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Ignacia Manríquez Núñez

Profesora Constanza Tobar

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Ignacia Manríquez Núñez
Profesora Constanza Tobar

El Derecho Administrativo es la rama del derecho que se dedica a estudiar el fenómeno de administración del
Estado.
Para nosotros el Estado es un fenómeno lejano, no tenemos nada que ver con él, ¿pero realmente es así? ¿En
qué me afecta a mí el Estado? Las micros por ejemplo son un sistema de concesiones, transporte público licitado
por el Estado, esos significa que el estado dentro de las necesidades públicas que debe proveer o solventar es la
necesidad de transporte.
Dentro de las necesidades públicas está la salud, vivienda, transporte, entre muchas otras. En el caso del
transporte, las micros que tomamos para movernos son micros de un consorcio que participó en una licitación
hecha por el Estado. En el caso del metro, es una sociedad del Estado pero que presta un ss. que también tiene
que ver con una necesidad pública.
Los que usan autos tienen que sacar permiso de circulación, los cuales son otorgados por la municipalidad, éstas
forman parte de la administración del Estado. Otro ejemplo, le echamos bencina al auto, ¿quién fija el precio, el
impuesto a la bencina? El Estado. Por tanto, el Estado influye potentemente en nuestro día a día, la comida, la
ropa, etc.
Lo que hace el derecho administrativo es enseñar cómo opera el estado, qué potestades tiene, cómo las ejerce.
En la práctica veremos cómo se materializa esto.

Primero debemos saber que el Estado tiene diversos poderes, distintas funciones (legislativa, ejecutiva y judicial).
Sabemos sus fines; bien común, administrar para satisfacer necesidades públicas.
La administración del estado, poder ejecutivo, potestades administrativas está contenida en la ley de
administración de bases generales del estado, pero en primer lugar está señalado en la Constitución Política de
la República.
El Estado es la forma en como la comunidad se organiza políticamente para el logro de sus fines. Hoy día la forma
moderna de organización es el Estado.
El Estado como realización social manifiesta su actividad de diversas formas, actúa en la práctica de diversas
maneras, esas maneras son:

¿Cómo se materializa? A través de la función legislativa.

Se materializa a través de la función jurisdiccional.

Se hace a través de la función ejecutiva.

Es la potestad que el ordenamiento jurídico le otorga al Congreso Nacional y al Presidente de la República para
crear, modificar e interpretar auténticamente las leyes. Como el objetivo es un mandato que otorga el
constituyente al legislador, el mandato legislativo es un mandato general, obligatorio y permanente, esto quiere
decir que las características de las normas que crea el estado a través de su función legislativa son, por lo general,
normas generales, obligatorias y permanentes.

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Congreso y Presidente.
El Presidente de la República es un colegislador, es decir, las leyes en Chile pueden tener su origen en un mensaje,
es decir el texto de ley lo envía el Presidente, o en una moción parlamentaria.

La función legislativa que se ejerce por el Congreso y el Presidente tiene como resultado leyes (LQC, LOC, LS), DL,
DFL y TTII.
Art 5 inc2.- El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana.
Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así
como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Todas las normas internacionales a las que Chile adscribe tienen rango de ley.

Es la potestad que el ordenamiento jurídico le confiere a los Tribunales de Justicia para resolver los conflictos de
relevancia jurídica a través del proceso. Consiste en declarar o hacer cumplir el derecho en casos particulares, ya
sea para resolver un conflicto de intereses, o bien para sancionar una infracción a la ley, (en materia, civil, laboral,
comercial, penal) mediante una decisión imparcial que tiene fuerza legal inamovible, es decir, una decisión que
tiene calidad de verdad legal inamovible, ningún órgano de la Administración del Estado puede modificar una
sentencia emanada del Tribunal, salvo que exista un recurso que permita revisar u otro.

Art 76.- “a los tribunales establecidos por la ley”: Esto importa porque solo por ley se puede establecer un tribunal.
Principio de exclusividad (nadie puede intervenir en las decisiones de los tribunales). Principio de inexcusabilidad.
Potestad de ejecución, solo los que integran el poder judicial.
Art 19 n°3.- “Una persona solo puede ser juzgada por un tribunal establecido por ley, con anterioridad…” (principio
de legalidad).
El resultado de la función jurisdiccional es la sentencia judicial.

