Los Errores Judiciales Generadores de Re

Agosto 2019 / N.
º 62 Especial
DIRECTORES La valoración judicial de la
Eugenia Ariano Deho declaración de propiedad bajo
Luciano Barchi Velaochaga mandato sin representación
Juan Espinoza Espinoza Columna del mes: Omar Sumaria Benavente
Gastón Fernández Cruz
DERECHO CIVIL
C O N T E N I D O
Derecho de familia: Los estudios exitosos como supuesto de

CONSEJO EDITORIAL subsistencia de la obligación alimentaria
Carlos Fernández Sessarego † Derecho de obligaciones: ¿Puede celebrarse un mutuo disenso
respecto de un contrato cuya ejecución ha concluido?
(Universidad Nacional Mayor de San Marcos)
Responsabilidad civil: La reparación del daño ecológico / Los
Aníbal Torres Vásquez errores judiciales generadores de responsabilidad civil y sus
(Universidad Nacional Mayor de San Marcos) limitaciones normativas
PROCESAL CIVIL
Fernando Vidal Ramírez Postulatorio: La nulidad de los títulos otorgados por el Cofopri
(Universidad Nacional Mayor de San Marcos)
Impugnatorio: El recurso de nulidad como derivado del principio
de regularidad procesal u “homeostasis procesal”
Guido Alpa Procesos: Oralidad en materia civil: una pendiente reforma / La
(Universidad de Roma-La Sapienza, Italia)
protección de los derechos de los animales en el Perú
Ángel Carrasco Perera REGISTRAL Y NOTARIAL
(Universidad de Castilla-La Mancha, España) Actualización registral semirústico-urbano
ARBITRAJE
Rocco Favale
(Universidad de Camerino, Italia) ¿Se puede revocar el pronunciamiento del tribunal arbitral sobre las
excepciones en un proceso judicial de anulación de laudo arbitral?
Patrice Jourdain
(Universidad La Sorbona, París)
CONSULTAS • ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL •
RESEÑAS DE JURISPRUDENCIA POR ÁREA
ÍNDICES ACUMULATIVOS 2018-2019
Publicación mensual del Instituto Pacífico
Número 62, Agosto, 2019
Actualidad Civil es una publicación especializada en derecho civil, procesal civil, registral, inmobiliario, arbitraje y
temas afines. Está dirigida a los jueces, fiscales, abogados e investigadores jurídicos. La misión de Actualidad Civil
es proporcionar una herramienta que contribuya con eficiencia y eficacia en el proceso de interpretación y aplicación
de las normas civiles, abordando las teorías consolidadas, a nivel nacional e internacional, que hayan servido como
fundamento de los pronunciamientos jurisprudenciales y de las iniciativas legislativas en nuestro país.
Actualidad Civil N.° 62

Edición: Agosto 2019
Tiraje: 2600 ejemplares
Registro de Proyecto Editorial: 31501051900876
ISSN (en línea), ISSN (impresa)
Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del
Perú:
Edición a cargo de:
© Instituto Pacífico SAC
Primer Número,
Jr. Castrovirreyna N.° 224 - Breña • Central: 619-3715
Editores jurídicos: Silvia Morales Silva (Coordinadora
Impresión a cargo de:
general) • Carlos Franco Montoya Castillo (Editor asociado) •
Jorge Luis Sernaque Uracahua (Editor asociado) • Fernando Pacífico Editores SAC.
Jr. Castrovirreyna N.° 224 - Breña • Central: 330-3642 /
Diego Ramirez Osorio (Editor asociado)
619-3720
Consejo editorial: Nacionales: Carlos Fernández Informes y ventas:
Sessarego (UNMSM) † • Aníbal Torres Vásquez (UNMSM) Jr. Castrovirreyna N.° 224, Breña, Lima, Perú • 6193717 /
• Fernando Vidal Ramírez (UNMSM) • Internacionales: 6193728 / 3325766 • E-mail: ventas@aempresarial.
Guido Alpa (Universidad de Roma-La Sapienza) • Ángel com y distribuidores autorizados
Carrasco Perera (Universidad de Castilla-La Mancha, Derechos Reservados, Decreto Legislativo N.° 822
Toledo) • Rocco Favale (Universidad de Camerino-Italia) Los artículos son de responsabilidad exclusiva de sus autores.
• Patrice Jourdain (Universidad la Sorbona-París) Instituto Pacífico SAC no comparte necesariamente las opiniones
vertidas por los autores en sus artículos. Queda terminantemente
Comité consultivo: Jaime David Abanto Torres • prohibida la reproducción total o parcial de esta revista por
Benjamín Aguilar Llanos • Moisés Arata Solís • Emilia cualquier medio o forma electrónica, incluyendo el sistema de
Bustamante Oyague • Mario Castillo Freyre • María fotocopiado, ya sea para uso personal o colectivo de distribución
posterior sin la autorización escrita del Instituto Pacífico SAC.
Elena Guerra-Cerrón • Roxana Jiménez Vargas-Machuca quedando protegidos los derechos de propiedad intelectual y
• Héctor Lama More • Leysser León Hilario • Víctor de autor por la legislación peruana e internacional.
Roberto Obando Blanco • Jorge Ortíz Pasco • Álex
Correspondencia:
Plácido V. • Julio Pozo Sánchez • Max Salazar Gallegos
Escríbanos a: actualidadcivil@institutopacifico.com.pe
• Omar Sumaria Benavente • Reynaldo Mario Tantaleán
Página web: www.actualidadcivil.com.pe
Odar • Daniel L. Ugarte Mostajo • Julio Martín Wong
Abad • Enrique Varsi Rospigliosi • Yuri Vega Mere. Créditos de los autores
Por un criterio de uniformidad, debajo del nombre de cada
autor se incluye su casa de estudios.
Alejandro Rojas Buleje (Presidente ejecutivo) • Francisco R. Actualidad Civil es una revista oficialmente indexada en
Heydegger (Director de publicaciones) • Jhonny Sánchez el Sistema Regional de Información en Línea para Revistas
Reátegui (Jefe de Preprensa) • John Denis Solorzano Tello Científicas de América Latina, el Caribe, España y Portugal
(Corrección de estilo) • Carolina Silvia Carrillo Román (Latindex). Esto nos constituye en la primera revista civil
indexada del Perú.
(Diagramadora)
Número 62 - Agosto / 2019
ÍNDICE GENERAL
Presentación .......................................................................................... 3
Columna del mes .......................................................................................... 5
La valoración judicial de la declaración de propiedad bajo

ESPECIAL DEL MES mandato sin representación
Comentario de jurisprudencia
Mario Solís Córdova: El contrato de mandato y la declaración de verdadero

propietario. Comentario a la Casación N.° 2560-2017 Lima Sur ....................... 21
Roberto Daniel Gutiérrez Mollo: Declaración de verdadero propietario sin
la participación del “mandatario”. Comentario a la Casación N.° 2560-2017
Lima Sur .......................................................................................................... 33
Lucero Celeste Ramírez Izaguirre: Contrato de mandato sin representación
como prueba en la declaración judicial de verdadero propietario. Comentario a la
Casación N.° 2560-2017 Lima Sur ................................................................... 43
Cristian Angeludis Tomassini: El contrato de mandato y la prueba electrónica..... 55
Texto de la Casación N.° 2560-2017 Lima Sur .................................................. 71
Número 62 • Agosto 2019 • pp. 11-16 Actualidad Civil 11

ISSN 2313-4828 (impresa) • ISSN 2415-2277 (en línea)
Actualidad
Civil Índice general
DERECHO CIVIL
DERECHO DE FAMILIA
Doctrina práctica
Carlos Gago Quispe: Los estudios exitosos como supuesto de subsistencia de la

obligación alimentaria ...................................................................................... 83
Nos preguntan y contestamos
¿Debe estimarse la tenencia en favor del progenitor que fue denunciado por
sustraer a sus hijos? .......................................................................................... 107
Reseña de jurisprudencia
El retiro del hogar por un cónyuge lo inhabilita de invocar la causal de abandono

injustificado ..................................................................................................... 109
DERECHO DE OBLIGACIONES
Fiorella La Serna Jordán: ¿Puede celebrarse un mutuo disenso respecto de un

contrato cuya ejecución ha concluido? Comentario a la Casación N.° 1948-2017
Lima ................................................................................................................ 125
¿Se puede ordenar el cumplimiento de una “obligación de hacer” teniendo como

base un acuerdo verbal? ................................................................................... 148
El perfeccionamiento del contrato de compraventa de inmueble solo es una garantía

de comprobación de la realidad del acto........................................................... 150
12 Instituto Pacífico Número 62 • Agosto 2019 • pp. 11-16

Índice general
RESPONSABILIDAD CIVIL
Doctrina práctica
Patrice Jourdain: La reparación del daño ecológico.......................................... 167

Carlos Manuel Valdivia Rodríguez: Los errores judiciales generadores de
responsabilidad civil y sus limitaciones normativas ........................................... 179
¿Corresponde al arrendatario reparar los daños extraordinarios producidos en el bien

después de la fecha conclusión del contracto? ................................................... 207
No resulta pertinente acreditar un daño en la vía civil cuyo resarcimiento ha

sido determinado en el ámbito penal................................................................ 209
DERECHO PROCESAL CIVIL
POSTULATORIO
Mitchel Torres Benito: La nulidad de los títulos otorgados por el Cofopri.

Comentario a la Casación N.° 454-2017 Cusco ................................................. 223
¿Es improcedente in limine el otorgamiento de escritura pública de una

compraventa con reserva de propiedad si el actor no adjuntó prueba de la
cancelación del precio?..................................................................................... 249
El principio pro actione le permite al juez interpretar los requisitos para admitir
la demanda en favor del acceso al proceso........................................................ 251

Actualidad
IMPUGNATORIO
Doctrina práctica
Miller Gustavo Castro Lupa: El recurso de nulidad como derivado del principio
de regularidad procesal u “homeostasis procesal”.............................................. 261
¿Procede declarar la conclusión del proceso de nulidad de acto jurídico por

sustracción de la materia tras la falta de apersonamiento de los sucesores del
demandante? .................................................................................................. 277
No hay nulidad de la sentencia si sus omisiones pueden ser subsanadas de modo

que no altere el pronunciamiento de fondo ...................................................... 279
PROCESOS
Doctrina práctica
María del Carmen Gallardo Neyra: Oralidad en materia civil: una pendiente
reforma............................................................................................................ 291
Gilberto Vladimir Guerrero Carranza / José Ronald Vásquez Sánchez: La
protección de los derechos de los animales en el Perú. ¿Es necesaria la creación
de juzgados especializados en maltrato de los animales? ................................... 301
¿La existencia de tratativas frustradas para regularizar la posesión del demandante

afecta alguno de los requisitos de la prescripción adquisitiva?............................ 313
No procede la declaración de abandono en un proceso iniciado en la vía de

ejecución ......................................................................................................... 315

