Teoría del Delito

I. TEORIA DEL DELITO

Zaffaroni: La teoría del delito atiende al cumplimiento de un cometido

esencialmente práctico, consistente en la facilitación de la averiguación de la
presencia o ausencia del delito en cada caso concreto.

La teoría del delito es la parte medular del Derecho penal. Conocerla, adentrarse
en ella, constituye el mecanismo más adecuado para familiarizarse con el ilícito,
renglón fundamental del universo jurídico, ya que se fundamenta en aspectos
teóricos que le permiten desarrollarse plenamente en el campo práctico.

CONCEPTO Y DEFINICIÓN DEL DELITO

Concepto: es la idea, forma y modo de ver el delito. Este se formula en

abundantes definiciones, que pueden ser agrupadas en: formales (o nominales),
sustanciales (o materiales).

Definición: Esa idea, forma o modo se expresa en una fórmula, llamada definición.
La definición debe indicar lo que es el delito y debe sintetizar los criterios.

CONCEPTO NOMINAL, SUSTANCIAL DEL DELITO

El concepto nominal o formal define al delito como una conducta humana que se
opone a lo que la ley manda o prohíbe bajo la amenaza de una pena. Es la ley la
que establece que hechos son delitos, fija caracteres delictuales a un hecho, si en
algún momento esta ley es abrogada el delito desaparece. El delito es artificial.

ELEMENTOS PRIMARIOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO

1. Presupuesto legal o Tipo Penal: El tipo penal es el contenido

eminentemente descriptivo de la norma penal, es la previsión legal que
individualiza la conducta humana penalmente relevante.
2. Sujetos: Son aquellos que intervienen en la ejecución del delito.

• Activos(los que participan en su realización); es la persona física que comete

el Delito, llamado también; delincuente, agente o criminal. Será siempre una
persona física, independientemente del sexo, edad, (La minoría de edad da
lugar a la inimputabilidad), nacionalidad y otras características.
• Autor intelectual; aquel que piensa o planea el delito.
• Autor material; ejecuta o realiza la conducta delictiva.
• Coautor; participa como autor intelectual y material.
• Cómplice; auxilia o presta medios para la realización del delito.
• Encubridor; Aquel que calla la verdad del delito.
• Autor mediato; Aquel que se vale de los menores de edad o incapaces para
la realización del delito.
• Instigador; aquel que instiga, amenaza u obliga a otro a cometer un delito.
• Pasivos (los afectados); Sujeto pasivo es la persona física o moral sobre
quien recae el daño o peligro causado por la conducta realizada por el
delincuente. Se le llama también victima u ofendido, en cuyo caso una
persona jurídica puede ser sujeto pasivo de un delito, (patrimoniales y contra
la nación).
• pasivo del delito son aquellos que ven lesionado su bien jurídico con la
realización del delito.
• pasivo del daño aquellos que resintieron directamente la conducta delictiva y
no necesariamente vieron lesionado su bien jurídico.

3. Objetos

• Jurídico: son los derechos y garantías protegidas por la ley penal.

• Material: es la cosa o persona en la que recae la conducta delictiva.

4. Resultado típico

Es también conocido como la consumación delictiva; es decir, la ejecución plena

de la conducta, provocando la lesión del bien jurídico.

ELEMENTOS SECUNDARIOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO: GENERICOS:

acción, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad

ACCION

La acción consiste en actuar o hacer, es un hecho positivo, el cual implica que el

agente lleva a cabo uno o varios movimientos corporales y comete la infracción a
la ley por sí o por medio de instrumentos, animales, mecanismos o personas. La
posibilidad de cambio se da en los delitos frustrados como también en la tentativa.
Si es involuntario (caso fortuito) u ocurre en el fuero interno y no llega a
manifestarse, la acción se excluye del campo delictivo.

TIPICIDAD
La tipicidad es la adecuación, es el encaje del acto humano voluntario ejecutado
por el sujeto a la figura descrita por la ley como delito. Si la adecuación no es
completa no hay delito.

