinculante el derecho a la
cuencia jurídica (la pena) prevista en los Arts. 140 inviolabilidad de la vida, o la garantía del respeto
6. Lo que permitiría escoger esta tesis (sin discusión previa), porque la ley ha decidido y mostrado una opción
(dicho sea de paso, con no poca dificultad de ser entendida en otro sentido). Esto no es óbice para acercarse a la
discusión que sobre la cuestión previamente se ha planteado, porque es la única manera de entender las trascen-
dentales e importante consecuencias dogmáticas y prácticas de esta opción, sobre todo para los ordenamientos
en los que la técnica legislativa, muy por el contrario de las relaciones materiales entre los tipos de homicidio y
asesinato -verdadera razón por la que aquí se sigue la tesis escogida-, ha decidido que el tipo básico de los delitos
contra la vida humana, sea el delito de homicidio, por ejemplo España. De este modo, la doctrina mayoritaria ha
acogido esta forma de explicar el problema, cf. CONDE-PUMPIDO FERREIRO, C.: “Código penal comentado”,
T. I, Ed. Bosch, segunda edición, 2004, pág. 426, “en lo que se refiere al delito de homicidio, figura básica de los delitos
contra las personas…”.
7. Para una explicación, más detallada de la discusión sobre la autonomía de los tipos penales en cuestión, sus orí-
genes y evolución normativa en el ámbito del Derecho penal español, con amplia bibliografía sobre la materia,
revisar QUINTERO OLIVARES, G: “Comentarios a la Parte Especial del Derecho penal”, Ed. Aranzadi, quinta
edición, Madrid, 2005, pág. 31 y ss.
8. Derecho Penal. Parte Especial “El homicidio. El asesinato. El homicidio imprudente. La cooperación e inducción al
suicidio. La Eutanasia.” Pág. 23 y ss.

al derecho a la vida (junto con la dignidad de la fundamentales para entender el delito de aborto,
persona y el libre desarrollo de la personalidad9), y obviamente exceden el ámbito de lo que quere-
en condiciones tales que pueda y quiera ser vivida. mos estudiar aquí. Esto incluye la discusión de si
Así, los derechos a la educación (Art. 26), al traba- lo que establece el Código Civil sobre la personali-
jo (Art. 33), la vivienda (Art. 37.7), la salud (Art. dad y el ejercicio de los derechos de la persona debe
43 mujeres embarazadas, 47.1 y 47.6 personas con también entenderse como vinculante para el ámbito
discapacidad, etc.), derechos de las comunidades de la ley penal o no. Por lo que, el bien jurídico in-
(Art. 57), derechos de libertad (Art. 66), derechos mediatamente protegido por los delitos de asesinato
de la naturaleza (Art. 71), sobre la organización te- y homicidio se puede concretar como el derecho a
rritorial (en el Art. 272, número 3, se establece el la inviolabilidad de la vida humana independiente
mejoramiento de los niveles de vida, como criterio y si este bien jurídico es el más valioso es razonable
para la distribución de los recursos entre gobier- y acertado sostener que la lesión dolosa de ese bien
nos autónomos descentralizados; en el Art. 276, jurídico tenga como consecuencia jurídico-penal la
número 1, se establece que el régimen de desarro- sanción penal más intensa posible, salvo que en el
llo tendrá entre sus objetivos, mejorar la calidad y supuesto de hecho concreto concurran circunstan-
esperanza de vida), sobre el régimen de desarrollo cias tales que permitan reducir la responsabilidad
(el Art. 284, número 4, establece como uno de los del autor típico.
objetivos de la política económica promocionar
la incorporación del valor agregado con máxima 3. TIPO OBJETIVO I:
eficiencia, dentro de los límites biofísicos de la na-
turaleza y el respeto a la vida y a las culturas), etc. SUJETOS ACTIVO Y PASIVO
De este modo, se puede afirmar que nos encon-
tramos ante un derecho, el derecho a la vida, que Ningún problema presenta la delimitación de
se constituye en el soporte ontológico del resto de los sujetos activos y pasivo. Así, sujeto activo11 en
los derechos fundamentales de la persona10. Como el delito de asesinato puede serlo cualquiera. Esta-
aquí no trataremos del derecho a la vida en toda mos ante un delito común. Los problemas relativos
su dimensión, sino solamente de la vida humana al sujeto pasivo, al bien jurídico y a los límites mí-
independiente, porque estamos analizando los ti- nimos y máximo del objeto material se plantean de
pos penales de asesinato y homicidio, no nos intro- igual modo que en el homicidio simple12.
duciremos en la problemática de la determinación
del momento de la protección, o mejor, a partir de 4. TIPO OBJETIVO: CONDUCTA TÍPICA
cuándo se debe proteger la vida humana, o cuándo
se considera que existe vida humana protegible o El núcleo de la conducta típica consiste como
simplemente vida humana. Estas cuestiones son en el homicidio común (o excepcional), en ma-
9. En sentido similar, sobre una fundamentación material de los delitos contra la vida humana independiente, para
el Derecho español, QUINTERO OLIVARES, G.: “Comentarios a la Parte… Ob. Cit., pág. 32 y ss.
10. CONDE-PUMPIDO FERREIRO, C.: “Código penal comentado”, T. I, Ed. Bosch, segunda edición, 2004, pág. 427.
11. SALAS BETETA C., “El Íter Criminies y los sujetos activos del delito”, Revista Internauta de Práctica Jurídica, 2007.
12. Por todos, PEÑARANDA RAMOS, E.: «II. Asesinato», en Compendio de Derecho penal Parte Especial, Vol. I,
Ed. Ramón Areces, Madrid, 2003, pág. 187 y ss.