Índice general
REGISTRAL Y NOTARIAL
Doctrina práctica
Alberto Meneses Gómez: Actualización registral semirústico-urbano ............... 323
¿Procede apelar directamente el certificado literal en los casos en que se evidencie

que el título archivado solicitado se encuentre incompleto? ............................... 337
La inscripción registral solo puede anularse por mandato judicial de competencia

indistinta sea en el proceso contencioso-administrativo o civil............................ 339
ARBITRAJE
Doctrina práctica
Renzo André Domínguez Roca: ¿Se puede revocar el pronunciamiento del tribunal
arbitral sobre las excepciones en un proceso judicial de anulación de laudo
arbitral? .......................................................................................................... 351
¿Es procedente la aplicación del principio kompetenz-kompetenz en la resolución

judicial de una excepción de convenio arbitral?................................................. 380
La Sala Superior puede examinar la corrección de los fundamentos del laudo si

advierte un vicio de motivación ........................................................................ 382

Actualidad
JURISPRUDENCIA El documento privado de fecha cierta en el proceso de

FUNDAMENTAL tercería
El ingreso a la notaria le otorga fecha cierta al documento a través del kárdex ... 392
El kárdex notarial es un caso análogo a los supuestos tipificados que otorgan fecha
cierta a un documento ..................................................................................... 399
La intervención notarial en la legalización de copia de un contrato no le otorga
fecha cierta ...................................................................................................... 407
La tercería es infundada si el demandante no acompaña documento de fecha
cierta ............................................................................................................... 412
ACTUALIDAD LEGAL Y JURISPRUDENCIAL
I. Reseña de las principales normas civiles, procesales civiles y registrales

publicadas en el último mes ........................................................................ 419
II. Resumen de las principales normas civiles, procesales civiles y registrales del
mes ............................................................................................................ 426

doctrina práctica Los errores judiciales generadores de responsabilidad...
Doctrina práctica
RESUMEN SUMMARY
En este trabajo se analiza el error judicial In this paper the judicial error is analyzed
cuestionando lo siguiente: ¿la responsabi- by questioning the following: would the
lidad de jueces constituiría una forma de responsibility of judges constitute a form of
resarcimiento ante posibles daños ocasio- compensation for possible damages caused by
nados por una actuación judicial no correc- an incorrect judicial action? Can the judge
ta?, ¿se puede atribuir responsabilidad al be attributed responsibility with only the
juez con solo la demostración del daño?, demonstration of the damage? The objective
* Abogado y Maestro en Derecho Constitucional por la Universidad Nacional Federico Villareal (UNFV).
Maestrando en Derecho Procesal en la Universidad Nacional de Rosario (Argentina). Con Maestría en
Derecho Civil y Comercial y Doctorado en Derecho concluidos en la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. Expositor y conferencista a nivel nacional, autor de diversos artículos en materia jurídica.
Profesor de posgrado de la Universidad Nacional San Cristóbal de Huamanga (UNSCH). Juez espe-
cializado civil titular de carrera de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho.
** El presente artículo es la ponencia que fue presentada en el VIII Congreso Internacional y XV Con-
greso Nacional de Derecho Civil (CONADECIVIL), desarrollado en la ciudad de Tacna del 5 al 8
de junio del 2019.

Actualidad
Civil responsabilidad civil Carlos Manuel Valdivia Rodríguez
¿normativamente se ha regulado la culpa fault has been regulated by law to attribute

objetiva para atribuir responsabilidad al responsibility to the judge? Is the Fund
juez?, ¿se cuenta actualmente operativo o currently operational or not to cover com-
no el fondo para cubrir indemnizaciones pensation for judicial errors and arbitrary
por errores judiciales y detenciones arbi- detentions? among others.
trarias?, entre otros.
Keywords: Judicial error / Civil liability of
Palabras clave: Error judicial / Respon- the Judge / Reparation to victims
sabilidad civil del juez / Reparación a las
víctimas. Title: Legal errors generating civil liability
and its regulatory limitations
Recibido: 19-07-19
Aprobado: 16-08-19
Publicado en línea: 02-09-19
1. Introducción equivocación de él, bien visible cuando

Existe actualmente una crítica hacía se prueba su intención de dañar .
1
el Poder Judicial al encontrarse sujeto a Siendo en ese contexto, que puede

una enorme visibilidad, por las diversas generarse la responsabilidad por la mala
causas dado que los procesos tramitados praxis judicial, al ser los hombres quienes
por los jueces muchas veces son sujetos juzgan a otros, pueden equivocarse dia-
de escrutinio social; y en ese escrutinio riamente, en las diversas resoluciones que
social, ¿podrían generarse presiones a se expiden en los procesos judiciales a su
los jueces? Evidentemente que sí, por cargo y en todas las instancias, pero sin
diversos factores, como las exigencias embargo, deberá evaluarse su conducta
de mantener su despacho al día, la acu- desplegada si fue decisiva al juzgar. En
mulación de expedientes para expedir tal sentido, debe señalarse que el vocablo
sentencia, el ritmo de trabajo impuesto “error” conlleva a aludir a todas las equi-
por las exigencias del propio trabajo, la vocaciones, actos de mala praxis, aparta-
escasez del personal que colabora con el mientos o irregularidades, sean cual sean
juez y el comportamiento de los letrados los motivos para equivocarse; lo cual en
y justiciables, entre los múltiples facto- el contexto social que vivimos provoca
res que pueden presentarse, pudiendo alarma en la ciudadanía, al encontrarnos
dentro de esas presiones desencadenarse en un Estado constitucional de derecho
errores, que podemos distinguirlos en- en el que los errores judiciales afectan
derechos fundamentales de las personas.
tre “faltas de servicios o institucionales”,
Decisiones las cuales con los diversos
cuando se evidencia la influencia de la
juicios de valor que se generan en torno
organización judicial, del sistema, de las
“faltas personales”, que será personal, si 1 Mosset Iturraspe, Jorge, Error judicial,
revela a un juez más o menos errado una Santa Fe: Rubinzal-Culzoni,2005, p. 28.

a los mismos, exigen al juez que, en el intimidados por las sanciones, los parti-
desempeño de su función jurisdiccional, culares harán todo lo posible para evitar
los daños y la propagación de estos. d) El
cumpla con su deber fundamental de
resarcimiento, que consiste, propiamente,
dictar una sentencia objetiva y material- en la restauración del damnificado, al cual
mente justa, para concretar el valor justi- se asigna una suma de dinero para com-
cia en el caso sub judice, realizar los fines pensar el daño sufrido de manera indebida.
del proceso (fines concreto y abstracto),
En dicho sentido, la función de
consolidar el Estado social y democrático
la responsabilidad civil que prevalece
de derecho y reafirmar su auténtica y
de todas ellas en la actualidad es la
cabal legitimación de ejercicio2; en caso
resarcitoria; y se admite en la responsa-
contrario, y bajo otras circunstancias, bilidad jurisdiccional tres modalidades
incurría en responsabilidad civil. básicas: civil, penal y disciplinaria. A
La responsabilidad se constituye ellas es posible añadir la así denominada
como una garantía de los ciudadanos responsabilidad patrimonial del Estado-
al resarcimiento de los posibles daños juez, la misma que se configura de
ocasionados por una actuación judicial manera objetiva, en supuestos de “error
incorrecta. Siendo cuatro las funciones judicial”4 o “anormal funcionamiento
que tradicionalmente se le reconoce a de la administración de justicia”, sin que
la responsabilidad civil, como refiere sea necesario demostrar la existencia del
Guido Alpa y Mario Bessone3: elemento subjetivo de la conducta del
magistrado, bastando para la demos-
a) La consolidación de la potestad del Esta- tración del daño y la correspondiente
do, en tanto ha quedado atrás la época de la relación de causalidad con la acción u
solución violenta de los conflictos privados
y porque ahora, en la sociedad civil, no se
omisión que da origen a aquel5.
admiten como resarcibles sino los daños
que el ordenamiento jurídico permite. b)
La sanción, que ha evolucionado desde la 4 Entendiéndose el error judicial como: “[…]
simple punición física hasta la adopción de todo acto judicial ejecutado por el juez en un
proceso, que resulta objetivamente contradictorio
una naturaleza pecuniaria (“el daño que el
con los hechos de la causa o con el derecho y la
agente debe reparar es un daño valorizable equidad, desviando la solución al resultado justo
en metálico”). c) La prevención, porque, al que naturalmente debió llegar. Es así que el
“error judicial” es un verdadero acto ilícito o
contrario a la ley, cometido por el juez, sea por
2 Ticona Postigo, Víctor Lucas, “La moti- acción u omisión en el curso del proceso sometido
vación de las sentencias objetivas y material- a jurisdicción”. Véase: Bustamante Alsina,
mente justas”, en Cuadernos de Investigación Jorge, “Responsabilidad del Estado por error
y Jurisprudencia, año 3, n.° 9, Lima: agosto- judicial (el auto de prisión preventiva y abso-
octubre del 2005. Recuperado de <https:// lución)”, en Revista Jurídica Argentina La Ley,
bit.ly/2N1CIKr>. t. B, Buenos Aires: 1996, p. 314.
3 Citados por León Hilario, Leysser, La 5 Montero Aroca, Juan, Responsabilidad
responsabilidad civil. Líneas fundamentales y civil del juez y del Estado por la actua-
nuevos perspectivas, 3.a ed., Lima: Instituto ción del poder judicial, Madrid: Editorial
Pacífico, 2017, p. 524. Tecnos, 1988, p. 28.

Actualidad
Pudiendo el error judicial dar lugar Por su parte, debe referirse que se
a distintos tipos de responsabilidades, entiende que el juez debe responder por
implicando la “responsabilidad” la obli- los daños y perjuicios que ocasiona, con
gación de reparar un daño, por sí o por arreglo a las leyes de la materia (arts.
otro, como consecuencia de una causa 200 del TUO de la Ley Orgánica del
legal. En la especie, la obligación pesa Poder Judicial y 43 de la Ley de la Ca-
sobre el Estado por error de un tribunal rrera Judicial, Ley N.° 29277), siendo el
de justicia, uno de sus muchos órganos, pago de dicha obligación generada por
que causa un daño específico: la injusti- los daños y perjuicios causados solidaria
cia6. Desde una óptica, de las diferentes entre el Estado y el juez que expidió la
ramas del derecho podemos distinguir resolución causante del agravio, confor-
al menos las siguientes7: me lo dispone el artículo 516 del Código
a) La responsabilidad civil del juez, Procesal Civil8.
que implica su obligación personal Constituyéndose los errores judicia-
de resarcir patrimonialmente los les no solo una fuente de preocupación
daños producidos, transcendiendo para los juristas o de atención para el
su accionar el marco de la falta de diseño de los sistemas jurídicos por los
servicio. daños que pueden ocasionarse9.
b) La penal, en el caso de que su acti- El desasosiego, y en algunos casos
vidad se encuadre en alguno de los muy señalados, el escándalo que provo-
tipos previstos por el Código Penal. can esos errores parecen aumentar con
c) Su responsabilidad política, en cuan- el tiempo. La opinión pública, general-
to el ejercicio incorrecto de su fun- mente aletargada en sus cotidianas pre-
ción como juez dé lugar a un juicio ocupaciones, apenas si experimenta una
político o jury de enjuiciamiento. leve sacudida cuando se enfrenta con un
d) La responsabilidad administrativa, caso de injusticia absolutoria, porque
en sede disciplinaria. esos fallos siempre hallan amparo en una
e) La responsabilidad directa y objetiva
del Estado, al margen o subsidiaria- 8 Código Procesal Civil. Artículo 516.- La
obligación de pago de los daños y perjuicios
mente de la persona del juez, por la es solidaria entre el Estado y el Juez o Jueces
falta de servicio o errores judiciales colegiados que expidieron las resoluciones
en la administración de justicia. causantes del agravio.
9 Daño que designa todo menoscabo patrimo-
nial e, incluso, no patrimonial —como en el
6 Pereira Anabalón, Hugo, “La responsabili- supuesto del daño moral—. Puede asumir
dad civil del Estado por el error judicial”, en distintos contenidos (como cuando se alude
Gaceta jurídica, n.° 275, Chile: 2003, p. 7. al daño emergente y al lucro cesante), pero
7 Saravia Frías, Santiago, “La responsabilidad en todo caso su denominador común: me-
del Estado por el error judicial y la deficiente noscabo o pérdida. Zannoni, Eduardo A., El
administración de justicia”. Recuperado de daño en la responsabilidad civil, 3.a ed., Buenos
<https://tinyurl.com/y4kzex8p>. Aires: Astrea, 2005, p. 49.