Es aquella potestad que el ordenamiento jurídico reconoce al Presidente de la República y a ciertos jefes
superiores de servicios públicos descentralizados para crear normas jurídicas en cumplimiento de las funciones
que la Constitución les otorga. En definitiva la función ejecutiva es la manera concreta y práctica a través de la
cual el Estado realiza mediante actos jurídicos y hechos materiales su actividad para satisfacer de manera
inmediata y directa las necesidades públicas.
El ejercicio de esta función supone el goce de las prerrogativas y derechos propios del ejercicio del poder público,
como por ejemplo, la potestad fiscal, y así mismo supone la prerrogativa de actuar de oficio y gozar de
ejecutoriedad de sus decisiones.
La función ejecutiva la ejerce principalmente el Pdte. a través de su potestad reglamentaria, pero también jefes
de ss. públicos descentralizados que son ciertos tipos de ss. públicos que por ejemplo tienen facultades otorgadas

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por la ley para emitir circulares, instrucciones, normativas de más bajo rango. Por ejemplo, el director del ss. de
impuestos internos emitiendo circulares.
Cuando decimos que es una potestad que entrega el OJ, estamos diciendo que alguien en algún momento dijo
que esto se podía hacer, esto se dice en el art 24 CPR.- El gobierno y la administración del Estado corresponden
al Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado. Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto
la conservación del orden público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la
Constitución y las leyes.
Hemos dicho que la pe se manifiesta a través de la capacidad que tiene el Pdte. y ss. públicos de crear normas ,
art 32 n°6, consagra la potestad reglamentaria del Presidente, puede crear o modificar leyes y otro tipo de normas
que permiten regular el funcionamiento diario de la administración del Estado.
- Potestad reglamentaria autónoma: Crear un reglamento.
- De ejecución: Casos en que una ley dice que todo lo que no está regulado en ella se regulará en un
reglamento.
Por ejemplo: “Decreto 250: En virtud de lo establecido en la ley de compras (ley 1.886) se regulan en este
texto aspectos menores”.
Ojo que además de decreto, puede ser también un reglamento, una resolución, una circular, instrucción u
ordenanza (actos administrativos: Forma en cómo se manifiesta la administración del estado).

Dentro de los órganos del estado, están los poderes y los organismos autónomos convencionales, la
Contraloría por ejemplo integra un órgano del estado pero no la administración del Estado. La Contraloría
controla los actos de gobierno y de administración del estado, cuando el Pdte. dicta un decreto la Contraloría
lo fiscaliza, la constitucionalidad de la norma. Los órganos son aquellos mencionados en la Constitución por
capítulos, por ejemplo, el art 92, capítulo VIII, el Tribunal Constitucional, es un organismo autónomo
constitucional.
Entonces es importante que sepamos que los órganos autónomos constitucionales forman parte del estado,
pero no parte de la administración del Estado, esa diferenciación es importante tenerla clara.

Art 38 CPR.-
“Una ley orgánica constitucional determinará la organización básica de la Administración Pública, garantizará la
carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la
igualdad de oportunidades de ingresa a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que
pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño”

En función de este artículo se dicta la ley 18.575, la cual es la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de
Administración del Estado (LOCBGAE).
El art 38 le dedica un capítulo a las bases generales de administración del estado, la semana pasada cuando
vimos el organigrama dijimos que los órganos del estado están compuestos por los órganos que integran la

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administración del Estado, el poder legislativo, poder judicial y los órganos autónomos definidos tanto en la
Constitución como en leyes especiales (BC, MP, Contraloría, etc).

La administración del Estado está recogida en el art 38 CPR. Artículo el cual se remite a la ley 18.575 que en su
artículo 1° dice “El Presidente de la República ejerce el gobierno y la administración del Estado con la
colaboración de los órganos que establezcan la Constitución y las leyes. La Administración del Estado estará
constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados
para el cumplimiento de la función administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco
Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pública, los Gobiernos Regionales, las
Municipalidades y las empresas públicas creadas por ley.”
Debemos rescatar que el art 38 habla de la administración pública mientras que el art 1° LOCBGAE habla de la
administración del Estado, utiliza palabras distintas pero ambas son sinónimas, así lo declaró el Tribunal
Constitucional. La Contraloría también señalo que los conceptos son sinónimos, a través de su dictamen 28.091
del año 1992.

El análisis del derecho administrativo se basa en el estudio de las normas de la Constitución que regulen la
estructura orgánica tanto de los servicios y organización de la administración, y luego las leyes orgánicas. Estas
normas son interpretadas por la Contraloría General de la República, la cual tiene una facultad expresa y también
generalmente por el control que realiza el Tribunal Constitucional.

Paréntesis:
- Proceso de tramitación de la ley, van al control a priori de constitucionalidad a revisar
la constitucionalidad de algunos proyectos de ley las LOC o las que deben obligatoriamente pasar por él. En
la práctica lo que ocurre estando en tramitación en el CN el proyecto va al TC y ve si hipotéticamente ese
proyecto podría chocar con alguna norma de la Constitución.
- Es el control concreto que lo hace fundamentalmente mediante 1, la acción de
inaplicabilidad que es un requerimiento que se entabla en el TC cuando existe un litigio pendiente y existe
una ley cuya aplicación en ese caso en particular podría generar un efecto inconstitucional o 2, mediante la
acción de inexcusabilidad cuando el TC declara una norma inaplicable esa norma, se declara inaplicable para
ese caso en particular para lo que se declaró, pero una vez declarada inaplicable puedes solicitar al TC que
declare la norma inconstitucional y esa norma sale del ordenamiento jurídico.
La Constitución cuando regula a la administración pública o del estado lo hace de distintas maneras:
 Hay algunos casos en los que la CPR regula por sí misma a ciertos órganos de la administración del estado
como es el caso de las fuerzas armadas y las fuerzas de orden y de seguridad pública.
 En otros casos entrega la regulación a una ley orgánica constitucional como es el caso de la Contraloría,
el Banco Central y las municipalidades.
 Y en otros casos la Constitución entrega la administración a un a ley de quórum calificado como es el caso
de las empresas publicas creadas por ley para el desarrollo de actividad empresarial.