El primer grupo de circunstancias no tiene

mayor dificultad para configurar el delito de
asesinato y en este sentido, justificar la agra-
vación de la consecuencia jurídica, la agrava-
ción de la pena, porque agregan un desvalor
distinto al propio de matar a otro. Por ejem-
plo, la circunstancia 6, aumentar deliberada
e inhumanamente el dolor a la víctima, por-
que el autor del delito, no sólo se arroga den-
tro de su ámbito propio de competencias el
derecho a la inviolabilidad de la vida de la
víctima, sino que utiliza lo que resta de ella
para ocasionarle un trato inhumano14. El au-
mento deliberado e inhumano del dolor de la
víctima, no es un rasgo común con las con-
ductas de homicidio, es en sí una conducta
tar a otra persona. Sin embargo, la producción de la autónoma diferenciada, que se realiza en el
muerte debe ir acompañada en el caso del asesinato ámbito del delito de asesinato15, y vulnera la
de alguna de las circunstancias que se mencionan en garantía constitucional de no ser sometido a tra-
el Art. 140 COIP, por lo que también aquí, pueden tos inhumanos o degradantes consignada en el
darse algunas cuestiones muy particulares, tanto en Art. 66.3.c de la Constitución ecuatoriana, que
el plano objetivo como en el subjetivo, frente a lo que junto a la vida posee el mismo rango cons-
sucede en el homicidio común (o excepcional). Son titucional, recordemos que es una garantía
diez las circunstancias en las que matar a otro, admite que se ubica en el ámbito de los derechos de
la calificación de asesinato. De este modo, el COIP libertad. En este grupo de circunstancias,
sanciona como asesinato en general dos grupos de que añaden un desvalor al resultado de
supuestos a) circunstancias en las que se añade un muerte, encontramos las circunstancias 2,
desvalor distinto al propio del delito de homicidio; y la 6. El segundo grupo de circunstancias,
y, b) circunstancias en las que no se añaden nin- a su vez puede ser agrupado en torno a tres
gún desvalor distinto al propio delito de homici- categorías: a) especial delimitación del suje-
dio. Estas últimas, son en estrictu sensu, condiciones to pasivo; b) características del proceso de
o requisitos legales referidos al concreto contexto en ejecución; y, c) la motivación para el come-
el que el hecho de dar muerte a otro se ha dado, y que timiento del hecho. En el primer grupo de
son necesarios para configurar el injusto del Art. 140 circunstancias estarían: 1 (circunstancia de
COIP, porque el legislador lo ha querido13. parentesco) y 10 (determinados sujetos rela-
13. Se podría criticar su inclusión en sentido positivo o negativo, sin embargo, aquí nos limitaremos a darles una
explicación, porque son parte del texto de la ley.
14. PEÑARANDA RAMOS, E.: “Estudios sobre el delito de asesinato…, Ob. Cit., pág. 291.
15. DOPICO GÓMEZ ALLER, J.: «La circunstancia agravante de ensañamiento y la protección de la integridad moral
en el CP/1995», en RdPP, 4-2000, pág. 64.

