MEDIDAS CAUTELARES

Concepto Etimológicamente, la palabra medida, en la acepción que nos atañe, significa

prevención, disposición; prevención a su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas
tomadas para evitar un riesgo. En el campo jurídico, se entiende como tales a aquellas medidas
que el legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su
derecho.

La doctrina venezolana ha conceptualizado las medidas preventivas en disposiciones de

precaución adoptadas por el juez, a instancia de parte, a fin de asegurar los bienes litigiosos y
evitar la insolvencia del obligado o demandado antes de la sentencia.

Su objeto es preservar anticipadamente una consecuencia previsible que debe realizarse en el

curso del proceso.

Las medidas cautelares tienen una regulación genérica en la Ley de Enjuiciamiento Civil que
contiene una normativa de carácter general de las medidas cautelares, que podrá utilizarse como
supletoria para resolver dudas que puedan surgir en la aplicación de las normas especiales que se
ocupan de determinadas medidas cautelares particulares y en la interpretación de sus lagunas,
porque todas las medidas precautorias participan, en principio, de las mismas características
generales, responden a unos similares principios y sirven a unos fines comunes de aseguramiento
del resultado futuro del proceso.

El Tribunal Constitucional destaca esa finalidad en la sentencia 218/1994, de 18 de julio, rec.

2566/1991

Características

1. Se solicita y se practica inaudita pares, es decir, sin la presencia, audición o conocimiento de la

parte contra quien se dirige y le afecta.

2. Carece de contradictorio.

3. No es inmutable, ni absoluta. Es relativa y sustituible, ampliable o reducible.

4. No surte efecto de cosa juzgada: material o formal.

5. Es instrumental no constituye un fin en sí mismo.

6. Es provisional, estas medidas no pretenden ser indefinidas en el tiempo, sino únicamente hasta
que se cumpla la función de aseguramiento.

7. Es inespacial y sin pre- determinación temporal.

8. No genera ni es causa de daño y perjuicio.

9. Proporcionalidad
No se pueden adoptar medidas cautelares desproporcionadas para conseguir el fin perseguido
que es el aseguramiento de la efectividad de la sentencia.

CLASIFICACIÓN

1. Nominadas o Generales: (Art.588 CPC): Se clasifican en: Embargo Preventivo, Secuestro de

bienes determinados y prohibición de Enajenar y gravar.

a. El Embargo de bienes muebles: Para Calvo Baca (2002), es una medida cautelar adoptada por la
autoridad judicial para asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre determinados
bienes cuya disponibilidad se impide. Continua el citado autor, el embargo, en su acepción
procesal, se llama preventivo cuando tiene por finalidad asegurar los bienes durante la tramitación
del juicio. Asimismo apunta a que el embargo es la aprehensión o retención de bienes muebles o
inmuebles hecha de orden de la autoridad judicial competente).

b. El secuestro de bienes determinados: Señala Calvo Baca (2002),que el secuestro es el depósito

de bienes muebles o inmuebles materia de un litigio que, en manos de terceros y para fines
preventivos y de conservación, hacen los interesados o decreta el Tribunal. Es voluntario en el
primer caso, y constituye un contrato entre los deponentes y el depositario, y judicial en el
segundo caso, en el cual, aunque no es una convención, impone al secuestrario las mismas
obligaciones que el secuestro convencional al depositario.

c. La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles: Apunta Calvo Baca (2002), que esta
medida no afecta ni perturba de manera inmediata al afectado, constituye una limitación al
derecho de propiedad y por lo tanto su interpretación debe ser siempre restrictiva y no puede
aplicarse de manera analógica.

En este mismo orden de ideas Ortiz (1990), expresa que se conoce como prohibición de enajenar y
gravar aquella medida preventiva o cautelar a través de la cual el Tribunal, a solicitud de parte y
cumpliéndose lo requisitos del artículo 585 del Código De Procedimiento Civil vigente, impide que
el afectado por la medida pueda de alguna forma vender o traspasar la propiedad de un bien
inmueble, litigioso o no, o de alguna manera gravarlo en perjuicio de su contraparte.