piadosa justificación o en una proble- dolosa del magistrado o en la misma

mática de solución de circunstancias10. denegación de la justicia, así como un
breve análisis de la legislación existente.
IMPORTANTE
2. Antecedentes históricos de los
[…] la función de la responsabilidad errores judiciales y la defensa de las
civil que prevalece de todas ellas en víctimas de los errores judiciales
la actualidad es la resarcitoria; y se
admite en la responsabilidad juris- Doctrinariamente, se señala que
diccional tres modalidades básicas: existen tres etapas históricas inconfun-
civil, penal y disciplinaria. A ellas dibles por las que ha transitado el error
es posible añadir la así denominada judicial12:
responsabilidad patrimonial del Es-
tado-juez, la misma que se configura Etapa primitiva: Que abarca desde
a.
de manera objetiva, en supuestos de la antigüedad hasta los siglos xiv y
“error judicial” o “anormal funciona- xv, y durante su desarrollo no puede
miento de la administración de justi- hablarse de un derecho al resarci-
cia”, sin que sea necesario demostrar miento originado por los errores ju-
la existencia del elemento subjetivo
de la conducta del magistrado, bas- diciales. En este período, el Estado
tando para la demostración del daño estaba identificado en la persona del
y la correspondiente relación de cau- príncipe y solo por acto de gracia
salidad con la acción u omisión que este otorgaba una reparación a los
da origen a aquel […]. condenados injustamente. Como
excepción, figuraban disposiciones
aisladas pero que no respondían a
Decía Wenceslao Fernández Flo- un ordenamiento jurídico estable,
res que “hay algo que interesa a los lectores sino más bien por influjo de cir-
de periódicos muchos más que un crimen: cunstancias especiales, tales como
un error judicial. La rehabilitación de son los reclamos populares.
un inocente conmueve todas las sensibili-
dades […]”11. En dicho escenario, en el b. Etapa intermedia: Se extiende hasta
presente trabajo se buscará analizar los el surgimiento del movimiento co-
antecedentes históricos del error judicial, dificador moderno. La desintegra-
su concepción, tipologías y causas, que ción del sistema medieval que iba
se generan por la actuación culposa u operando y al nuevo criterio que ad-
quiría la persona humana introdujo
paulatinamente elementos para la
10 Ávila Herrera, José, Encarcelados, absueltos revisión del concepto de soberanía
¿indemnizados? El derecho constitucional a una
indemnización por errores judiciales en procesos
penales y por detenciones arbitrarias. Recupera- 12 Bodo, Ricardo, Los errores judiciales, t. x,
do de <https://tinyurl.com/yxg2cdyd>. México, D. F.: Enciclopedia Jurídica OME-
11 Ibid., p. 187. BA, 1982, p. 552.

Actualidad
a fin de eliminar la identificación de los errores judiciales, lo cual contri-

entre la persona del monarca y el buyó a que fuera considerado uno de
Estado. Debido a este nuevo in- los mayores e ilustres abogados14. En su
flujo se concretaron normas que campaña a favor de las víctimas de la
amparaban a los ciudadanos, por justicia criminal, el primero que surge
lo menos en cuanto al derecho de cronológicamente es el proceso de Calas.
una substanciación del proceso13. Este asunto es probablemente el más
c. Etapa definitiva: El principio de la famoso combate de Voltaire, quien de-
soberanía popular adoptado por las fendió el caso del viejo Calas, condenado
naciones modernas se refleja en las bajo la falsa acusación de haber matado
consagraciones de las garantías indi- a su hijo, del que se decía intentaba
viduales, entre las que se encuentran convertirse al catolicismo (1762). La
el derecho a la reparación a cargo trascendencia del proceso de Calas es el
del Estado por los errores judiciales. primero de los asuntos que harán que
Por otro lado, es importante seña- la opinión pública se dé cuenta de todo
larse que François-Marie Arouet, cono- su poder. Hasta entonces, la despiadada
cido como Voltaire, fue un preocupado mecánica judicial podía condenar a un
por la lucha contra el sistema penal de inocente sin pruebas decisivas, sin acep-
la época. Su doctrina penal nace al hilo tación de su culpabilidad y sin testigos.
de los sufrimientos humanos y está Y sobre todo sin que nadie se atreviera
vinculada sobre todo a los ejemplos a oponerse a ello. Voltaire es el primero
hirientes que ofrece el sistema punitivo en decir “no” al crimen legal. Cuando
de la época. El pensador dedicó sus todavía no existe ningún medio masivo
esfuerzos al patrocinio de los ideales de información, inventa “el grito públi-
universales, procurando la rectificación co” de una sociedad liberal balbuceante.
El homicidio judicial se convierte en el
crimen supremo, cometido por aquellos
13 Durante la revolución francesa, debido a la
presión y las opiniones favorables que ejercían
muchos filósofos, se lograron otorgar, esporá-
dicamente, indemnizaciones a los condenados
injustamente. Es el caso de la declaración del 14 Siendo considerado por algunos autores como
1 de mayo de 1788, en que Luis XVI abolió uno de los mayores e ilustres abogados, ya
el tormento y se proclamó el derecho de los que en la defensa de sus clientes no se limitó
condenados inocentes a una indemnización a defender intereses particulares, sino que
pecuniaria. Después, por Ley de 8 de junio de dedicó sus más valiosos esfuerzos al patrocinio
1895, a consecuencia de la emoción probada de ideales y aspiraciones universales, procu-
por las erróneas condenas de Pierre Vaux rando la rectificación de errores de las leyes
y de Borras, esta regulación pasó al Code y de los jueces. Véase: Gentea, Ana, “Hacia
d´instruction criminelle. Ávila Herrera, En- la humanización de la justicia penal en la
carcelados, absueltos ¿indemnizados? El derecho Francia ilustrada: La aportación de Voltaire”,
constitucional a una indemnización por errores en Revista de Estudios Políticos (Nueva Época),
judiciales en procesos penales y por detenciones n.° 123, s. l.: enero-marzo del 2004, p. 403.
arbitrarias, ob. cit., p. 186. Recuperado de <https://bit.ly/2OT57F1>.

cuya misión es “velar por la vida de los sar por defecto de los medios procesales
ciudadanos”15 ordinariamente previstos a ese fin en el
ordenamiento, encontrándose enmarco
3. Análisis de la naturaleza del error dentro de la responsabilidad civil que
judicial ha sido estudiada, en principio, como
una de las formas de control del Poder
El error judicial es una especie de
Judicial a través de sus órganos jurisdic-
“error humano en general caracterizado
cionales, como contrapeso a la indepen-
por el sujeto que le padece: el juez, en el
dencia del juez, valor reconocido en un
sentido más lato de la palabra. El “error”
Estado de derecho.
es un falso conocimiento de una cosa.
Se diferencia de la “ignorancia” porque Entendiéndose también al error
ésta significa el desconocimiento total de judicial —conforme a Bustamante
la cosa. El error, en el fondo, es un mal Alsina — como:
18
juicio humano, y por tanto sólo puede

existir cuando el entendimiento juzga. [...] todo acto judicial ejecutado por el juez
en un proceso, que resulta objetivamente
Así, pues, sólo el juicio puede ser atacado contradictorio con los hechos de la causa
o está viciado por el error”16 o con el derecho y la equidad, desviando
la solución al resultado justo al que natu-
No pudiendo establecerse fácilmen- ralmente debió llegar. Es así que el “error
te un concepto claro de error judicial que judicial” es un verdadero acto ilícito o
se acepte generalizadamente, porque los contrario a la ley, cometido por el juez,
sistemas jurídicos carecen, en su mayo- sea por acción u omisión en el curso del
ría, de una definición legal y tampoco proceso sometido a jurisdicción.
jurisprudencialmente se articula una En relación con la caracterización
noción precisa. El error judicial es aquel del error judicial y su capacidad para
producido por la decisión jurisdiccional generar responsabilidad, se señala doctri-
emitida por parte del juez, contenida nariamente dos posturas según Tawil19:
en una resolución17, en el ejercicio de
potestad de juzgar y cuyas consecuencias a. La primera, que considera esencial,
perjudiciales no han logrado hacerse ce- es que la decisión judicial errónea,
entendiendo que el error existe
cuando por dolo, negligencia,
15 Gentea, Ana, “Hacia la humanización de
la justicia penal en la Francia ilustrada: La equivocado conocimiento o apre-
aportación de Voltaire”, art. cit., p. 410. ciación de los hechos, se dicta una
16 Citado por Ávila Herrera, Encarcelados, ab-
sueltos ¿indemnizados? El derecho constitucional
a una indemnización por errores judiciales en 18 Bustamante Alsina. “Responsabilidad del
procesos penales y por detenciones arbitrarias, Estado por error judicial (el auto de prisión
ob. cit., p. 188. preventiva y absolución)”, art. cit., p. 314.
17 Principalmente contenido en una sentencia o 19 Citado por Hitters, Juan Carlos, Responsabi-
un auto, dada la naturaleza propia que tienen lidad del Estado por error judicial. Recuperado
los decretos. de <https://bit.ly/2MgJMmW>.