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Art 19 n° 21.- El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden
público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o participar en ellas sólo si una ley de
quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a
los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser,
asimismo, de quórum calificado;

Significa que el Estado hoy en día tiene muy pocas empresas públicas, pero toda la actividad empresarial del
estado se regula por leyes de quórum calificado, por ejemplo, ferrocarriles del estado, SOFRI, la polla chilena de
beneficencia. Muchas de estas empresas quebraron o mutaron como, por ejemplo, el metro.
Las sociedades del estado no forman parte de la administración del estado (las empresas públicas sí).

CGR - dictamen 27.951 año 1993: El ordenamiento constitucional y legal determinan de forma expresa y clara lo
que debe entenderse por administración del estado o pública, lo que comprende de manera amplia y genérica a
todos los órganos, quedando excluidos los órganos legislativos y jurisdiccionales.

Es aquel concepto que comprende de manera amplia y genérica a todos los órganos y servicios públicos creados
para el cumplimiento de la función administrativa del estado quedando excluidos los órganos legislativos y
jurisdiccionales.
Administración publica y del estado son lo mismo, pero desde un punto de vista más doctrinario se utiliza la
palabra administración pública; para referirnos a los aspectos funcionales de la administración. Y administración
del estado; cuando se habla en términos orgánicos, órganos de la administración.

Solo las empresas públicas creadas por ley forman parte de la administración del estado. A contrario sensu,
aquellas sociedades o entes empresariales constituidos por órganos del estado no forman parte de la
administración del estado, como el metro, que está compuesto por el fisco y la CORFO que son órganos del
estado.
La Contraloría dijo que no forman parte de la administración del Estado en el dictamen 82. A través del caso
ESVAL, nos dice que, no obstante las tareas que se desempeña metro, éste no forma parte de la administración
y por lo tanto sus colaboradores y trabajadores no son funcionarios públicos. Esto a diferencia de, por ejemplo,
CODELCO donde los trabajadores sí son funcionarios públicos.

Una cosa son las empresas públicas creadas por ley, todos aquellos casos donde el estado actúa directamente,
como FAMAE era la empresa del estado que se dedicaba a la fabricación de armamento militar. Para la creación
de esa empresa se requirió de una LQC.
Sin embargo, hay otros casos donde el Estado participa en la formación de otras empresas que hoy generalmente
son sociedades anónimas. Por ejemplo, el metro que está compuesto íntegramente por órganos del estado, pero
es una sociedad anónima y por ello se rige por las normas del derecho societario, del derecho común, del derecho
civil.
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Lo que nos dice la Contraloría a través del caso ESVAL es que no obstante las tareas que se desempeñan por
ejemplo en el metro éste no forma parte de la administración del estado y que sus colaboradores y las personas
que trabajan ahí no son funcionarios públicos. A diferencia por ejemplo de CODELCO, donde si son funcionarios
públicos.

En algunos casos el estado participa como accionista mayoritario; en esos casos se les llama “sociedades del
estado”, pero sin dejar de ser sociedades anónimas, como lo es el caso del CIMM.

La Contraloría tiene una función jurídica, dentro de todas esas, tiene una pega de interpretación de normas
administrativas y las interpreta a través de dictámenes y esto es lo que se llama jurisprudencia administrativa y
la que emana de los tribunales es judicial.
Las empresas publicas creadas por ley, por ejemplo, CODELCO, sus empleados son funcionarios públicos y esto
permite llegara que en algunos casos el estado actúe como accionista mayoritario, a esto se les llama sociedades
del estado, como por ejemplo, el CIMM. Pero este formó a su vez otras empresas donde el CIMM era el
mayoritario pero eran sociedades anónimas. Esto es importante porque cuando vemos las funciones de la
contraloría ya que esta controla a través de su función de auditoría entonces lo que la Contraloría se deja caer y
realiza auditorías. El problema se produjo cuando un auditor de la Contraloría se fue a meter al metro, el cual era
una sociedad anónima y el contralor quedó para adentro, ya que los socios son el fisco y la CORFO. Aquí se generó
el concepto de sociedades del estado y la ley de la Contraloría general, ley 10.136 art 16.- Los servicios,
organismos fiscales, semifiscales, quedaran sometidos a la fiscalización de la contraloría. También quedaran
sujetas a la fiscalización las empresas en que el estado ha participado.
Las empresas del estado o las empresas publicas creadas por ley SON funcionarios públicos y esto es
independiente del régimen jurídico al que estén sujetos, por ejemplo, estar sujetos al régimen del código del
trabajo y esto es porque la Contraloría ha dicho que las personas que trabajan en las empresas publicas creadas
por ley son independiente de sus relaciones laborales, esto no está en ninguna ley si no que en dictámenes.
Dictamen 7.138 del 74’ dice que los funcionarios de la ENAMI no pueden desempeñarse como gerentes en
entidades feriales que realicen con ellas actividades comerciales decretos, ya que esos empleados tendrían
conflictos de interés y esto atenta contra la ley de probidad de los funcionarios públicos.
La administración del estado puede ser de dos tipos:
a) Es lo que se llama comúnmente administración central que está compuesta por
todos los órganos dependientes de la administración del estado, por ejemplo, intendencias y
gobernaciones.
b) Son todos aquellos órganos o servicios que poseen personalidad jurídica
propia, por ejemplo, los hospitales de alta complejidad, como el San Borja o el SII.