cionados con la función pú- (preparar, facilitar, consumar u peligro para el bien jurídico
blica)16; en el segundo grupo ocultar otra infracción) y 8 (ase- derecho a la inviolabilidad de
de supuestos encontramos: 3 gurar los resultados o impuni- la vida, referido ya sea a los
(ataque a bienes jurídicos de dad de otra infracción)17. medios, modos o formas utili-
terceros), 4 (buscar mejores zados para perpetrar el ataque,
condiciones fácticas para la Todas estas circunstancias, no fundamentan en sí una pu-
comisión), 5 (medios para estarían caracterizadas por la nición mayor que la del delito
causar grandes estragos) y 9 imposibilidad de agregar algo de homicidio. En este sentido,
(muerte producida en situacio- distinto en el ámbito de lo in- por definición el delito de ho-
micidio, matar a otro, mues-
tra todo lo peligroso que era
Todas estas circunstancias, estarían caracterizadas por en el caso concreto para su
consumación18, así, si no se
la imposibilidad de agregar algo distinto en el ámbito agrega algo más, es difícil, ex-
de lo injusto a la acción de matar a otro, porque, la plicar valorativamente, el por
existencia de un mayor o menor grado de peligro para el qué, de la calificación de ase-
sinato en estas circunstancias.
bien jurídico derecho a la inviolabilidad de la vida... Expliquemos la tesis con un
ejemplo: la circunstancia 2, del
Art. 140 COIP, establece que se
considerará reo de asesinato, el
nes de amplia concurrencia de justo a la acción de matar a que, para matar a otro, busque
personas); y, en el tercer grupo otro, porque, la existencia de con ese propósito, la noche o el
de circunstancias estarían: 7 un mayor o menor grado de despoblado. Esta circunstancia
16. Habría que agregar aquí también lo que el COIP ha denominado femicidio a través del Art. 141. Aquí, dada la
penalidad que coincide con la del Art. 140, nos encontramos simplemente ante otra circunstancia de dar muer-
te a otro, cualificada por el concreto sujeto pasivo del delito. Hay que reconocer que no es sólo requisito el ser
mujer, sino que propiamente el hecho de ser mujer, sea la causa que propicie la acción de matar en un contexto
determinado. Esta situación podría hacer posible ubicar el hecho dentro de las circunstancias que agregan un
desvalor adicional al injusto del homicidio, sin embargo, dar muerte es simplemente dar muerte, y aunque se dé
muerte por el hecho de ser mujer, materialmente no se agrega nada distinto que cuando se da muerte a un varón.
A menos que se entienda que el hecho de ser mujer es en sí estar (o por lo menos existe una alta probabilidad de
estar) en una situación de indefensión, inferioridad, etc., con lo que estos supuestos bien podían estar subsumi-
dos la circunstancia 2 del Art. 140.
17. En el sentido de la nota anterior, habría también que agregar aquí, lo que el COIP ha denominado sicariato a tra-
vés del Art. 143. Aquí también, dada la penalidad que coincide con la del Art. 140, nos encontramos simplemente
ante otra circunstancia de dar muerte a otro, cualificada por la motivación de “precio, pago, recompensa, promesa
remuneratoria u otra forma de beneficio, para sí o un tercero…”.
18. JAKOBS, G.: “Anmerkung zu BGH JZ 1984, 994”, en JZ, 1984, pág. 997, citado por PEÑARANDA RAMOS, E.:
“Estudios sobre el delito de asesinato…, Ob. Cit., pág. 277. En contra, QUINTERO OLIVARES, G.: “Comenta-
rios a la Parte…, Ob. Cit., pág. 54, quien estima que “la subsistencia de la circunstancia de precio, recompensa o
promesa sólo puede alcanzar un fundamento material que la legitime político-criminalmente…, si su ratio fuese
reconducida al incremento de contenido de injusto y, más particularmente, al incremento de desvalor de acción…
desde la idea de incremento del reproche propio del juicio de culpabilidad…, que expresase el incremento de injusto
o, más particularmente el incremento de la peligrosidad objetiva de la acción en el contexto ex ante del desvalor de
acción…”. Lo que de plano rechazamos aquí, porque en absoluto nos encontramos ante un desvalor adicional.