ANTIJURICIDAD

Es la oposición del acto voluntario típico al ordenamiento jurídico. La condición de

la antijuridicidad es el tipo penal. El tipo penal es el elemento descriptivo del delito,
la antijuridicidad es el elemento valorativo. El homicidio se castiga sólo si es
antijurídico, si se justifica como por un estado de necesidad como la legítima
defensa, no es delito, ya que esas conductas dejan de ser antijurídicas aunque
sean típicas.

CULPABILIDAD

La culpabilidad es la reprochabilidad de la conducta de una persona imputable y

responsable, que pudiendo haberse conducido de una manera no lo hizo, por lo
cual el juez le declara merecedor de una pena.

Para que haya culpabilidad (presupuestos) tiene que haber: Imputabilidad, dolo o
culpa (formas de culpabilidad) y la exigibilidad de una conducta adecuada a la
prohibición o imperatividad de la norma. Y por faltarle alguno de estos
presupuestos, no actúa culpablemente el autor, en consecuencia este está exento
de responsabilidad criminal.

ELEMENTOS ESPECÍFICOS DEL DELITO: tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad

Son propios de cada delito y permite diferenciarlos, y son la tipicidad, la

antijuridicidad y la culpabilidad. A través de estos se puede diferenciar el robo del
hurto, especialmente con la tipicidad. El robo es la apropiación de cosa mueble
ajena a través de la fuerza, el hurto es sin violencia ni fuerza.

ELEMENTO CIRCUNSTANCIAL DEL DELITO: la pena

Este elemento es el resultado del acto jurídico no cambia la naturaleza del delito,
pero influye en la punibilidad. Art.7 del Código penal señala: “delito es el acto u
omisión que sanciona las leyes penales…”

La pena (del latín “poena”, sanción) es la privación o disminución de un bien

jurídico a quien haya cometido, o intente cometer, un delito. Toda conducta típica
antijurídica y culpable es punible por regla, excepto cuando:

1) Existe excusas absolutorias, ej., leyes de perdón.

2) No hay condición objetiva de punibilidad, p. ej., el autor debe ser mayor de 18
años, sino solo se le aplica una medida de seguridad.

3) No hay condición de perseguibilidad, p. ej., en la violación de mujer mayor de

edad, necesita demanda.

La causa de la pena es el delito cometido. La esencia es la privación de un bien

jurídico. El fin es evitar el delito a través de la prevención general o especial.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONCEPTO DEL DELITO

El delito fue siempre una valoración de la conducta humana condicionada por el

criterio ético de la clase que dominaba la sociedad. Los conceptos se desarrollan
en los siglos XVIII, XIX y XX, que se describen a continuación.

Concepto jurídico: (Romagnosi, Carmignanni, Carrara) El delito es la infracción

de la ley del Estado promulgada para proteger la seguridad ciudadana, resultante
de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y
políticamente dañoso.

Carrara el delito es un ente jurídico (creación de la ley) y no un fenómeno social

(ente de hecho). Es un ente jurídico porque es una contradicción entre el hecho
del hombre y la ley. Por eso no se define como acción sino como infracción, lo que
supone la antijuridicidad la esencia del delito y no solo su elemento.

Con acto positivo se refiere las acciones voluntarias humanas. Con acto negativo,
se refiere, a un “no hacer” lo que la ley manda a hacer, o sea a la omisión.
Moralmente imputable, significa a que el hombre comete el delito en base a su
libre albedrío, el hombre puede escoger entre la comisión de un delito o no. Con
políticamente dañoso se refiere a que el delito al violar los derechos de otra
persona, también está perjudicando a la sociedad.

Este concepto jurídico no es aceptado, porque el delito no es algo creado por la

ley, la ley solo la define, es más, sólo las describe, en el tipo, el delito es un hecho
humano, aparece con el hombre, y desaparecerá con él. El delito es al hombre
como la enfermedad a él.