Satisfacer necesidades públicas.


El artículo 1 inc 4 CPR: Principio de servicialidad del Estado. El estado está al servicio de la persona humana y su
objetivo es promover el BC, para lo cual contribuye a crear las condiciones sociales necesarias.

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Esto significa fundamentalmente que:


1. Todos los órganos de la administración independiente de su naturaleza y la función que desarrollen están
al servicio de la persona humana. A nivel de la administración del estado, los órganos de la administración
del estado tienen por propósito satisfacer necesidades públicas.
2. Esta satisfacción de necesidades públicas debe llevarse a cabo de manera regular y continua.
3. Todos los órganos de la administración del estado están sujetos al principio de servicialidad del estado.
4. Esto significa que los órganos que tienen potestades deben encaminarlas hacia un fin determinado que
es el bien común. De esta manera, el uso de las potestades que les corresponde a los órganos de la
administración no puede perder de vista esa finalidad.

°
Art 5 CPR.- El ejercicio de la soberanía y la libertad de actuación de los servicios y órganos de la administración,
tienen como limitación los derechos de las personas y por eso reconoce que el estado siempre está al servicio de
la persona. Los derechos fundamentales son anteriores y superiores al estado; esto es una manifestación del
principio de servicialidad del estado.

El ejercicio de la soberanía y la libertad de actuación de los servicios y órganos de la administración reconocen


como limitación los derechos de la persona humana y ello reconoce que el estado siempre está al servicio de la
persona humana. Por eso podemos decir que esta Constitución es humanista, pone en el centro a la persona
humana y el estado debe respetar y reconocer los derechos de la esencia de la persona.
Cuando el estado se forma lo que hace es reconocer y respetar los derechos del artículo 19.
Los derechos fundamentales son anteriores y superiores al estado; manifestación del principio de servicialidad
del estado.
Además este principio está consagrado en la ley de bases de la administración del estado en su artículo 3 (18.575).
Esta misma ley, en su artículo 28 define a los servicios públicos y en esta definición recalca el principio de
servicialidad.

El incumplimiento de este deber de actuación en tiempo y forma compromete la responsabilidad de los órganos
de la administración del estado. Cuando el estado no cumple su tarea se llama falta de servicio, lo cual está
consagrado en el art 42 ley de bases.
Cuando la falta de servicio del estado genera un daño, el estado es responsable de ese daño. Sin prejuicio de que
el estado puede repetir en contra del funcionario que provocó tal daño, el responsable de esa falta de servicio (el
estado lo puede demandar).

El Estado no está obligado hacerlo. Cuando no lo hace y la Contraloría hace una auditoria y se da cuenta de esto,
el Estado exige que se repita en contra del funcionario y él tendrá que devolver al fisco lo que el estado pagó.
Este criterio del principio de servicialidad del estado también se replica en la LOC de municipalidades (ley 18.695
art 152) donde también establece la posibilidad de que la municipalidad sea responsable por la falta de servicio,
municipalidad la cual también contiene el derecho de repetir contra el funcionario.
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Entonces, este principio de servicialidad del estado se manifiesta de 2 maneras:


- Desde un punto de vista activo / positivo: Los órganos de la administración del estado deben ejercer sus
potestades de manera regular y continua siempre dirigidos hacia el bien común. Si no lo hace incurre en
falta de servicio lo que genera responsabilidad.
- Desde un punto de vista pasivo: Se manifiesta que los órganos de la administración del estado no pueden
abstenerse de ejercer sus potestades públicas.

En el caso de las municipalidades aparte de lo regulado en el art 152 de su ley, esto también se consagra en el art
118 CPR (su inciso 4 habla del principio de servicialidad de ellas).- La administración local de cada comuna o
agrupación de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estará constituida por el alcalde,
que es su máxima autoridad, y por el concejo.
La ley orgánica constitucional respectiva establecerá las modalidades y formas que deberá asumir la participación
de la comunidad local en las actividades municipales…”

En una comunidad, existen dos tipos de necesidades. El principio de servicialidad del estado señala que las
colectivas son satisfechas por los particulares. Sin embargo, cuando el legislador considera que aquellas
necesidades colectivas deben ser satisfechas por el estado se transforman en necesidades públicas.
 Necesidades públicas: Algo que es indispensable y común a toda la gente. Por ejemplo la salubridad
pública, mantención de los presos en las cárceles.
- Para el profesor Silva Cimma estas necesidades son consideradas “por esencia le servicio público tiene
por objeto satisfacer una necesidad pública, esto es algo indispensable y común para todo el pueblo”.
- Para Aylwin lo que da el sello propio al servicio público es la necesidad publica que trata de satisfacer
de manera regular y continua.
Ejemplo, servicio nacional de menores, de adultos, de aduanas.