Actualidad
resolución judicial que no se ajusta trate de un caso difícil22 que requiera

a la verdad y a la realidad de tales de una motivación o justificación ex-
hechos. terna23 en el que juez deberá dilucidar
b. La segunda, privilegia la conside- aportando argumentos que doten de
ración del error como resultado, solidez a su decisión; debe expresarse
por importar este una conclusión además que no se requiere que el juez o
equivocada (no ajustada a la ley), el tribunal incurra en dolo, culpa, o si a
bien porque no se hubiera apli- pesar de haber actuado con la diligencia
cado correctamente el derecho, debida, hubiera causado algún daño a
bien porque se hayan establecido un ciudadano, siendo estas condiciones
hechos que no se corresponden con las requeridas para ejercer la acción de
la realidad. indemnizatoria a cargo del Estado; pero
Por lo cual, para que se produzca no son definitorias, en sentido amplio,
el error judicial, como refiere Malem
Seña20, ha de existir, según el sistema 22 Por “caso difícil” se entiende cuando existen
jurídico de referencia, una o más res- problemas de relevancia o dudas sobre la nor-
puestas correctas respecto de un caso ma aplicable al caso materia de interpretación,
en materia de prueba, respecto a la calificación
y la decisión judicial calificada como jurídica de hechos.
errónea no ha de poder subsumirse en 23 Como ha señalado, al respecto, el Tribunal
ninguna de esas posibles respuestas co- Constitucional en la STC N.° 02132-2008-
AA en su fundamento 13: “El cuanto a la
rrectas, no implicando un uso judicial motivación externa o justificación externa,
de la discrecionalidad, si está permitido cabe precisar que el control de la motivación
por el sistema jurídico, sino más bien también puede autorizar la actuación del juez
constitucional cuando las premisas de las
implica la existencia de la violación de que parte el juez no han sido confrontadas
sus límites que es la arbitrariedad21; o analizadas respecto de su validez fáctica
debiendo tenerse en cuenta que no se o jurídica. Esto ocurre por lo general en los
denominados casos difíciles, es decir, aquellos
donde suelen presentarse problemas respecto
de la identificación de la premisa normativa,
los que pueden consistir en problemas de
20 Malem Seña, Jorge F.; F. Javier Ezquiaga interpretación (no se puede saber cuál es el
Ganuzas y Perfecto Andrés Ibañez, El error sentido o significado de una determinada
judicial y la formación de los jueces, Madrid: disposición), o problemas de relevancia (no se
Fundación Coloquio Jurídico Europeo, 2009, puede saber qué disposición o disposiciones
p. 11. resultan aplicables en el caso), o presentarse
21 Debe precisarse que en dicha definición, esbo- problemas respecto de la premisa fáctica (he-
zada por Malem Seña, el mismo hace la pre- chos), los que pueden consistir en problemas
cisión que la misma no supone que haya una de prueba (no puede determinar los hechos
única respuesta correcta, pero asume que hay ocurridos debido, por ejemplo, a las versiones
ciertos casos en que es posible pensar incluso contrapuestas de las partes respectos de tales
que el derecho no ofrezca ninguna respuesta hechos), o problemas de calificación (no se
correcta para un determinado asunto, eso es, puede saber si un determinado hecho coincide
que haya indeterminación jurídica, en el cual o no con el lenguaje jurídico establecido en
no puede referirse a un error judicial. una disposición ya determinada) […]”.

de error judicial. Bastando, para que implica el límite externo de la discre-

exista error judicial, que haya una deci- cionalidad, que es la arbitrariedad. Para
sión judicial que no se pueda subsumir poner un ejemplo citado por Malem25,
en una de esas decisiones correctas el Código Penal argentino establece en
permitidas por el sistema jurídico en el su artículo 79: “El que matare a otro
momento de dictarla24. será reprimido con prisión de 8 a 25
años”. Esto supone que, en virtud de su
IMPORTANTE discrecionalidad, el juez pueda dictar
sentencias correctas imponiendo penas
[...] un error judicial no implica el entre 8 y 25 años, es decir imponiendo
uso judicial de la discrecionalidad una pena de 8 años, 8 años y un día, 8
cuando esto está autorizado por el años y dos días y así hasta 25 años. La
ordenamiento jurídico. Más bien im- posibilidad de ajustar la sanción es de 17
plica el límite externo de la discrecio-
años (entre 8 y 25 años) x 365 días al
nalidad, que es la arbitrariedad. Para
poner un ejemplo citado por Malem, año = 6,205 decisiones permitidas. Las
el Código Penal argentino establece, decisiones que sobrepasan los límites
en su artículo 79: “El que mataré a externos inferiores y superiores serían
otro será reprimido con prisión de 8 a erróneas y constituirían un ejercicio
25 años”. Esto supone que, en virtud arbitrario del poder de juzgar.
de su discrecionalidad, el juez pueda
dictar sentencias correctas imponien- De este modo, el error judicial pue-
do penas entre 8 y 25 años, es decir de ser tanto de hecho como de derecho
imponiendo una pena de 8 años, 8 y ser cometido por tanto por un juez de
años y un día, 8 años y dos días y primera instancia como por un Tribunal
así hasta 25 años. La posibilidad de
ajustar la sanción es de 17 años (entre de apelaciones, un Tribunal Supremo o
8 y 25 años) x 365 días al año = 6,205 un Tribunal Constitucional, que pueden
decisiones permitidas. Las decisiones consistir en errores de interpretación
que sobrepasan los límites externos y de selección de normas aplicable, ya
inferiores y superiores serían erró- que, por una parte, el juez ha de conocer
neas y constituirían un ejercicio arbi- suficientemente el proceso para saber los
trario del poder de juzgar.
motivos del litigio y lo que se solicita;
teniendo la obligación de conocer el
Por esa razón, un error judicial no derecho, que supone el conocimiento
implica el uso judicial de la discrecio- del cuál es la norma aplicable al caso
nalidad cuando esto está autorizado sometido a su jurisdicción. Cabiendo el
por el ordenamiento jurídico. Más bien error solo en el ejercicio de la potestad de
juzgar y no en la realización de aquellas
tareas no jurisdiccionales, que, en virtud
24 Malem Seña, Jorge, El error judicial y la
formación de los jueces, Barcelona: Gedisa
Editorial, 2008, p. 101. 25 Desarrollado en la obra antes citada.

Actualidad
de su cargo, se pueden llevar a cabo en o insuficientes respecto del poder dis-

el juzgado y cuya adecuación puede crecional que usa el juez al resolver un
producir un funcionamiento anormal caso en concreto. Y de esta manera, la
de la administración de justicia26. ocurrencia de una sentencia arbitraria
revela, como resultado, una sentencia
4. La motivación de las resoluciones que revela un error judicial29. Por ello,
judiciales como medio para evitarse los errores que parecen manifestarse en
decisiones arbitrarias que deriven en la redacción de la decisiones judiciales
errores judiciales siempre son imputables por la falta de
Debe tenerse en cuenta que la fun- pericia del juzgador, que se refleja en
ción judicial en el Estado constitucional la falta de claridad en las expresiones
echa mano con mayor intensidad que en lingüísticas, las incorrecciones grama-
el paradigma del Estado de derecho — ticales, el uso innecesario de latinazgos,
de la discrecionalidad27—. El contrapeso frases arcaicas y rituales, o el empleo ex-
frente a la discrecionalidad es la exigen- cesivo de siglas y abreviaturas conspiran
cia de que juez motive “debidamente” contra una adecuada fundamentación
sus decisiones. No expresar cualquier de tales decisiones30.
razón, sino aquellas debidamente Por ello, la emisión de una decisión
justificadas. La motivación es, pues, judicial calificada como arbitraria, que
el remedio frente a la arbitrariedad28. posteriormente pueda ser objeto de
Por tanto, una sentencia arbitraria es control constitucional de la motivación
aquella que prescinde de motivación o judicial a través de los procesos cons-
que incurre en motivaciones defectuosas titucionales de la libertad: amparo o el
hábeas corpus, se ve garantizadas de la
26 Malem Seña, El error judicial y la formación independencia e imparcialidad, cuando
de los jueces, ob. cit., p. 101-102.
la decisión judicial es sometida a un
27 Sin embargo, debe señalarse que es difícil
evitarse la discrecionalidad del juez conforme contradictorio y escrutinio del juez
está estructurado nuestro sistema jurídico, en constitucional, una vez establecido en
el cual no existen normas claras y precisas que dicho proceso, que la decisión del juez
establezcan las reglas jurídicas claras, detalla-
das y precisas. fue arbitraria, al determinarse la vulne-
28 Arbitrariedad es una acción que contraviene ración de los derechos fundamentales
las normas, valores y principios del sistema
de administración de justicia por parte de
los órganos públicos. Se llama arbitrarios a 29 López Flores, Luciano, “La decisión judicial
los mandatos antijurídicos (y con irresistible arbitraria”, en Priori Giovanni (coord.),
fuerza impositiva) e inapelables dictados por Proceso y constitución. Argumentación jurídica
los órganos del poder público. Recasens Si- y motivación de las resoluciones judiciales.
ches, Luis. Véase: Rosas alcántara, Joel, El Ponencias del sexto seminario internacional de
derecho constitucional y procesal constitucional derecho procesal: Proceso y constitución, Lima:
en sus conceptos claves. Un enfoque doctrinario Palestra, 2016, p. 512.
y jurisprudencial, Lima: Gaceta Jurídica, 2015, 30 Malem Seña, El error judicial y la formación
p. 61. de los jueces, ob. cit., pp. 38-39.

del fallo, recién quedarían habilitadas existe el derecho de los ciudadanos de

las vías legales de responsabilidad civil evaluar y juzgar a los jueces por las
judicial. Lo cual, encuentra sentido decisiones emitidas, al ser los mismos
desde la perspectiva del actual Estado quienes custodian sus derechos, y por
constitucional, puesto que la responsa- el rol que han asumido, deben hacerse
bilidad civil derivada de una decisión cargo de esa responsabilidad y las cargas
judicial calificada como arbitraria, se que conllevan.
encuentra muy vinculada a la del con- Es pertinente acotarse a ello, que
trol de la motivación de las decisiones el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial
judiciales, máxime aún, si actualmente emitió la Resolución Administrativa
se está promoviendo la transparencia N.° 360-2014-CE-PJ de fecha 22 de
con la publicidad del contenido de las octubre del 2014 en la cual se expresa
decisiones jurisdiccionales31, porque que es falta muy grave el no motivar las
resoluciones judiciales, prevista en el
31 Debe referirse que mediante el Decreto Su-
premo N.° 021-2017-JUS publicado en el artículo 48, numeral 13) de la Ley de
diario oficial El Peruano con fecha 10 de no- la Carrera Judicial, solo será controlada
viembre del 2017, se estableció el Reglamento disciplinariamente cuando se trate de
del Decreto Legislativo N.° 1342, Decreto
Legislativo que promueve la transferencia y supuesto de motivación total o parcial32,
el derecho de acceso de la ciudadanía al con- habitándose para tal efecto a los órganos
tenido de las decisiones jurisdiccionales, que de control de la magistratura del Poder
señala que las entidades obligadas a publicar
sus decisiones en la plataforma de acceso a Judicial para que incluso de oficio pue-
resoluciones judiciales, se encuentra el Poder Ju- dan iniciar proceso disciplinario.
dicial, la Oficina de Control de la Magistratura
y las Oficinas Desconcentradas de Control Respecto de la motivación de las
del Poder Judicial, la Fiscalía Suprema de resoluciones, debo hacer referencia a
Control Interno y Oficinas Desconcentradas Grández Castro33, quien señala que es
del Ministerio Público y el Consejo Nacional
de la Magistratura, para efectos de promover la herramienta que legítima la decisión
la transferencia de las decisiones jurisdiccio-
nales y el fácil acceso de los ciudadanos a las
mismas. Encargándose la administración de 32 Señalándose en dicha Resolución Adminis-
dicha plataforma al Ministerio de Justicia y trativa que la no motivación total está referida
Derechos Humanos que en coordinación con a los supuestos de motivación inexistente o
las entidades responsables de publicar la infor- aparente del análisis del caso concreto. En
mación, difundiéndose en dicha plataforma: tanto que la motivación parcial está referida
a) Código del expediente judicial, b) número de a la omisión de alguno de los presupuestos
resolución judicial, c) Distrito Judicial, d) Año, establecidos en la Constitución o en la ley
e) Nombre del órgano que emitió la resolución, que resulten de obligatorio análisis en el caso
f ) Materia (civil, penal, laboral, constitucional, concreto
administrativo, entre otras), g) Nombre de los 33 Grandez Castro, Pedro, “Justicia Consti-
jueces, h) El archivo digitalizado de la resolu- tucional y argumentación jurídica”, en Eto
ción y de ser el caso debidamente anonimizado; Cruz, Gerardo (coord.), Horizontes contem-
i) Otra información que se considere relevante poráneos del Derecho Procesal Constitucional.
para la correcta identificación de la resolución Liberamicorum Néstor Pedro Sagües, t. i, Lima:
judicial. Editorial Adrus, 2011, pp. 880-881.