2. Innominadas o medidas cautelares atípicas: el Parágrafo Primero del artículo 588 del C.P.C, no
establece ningún condicionamiento específico para las medidas cautelares atípicas, definiendo tan
solo el contenido de la medida cautelar, luego de referirse al peligro en la mora. Expresa que tiene
el tribunal la potestad judicial de autorizar o de prohibir la ejecución de determinados acto, es
decir, autorización o prohibición de que otros hagan; y la de adoptar las providencias que tengan
por objeto interrumpir actos lesivos actuales, es decir, hacer cesar la continuidad de la lesión. Tal
amplitud en la redacción de este parágrafo expresa Henríquez La Roche (1995), que permite al
juez elaborar o construir, a su arbitrio, la medida a la medida de la pretensión deducida; es decir,
una medida idónea, adoptando providencias de autorización o prohibición que garanticen la
efectividad del derecho cuya procedencia es menos presumible.
a) Asegurativas: son aquellas que al igual que las típicas garantizan la satisfacción de la pretensión
del actor, referida a un derecho real o derecho personal a cosa determinada (secuestro), o referida
a un derecho de crédito (embargo, prohibición de enajenar y gravar). Son innominadas si se
asemejan a las medidas preventivas, sin tipificarías plenamente, o si su fabricación judicial es del
todo original, como la intervención, administración, fiscalización de una industria, comercio o
actividad agropecuaria de una persona jurídica colectiva, a los fines de asegurar indirectamente el
patrimonio social e impedir la venta o gravamen de sus bienes.

b) Conservativas: son aquellas que pretenden mantener el statu quo existente al momento de la
demanda o perpetuar la legitimación a la causa. La prohibición de innovar tiene por objeto,
asegurar la igualdad de las partes ante la contienda judicial, pues es regla de derecho que,
pendiente un pleito, no puede cambiarse de estado la cosa objeto del litigio para que no sea
trabada la acción de la justicia, y pueda ser entregada la cosa litigiosa al que deba recibirla. Impide
que las partes innoven en la situación de hecho o de derecho existente al iniciarse la controversia,
asegurando un efecto típico de la sentencia, cual es su retroactividad al tiempo de la demanda.

3. Medidas Complementarias: señala este artículo 588 del C.P.C que podrá también el Juez acordar
cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida
que hubiere decretado. Igualmente, el artículo 591. Concerniente al embargo, establece que
“podrá ordenar la apertura de puertas de cualesquiera depósitos o recipientes, y solicitar, cuanto
fue necesario, el auxilio de la fuerza pública”. Las medidas complementarias indicadas en este
artículo se refieren, bien sea a la traba o práctica de la medida (como fractura de candados,
puertas, recipientes; notificaciones a las autoridades o personeros de empresas privadas
relacionadas con el embargado o con lo embargado), con a su permanencia o efectividad en el
tiempo.

¿CÓMO SE SOLICITAN Y TRAMITAN LAS MEDIDAS CAUTELARES?

Para su solicitud no es preceptiva la intervención de Abogado, ni de Procurador (arts. 31.1,2º y

23.1,3º LEC); y pueden interesarse conjuntamente con la demanda -que es la fórmula más usual- o
anticipadamente cuando razones de urgencia lo aconsejen. En este caso tienen un período de
validez de veinte días. Transcurrido ese plazo sin que se presente la demanda, la medida caduca.
Su concesión está precedida de audiencia de la parte contraria con posible aportación y práctica
de prueba pertinente, excepto en los supuestos de urgencia perentoria, en que la medida podrá
decretarse provisoriamente, inaudita parte, relegándose la comparecencia para un momento
posterior a su concesión, supuesto en el que la padece podrá formular oposición (art. 730 y
siguientes LEC).

Esas medidas también podrán solicitarse y concederse en segunda instancia y durante la

tramitación del recurso extraordinario por infracción procesal o de casación (art. 723.2 LEC).