cidio, está en que en determi-

nados casos la acción del sujeto
se presenta como comprensible
(razonable) en el sentido de
disculpable, hasta un límite (la
comprensión no anula ni el deli-
to ni la pena, sino el carácter di-
ferenciado de injusto de la con-
ducta), en función del contexto
en el que se realizó, de este modo
la imputación personal podrá
ser rebajada en atención a este
criterio. Pero, por el contrario,
en otras circunstancias (como
por ejemplo, cuando para dar
muerte a otro, se ataque a bienes
jurídicos de terceros o se busque
mejores condiciones fácticas
o sirva para preparar, facilitar,
consumar u ocultar otra infrac-
en sí, no añade ningún valor justo del homicidio: aquí no hay ción o incluso para asegurar los
(o desvalor) al hecho que vaya nada más que la muerte de otro, resultados o la impunidad de
más allá de matar a otro, tanto ejecutada con ciertos paráme- otra infracción, sin olvidarnos
así, que es lógico pensar que el tros de precaución, más valora- de los hechos de dar muerte a
“delincuente para salvaguardar- tivamente es lo mismo. otro en el ámbito del sicariato o
se del peligro representado por la femicidio21, en las que) resulta
posible defensa de la víctima”19 Una forma razonable20 de ex- completamente imposible en-
o el aseguramiento de que su plicar por qué en determinadas tender, comprender y disculpar
cometido (dar muerte a otro) circunstancias, específicamente de algún modo la acción, por lo
llegue a buen fin; así, será difí- en el ámbito del COIP las cir- que todo el contenido del desva-
cil sostener que esto constituya cunstancias 1, 3, 5, 7, 8, 9, y 10 lor de la acción y del resultado,
motivo de agravación, porque del Art. 140, matar a otro sea un recae sobre el sujeto autor de la
se aumentaría el carácter de in- delito de asesinato y no homi- infracción22. Esta explicación
19. CÓRDOBA RODA, J.: “Comentarios al Código penal”, Ed. Ariel, T. I., Barcelona, 1972, pág. 556, esto lo dice este
autor al comentar la alevosía y para descartar que en ella exista algo adicional distinto que el dolor y peligro que
trae consigo el dar muerte a otro. En el mismo sentido, RODRÍGUEZ RAMOS, L.: “Código penal comentado y
con jurisprudencia”, Ed. La ley, segunda edición, 2007, pág. 340 y ss., “el núcleo del concepto de alevosía se halla en
una conducta que tiene por finalidad eliminar las posibilidades de defensa por parte del sujeto pasivo”.
20. Aquí, seguimos la postura de PEÑARANDA RAMOS, E.: “Estudios sobre el delito de asesinato…, Ob. Cit., pág.
291 y ss.
21. FERNÁNDEZ LAVAYEN L., “La respuesta judicial del Femicidio en Ecuador”, Comisión Ecuménica de Derechos
Humanos, 2015.
22. VEGA ARRIETA H., “El análisis gramatical del tipo penal”, Justicia, 2016.

de las circunstancias en las que

se comete la acción de matar a
otro y a su vez se califique como
asesinato permite solucionar el
problema de explicar por qué
llamar de manera distinta el dar
muerte a otro en el sentido de
homicidio, sin que se agregue
un desvalor adicional que el re-
sultado de muerte ya encierra.
5. TIPO SUBJETIVO: DOLO
Como el delito de asesinato

es un delito doloso, el elemento
subjetivo del tipo, según el con-
cepto moderno de dolo, como
conocimiento, renunciando a
elementos volitivos23, se afirma-
rá, según la siguiente fórmula:
cuando el autor que prevé un

peligro concreto de lesión de un
bien jurídico y, no obstante, ello,
ejecuta la acción peligrosa obra
con dolo. De esta interpretación se presupone, de tal modo que ámbito del delito de asesinato es
del dolo, es suficiente el cono- cuando el autor que conoce una cuestión sobre si basta con
cimiento del peligro sin que el peligro y, de todos modos, dolo eventual24 o si es necesario
exista una voluntad específica actúa, provocando el resulta- la prueba de dolo directo. Noso-
de producir el resultado, para do prohibido, se afirma actúa tros consideramos que es sufi-
imputar por dolo. Tal voluntad con dolo. La discusión en el ciente con dolo eventual25.
23. Una aplicación práctica en SÁNCHEZ-VERA GÓMEZ-TRELLES, J.: “Atribuciones normativas en Derecho pe-
nal”, Ed. Grijley, Lima, 2004, pág. 46 y ss., aquí, para la exposición de la moderna doctrina, se recurre a casos
prácticos. Así, se cita la sentencia del TS español, de 2 de julio de 1994, pág. 27 y 50, de la mano de la sentencia del
TS español, de 23 de abril de 1992. Sobre el desarrollo de un concepto cognitivo y normativo de dolo, las impor-
tantes monografías de: RAGUÉS I VALLÉS, R.: “El dolo y su prueba en el proceso penal”, Ed. Bosch, Barcelona,
1999; y, DÍAZ-ARANDA, E.: “Dolo”, ed. Porrúa, sexta edición (primera 1999), México DF, 2007.
24. BORJA MAPELLI C., “El dolo eventual en el asesinato”, 1988.
25. BACIGALUPO ZAPATER, E.: “Los delitos de homicidio en el Derecho vigente y en el futuro Código penal”, DJ
37/40,1983, Vol. I, pág. 319-338, revisar también del mismo autor, “Estudios sobre la Parte Especial del Derecho
penal”, segunda edición, 1994. Contrariamente, QUINTANO RIPOLLÉS, MUÑOZ CONDE, BUSTOS RAMÍ-
REZ, COBO DEL ROSAL, DEL ROSAL BLASCO, CARBONELL MATEU, GONZÁLEZ CUSSAC, GONZÁLEZ
RUS, GRACIA MARTÍN, entre otros, quienes sostienen que es requisito para configurar el delito de asesinato,
dolo directo de matar.