Concepto filosófico: (Pellegrino rossi, Franck, Pessina : Escuela Clásica). El

delito es una violación de un derecho fundado sobre la ley moral. Para esta
concepción el delito consiste en la violación de un deber. La pretensión de validez
es socavada porque lo que lo que ayer fue delito deja de serlo con el paso del
tiempo y con la abrogación de la ley que lo concibió como delito. Esto ocurrió con
el adulterio que era un delito que contravenía el deber de fidelidad, hoy ya no es
delito sino, es simplemente una causal de divorcio.
Concepto sociológico: (Rafaél garófalo. Enrico ferri, tarde, colanjanni, durkheim:
Escuela positivista). El delito es la lesión de los sentimientos altruistas
fundamentales de piedad y probidad en la medida media en que son poseídos por
la comunidad y en la medida media en que son indispensables para la adaptación
del individuo a la sociedad. Aunque esos sentimientos son inherentes al ser
humano, no son los únicos. Este concepto rechaza lo que la ley considera como
delito.

Concepto dogmático: (binding, beling, mayer, mezger). El delito es la acción u

omisión voluntaria típicamente antijurídica y culpable.3 Enumera los elementos
constitutivos del delito.

El delito es un acto u omisión voluntaria, quedan descartadas las conductas que

no son conducidas por la voluntad, como las conductas por fuerza irresistible, acto
reflejo o situaciones ajenas a lo patológico (sueño, sonambulismo, hipnotismo). En
estos supuestos no existe conducta, por tanto no hay delito.

-El concepto dogmático del delito tiene origen en la Teoría De Las Normas de Karl
Binding que dice que el delincuente viola la norma no la ley. La norma es un deber
ser: “no matarás”. El deber ser guía a lo que es bueno y que es lo malo. La ley es
un ser, o sea la ley positiva “El que matare tendrá 30 años de…”. El delito vive en
el ser, o sea en la ley, no lo viola. Es más, el delito es ser, es una conducta
positiva. Más tarde, Mezger, se ayuda de la Teoría Del Tipo de Beling que dice
que cuando se viola la norma, el acto debe encajar en lo descrito por la ley como
delito, es decir el acto debe encuadrarse al tipo penal.

El delito es un acto típico, todo acto humano para considerarse como delito debe
adecuarse al tipo penal. Es decir debe haber tipicidad. El delito es un acto
típicamente antijurídico, esta en oposición a la norma jurídica, debe lesionar o
poner en peligro un bien jurídicamente protegido.

Un acto típicamente antijurídico puede dejar de ser tal si median las Causas de
Justificación de la acción:

1. Estado de Necesidad (Defensa legítima, Hurto famélico). Se justifica en

caso de estado de necesidad, Ej., la legitima defensa, el hurto famélico. En
la legitima defensa el agredido puede matar a su agresor, esto no es
homicidio, el acto humano voluntario de defensa típicamente antijurídico
(homicidio) deja de ser tal porque había un estado de necesidad extrema de
defensa de la vida propia. En el hurto famélico no hay delito, porque el que
estaba por morir por hambre hurta porque hay una necesidad extrema de
sobrevivir. La violación de un derecho ajeno no es delito porque se justifica
que con esa violación se salva otro bien más importante : la vida del ladrón.
 2. Ejercicio de un derecho, oficio o cargo.

3. Cumplimiento de la ley o de un deber.

El acto típicamente antijurídico deber ser culpable. Para que la culpabilidad

pueda ligarse a una persona, debe existir los siguientes elementos de
culpabilidad : imputabilidad, dolo o culpa y exigibilidad de un
comportamiento distinto, pero la conducta deja de ser culpable si median
las Causas de Inculpabilidad como : el caso fortuito, cumplimiento de un
deber o un estado de necesidad (ej., legítima defensa, hurto famélico)[2]. Si
al acto típicamente antijurídico le falta algún elemento de la culpabilidad o
se dio alguna causa de inculpa bilidad el delito deja de ser tal, no hay delito.
El último elemento constitutivo del delito es la punibilidad que es la
privación de un bien jurídico a quien haya cometido, o intente cometer, un
delito. Un acto típicamente antijurídico y culpable debe ser sancionado con
una pena de carácter criminal.

Causas de Impunidad:

1) Que el autor sea menor de 18 años. Si bien ya es imputable por ser mayor
de 16 años, pero es inpunible, no se lo puede encarcelar, se lo lleva a una
casa de reforma (CP, 79). Se le aplica solo una Medida de Seguridad
2) Ley absolutoria que deje sin efecto la sentencia condenatoria ejecutoriada.