Actualidad
y la propia actividad judicial, al presen- manera de conocer con absoluta cer-

tarse la justificación (argumentación) teza si el contexto de descubrimiento
como una poderosa herramienta de se identifica con el contexto de justi-
auto legitimación, no solo para TC, sino ficación, de tal forma que las razones
para el poder jurisdiccional en general, explicativas tengan también la calidad
entendido como poder compartido ende razones justificativas. Siendo claro,
tre jurisdicción ordinaria y jurisdicción entonces, que de cara a los destinata-
constitucional. Frente a las “fuerzas” de rios de la motivación, la posibilidad de
la política, de los grupos de presión, de control de la decisión y los argumentos
las “mayorías”, de los medios de comu- que la avalan aparece una vez tomada,
nicación y su “juicios paralelos”, “los pero ello no quita que el propio juez
jueces solo pueden utilizar las fuerzas realice un autocontrol al desarrollar la
de las razones jurídicas”. Cumpliendo actividad de la motivación, descartando
la motivación distintas funciones como aquellos elementos que no sean suscep-
la de ser la garantía procesal de cierre de tibles de ser comunicados en el marco
un sistema de justicia racional y garan- del discurso jurídico34. Por ello, debe
tista a los derechos de los justiciables, denotarse también que la motivación
de posibilitar el derecho el derecho a la que se exprese por parte del juez en la
impugnación, posibilitar el control de la sentencia no debe contener enunciados
decisión por los órganos jurisdiccionales fácticos falsos, sino verdaderos al ser esta
jerárquicamente superiores, conocer su obligación y que estos enunciados
los alcances del fallo y permitir el au- contenidos en las hipótesis con la que
tocontrol del juez sobre la racionalidad se construye la decisión, no lleven a
jurídica de la decisión; sobre esta última resultados absurdos, contradictorios
función, es importante señalarse que que no coincidan con la realidad del
conecta el contexto de descubrimiento caso resuelto; al igual que la valoración
con el contexto de justificación; sin probatoria que efectúe, debe expresar
embargo, no supone que el derecho a la adecuadamente el razonamiento por el
motivación de las resoluciones judiciales cual estableció hechos probados y asi-
implique la exposición del iter mental mismo observándose que la justificación
que el juez ha seguido hasta llegar a la normativa resulte vigente y aplicable al
decisión. proceso, porque en caso contrario se
Se espera que la decisión responda incurría en error judicial, conforme se
a un análisis en el que se contraste y ha señalado.
pondere los argumentos expresados
por cada una de las partes y los que
en ejercicio del principio de iura novit
curia pueda esgrimir el propio juez; 34 Zavaleta Rodríguez, Roger, La motivación
de las resoluciones judiciales como argumenta-
no obstante, es evidente que no hay ción jurídica, Lima: Grijley, 2014, p. 216.

5. Evaluación de la responsabilidad conducirles a una severa responsabilidad

civil del juez disciplinaria y penal.
2. Desde el ángulo del justiciable-victima; la
El juez al emitir la decisión judicial objetiva desviación del aparato jurisdic-
que ocasiona el error judicial, teniendo cional de sus funciones debe conducir a
una responsabilidad basada en el criterio una responsabilidad por los daños a cargo
de la culpa objetiva, por cuanto la misma única y exclusivamente del Estado-Juez.
Dentro de este supuesto, debería com-
norma está fijando los parámetros de prenderse tanto los daños provocados
conducta del juez35. Sin embargo, se por error judicial (en tanto no imputables
observa, con razón, que si bien en cierta a la propia parte) como de las normas
medida se han objetivado las conductas reguladoras del ejercicio de la potestad
jurisdiccional —o sea del proceso— (lo
“dolosas” o “culposas”, ello ha sido que los españoles llaman “funciona-
hecho en forma por demás confusa y miento anormal de la administración de
equivoca, cuando lo sensato era esta- justicia”), que no necesariamente serían
blecer claros títulos de imputación de provocados por acción u omisión del juez,
responsabilidad36. sino también de los demás miembros del
“aparato judicial”.
Se establece que la responsabilidad
de los magistrados en el ejercicio de la Sin embargo, en relación con el
función jurisdiccional es extracontrac- monto del resarcimiento, su exoneración y
tual, considerándose como un extremo la carga de la prueba del daño causado se
remedio cuando ya no es posible impug- regula por las normas de inejecución de
narse las resoluciones judiciales, con el las obligaciones (contractual)38, existiendo
fin de corregir errores o vicios que pudie- muchas posiciones válidas contrarias a
ran afectar a estas. Considerándose un ello, dado que este reenvió podría ser
adecuado régimen de responsabilidad ci- admisible respecto al monto del resarci-
vil en doctrina, desde dos perspectivas37: miento, al no existir normas específicas
sobre la cuantificación en el régimen de
1. Desde el ángulo de los jueces, la respon- responsabilidad extracontractual, mas
sabilidad por desviación de su primario no en el régimen aplicable a la distribu-
deber del sometimiento a la ley debe
ción de la carga de la prueba, porque ello
supondría asumir que el juez actúo con
culpa leve; y que el demandante le toca
35 Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de la
responsabilidad civil. 8.a ed., Lima: Instituto demostrar, ni más ni menos el dolo o la
Pacífico, 2016, p. 899. culpa grave, que son los únicos supuestos
36 Ariano Deho, Eugenia citada por Espinoza de responsabilidad conforme al Código
Espinoza, Derecho de la responsabilidad civil,
ob. cit., p. 899. Procesal Civil39.
37 Conforme a lo desarrollado por Ariano
Deho, Eugenia, “Responsabilidad civil de los 38 Código Procesal Civil. Artículo 515.
jueces y la irresponsabilidad del Estado-Juez”, 39 León Hilario, La responsabilidad civil. Líneas
en Revista Jurídica del Perú, vol. li, n.° 22, fundamentales y nuevos perspectivas, ob. cit.,
Lima: Normas Legales, 2001, pp. 171-186. p. 542.

Actualidad
En lo que se refiere a la responsa- Tawil42: “La responsabilidad del Esta-

bilidad del Estado, se sostiene que esta do como consecuencia del ejercicio de
sería en algún caso directa y en otros la actividad jurisdiccional no ha sido
indirecta40. Afirmándose también, que fácilmente reconocida, especialmente
“la responsabilidad del Estado-Juez es a partir de la formulación por parte de
objetiva. Es decir, la existencia de dolo o Montesquieu de su célebre tesis de la
culpa es irrelevante porque no se trata de división o separación de poderes y su
valorar un determinado comportamien- recepción por parte de la Constitución
to, sino de verificar si se dan o faltan los Norteamericana, ya que como señala
presupuestos legales que hacen surgir el con acierto Fernández Hierro, a partir
derecho a la indemnización. La antijuri- de la configuración de los tribunales
dicidad no reside en una actuación ilícita como Poder Judicial, parece más difí-
o contraria al derecho (antijuridicidad cil exigir ésta a quien es parte de uno
subjetiva) sino en el hecho de que el su- de los tres poderes fundamentales del
jeto no tiene el deber de soportar el daño Estado, que no esté sometido a los
que se le ha producido (antijuridicidad otros dos y sí solamente a la ley, que
objetiva)”41. es nombrado de manera permanente
Manteniéndose por mucho tiempo e inamovible, que al funcionario que
vigente la tesis de la irresponsabilidad no es más que un delegado del mo-
del estado por los errores de los actos narca cuyo nombramiento se revoca
jurisdiccionales, como lo ha referido pasado el tiempo”; sin embargo, dicha
posición de excluir la actividad juris-
diccional dentro de aquellas pasibles de
40 Alessi, refiere: “Si se trata de actos de los responsabilidad, cambio por parte de
funcionarios o titulares de los órganos que
desarrollan lo que podría llamarse la activi- la doctrina, esto sustentado en que la
dad institucional del ente público, sus actos, irresponsabilidad resulta incompatible
que además deben importar el ejercicio de con el Estado de derecho43, pasando a
un poder o de una función pública, son
imputados directamente por el Estado, cuya
responsabilidad es directa. En tanto que el 42 Santiago Tawil, Guido. La responsabilidad
estado responde indirectamente por el hecho civil del Estado y los magistrados y funcionarios
dañoso de agentes públicos no funcionarios, judiciales por el mal funcionamiento de la ad-
vinculados al ente por mera relación de ser- ministración de justicia, 2.a ed., Buenos Aires:
vicio y que realizan actividades de naturaleza De Palma, 1993, p. 39.
puramente natural”. Véase: Trigo Represas, 43 Cahali, Yussef Said. Responsabilidade civil do
Felix A., La responsabilidad civil del Estado en Estado, 3.a ed., São Paulo: Revista dos Tribu-
el derecho argentino. Instituciones de derecho nais, 2007, p. 75, refiere al respecto: “En el
privado: Responsabilidad civil. Derecho de Estado de Derecho las garantías jurisdiccionales
daños. Responsabilidad de los profesionales. del individuo tiene una extensión considerable,
Responsabilidad civil de las personas jurídicas proporcional al grado de progreso jurídico del
y del Estado, t. 5, Lima: Grijley, 2006, p. 780. Estado; en un sistema integral de justicia, el
41 Atienza Navarro, M. Luisa, La responsabili- Estado no debe dejar sin reparación los sacrifi-
dad civil del juez, Valencia: Tirant lo Blanch, cios individuales injustamente soportados; si en
1997, p. 131. principio, el Estado no responde por sus actos