BIBLIOGRAFÍA:
• BACIGALUPO ZAPATER, E.: “Los delitos de homicidio en el Derecho vigente y en

el futuro Código penal”, DJ 37/40,1983, Vol. I, pág. 319- 338.
• BORJA MAPELLI C., “El dolo eventual en el asesinato”, 1988.
• CONDE-PUMPIDO FERREIRO, C.: “Código penal comentado”, T. I, Ed. Bosch,

segunda edición, 2004, pág. 426, “en lo que se refiere al delito de homicidio, figura
básica de los delitos contra las personas…”.
• CONDE-PUMPIDO FERREIRO, C.: “Código penal comentado”, T. I, Ed. Bosch,

segunda edición, 2004, pág. 427.
• CÓRDOBA RODA, J.: “Comentarios al Código penal”, Ed. Ariel, T. I., Barcelona,
1972, pág. 556.
• Derecho Penal. Parte Especial “El homicidio. El asesinato. El homicidio imprudente.

La cooperación e inducción al suicidio. La Eutanasia.” Pág. 23 y ss.
• DOPICO GÓMEZ ALLER, J.: «La circunstancia agravante de ensañamiento y la pro-

tección de la integridad moral en el CP/1995», en RdPP, 4-2000, pág. 64.
• FERNÁNDEZ LAVAYEN L., “La respuesta judicial del Femicidio en Ecuador”, Comi-
sión Ecuménica de Derechos Humanos, 2015.
• GRACIA MARTÍN L., & VIZUETA FERNÁNDEZ J. “Los delitos de homicidio y

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Blanch, 2007.

• LEVENE RICARDO, “El delito de homicidio” Ediciones Depalma Buenos Aires,
1977, pág. 7 y ss., 43 ss.
• MARTOS NÚÑEZ J. “El delito de asesinato Análisis de la L.O. 1/2015 de 30 de mar-
zo de Reforma del Código Penal” Ed. J.M Bosch Editor, 2017.
• EÑARANDA RAMOS, E.: “Estudios sobre el delito de asesinato”, Ed. B d F, Buenos
Aires-Montevideo, 2014, pág. 69 y ss., 83 y ss., 269 y ss.
• PEÑARANDA RAMOS, E.: «II. Asesinato», en Compendio de Derecho penal Parte Espe-
cial, Vol. I, Ed. Ramón Areces, Madrid, 2003, pág. 187 y ss.
• PLASCENCIA VILLANUEVA R., “Teoría del Delito” Universidad Nacional Autónoma de
México, 2004.
• QUINTERO OLIVARES, G.: “Comentarios a la Parte Especial del Derecho penal”, Ed.
Aranzadi, quinta edición, Madrid, 2005, pág. 31 y ss.
• SÁNCHEZ-VERA GÓMEZ-TRELLES, J.: “Atribuciones normativas en Derecho penal”, Ed.
Grijley, Lima, 2004, pág. 46.
• SALAS BETETA C., “El Íter Criminies y los sujetos activos del delito”, Revista Internauta de
Práctica Jurídica, 2007.
• VEGA ARRIETA H., “El análisis gramatical del tipo penal”, Justicia, 2016.