 Necesidades colectivas: Surge por el hecho de vivir en comunidad.


Ejemplo: Transporte, alimentación, vestuario.
La RG es que éstas sean satisfechas por los particulares, aquí entra a jugar el estado, ya que, cuando los
particulares no pueden, no quieren o no deben entra el estado de manera subsidiaria a satisfacer esta
necesidad. Cuando el Estado asume la necesidad colectiva como propia lo publica a través de una ley. En
aquellos casos el estado en definitiva, transforma una necesidad colectiva en una pública y asume que
esa carencia no está suficientemente atendida por los particulares.

- El Estado no satisface todas las necesidades colectivas, sino que aquellas que se consideran indispensables
para la convivencia en sociedad, por ejemplo, salubridad, seguridad pública etc.
- No existen servicios públicos por naturaleza, sino que los servicios públicos se crean por ley y están
determinados a resolver una necesidad pública indispensable. El Estado atiende las necesidades públicas a
través de los servicios públicos, preferentemente a través de procedimientos de derecho público.

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La atención de necesidades colectivas, no le confiere de necesidad pública a una actividad. En consecuencia, el


legislador puede transformar una necesidad colectiva a una pública.
El legislador puede estimar que una necesidad pública que estaba siendo atendida por un órgano de la
administración del estado, deje de estar atendida por él y pase a los particulares. Así como también puede estimar
que la necesidad pase de un órgano a otro órgano de la administración del Estado.

Ahora bien, siguiendo con lo anterior


Por ejemplo los bomberos; son privados, pero atienden una utilidad pública. Los bomberos atienden una
necesidad colectiva que es el proveer de seguridad ante incendios y otros siniestros. Sin embargo, nunca la ley
ha asumido lo anterior, como una necesidad pública; esa es la razón por la que bomberos no atienden
necesidades públicas, sino que colectivas.

Porque cuando la ley establece una necesidad colectiva como pública la debe dotar de orgánica, de necesidades
suficientes y de plata. No obstante, la ley de bomberos (18.959) califica a los bomberos como un servicio de
utilidad pública, ya que, se ha entendido que los bomberos son un servicio que beneficia a la sociedad, que
pueden obtener beneficios tributarios para su financiamiento y sus fines superan a los fines de sus miembros.
La calificación de una necesidad pública requiere la creación de un servicio público destinado a satisfacerla y la
creación de servicios públicos que se hacen por ley es de iniciativa exclusiva del presidente, es decir, solo puede
ser por mensaje.
El TC en el Rol 1295 considerando 53, ha dicho que no es un servicio público el caso de los bomberos porque no
surgen por iniciativa exclusiva del presidente, no forman parte de la administración del estado y persiguen un fin
público (con un objetivo que interesa a toda la sociedad), tiene patrimonio y personalidad jurídica propia.

Art 65 Nº2.- Las leyes pueden tener origen en la Cámara de Diputados o en el Senado, por mensaje que dirija el
Presidente de la República o por moción de cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por
más de diez diputados ni por más de cinco senadores.
Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los presupuestos de la Administración Pública y
sobre reclutamiento, sólo pueden tener origen en la Cámara de Diputados. Las leyes sobre amnistía y sobre
indultos generales sólo pueden tener origen en el Senado.
Corresponderá al Presidente de la República la iniciativa exclusiva de los proyectos de ley que tengan relación con
la alteración de la división política o administrativa del país, o con la administración financiera o presupuestaria
del Estado, incluyendo las modificaciones de la Ley de Presupuestos, y con las materias señaladas en los números
10 y 13 del artículo 63.
Corresponderá, asimismo, al Presidente de la República la iniciativa exclusiva para:
Nº2 Crear nuevos servicios públicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autónomos o de las empresas
del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones.

EL TC en el rol 1295, considerando 53 ha dicho que no es un servicio público el caso de los bomberos porque
primero no surgen por iniciativa exclusiva del presidente, tampoco forman parte de los cuadros de la

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administración del estado, persiguen un fin público (con un objetivo que interesa a toda la sociedad), tiene
patrimonio y personalidad jurídica propia. Parecida a los bomberos tenemos a la cruz roja.
La responsabilidad en la que incurre un bombero, NO es responsabilidad el estado.

La juridicidad de los actos de la administración, antes de que entren en vigencia a través del trámite de toma
de razón (control preventivo). Hay actos de la administración que no van al trámite de razón, son los actos
exentos, exentos de la toma de razón. El trámite de toma de razón y juridicidad supone que un grupo de
abogados revisó que no hubiese ningún reproche jurídico legal ni constitucional.