crecer el entendimiento en el sentido

que el Estado debe resarcir a la víctima IMPORTANTE
por los daños causados en el ejerci- Nuestro ordenamiento procesal ci-
cio de toda sus actividad inclusive la vil precisa dos tipos de actuaciones
jurisdiccional44; teniéndose en cuenta antijurídicas materia del proceso de
que la responsabilidad civil se consti- responsabilidad civil: actuación con
tuiría como garantía de los ciudadanos dolo y culpa inexcusable. Se estable-
para su resarcimiento de los posibles ce que la conducta es dolosa: “si el
Juez incurre en falsedad o fraude, o
daños ocasiones por actuación judicial si deniega justicia al rehusar o omitir
incorrecta. un acto o realizar otro por influen-
cia”, y que “incurre en falsedad o
6. Requisitos generales de la responsa- fraude, o si deniega justicia al rehu-
bilidad civil judicial sar o omitirán acto o realizar otro por
influencia”, y que “incurre en culpa
inexcusable cuando comete un grave
6.1. El comportamiento. La antijuridici- error de derecho, hace interpretación
dad de la conducta y la injusticia del insustentable de la ley o causa inde-
daño fensión al no analizar los hechos pro-
Una actuación antijurídica es aque- bados por el afectado”.
lla que infringiendo un deber legal u
obligación contractual causa un daño a Nuestro ordenamiento procesal civil
otro, sin que medie una causa de justi- precisa dos tipos de actuaciones antiju-
ficación de ese daño45.
rídicas materia del proceso de responsa-
bilidad civil: actuación con dolo y culpa
jurisdiccionales (en el sentido jurídico propio del inexcusable. Se establece que la conducta
concepto de responsabilidad), debe el garantizar
la integridad de la justicia que administra”. En: es dolosa: “si el Juez incurre en falsedad o
“Responsabilidade civil do Estado”. fraude, o si deniega justicia al rehusar o
44 De Souza Laspro, Oreste Nestor, A responsa-
bilidade civil do Juiz, São Paulo: Editora Dos
omitir un acto o realizar otro por influen-
Tribunais, 2000. p. 93, señala al respecto: “La cia”, y que “incurre en falsedad o fraude,
responsabilidad por la función jurisdiccional o si deniega justicia al rehusar o omitirán
es típica y de ineludible incumbencia del
Estado y en el Moderno Estado de Derecho acto o realizar otro por influencia”, y que
el Poder Público no apenas se regula por el “incurre en culpa inexcusable cuando
derecho, sino también esta sobrepuesto, for- comete un grave error de derecho, hace
mal y materialmente, además de reconocerse
derechos de los individuos contra el Estado, interpretación insustentable de la ley o
inexistiendo cualquier razón jurídica para ale- causa indefensión al no analizar los he-
jarse la responsabilidad del Estado en virtud de
los actos jurisdiccionales”. La traducción fue
chos probados por el afectado”.
efectuada por el autor del presente artículo. • Causas de justificación: Las causas
45 López Mesa, Marcelo J., Presupuestos de la
responsabilidad civil, Buenos Aires: Astrea, de justificación son aquellas que
2013, p. 286. excluyen la antijuridicidad. El

Actualidad
Código Civil, en su artículo 1971, que ha sufrido una persona sea reparado
establece las causas de exoneración por alguien, se traslade económicamen-
de la responsabilidad en el ejercicio te a otro47; es decir, es la respuesta a la
regular de un derecho, señalando pregunta de qué porque el agente debe
dichos supuesto. Siendo que aun indemnizar este daño, pudiendo ser
cuando exista intención de causar entre otras: por culpa, riesgo y abuso de
el daño, la ley no responsabiliza a su derecho, siendo este el fundamento del
autor. También se presenta cuando deber de reparar.
existe un acuerdo pre-determinado 1) La culpa: Debe entenderse la cul-
de irresponsabilidad, o cuando no pa en el sentido de negligencia,
habiéndolo, la victima actúa de tal
descuido, imprudencia, desidia,
manera que no cabe duda de que ha
falta de precaución, esto es, daños
decidido asumir voluntariamente el
cometidos sin intención, actuando
riesgo, es la llamada asunción del
con descuido y descuido entre
riesgo. Igualmente lo encontramos
otros supuestos. Fundándose en
cuando existe seguros obligatorios
no haber tomado las medidas para
que liberan a la persona normal-
evitar el daño que aparecía como
mente responsable de cualquier
previsible48.
responsabilidad ulterior si este se
encontrara asegurado conforme lo Debe señalarse que para un sector
prescribe la Ley, pudiendo la víc- de la doctrina italiana la culpa49
tima solo reclamar indemnización “no debe ser entendida como un
al seguro. Debe señalarse que los juicio de reproche subjetivo del
supuestos descritos tiene el efecto comportamiento (y por consiguien-
de escudo al juez, salvo el último te el examen del comportamiento
supuesto, que se implantase un psicológico del agente y de sus dotes
seguro obligatorio por riesgo o personales de inteligencia y pruden-
responsabilidad judicial. cia), sino como la relación entre el
comportamiento dañino y aquel
6.2. Factor de atribución (la culpa) requerido por el ordenamiento, en
las mismas circunstancias concretas,
Este elemento46 se constituyen en
las razones que justifican que el daño
46 Que es un factor que determina finalmente 47 Zavala De Gonzáles, Matilde, Resarcimiento

la responsabilidad civil, una vez que se hayan de daños. Daños a las personas, “Integridad
presentado en un supuesto concreto de un espiritual y social”, t. 2-C, Buenos Aires:
conflicto social los requisitos antes mencio- Hammurabi, 1995, p. 64.
nados de antijuricidad, el daño producido y 48 López Mesa, Presupuestos de la responsabilidad
la relación de causalidad, constituyendo este civil, ob. cit., p. 522.
el fundamento del deber de indemnizar con- 49 Como hace referencia Salvi, Cesare citado
forme lo refiere el Maestro Lizardo Taboada por Espinoza Espinoza, Derecho de la res-
Córdova anteriormente citado. ponsabilidad civil, ob. cit., p. 195.

con el fin de evitar la lesión a inte- de la observancia regular de sus

reses ajenos”. obligaciones legales
En tanto, para Savatier, la culpa 2) El dolo: El dolo se constituye en un
consiste en el incumplimiento de elemento volitivo, debiendo existir
un deber conocido por el agente; la voluntad de dañar. Para que un
para Colombo, es la no previsión de hecho sea doloso no basta con que
un evento perfectamente previsible, su autor se lo haya representado
en el instante en que se manifiesta como ilícito y lo haya conocido en
el agente; para Paniol, significa sus características externas, sino que
actuar como no debería, violando además debe ser “querido”, en el
la norma persistente50. sentido de que la voluntad del sujeto
Debe señalarse que, con relación debe estar dirigida a su realización52.
a la actividad jurisdiccional, es Modernamente la doctrina se en-
importante indicarse que muchas cuentra encaminada en el sentido que
legislaciones extranjeras limitan la aleja la conciencia de causar el mal, como
responsabilidad del juez solamente elemento esencial de la conducta dolosa,
a las hipótesis de culpa grave. Incu- restringiéndola a la ciencia inequívoca
rriéndose en responsabilidad civil del resultado. “Para la caracterización
solamente el juez que actúe con la del dolo no hay persona u oficio, que
conciencia de ocasionar el daño, y se establece para el agente, tiene el pro-
se impone el consiguiente resarci- pósito de causa el mal. Basta verificar si
miento. Pudiéndose establecer que el procedió conscientemente y que su
el juez actúa con culpa, cuando comportamiento pueda ser lesivo”53.
sin intención de ocasionar daño a
tercero, provoca un resultado lesivo 6.3. La relación de causalidad
para este a consecuencia de su vul-
neración de normas de conducta o La relación de causalidad o nexo
por la inobservancia o imprudencia causal implica que, para que el daño
o diligencia debida51, que lo aleja pueda ser objetivamente atribuido a
la acción u omisión de un sujeto —en
este caso del juez funcionario—, deberá
50 Citados por Souza Laspro, Oreste Nestor,
ob. cit., p. 238. Traducción efectuada por el
siempre existir ese trazo común que vin-
autor del presente artículo. cule esa conducta y al daño debidamente
51 Valdivia Rodríguez, Carlos Manuel, “Re- acreditado.
flexiones sobre la actualidad de la responsa-
bilidad civil del juez en la expedición de sus
decisiones”, en Revista de Derecho Sociedad
Jurídica. Homenaje a los 50 años de la Facultad 52 Peña Lopez, citado por López Mesa, Pre-
de Derecho y ciencias políticas de la Universidad supuestos de la responsabilidad civil, ob. cit.,
Nacional Federico Villareal. Asociación Civil p.505.
Seminario Jurídico de Estudios Jurídicos, Lima: 53 Souza Laspro, A responsabilidade civil do Juiz,
Mayo del 2017, p. 32. ob. cit., p. 234.

Actualidad
Iturraspe54, cuando afirma que es consagran una acción directa, autó-

posible en un plano teórico imaginar noma, distinta que importa volverse a
que en el acto judicial erróneo el juez es revisarse la decisión errada o equivocada,
la única causa del perjuicio; pero ello, en pero no para efectos de quitarle eficacia,
la realidad, no es lo habitual o normal, sino únicamente para compensarse los
pues el error es cometido por el direc- perjuicios sufridos por uno de los liti-
tor del proceso, en un juicio en el cual gantes inmersos en un proceso judicial.
hay parte y contraparte enfrentadas; en Encontrándose prevista en nuestro orde-
medio, por lo ordinario, de un debate namiento como una acción o demanda
polémico y donde los argumentos son autónoma, que podrá intentarse con
abundantes y encontrados. Donde lo éxito cuando no se encuentre abierta
diario no es la cuestión de derecho pura, la causa que originó el error judicial,
sino la cuestión donde hechos y dere- debiéndose para ello haberse agotado
chos se entremezclan, condicionándose los recursos buscándose la subsanación
respectivamente. Donde, asíimismo, del error judicial y, por ende, que se
las partes, a través de sus abogados, han trate de una decisión definitiva, dado
asumido posiciones que muchas veces que muchas puede interpretarse la no
no responden a la verdad sino a la con- interposición de los recursos como una
veniencia; y, para ello, han “novelado” renuncia la acción indemnizatoria; lo
o acomodado los hechos, tratando de cual no implica que ello solo abarcará
lograr la credibilidad del juez, de ganar errores cometidos en la sentencia defi-
su confianza, y el derecho que invocan nitiva, sino también durante el trámite
también apunta a servir a la “especie” así del proceso.
amañada. De donde, al lado del daño
que reconoce una causa única, puesta En tal sentido, podemos mencionar
por el agente, en la hipótesis el juez, a que solo se encuentra contemplado cons-
través de su yerro, podemos concebir un titucionalmente la indemnización por los
daño nacida de causas distintas o bien errores derivados de los procesos penales
de causas múltiples o plurales. y por detenciones arbitrarías, a través de
una ley que tiene muchas deficiencias;
la cual regula la indemnización por los
7. Error judicial y sus limitaciones
normativas errores judiciales que lo contempla la Ley
N.° 24973 y su reglamento establecido
La reparación del error judicial en en la Resolución N.° 001-90-FNI, que
algunas legislaciones de Europa y América regula la indemnización por errores
judiciales y detenciones arbitrarías55, el
54 Citado por Salazar Ventura, Ángela María,
La responsabilidad civil del juez, tesis para 55 En esta ley se establece que tiene derecho a
optar el grado de magíster en Derecho Civil indemnización por detención arbitraria quien
y Comercial, Lima: Universidad Nacional es privado de su libertad por la autoridad
Mayor de San Marcos, 1999. policial o administrativa sin causa justificada