Inconsistente estrategia política y comunicacional
afecta al gobierno
Prófitas
N
“o he venido a saciar el odio de po- que se ratificó en una reciente entrevista en
cos, sino a saciar el hambre de mu- Diario Expreso, donde el Presidente pro-
chos”. Estas fueron las palabras de fundizando la polarización al señalar que su
Guillermo Lasso en su primer discurso des- principal objetivo de gobierno será evitar el
pués de convertirse en presidente. Un dis- retorno del correísmo. Incluso representan-
curso emotivo que llamaba a la unidad y a tes del Gobierno han hablado de una alian-
solucionar los problemas que aquejaban a la za “social-correísta”, calificativo que aleja la
mayoría de ecuatorianos entre ellos, la falta posibilidad de llegar a entendimientos con
de empleo adecuado, la inseguridad y el ac- estas fuerzas políticas, claves para destrabar
ceso a la salud. temas en la Asamblea Nacional.
Durante el primer año de Gobierno, lejos Así mismo, el gobierno ha entrado en pug-
de propiciar la unidad, el Presidente per- nas con otros poderes del Estado. Recien-
manentemente ha generado conflictos, di- temente, se hizo público un pedido de re-
rigiendo ataques personales contra los líde- nuncia por parte del Presidente al vocal de
res, socialcristiano Jaime Nebot e indígena la Judicatura y representante del Ejecutivo
Leonidas Iza, el ex presidente Correa, el ex ante este órgano, Xavier Muñoz. Ese pedi-
candidato presidencial de ID Xavier Hervas do, a todas luces alejado de principios repu-
y hasta con el banquero Fidel Egas. Esto ha blicanos y democráticos defendidos por el
dificultado la concreción de acuerdos polí- gobierno, es otra muestra más de las incon-
ticos que permitan avanzar los objetivos que sistencias que afectan a la administración
se planteó al iniciar su mandato. de Lasso. Muñoz por su parte habló de una
“metida de mano a la justicia” y le pidió la
Los problemas de gobernabilidad actua- renuncia al Presidente, dejando expuesto al
les, en buena medida, son el resultado de primer mandatario.
alianzas fallidas, que evidencia la falta de
una estrategia política clara y un manejo Incluso la comunicación gubernamental
comunicacional inconsistente. Situación está tan poco articulada que, en múltiples
86
ocasiones, el Presidente y su equipo, han quedado los cuestionamientos a un acuerdo comercial con
mal parados luego de declaraciones contradicto- Uruguay para “importar leche y carne”, y el anun-
rias, que han ocasionado desde roces diplomáti- cio de la firma del acuerdo comercial con México
cos hasta airadas reacciones locales. Ejemplo de sin que se haya concretado, entre otros episodios
ello fue la crisis diplomática generada con Colom- que terminan desgastando la palabra presi-
bia por la supuesta venta del avión presidencial, dencial.
Es la firma de consultoría líder en el análisis y la ges-

tión del riesgo político en Ecuador. Nuestra misión es
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87
LEY PANCITA LLENA
En el Ecuador, según datos publicados por la Organización de las Naciones Unidas para la
Alimentación y la Agricultura, en el país se desperdician 939.000 toneladas de alimentos por
año, monto que equivale a 334 millones de dólares anuales, convirtiéndolo en uno de los
países dentro de América Latina en donde más se desperdicia alimentos.
Los desperdicios ocurren al final de la cadena de suministros de alimentos, en relación di-

recta con el comportamiento de vendedores mayoristas y minoristas, servicios de venta de
comida y consumidores que deciden desechar los que aún tienen valor.
Para enfrentar esta problemática los países en el mundo han pensado en desarrollar diversos
tipos de normativa para prevenir y reducir la pérdida y el desperdicio de alimentos, desde
establecer incentivos o beneficios tributarios para las empresas y ONG's que donan y reciben
alimentos donados, delimitar responsabilidades para quienes donan alimentos, implementar
buenas prácticas de manufactura y comercialización y por último aprobar leyes o normativas
que abarquen algunos o todos los incentivos antes descritos, para de esta forma acabar con
dos problemas a la vez, el desperdicio de alimentos que conlleva problemas tanto econó-
micos como ambientales y promover sistemas alimentarios sostenibles para llegar al tan
anhelado sueño de un mundo sin hambre.
Es necesario aclarar que el Ecuador es uno de los 193 países que e1 25 de septiembre del
2015, suscribió los 17 Objetivos de Desarrollo Sostenible de la ONU (ODS) y se compro-
metió a dar cumplimiento a estos Objetivos de Desarrollo Sostenible y sus 169 metas que son
de carácter obligatorio, de alcance mundial y de aplicación universal, mismos que tienen en
cuenta las diferentes realidades, capacidades y niveles de desarrollo de cada país y respetan
sus políticas y prioridades nacionales.
En este sentido, el segundo objetivo, busca: "poner fin al hambre, lograr la seguridad alimen-
taria y la mejora de la nutrición y promover la agricultura sostenible."
Finalmente en nuestro marco normativo, la Constitución de la República establece en su Ar-