La Contraloría también tiene un rol financiero contable, el cual se ejerce sobre la


administración del estado, este control tiene que ver con las arcas fiscales (tesoro público). A través del
control financiero contable la Contraloría revisa todos los gastos de la administración, cuando la Contraloría
revisa los gastos, ve si éstos que ejecutan los órganos de la administración se ajustan estrictamente a la ley
de presupuesto, llamado principio de legalidad del gasto. Todos los gastos de la administración del estado
se rigen por la ley de presupuesto y deben someterse estrictamente a ella.

La ley de presupuestos del sector público es una ley que se dicta todos los años, el presupuesto público
como discusión comienza en agosto de cada año, de acuerdo al art 65 la ley de presupuesto anual es de
iniciativa exclusiva del Presidente, así mismo todas las de temas presupuestarios.
En resumen, la ley de presupuesto anual es un elemento de la esencia de nuestra institucionalidad
democrática, por ejemplo, el caso del Presidente Balmaceda fue emblemático porque la Constitución ya
establecía que el Congreso aprobara la ley para el año siguiente, el Congreso no aprobó la ley de
presupuesto e intentó que se aplicara la ley de presupuesto del año anterior lo que terminó con un quiebre
institucional y la muerte del Presidente.

La ley de presupuestos se estructura en ítems los cuales indican a quién se destina cierto porcentaje del
presupuesto, por ejemplo, en personal se destinan 3.400.000.000, esto además indica una glosa (notas al
pie) la cual indica dónde, cómo y cuándo se gasta esa plata. Esto es una modalidad de control que está en
la mayoría de los ítems de la ley de presupuestos, la cual cumple la misión de informar a la cámara de
diputados, al Senado y a sus comisiones respectivas del avance de la ejecución presupuestaria.

La plata se debe ejecutar, si un ss no ejecuta el 100% de su presupuesto al año esto no implica un ahorro,
no hay ahorro fiscal, es un incumplimiento, incluso hay sanción si es que ésta no se gasta como estaba
asignado en la ley de presupuesto. La plata que no se ejecuta se devuelve al tesoro público. Por lo general
el ss que no ejecuta, es decir, no gasta la plata destinada, al año siguiente se le recortará su presupuesto.

La forma en cómo se ejecuta este presupuesto es lo que revisa la Contraloría a través de sus auditorías.
Según la ley 10.336 la Contraloría no puede involucrarse en los aspectos de mérito o conveniencia de la
decisión administrativa asociada al gasto público, en la práctica la CGR igual lo hace, pero tiene prohibición
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expresa de no hacerlo. Cuando un ss. define su presupuesto y lo planifica, por ejemplo, el min de deporte
dice que comprará 100 pelotas de fútbol, la Contraloría pide la boleta de esas pelotas de fútbol, pero NO
puede cuestionar por qué compraron 10 de fútbol y no de basquetbol.

Hay un ámbito de discrecionalidad del Estado, tiene que ver en cómo gasta la plata y ahí está el foco de
problema porque esa área es lo que hoy no tiene control, es decir, los órganos que hoy fiscalizan no tienen
potestad para meterse en eso.

La Contraloría es un órgano externo de control, esto quiere decir controla la administración del Estado desde
afuera. Los mecanismos de control interno (gubernamentales) de la administración del estado no son
suficientemente eficientes.

La Contraloría interpreta las normas administrativas, hay casos en que esta se excede. Por
ejemplo, interpreta normas de carácter técnico en materia de infraestructura y contractabilidad, materia
la cual pertenece al SERVIU, pero es el mismo quien acepta que esto sea así.
La CGR es autónoma, lo que implica que goza de autonomía respecto del poder central. La Contraloría no
está sujeta en la práctica a ningún control, en la práctica el Congreso debería fiscalizarla, pero entre ambos
no se fiscalizan mutuamente.

La Contraloría se regula en el art 98 y ss. Constitución.


Art 98.- Un organismo autónomo con el nombre de Contraloría General de la República ejercerá el control
de la legalidad de los actos de la Administración, fiscalizará el ingreso y la inversión de los fondos del Fisco,
de las municipalidades y de los demás organismos y servicios que determinen las leyes; examinará y juzgará
las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevará la contabilidad general
de la Nación, y desempeñará las demás funciones que le encomiende la ley orgánica constitucional
respectiva.
El Contralor General de la República deberá tener a lo menos diez años de título de abogado, haber cumplido
cuarenta años de edad y poseer las demás calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
Será designado por el Presidente de la República con acuerdo del Senado adoptado por los tres quintos de
sus miembros en ejercicio, por un período de ocho años y no podrá ser designado para el período siguiente.
Con todo, al cumplir 75 años de edad cesará en el cargo.

Además la Contraloría tiene el Juzgado de Cuentas, es un tribunal especial fuera del poder judicial que ejerce
jurisdicción a través del juicio de cuentas, son procedimientos que siguen responsabilidad civil extracontractual
de funcionarios públicos que administran bienes públicos.
Ejemplo: Carabinero que choca en el auto de carabineros tiene que pagar el arreglo y ese juicio se persigue en
un juicio de cuentas.