La resolución que conceda la medida cautelar no es susceptible de recurso de casación (STS

845/2006 de 5 septiembre, rec. 4123/1999).
La Ley 13/2009 ha modificado el art. 730.2 LEC, para concretar el alcance de la intervención del
secretario judicial (Letrado de la Administración de Justicia, tras el cambio de denominación
introducido por la Ley Orgánica 7/2015, de 21 de julio) en la solicitud de embargo.

En el trámite de la vista de la audiencia de las partes en la Ley 13/2009 se modifica el art. 734.1
LEC para darle al secretario judicial (ahora llamado Letrado de la Administración de Justicia) la
debida importancia de su intervención.

PROCEDIMIENTOS EN LAS MEDIDAS PREVENTIVAS

La parte que solicita una medida preventiva, debe acompañar a su solicitud los medios probatorios
del “fumus boni iuris”, es decir, de la presunción fundada, de la existencia del derecho reclamado
y la demostración de las circunstancias que sirvan de fundamento necesario a la medida. Si la
solicitud se hace antes de la citación del demandado, el actor puede formularla en el mismo texto
del libelo de la demanda, o también puede hacerla, mediante escrito aparte. Para algunos autores,
hacerla en escrito separado, es lo más conveniente, por cuanto la incidencia, se tramita en
cuaderno separado. Aunque la Ley no lo prohíbe, no es aconsejable hacer la solicitud mediante
diligencia ante el secretario del Tribunal, por cuanto de esta manera se permitiría que la parte
contraria, se imponga del contenido de la misma, y pueda obstaculizar o frustrar el objetivo de la
medida que se decrete. El Tribunal debe proveer sobre la solicitud en el mismo día en que se
presente, en atención a que, estas medidas, siempre tienen carácter de urgencia. En este caso la
decisión del Juez, puede ser: negativa y declarar improcedente la solicitud. b) de ampliación, y en
este caso ordenar que se amplíe la prueba que según el criterio del Tribunal es insuficiente, y c)
favorable, en cuyo caso decretaría inmediatamente la medida solicitada. Conforme a nuestro
Ordenamiento Jurídico Procesal, cualquiera que sea la decisión o decreto no tendrá apelación.
Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deberá determinar mediante un auto,
el punto de la insuficiencia y mandará que se amplíe dicha prueba, a fin de hacerla completa. Una
vez decretada la medida solicitada, debe procederse inmediatamente a su ejecución, por cuanto
dicho decreto no es apelable.

FIGURA DE LA OPOSICIÓN.

OPOSICIÓN A LA MEDIDA DE EMBARGO POR TERCERO

Oportunidad Art. 546 CPC. Al practicarse la medida y hasta el día siguiente a la publicación dl
último cartel de remate.

Procedimiento

Tercero alega ser tenedor legítimo, presenta prueba de la propiedad y se encuentra la cosa
verdaderamente en su poder, Juez, aun el comisionado, suspende la medida en el mismo acto de
la práctica del embargo.
Ejecutante se opone con otra prueba fehaciente. Se abrirá una Articulación probatoria de 8 días,
sin término de distancia, decisión al 9° día.

Situaciones que pueden presentarse. Art 546 CPC.

Si el tercero triunfa, se levanta la medida.

Si el tercero no triunfa y es poseedor precario a nombre del ejecutado o sólo tiene un derecho
exigible sobre la cosa, se respeta el derecho, pero se mantiene la medida.

En caso de ejecución el que adquiere en remate respetará el derecho del tercero.

Si el tercero no prueba nada, se mantiene la medida.

Si la cosa embargada produce frutos, se embargarán éstos y el producto se destinará a satisfacer la

ejecución.

Apelación:

Apelación en un solo efecto; y en caso en los cuales sea admisible, se oirá el Recurso de Casación.

Consecuencias: Agotados los Recursos la sentencia produce efectos de Cosa Juzgada, pero el
tercero, puede proponer la tercería si hubiere lugar a ello.

OPOSICIÓN DE PARTES (Arts. 602 al 606 CPC).