cual establece que se encargará del pago la finalidad de dicha norma toda vez que
de las indemnizaciones56, siendo correcta se pretendió crear un Fondo Nacional a
efectos de indemnizar a las víctimas por
o existiendo está si se excede de los límites errores judiciales. Sin embargo, dicha
fijados por la Constitución o por la sentencia. norma presenta una serie de limitaciones,
También tiene derecho a indemnización quien
no es puesto oportunamente a disposición
dado que dicho Fondo en la realidad
del juez competente dentro del término es- no funciona, toda vez que no se ha
tablecido por la Constitución. Asimismo, se implementado hasta la actualidad y
establece que tienen derecho a indemnización
por error judicial: los que luego de ser con- presenta una serie de limitaciones, como
denados en proceso judicial, hayan obtenido el hecho de que no tiene un fondo ads-
en juicio de revisión resolución de la Corte
Suprema que declara la sentencia errónea
crito a ningún pliego presupuestal y que
o arbitraria y los que hayan sido sometidos no contempla todos los casos, siendo
a proceso judicial y privados de su libertad en muchos casos las indemnizaciones
como consecuencia de éste y obtenido poste-
riormente auto de archivamiento definitivo o pagadas con fondo de naturaleza distinta,
sentencia absolutoria. después varios años de requerimiento al
56 Señalándose en la norma bajo comentario que Estado del cumplimiento de la sentencia
los recursos del fondo, se constituirán por:
a. El aporte directo del Estado, equivalente ejecutoriada y se prefiere en muchos
al 3 % del Presupuesto Anual asignado casos optar por accionarse un proceso
al Poder Judicial. de responsabilidad civil contra el juez o
b. Las multas impuestas a las autoridades
judiciales, cuando hayan incurrido en jueces que emitieron la decisión.
error por festinación del trámite judicial.
c. Las multas que se impongan a las au- Sin embargo, este Fondo que fue
toridades policiales o administrativas creado solo para el ámbito penal, y no
que hayan cometido o coadyuvado a para otro tipo de errores judiciales que
cometer la detención arbitraria, en los
locales policiales o en otros. puedan provenir de otro tipo de proce-
d. Las multas que se impongan a las per- sos, habiéndose hecho una diferencia
sonas que bajo falsos cargos procuraren
la detención arbitraria o coadyuvaren a
por parte del legislador. Consideramos
ella maliciosamente. que tal diferencia radica en el hecho de
e. Los que perciba por concepto de inte- que en los procesos penales, al cometerse
reses sobre sus depósitos y
f. Los que perciba por concepto de dona- un error judicial, el bien que se vulnera
ciones. es la libertad individual, que es un de-
Asimismo, se dispone que los miembros que recho absoluto por parte de los ciuda-
deberían integrar dicho fondo, sean:
a) Un representante del Ministerio de danos. En tal sentido, si, por ejemplo,
Justicia. hacemos un paragón con los procesos
b) Un representante de la Corte Suprema de
Justicia.
civiles, tendríamos que en ellos se vulne-
c) Un representante del Fiscal de la Nación. ra el patrimonio de las personas, que por
d) Un representante de la Federación del supuesto es del todo considerable, pero
Colegio de Abogados del Perú; y
e) Un representante del Colegio de Abo- al poner en una balanza entre la libertad
gados de Lima. personal y el patrimonio personal, el

Actualidad
legislador ha optado únicamente por procurador público correspondiente

proteger la libertad personal. inicie proceso judicial para obtener, a
Debe indicarse que existen dos pro- su vez, el resarcimiento57 de los daños y
yectos de Reforma a la Ley N.° 24973 perjuicios ocasionados .
archivados en el Congreso de la Repú-
blica, uno de los cuales es el Proyecto IMPORTANTE
de Ley N.° 2176/2007-CR, presentado
por el congresista de la República José Para que se produzca el error judicial
Macedo Sánchez, y el otro contenido en es necesario que exista una o varias
el Proyecto de Ley N.° 5004/2015-CR, respuestas correctas o soluciones al
problema jurídico contenido en el
presentado con fecha 19 de noviembre caso planteado, y si pese a ello el juez
del 2015 por el congresista Rennan Espi- no considera dichas respuestas; de-
noza Rosales, que no modifican comple- biendo tenerse en cuenta que no se
tamente los alcances de dicha ley, man- trate de un caso difícil que requie-
teniéndose este fondo pero denominado ra de una motivación o justificación
externa en el que deberá dilucidarlo
como Fondo Nacional Indemnizatorio de
aportando argumentos que doten de
errores judiciales y detenciones arbitrarias. solidez a su decisión.
En el primer proyecto antes descrito,
bajo similar estructura que anterior, pero
ahora considerándose el aporte directo
del Estado y lo interesante es que esta- 8. Análisis de la responsabilidad del
blecen el derecho de repetición contra juez en nuestro ordenamiento
los jueces y fiscales que se haría efectivo La Constitución Política de 1993
a través de los procuradores públicos. vigente establece en su artículo 139 lo
Considero, en tal sentido, que de- siguiente: “Son principios y derechos
bería crearse una Ley de responsabilidad de la función jurisdiccional: inc. 7) La
del Estado por errores judiciales, que indemnización en la forma que determi-
comprenda a todos los perjudicados con ne la ley, por los errores judiciales en los
derecho a una indemnización a cargo procesos penales y por las detenciones
del Estado, estableciéndose como úni- arbitrarías, sin perjuicio por la detención
ca exclusión los casos de hecho fortuito a que hubiere lugar”.
o fuerza mayor, o la conducta dolosa o En tanto, la Ley Orgánica del Poder
culposa del perjudicado, el cual se cons- Judicial reconoce la Responsabilidad
tituya por una partida directa asignada
por parte del Estado para el pago de las 57 Valdivia Rodríguez, Carlos Manuel, “Eva-
reparaciones a las víctimas por el error luación de la responsabilidad civil derivada
judicial y que se establezca el derecho del error judicial materializada den las deci-
siones judiciales”, en Revista Gaceta Civil &
de repetición, fijada la responsabilidad Procesal Civil, n.° 55, Lima: enero del 2018,
personal del magistrado, para que el pp. 179-200.

Civil de los jueces en los artículos 192 juez o jueces colegiados que expidieron
y 200 de la Ley, sin regularla especí- las resoluciones causantes del agravio.
ficamente, señalándose en su artículo Percibiéndose claramente de dichos ar-
192: ”Los Magistrados comprendidos tículos que nos encontramos frente a un
en la carrera judicial, responden penal caso de responsabilidad civil de la perso-
o civilmente en los casos y en la forma na jurídica Estado a través de su órgano
determinada en las leyes administrativas jurisdiccional (juez). En igual situación,
de conformidad con lo establecido por se encuentran los representantes del Mi-
la Ley”; y el artículo 200: “Los miem- nisterio Público, cuya responsabilidad
bros del Poder Judicial son responsables en algunos casos se encuentra prevista
civilmente por los daños y perjuicios que en el Código Civil; asimismo puede
causan, con arreglo a las leyes de la ma- también incurrir en responsabilidad el
teria. Son igualmente responsables por Secretario Judicial59.
los delitos que comentan en el ejercicio Se prescribe como plazo de cadu-
de sus funciones. Las acciones derivadas cidad de tres meses para interponerse la
de esta responsabilidad se rigen por las demanda60; tramitándose este tipo de
normas respectivas”. Existiendo una
responsabilidad penal y administrativa 59 Si tenemos en cuenta lo prescrito por el artículo
de los jueces, pero la norma acotada no 376 del Código Procesal Civil, que establece
su responsabilidad en elevar los autos que
señala las diferencias y nos remite a la hayan sido apelados, dentro de cinco días
Ley de la materia; asimismo la vigente de concedida la apelación o adhesión, bajo
Ley de la carrera Judicial aprobada por responsabilidad, si bien es cierto ello puede
entenderse que se hace referencia a la respon-
Ley N.° 29277, en su artículo 43, recoge sabilidad disciplinaria, sin embargo, no es óbice
la misma redacción. para también se le pueda responsabilizar civil-
mente como sostiene acertadamente Espinoza
Como sostiene Espinoza Espino- Espinoza, Derecho de la responsabilidad civil,
za , el Código Procesal Civil regula que
58 ob. cit., p. 900; al respecto, debo comentar
también que recuerdo, un caso que conocí, en
el juez es civilmente responsable cuando el cual fue demandado un secretario judicial,
en ejercicio de su función jurisdiccional por haber causado daños indemnizables al
causa daño a las partes o a terceros, al haber realizado por error el lanzamiento en un
centro comercial de una tienda sobre la cual
actuar con dolo o culpa inexcusable, sin no tenía mandato alguno del Juzgado para su
perjuicio de la sanción administrativa lanzamiento, disponiendo para tener acceso a
o penal que merezca (art. 509). Esta la misma se proceda a la ruptura de las chapas y
la puerta metálica, retirándose todos los enseres
norma tiene que ser vista con el artículo y bienes que se encontraba en su interior, al
516 del mismo Código, que establece encontrarse esta contigua al Establecimiento
cuya desocupación si correspondía al tener
que la obligación del pago de daños y mandato judicial para ello.
perjuicios es solidaria entre el Estado y el 60 Que serán contabilizados desde que quedó
ejecutoriada la resolución que causó daño,
58 Espinoza Espinoza, Derecho de la responsa- como lo regula el artículo 514 del Código
bilidad civil, ob. cit., p. 898. Procesal Civil.

Actualidad
acción en la vía de proceso abreviado, Debe referirse que no existe ju-

que es un proceso más o menos lato, se risprudencia formada en esta materia
dispone la intervención del Ministerio en la cual se haya declarado fundada,
Público, y se establece como factor habiéndose desestimado las demandas,
de atribución: el dolo y la culpa grave, eximiéndose de responsabilidad al juez,
proveyéndose una multa a quién actúa alegándose su “independencia”, “poder
con malicia o si durante el proceso ha discrecional” o “asunto jurídicamente
difundido información a través de me- difícil”, y por no haberse probado la
dios de comunicación masiva que afecte “culpabilidad” del magistrado que in-
el honor del juez demandado. curre en la actividad dañosa que hace
La competencia actualmente con- prácticamente imposible que pueda
forme al artículo 511 del Código Proce- prosperar una demanda de responsabi-
sal Civil se establece en primera instancia lidad civil de este tipo, lo cual considero
del juez especializado en lo civil o el juez un criterio erróneo, al no existir una
mixto en su caso para conocer este tipo clara noción de los juzgadores de los
de procesos; inclusive si la responsabi- presupuestos de este tipo responsabili-
lidad fuera atribuida a los jueces de las dad civil judicial, soslayándose el com-
cortes superiores y de la Corte Suprema, portamiento del juez y haciéndose así
lo cual me parece una medida acertada, ilusorio este tipo de proceso, basándolo
dado que la Corte Suprema de Justicia sólo en el principio de independencia
debe asumir su rol de ser exclusivamente judicial.
sede casatoria, dado que anteriormente
a dicha modificatoria legislativa esta ac- 9. La prueba de este tipo de responsa-
tuaba como una instancia de revisión de bilidad
las sentencias emitidas en primera ins- Debe señalarse, en cuanto a la
tancia por parte de las Salas Superiores61. prueba de los hechos en que se funda la
pretensión esgrimida, del error judicial,
61 Anteriormente conforme a lo establecido por la que actúa como causa productora de
Resolución Administrativa N.° 399-CME-PJ, la consecuencia dañosa, y de índole y
se reconocía la competencia para este tipo de
acción en Primera Instancia a la Sala Transitoria cuantía de los perjuicios, son de aplica-
Superior Contencioso Administrativo de las ción los principios generales en materia
acciones de responsabilidad civil de los del onus probandi, pesando la carga de la
Jueces, proveyéndose (conforme al artículo
511 del Código Procesal Civil), que refiere prueba sobre quién invoca la existencia
que cuando la responsabilidad se atribuya a de un “entuerto” y de un daño irrogado
un Juez Civil, Juez de Paz Letrado o Juez de por su causa, sin perjuicio del deber
Paz, es competente la Sala Superior Civil del
distrito judicial correspondiente y cuando se
trate de responsabilidad atribuida a vocales de Administrativa antes citada, le corresponde-
la Corte Suprema y de las Cortes Superiores es ría conocer estos casos a la Sala de Derecho
competente la Sala Civil de la Corte Suprema Constitucional y Social Permanente de la
(debe señalarse que estando a la Resolución Corte Suprema de Justicia de la República).