Concepto causalista: Este concepto se basa en la conducta como un elemento

primordial del delito, entendida como la acción u omisión que provoca el daño o la
puesta en peligro del bien jurídico, siendo la acción que interesa al Derecho Penal
aquella que genera la violación a la norma y la lesión del bien tutelado. Plantea
que el delito se integra por tres elementos: la conducta, el nexo causal y el
resultado.

La teoría causalista ha sido criticada debido a que limita la conducta a la acción

que produce meramente un resultado, sin contemplar otros factores que pueden
estar involucrados, como la intención y la prevención.

Concepto Finalista: Para los finalistas, la esencia de la conducta se presenta en

la medida en que se convierte en el ejercicio final.

La finalidad obedece a la capacidad del hombre de prever, dentro de límites

razonables, las consecuencias de su comportamiento; por lo que la intención se
convierte en un elemento indispensable. El sujeto activo, al ejecutar la conducta,
tuvo la oportunidad de planearla y estar consciente del resultado que obtendrá.
Esta teoría ha sido criticada respecto a los delitos culposos, ya que pueden
presentarse resultados típicos no dolosos.

Concepto normativo: En este el dolo y la culpa constituyen un elemento de

reprochabilidad social ante la conducta cometida, entendiendo por reprochabilidad
la reacción ante el delito cometido.

Concepto del Modelo lógico-matemático: (Olga Islas De Gonzalez Mariscal, Elpidio

Ramírez Hernández) Parte de formular representaciones graficas ordenadas de un
conjunto de proposiciones lógicas. La primera se proyecta sobre la segunda,
teniendo esta ultima la función de interpretación amplia, colocando al tipo como
elemento preferente de la teoría del delito.

DELITO

El derecho penal, en cada figura típica (delito), tutela determinados bienes que
considera dignos de ser protegidos. Al derecho le interesa tutelar la vida de las
personas; así, el legislador crea los delitos de homicidio, aborto y participación en
el suicidio, homicidios en razón del parentesco o relación con lo cual pretende
proteger la vida humana.

Todo delito tiene un bien jurídicamente protegido. En razón a esto, el CP clasifica

los delitos en orden al objeto jurídico (bien jurídico tutelado). Cada título del CP
agrupa a los delitos, atendiendo el bien jurídico tutelado.

Diferenciar los delitos atendiendo a las manifestaciones de la voluntad, por los

resultados, por el daño que causan.

Según la forma de la conducta del agente o según la manifestación de la voluntad,

los delitos pueden ser de acción y de omisión.

Eusebio Gómez afirma que son aquellos en los cuales las condiciones de donde
deriva su resultado, reconocen como causa determinante un hecho positivo del
sujeto.

En los delitos de omisión el objeto prohibido es una abstención del agente,

consiste en la no ejecución de algo ordenado por la ley. Para Eusebio Gómez, en
los delitos de omisión, las condiciones de que deriva su resultado reconocen,
como causa determinante, la falta de observancia de parte del sujeto de un
precepto obligatorio. Los delitos de omisión violan una ley dispositiva, en tanto los
de acción infringen una prohibitiva.

Los delitos de omisión se dividen en: Simple omisión y de comisión por omisión,
también llamados delitos de omisión impropia.
Los de simple omisión o de omisión propiamente dichos, consisten en la falta de
una actividad jurídicamente ordenada, con independencia del resultado material
que produzcan; es decir, se sancionan por la omisión misma. Ej. Auxiliar a las
autoridades para la averiguación de delitos y persecuciones de los delincuentes.

Los delitos de comisión por omisión o impropios delitos de omisión, son aquellos
en los que el agente decide actuar y por esa inacción se produce el resultado
material.

Cuello Calon, consisten los falsos delitos de omisión en la aparición de un

resultado delictivo de carácter positivo, por inactividad, formula que se concreta en
la producción de un cambio en el mundo exterior mediante la omisión de algo que
el derecho ordenaba hacer. Ej. La madre que, con deliberado propósito de dar
muerte a su hijo recién nacido, no lo amamanta, produciéndose el resultado letal.
La madre no ejecuta acto alguno, antes bien, deja de realizar lo debido.