tículo 13 que “Las personas y colectividades tienen derecho al acceso seguro y permanente
a alimentos sanos, suficientes y nutritivos; preferentemente producidos a nivel local y en
correspondencia con sus diversas identidades y tradiciones culturales. El Estado ecuato-
riano promoverá la soberanía alimentaria."
Contenido: Pablo Cajas Diseño: Daniela Gomezjurado
88 DIDÁCTICA
En virtud de los antecedentes antes descritos, era necesario la creación de una ley que
regule el desperdicio de alimentos de las empresas productoras y comercializadoras
de los productos alimenticios y que de igual manera establezca lineamientos obliga-
torios para la donación de los mismos buscando de esta forma mitigar el hambre de
las personas en situación de vulnerabilidad, con base en estos objetivos la Asamblea
Nacional correctamente aprobó la “Ley para prevenir y reducir la pérdida y el
desperdicio de alimentos y mitigar el hambre de las personas en situación de
vulnerabilidad alimentaria.”
La ley consta de 27 artículos, 3 disposiciones generales y 6 disposiciones transitorias,

en las cuales se desarrolla un objetivo en específico: prevenir y reducir la pérdida y
el desperdicio de alimentos en todos los sectores de la cadena de suministros de
alimentos como productores, procesadores, distribuidores de productos alimenticios,
consumidores y asociaciones a nivel local y nacional.
Se establece una Política Nacional para el combate de la pérdida y desperdicio de ali-

mentos a cargo de la Autoridad de Agricultura y Ganadería. Se desarrollan una serie de
disposiciones que contendrán esta política nacional, cuyo fin será prevenir y reducir la
pérdida y el desperdicio de alimentos.
Se incluye normativa específica para la donación como una forma para reducir la
pérdida y el desperdicio de alimentos, y no solo de supermercados sino de todos los
sectores como productores. procesadores, distribuidores de productos alimenticios,
consumidores y asociaciones a nivel local y nacional.
Se prohíbe a estos sectores la destrucción de los alimentos, con lo que se procura que
estos sean donados al no poderlos destruir.
Creemos que para la correcta y eficiente aplicación de esta normativa, debemos tra-
bajar en conjunto todos los ecuatorianos, las entidades públicas que deberán garan-
tizar los recursos suficientes para ponerla en marcha, las empresas privadas que
deben cumplir de manera honesta con lo determinado por la ley y de igual manera los
ecuatorianos que deben, en la medida de sus capacidades, contribuir para mitigar el
hambre en el Ecuador.
DIDÁCTICA 89
Destacamos
Por: Raiza Añasco
Departamento de Investigación y Contenido
1 Tabla de pensiones alimenti-

cias para el año 2022 para las
personas adultas mayores.
Acuerdo No.
MIESS-2022-021
(R.O. 55-3S, 4-V-2022)
El Acuerdo expide la mencionada Tabla, que
se compone de seis niveles en función de los
ingresos de los alimentantes.
2
Tiene por objeto regular el plan nacional de
Reglamento de viviendas de Decreto No. 405 hábitat y vivienda, así como establecer el
interés social e interés público. (R.O. 57-3S, 6-V-2022) régimen jurídico aplicable para la vivienda
de interés social y de interés público, sus
subsidios e incentivos.
3
Se reglamenta la formación y funciona-
Reglamento para la conforma- Resolución No. PLE- miento de las alianzas entre organizacio-
ción de alianzas electorales. CNE-1-5-5-2022 nes políticas para participar en procesos
(R.O. 57-4S, 6-V-2022) de elección de autoridades mediante
sufragio popular.
90 DESTACAMOS
mayo 2022
4
Se norman los procedimientos que debe-
Codificación al Reglamento Resolución s/n rán adoptar las organizaciones políticas
para la democracia interna de (R.O. 61-3S, 12-V-2022) para la elección de autoridades internas
las organizaciones políticas. y candidatas/os a dignidades de elección
popular.
Se crea el Programa “vacaciones y trabajo”

destinado a autorizar que jóvenes nacio-
Acuerdo entre el Gobierno
5
nales de ambos Estados permanezcan en
de la República del Ecuador Instrumento Internacional el territorio del otro, a título individual, con
y el Gobierno de la República (R.O. 69-S, 25-V-2022) el propósito de pasar unas vacaciones,
Francesa relativo al Progra- teniendo la posibilidad de desempeñar un
ma “vacaciones y trabajo”. empleo, durante el periodo de validez de
la visa concedida, a fin de completar los
recursos económicos de los que dispongan.
Se regula la prevención y reducción de la