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Enrique Silva: Es aquella disciplina que tiene por objeto la creación, organización, funcionamiento y supresión de
los servicios públicos, además de la regulación jurídica de la administración del estado y; determinación de las
atribuciones y deberes de éste para con sus habitantes.

De la definición podemos inferir que regula el derecho administrativo:


-
Acá se pone énfasis en el concepto de servicio público, pues el derecho administrativo es una rama del
derecho público.
Lo anterior se desprende de:
Art 65 N°2; le otorga al Presidente la iniciativa para crear nuevos servicios públicos o empleos rentados
sean fiscales o no, para suprimir servicios públicos, además de determinar sus funciones y atribuciones.
Entonces, este artículo se refiere a 2 cosas:
i. Crear nuevos servicios.
ii. Determinar sus funciones y atribuciones.

Por lo tanto, la RG es que la creación del servicio público sea por ley; pero hay casos especiales donde se
exigen requisitos excepcionales:
1º. Art 19 N°21 i°2 CPR: Cuando el Estado desarrolla actividades empresariales las empresas públicas
deben ser autorizadas por LQC.
2º. Art 110 i°2 CPR: Se exige una LOC para la denominación, creación o supresión de regiones,
provincias o comunas, por ejemplo, lo que ocurrió con la creación de la región de Ñuble (LOC
21.033).

-
Esto significa que la administración solo puede actuar en el marco del Ordenamiento Jurídico, es decir,
está subordinada al principio de legalidad, lo que supone que cada gestión administrativa, es decir, se
puede actuar en el ámbito de la normativa legal que la sustenta. Como sabemos en el Derecho Público
solo se puede hacer lo que está permitido y en la forma en la que está permitido, como lo vimos con la
ley de presupuesto de los servicios públicos.
Bajo el principio de legalidad la administración del estado no puede moverse ni un cm de lo que establece
la ley, en este sentido el art 7 consagra este principio al decir que “los órganos del estado actúan
válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que
prescriba la ley”. Los órganos del Estado pueden actuar válidamente en la medida en que su actuar se
ajuste a solo lo determinado por ley.

Como rama del derecho público, el derecho administrativo organiza los servicios públicos, pero también
regula las relaciones entre los servicios públicos y los particulares; se habla de 2 tipos de particulares:
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Profesora Constanza Tobar

 Particulares propiamente tales (personas ajenas a la administración del estado).


 Funcionarios de la administración.

Con esto queremos decir que, como rama parte del Derecho Público, el Derecho Administrativo es por una
parte una organización de servicios públicos y por otra parte, es al mismo tiempo, un derecho que rige las
relaciones de la administración con los ciudadanos, sean o no funcionarios de la administración del estado.

El derecho administrativo es el derecho que regula la función administrativa que es una función pública y
corresponde a un conjunto de potestades otorgadas a un órgano en particular, dirigidas a un fin, que es la
satisfacción permanente de las necesidades de la comunidad. Por lo tanto, en consecuencia, los órganos
son instrumentos para el ejercicio de la función, creados para lograr el cumplimiento de sus fines y en su
actuar, deben respetar el ordenamiento jurídico y los derechos y garantías de los administrados.

Dentro de los órganos del estado estaban los órganos que integran el poder del estado, administrativos,
pero también hay otros que no son parte de la administración del estado.

La función administrativa va fundamentalmente atribuida al poder ejecutivo, lo que no significa que no se


encuentre en otros órganos.
El ejercicio de la función administrativa, es decir, la aplicación de sus potestades a la realidad en concreto,
se realiza, por lo general, a través de los actos administrativos. También, no hay que olvidar que la CPR y
las leyes establecen sistemas de control, fiscalización y responsabilidades que se verán en este curso más
adelante. Con lo último se quiere decir que la función administrativa generalmente se radica en el poder
ejecutivo y la vemos por lo general en los actos administrativos que emana del ejercicio de la potestad
administrativa; reglamentos, circulares.
Por ejemplo en el caso del cierre de las fronteras por el coronavirus; el Presidente decreta el cierre las
fronteras, mediante un instructivo presidencial, esto es aplicación práctica de la potestad administrativa.

Paréntesis: Lo que habría que hacer para postergar el plebiscito sería una ley de reforma constitucional;
Art 130 CPR la potestad en este caso que se concede al Presidente es la potestad para convocar, por eso el
Presidente emite un DS exento convocando el plebiscito, pero la fecha está en la norma constitucional y si
quieres modificar la fecha es mediante una reforma constitucional.
La función administrativa se entiende generalmente en el poder ejecutivo, pero hay otros órganos del
estado como la CGR, Ministerio Público, etc. que también participan de la función del Estado a través de
sus roles de fiscalización, de control y responsabilidad.

El profesor español Eduardo García de Enterría, y Ramón-Tomás Fernández definen que existen 2 clases
de derechos,
 Los derechos generales; se caracterizan porque son aplicables a todos los sujetos, por ejemplo el
derecho civil.
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 Los derechos estatutarios; solo regulan a cierta clases de sujetos, en cuanto a sujetos específicos.
Sustrayéndolos de ciertos aspectos del imperio del derecho común.