Una vez, cumplida la medida de que se trate (haberse comunicado al Registrador sobre la
prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles; puestos en depósito las cosas secuestradas o
embargadas). La parte contra quien se ha ejecutado la medida, puede hacer oposición a la misma
a tenor de lo preceptuado por el Art. 602 CPC, que expresa: “Dentro del tercer día siguiente a la
ejecución de la medida preventiva si parte contra quien obre, estuviere ya citada o dentro del
tercer día siguiente a citación de parte contra quien obre la medida podrá oponerse a ella
exponiendo las razones y fundamentos que tuviere que alegar. Haya habido o no oposición, se
entenderá abierta una articulación de ocho días, para que los interesados promuevan y hagan
evacuar las pruebas que convengan a sus derechos.

En los casos a que se refiere el artículo 590 no habrá oposición, ni la articulación de que habla este
artículo, pero la parte podrá hacer suspender la medida como se establece en el artículo 589.

Dentro de dos días a más tardar, de haber expirado el término probatorio sentenciará el Tribunal
la articulación. De la sentencia se oirá apelación en un solo efecto.

Ni la articulación sobre estas medidas, ni la que origine la reclamación de terceros, suspenderán el

curso de la demanda principal, a la cual se agregará el cuaderno separado de aquellas, cuando se
haya terminado.
Si la parte a cuyo favor se haya expedido el decreto de secuestro podrá hacerlo protocolizar en la
Oficina de Registro respectivo, lo mismo que el del depósito de la finca vendida o arrendada,
hecho para que el dueño pueda responder al arrendatario cuando hubiere lugar, conforme al
aparte final del artículo 599.

Si sentenciada en definitiva la causa, no se hubiere decidido todavía la articulación pendiente,

sobre las medidas decretadas, el tribunal ante quien se las haya promovido continuará conociendo
de ellas, aunque haya admitido antes apelación en ambos efectos u oído el recurso de casación
sobre la sentencia definitiva.

OPOSICIÓN DE TERCERO.

Si al practicar el embargo, o después de practicado y hasta el día siguiente a la publicación del

último cartel del remate, se presentare algún tercero alegando ser el tenedor legítimo de la cosa,
el Juez, aunque actúe por comisión, en el mismo acto, suspenderá el embargo si aquellas se
encontrare verdaderamente en su poder y presentare el opositor prueba fehaciente de la
propiedad de la cosa por un acto jurídico válido. Pero si el ejecutante o el ejecutado se opusiere a
su vez a la pretensión del tercero, con otra prueba fehaciente, el Juez no suspenderá el embargo, y
abrirá una articulación probatoria de ocho días sobre a quién debe ser atribuida la tenencia,
decidiendo al noveno, sin conceder término de distancia. El Juez en su sentencia revocará el
embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la cosa, en caso contrario, confirmará el
embargo, pero si resultare probado que el opositor sólo es un poseedor precario a nombre del
ejecutado, o que sólo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, se ratificará el embargo
pero respetando el derecho de tercero. Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararán
embargados éstos y su producto se destinará a la satisfacción de la ejecución, podrá ser objeto de
remate. De la decisión se oirá apelación en un solo efecto. También se podrá utilizar el recurso de
casación. Si se agotaren todos los recursos, la sentencia producirá de cosa juzgad, pero la parte
perdidosa en vez de apelar de la sentencia de primera instancia podrá proponer el
correspondiente juicio de tercería, si hubiere jugar a él (Art. 546 CPC).

SUSPENSIÓN DE LA MEDIDA.

El Tribunal podrá, atendiendo a las circunstancias, suspender las providencias cautelares que
hubiere decretado, si la parte con quien abre, diere caución de las establecidas en el artículo 590.
Si se objetare la fianza suficiencia de la garantía se abrirá la articulación probatoria prevista en el
artículo 589.

USO DE LA FUERZA PÚBLICA (Art. 21 CPC):

Facultad del Poder Judicial: Los jueces cumplirán y harán cumplir las sentencias, autos y decretos
dictados en ejercicios de sus atribuciones legales, haciendo uso de la fuerza pública si fuera
necesario.

Deber de las autoridades: Las autoridades de la República prestarán a los jueces toda la
colaboración que requieran para el cumplimiento