pérdida y el desperdicio de alimentos de
los productores, procesadores, distribuido-
6
Ley para prevenir y reducir
la pérdida y el desperdicio res, comercializadores e importadores de
de alimentos y mitigar el Ley s/n productos alimenticios aptos para el con-
hambre de las personas en (R.O. 72-3S, 30-V-2022) sumo humano para mitigar el hambre en
situación de vulnerabilidad personas en situación de vulnerabilidad ali-
alimentaria. mentaria; así como generar una cultura de
donación para el desperdicio de alimentos.
DESTACAMOS 91

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Año XIX, Número 192 JUNIO 2022

CÁRCEL, LIBERTAD Y HABEAS CORPUS

• COOPERACIÓN MULTILATERAL PARA UNA MAYOR INTEGRACIÓN REGIONAL

• USO O ABUSO EN LA DESNATURALIZACIÓN DE LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN

Quito: 097 878 4026 / 098 338 2870

Presidente Corporativo: Manuel Mejía Dalmau

Gerente General : Vladimir Zambrano Tinoco Directora: Eugenia Silva Gallegos

Comité Editorial: Ernesto Albán Gómez

Dirección y Suscripciones: Las colaboraciones y artículos publicados son

Quito: Registro: ISSN No. 1390-2539.

El Magister Rolando Andrade Hidalgo, com- Finalmente, en Comentarios de Derecho Penal,

Miguel Hernández Terán

1. Ciudad pequeña de la sierra ecuatoriana.

• Doctor en Jurisprudencia; Magíster en Derecho Constitucional; Magíster en

Miguel Hernández Terán

corpus, dice la noticia. Literalmente dice el no es llevado en un patrullero con destino al

3. Artículo 12 numeral 12 del Código Orgánico Integral Penal.

taria a efectos de que el titular del mismo pueda

La libertad y su disfrute constituyen

10. Cita que hacemos reiteradamente en nuestras publicaciones.

IV. La protección jurídica de la libertad y tradicional de dicha garantía, circunscrito a la li-

breve y sumariamente, corrigiendo por sí se que la Constitución de 1929 se refería a “la

18. Los numerales anteriores al 8, establecían:

el recurrente sea conducido inmediatamente Si el alcalde no tramitare el recurso, será

19. El texto completo del artículo 89 es el siguiente:

20. El texto completo de este artículo es el siguiente:

LA CORTE ES DE OPINIÓN En la sentencia SU350/19 recapitula sus carac-

28. Artículo 11 numeral 8.

ii) integridad psíquica

iii) integridad moral

35. Las circunstancias

i) En este caso, las me-

potenciales daños a víctimas por violencia de ineficacia. La permanencia de la situación con-

la acción de habeas corpus, aunque no ten- V. Parámetros mínimos para el otorga-

3. Asimismo, de los informes remitidos por el 5. De otro lado, la condición socioeconómica

• Constitución Política de la República del Ecuador de 1929.

REPÚBLICA DEL ECUADOR

ANÁLISIS todas las tarjetas y pagos en línea.

Resumen Palabras clave: Cooperación. Multilateralismo. In-

-Asociado en Compliance Ecuador y en Fideleg Consultores Jurídicos. Fue Jefe del

3. ALADI, “Quienes somos”, Aladi, accedido el 30 de marzo de 2021, http://www.aladi.org/sitioaladi/

6.- En mayo de 2008 se

Las instituciones políticas y democráticas

Asimismo, tal como ocurre en Europa,

considerados corruptos se cometen en un terri-

Sin embargo, en delitos de corrupción perpetra-

o incluso “refugiados”; y cuál es su ocupación o grande. Lo medular sería fomentar un deci-

• 1.- ALADI, “Quienes somos”, Aladi, accedido el 30 de marzo de 2021, http://

• 10.- MERCOSUR, “Mercosur cierra un histórico Acuerdo de Asociación Estra-

L a acción de protección se considera como

• Abogado de los Juzgados y Tribunales de la República del Ecuador en la

REVISIÓN TEÓRICA plasmados en la Constitución, considerada como

civil, político, social, económico y

1) La justicia constitu- en el seno del propio poder Las garantías constitucionales

bilidad de una norma, primero

La acción de protección también

La acción de amparo constitu-

establecida en la Constitución de habeas corpus, acceso a la En definitiva la acción de

le corresponde analizar caso a en razón de los particulares se asegurar o exigir la protección de