de colaboración, nacido de la buena son en este orden ideas conceptos co-

fe procesal, que le compete a ambas rrelativos64.
partes en la búsqueda de la verdad, cuya Dromi65 refiere que “la responsa-
desatención62. bilidad del Estado es un propio de la
Sin embargo, es poco probable que personalidad del Estado y tiene lugar
en este tipo de proceso pueda existir cuando éste causa un daño material o
algún tipo de colaboración por la propia moral, a través del obrar de sus agentes
naturaleza del mismo, dado que por un estatales en los supuestos que la conduc-
lado tenemos como demandados al juez ta de ellos le es atribuible”; por ende,
que sería el autor material y por otro lado la responsabilidad patrimonial por la
al Estado (representado por el procurador responsabilidad civil derivada de los
público), los cuales buscarán que el pro- actos judiciales correspondería asumirla
ceso se ciña a las reglas de la carga de la al Estado-juez.
prueba, que, en doctrina, distingue dos Mosset Iturraspe señala los variados
conceptos relativos a la carga de la prueba: criterios con los que se pretende sostener
Formal, referente a las reglas de distribu- la responsabilidad del Estado: a) la jus-
ción de la carga de la prueba, basados ticia, que apunta a restituir la igualdad,
en el principio de aportación de parte; el equilibrio y el orden; b) la equidad,
y otro, material, como regla de juicio, como dichosa correctora de la ley, al decir
fundamentándose en la obligación que de Aristóteles; el bien común o bien de
tiene el juez de decidir el litigio63. la comunidad; la solidaridad humana;
y desde un ángulo más próximo, se han
10. Fundamentos de la responsabilidad sostenido las teorías de la representación;
patrimonial del Estado-juez organicista y del riesgo creado. Señala que
El Estado no puede ser irrespon- la teoría de la representación se la califica
sable dentro de un Estado de derecho, como privatista o nacida en el derecho
siendo el mismo el fundamento de la civil. Conduce a una responsabilidad
responsabilidad del Estado, se trata del indirecta del principal Estado, por el
Estado-admnistrador, Estado-legislador hecho de sus dependientes, funcionarios
o el Estado-juez, en el cual no resulta o empleados. En su base se encuentra la
concebible un Estado irresponsable, lo idea de la culpa, en la elección o en la
contrario implicaría un contrasentido. vigilancia del subordinado.
Estado de derecho y responsabilidad
64 Mosset Iturraspe, Responsabilidad del Estado
por errores judiciales, Santa Fe: Rubinzal y
62 Mosset Iturraspe, Error judicial, ob. cit., Culzoni Editores, 1986, p. 126.
p. 189. 65 Dromi, José Roberto citado por Amaral
63 Rodrigo Rivera, Morales, La prueba: Un Dergint, Augusto, Responsabilidade do Estado
análisis racional y práctico, Madrid: Marcial pelos atos Judiciais, São Paulo: Revista Dos
Pons, 2011, p. 129. Tribunais, 1994, p. 34.

Actualidad
Dicho autor66 hace referencia al Todas las teorías nos ayudar a fun-
fallo de la Corte Suprema de la Na- damentar la responsabilidad estatal. Si
ción67, que señala: “Comprometen la partimos de que el Estado quien inviste
responsabilidad del Estado los hechos al juez para realizar una función que
que lesionen a los particulares, cuando a aquel corresponde, que la relación
ocurren en la prestación de un servicio procesal se traba con el Estado y no con
público, si se debe al comportamiento la persona del juez; pues es el Estado
irregular y hasta exorbitante de los quien se hace presente a través de la
funcionarios estatales, cuya selección y persona del juez, y es aquél a quien se le
aptitud y vigilancia, en todo caso, no atribuye la función jurisdiccional y no
incumbe a los administrados”. al magistrado; que el servicio que el juez
La teoría organicista pone el acen- presta no le es en razón de un contrato
to en la representación con base en el que haya celebrado con el litigante o
encargo; esta idea se origina con Gierke imputado. En consecuencia, el Estado
en el derecho público: el daño causado a en última instancia es el llamado a res-
un particular se imputa directamente al ponder por las facultades que entrega,
ente, de cuya organización forma parte esto es, velar por la adecuada prestación
el funcionario causante del mismo. La de servicio público, la adecuada selec-
persona jurídica es un conjunto de órga- ción de los magistrados a quién delega
nos y lo que hace un órgano lo hace en este poder, la capacitación permanente
nombre de toda la persona jurídica. La de los magistrados que elige. El Estado
tesis del “riesgo creado”, preconizada por sabe que puede cometer errores, pero el
Duguit en el campo del derecho público, poder de juzgar resulta necesario para la
y que sostiene: “La responsabilidad del sociedad, y en contrapartida la sociedad
Estado no se puede edificar más que no puede verse desprotegida por los
sobre la idea de un seguro social sopor- perjuicios que se pudieran ocasionar a
los litigantes en el ejercicio de la función
tado por la caja colectiva, en provecho de
jurisdiccional, además está en mejor si-
aquéllos que sufren un perjuicio origina-
tuación para diluir estos costos sociales.
do por el funcionamiento de los servicios
públicos, que se realiza en provecho de
todos. Para juicio del autor citado, no es 11. Conclusiones
éste fundamento de la responsabilidad • La posibilidad de que los jueces pue-
estatal sino factor de atribución68. dan equivocarse en sus decisiones y
de las consecuencias jurídicas que
66 Mosset Iturraspe, Responsabilidad del Estado
derivan están recogidos en diversos
por errores judiciales, ob. cit., p. 70. convenios internacionales, consti-
67 Causa “Valenzuela, L. R. contra Provincia de tuciones o diversas leyes, como por
San Luis: Fallos: 252: 195. ejemplo en el pacto internacional
68 Citado por Salazar Ventura, La responsabi-
lidad civil del juez, ob. cit.
de San José de Costa Rica; siendo

aceptada la idea de la falibilidad ra de una motivación o justificación

humana cuya subsanación se pro- externa en el que deberá dilucidarlo
cura a través de las revisiones que aportando argumentos que doten
efectúan los jueces jerárquicamente de solidez a su decisión.
superiores a los que emitieron dicha • De los dispositivos legales antes
decisión; siendo muchos de dichos citados, pareciera que solo estuviera
errores atribuidos, entre otros fac- garantizado el derecho a ser indem-
tores, a la falta de una adecuada nizados por una decisión “arbitra-
preparación técnica del juzgador ria” expedida en un proceso penal o
y, en otros, debido a su actuación que determine una detención provi-
dolosa o culposa. Estos últimos soria. Pero, siguiéndose la jurispru-
generan responsabilidad civil en dencia constitucional que reconoce
nuestro ordenamiento. la existencia del implícito principio
• El error judicial es aquel producido de interdicción de la arbitrariedad, es
por la decisión jurisdiccional emiti- claro que la decisión judicial arbi-
da por parte del juez, contenida en traria no es patrimonio exclusivo de
una resolución, en el ejercicio de los procesos penales, puesto que la
potestad de juzgar cuyas consecuen- manifestación de cualquier acto de
cias perjudiciales no han logrado poder en el ámbito judicial puede
hacerse cesar por defecto de los generarla. Por lo cual, frente al dere-
medios procesales ordinariamente cho constitucional de toda persona
previstos a ese fin en el ordena- a ser indemnizada por una sentencia
miento, encontrándose enmarco arbitraria, puede desprenderse otro
dentro de la responsabilidad civil derecho subyacente, que es el de la
que ha sido estudiada en principio protección de la persona frente a las
como una de las formas de control decisiones judiciales arbitrarias; al
del Poder Judicial a través de sus calificarse la decisión judicial como
órganos jurisdiccionales, como arbitraria, después de una previa
contrapeso a la independencia del acción de control sobre dicho acto
juez, valor reconocido en un Estado jurisdiccional, abrirá paso a la res-
de derecho. ponsabilidad civil del magistrado
• Para que se produzca el error judicial por su expedición.
es necesario que exista una o varias • El juez del civil law no responde
respuestas correctas o soluciones al en los mismos términos que el
problema jurídico contenido en el resto de los ciudadanos, sino que
caso planteado, y si pese a ello el su responsabilidad está sometida a
juez no considera dichas respuestas; limitaciones tanto materiales como
debiendo tenerse en cuenta que no procesales. Los materiales se tradu-
se trate de un caso difícil que requie- cen en la limitación del concepto de

Actualidad
imputación a los supuestos de culpa reglamento establecido en la Reso-

grave o incluso dolo. Las procesales lución N.° 001-90-FNI, el mismo
se concretan en que, como ocurre que hasta la actualidad no ha sido
en el derecho francés, alemán e implementado y no cuenta con re-
italiano, no se puede reclamar di- cursos económicos asignados para el
rectamente al juez: el ciudadano ha pago de las sentencias ejecutoriadas;
de dirigirse contra el Estado y este prefiriéndose en ese contexto por las
después, por vía de regreso, contra víctimas del error judicial recurrir al
el juez. En tanto que se ha seguido proceso de responsabilidad civil del
un camino autónomo e indepen- juez, pese a las limitaciones descritas
diente por parte del derecho espa- que presenta dicho proceso; por lo
ñol, pues paralelamente a la acción cual debe efectuarse una reforma
contra el Estado se puede accionar legislativa inmediata en este aspec-
directamente contra el juez que ha to, para que así la acción indem-
causado daño por dolo o culpa. nizatoria cobre plena aplicación y
• Los procesos judiciales de indem- quede librada de los elementos que
nización por error judicial en afectaban su existencia práctica de
nuestro país ha tenido una apli- los derechos que esta acción está
cación casi nula, debido a la falta obligada a tutelar, no pudiendo
de implementación por parte del continuar sumida en la nebulosa
legislador de un sistema de repa- del subjetivismo y la malentendida
ración efectiva del Estado hacía interpretación, respetándose los
las víctimas del error judicial, así derechos de las personas al repararse
como la interpretación restrictiva de manera eficaz los errores judicia-
que se ha realizado al precepto les cometidos.
constitucional que la consagra,
entre otras razones, en el gran 12. Referencias bibliográficas
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