En los delitos de simple omisión, hay una violación jurídica y un resultado

puramente formal. Mientras en los de comisión por omisión, además de la
violación jurídica se produce un resultado material. En los primeros se viola una
ley dispositiva; en los de comisión por omisión se infringen una dispositiva y una
prohibitiva.

Por los resultados se clasifican en formales o delitos de simple actividad o acción y

materiales, o delitos de resultado o de resultado material.

Los delitos formales o de simple actividad o acción son aquellos en los que se
agota el tipo penal en movimiento corporal o en la omisión del agente, no siendo
necesario para su integración que se produzca alguna alteración en la estructura o
funcionamiento del objeto material. Son delitos de mera conducta; se sanciona la
acción (u omisión) en sí misma. Los autores ejemplifican el delito formal con el
falso testimonio, la portación de arma prohibida, y la posesión ilícita de
enervantes.

Los delitos materiales son aquellos en los cuales para su integración se requiere la
destrucción o alteración de la estructura o del funcionamiento del objeto material
(homicidio, daño en propiedad ajena).

Por la lesión que causan con relación al efecto resentido por la víctima, o sea en
razón del bien jurídico, los delitos se dividen en delitos de daño y peligro.

Los de daño, consumados causan un daño directo y efectivo en interés

jurídicamente protegidos por la norma penal violada, como el homicidio, el fraude,
etc.
Los de peligro no causan un daño directo a tales intereses, pero los ponen en
peligro, como el abandono de personas o la omisión de auxilio. El peligro es la
situación en que se colocan los bienes jurídicos, de la cual deriva la posibilidad de
causación de un daño.

Diferenciar los delitos en cuanto a su duración en instantáneos con efectos

permanentes, continuados y permanentes.

Por su duración los delitos se dividen en instantáneos, instantáneos con efectos

permanentes, continuados y permanentes.

Instantáneo: La acción que lo consuma se perfecciona en un solo momento. El

carácter de instantáneo -Soler- no se lo dan a un delito los efectos que el causa
sino la naturaleza de la acción a la que la ley acuerda el carácter de consumatoria,
puede realizarse mediante una acción compuesta de varios actos o movimientos.

Para la calificación se atiende a la unidad de la acción, si con ella se consuma el

delito no importando que a su vez, esa acción se descomponga en actividades
múltiples; el momento consumativo expresado en la ley da la nota al delito
instantáneo. Existe una acción y una lesión jurídica. El evento consumativo típico
se produce en un solo instante, como el homicidio y el robo.

Forma de persecución del delito

De oficio: Se requiere la denuncia del hecho por parte de cualquiera que tenga
conocimiento del delito. La autoridad deberá proceder contra el presunto
responsable en cuanto se entere de la comisión del delito, de manera que no solo
el ofendido puede denunciar la comisión del delito.

La mayor parte de los delitos, se persiguen de oficio, en cuyo caso, no procede el

perdón del ofendido.

De querella necesaria: Este solo puede perseguirse a petición de parte, o sea,

por medio de querella del pasivo o de sus legítimos representantes.

Los delitos que se persiguen por querella de parte, el propio precepto legal lo
indica, ya sea en el mismo artículo u otro. Los de oficio no tienen señalamiento y al
ser omisa esa percepción, se entiende que son perseguibles de oficio.

Clasificación de los delitos en función de su materia

Se trata de seguir el criterio de la materia a que pertenece el Delito (ámbito de

validez de la ley penal) y puede ser:
Común: Es el emanado de las legislaturas locales. Cada Estado legisla sus
propias normas.

Federal: Es el emanado del Congreso de la Unión, en el que se ve afectado la

Federación.

Militar: Es el contemplado en la Legislación militar, o sea, afecta solo a los

miembros del Ejército Nacional.

Político: Es el que afecta al Estado, tanto por lo que hace a su organización,

como en lo referente a sus representantes, como es el caso de Sedición,
Rebelión, Motín y la Conspiración para cometerlos.

Contra el Derecho Internacional: Afecta bienes jurídicos de Derecho Internacional,

como; Piratería, Violación de inmunidad, y Violación de Neutralidad.