El derecho administrativo es de naturaleza estatutaria, porque se dirige a la regulación de un sujeto


específico, que es la administración pública y está sustraída del derecho común. Un ejemplo de esto es el
Art 19 n° 21; esto significa, que la CPR asume que la administración actúa sometida al Derecho
Administrativo y no al derecho común. Precisamente por eso, tuvo que mencionar expresamente que, en
el caso de desarrollar actividades empresariales o participar en ellas, el Estado y sus organismos estarán
sometidos a la legislación común.

Entonces, el Derecho Administrativo es la rama del derecho público que tiene por objeto específico la
Administración Pública, es el "conjunto de normas jurídicas que regulan los servicios públicos y los derechos y
deberes de los funcionarios públicos". Por eso se dice que el derecho administrativo es un derecho estatutario
para la administración del estado y la administración del estado es un personaje muy poderoso, cuya idea aparece
inundada con la idea de poder público, parece dotada de un conjunto de potestades que le permiten la
satisfacción de los intereses generales, estas potestades le permiten imponer su voluntad sobre los ciudadanos
incluso con su oposición. Esto se justifica por el interés colectivo que atiene la administración pública que atiende
la administración pública que debe prevalecer por sobre el interés particular.

Significa que se encuentra sometido a sus propias normas y principios de derecho público, es decir, el
derecho administrativo no reconoce una relación de especialidad respecto del derecho común o general.
Cuando algo no está regulado en el derecho administrativo por RG se aplica supletoriamente el derecho
común que es la norma del Código Civil, por ejemplo, en materia de plazos, si tú eres funcionaria de un
servicio, se te inicia un sumario administrativo y los plazos para defenderte no están indicados en una
norma especial, entonces aplicamos la norma general en materia de plazos, art 48 CC. La excepción son
los plazos de días que establece el CPC que son de días hábiles.

Confiere a la administración un conjunto de potestades exorbitantes, ajenas del derecho común, ya que,
constituyen la antítesis de la autonomía de la voluntad.
El profesor Ronaldo Pantoja Bauza lo graficaba de la siguiente manera; decía “mientras los particulares
desarrollan sus relaciones jurídicas en u plano de comillas coordinación dominado por sus voluntades,
conforme a un ordenamiento jurídico dirigido sobre la base de la permisividad, es decir, se puede hacer
todo aquello que no esté expresamente prohibido, en el ámbito del derecho público no hay niveles de
coordinación (no es que la gente se coordine o se ponga de acuerdo), sino que hay niveles de subordinación
y obligatoriedad , pues la administración expresa el querer colectivo de la sociedad ”.
Esto quiere decir que en el ámbito del derecho privado están en un plano de coordinación, en cambio en
el derecho público no hay una relación de coordinación entre la administración y el administrado.

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Un equilibrio de privilegios, potestades y derechos de las personas frente a esta visión potestativa del
derecho administrativo, la tendencia moderna de la doctrina ha sido entender al derecho administrativo
que también regula las garantías de los ciudadanos. Esto significa que, a través del DA el ciudadano puede
defenderse de las potestades exorbitantes que contempla la administración:
- Garantías económicas: El derecho que tiene una persona a ser indemnizado por el estado, a través
de una expropiación. Es decir, el derecho a la indemnización justa por el daño patrimonial sufrida
por un particular es una garantía económica que gozan los ciudadanos.
- Garantías jurídicas: Por ejemplo aquellas del debido proceso en materia administrativa, es decir, una
persona que es sujeto de un procedimiento administrativo como por ejemplo un sumario tiene
derecho a la bilateralidad de la audiencia, a un sistema de recursos administrativos, a que existan
procedimientos contenciosos administrativos que están regulados por ley.
Tratándose de los recursos, en materia administrativa se reconocen:
 Recursos ordinarios: Recurso de reposición (ante el mismo órgano que dictó la resolución) o
superior jerárquico.
 Recursos extraordinarios: Revisión (requisitos fijados por la ley).
 Especiales: Súplica y reclamación económica administrativa en materia fiscal.

Ha sido el TC que ha delimitado los elementos que constituyen al debido proceso cuando la
Constitución en el art 19 nº 3 “… y un procedimiento racional y justo”; es la única mención que la
Constitución hace en materia de procedimiento. Tomando esa frase el TC ha delimitado, por
ejemplo, la bilateralidad de la audiencia; posibilidad de ser parte, también que exista la posibilidad
de que la decisión sea revisada por un superior. Estos principios son recogidos por el derecho
administrativo.

Significa que las normas del derecho administrativo se interpretan de manera estricta, restrictiva, no se
interpreta de manera analógica ni extensiva. Esto ocurre porque rige el principio de legalidad (art 7 inc 2),
es lo que la norma dice y punto “ninguna magistratura ni grupo de personas podrán atribuirse aun a
pretexto de situaciones ordinarias más atribuciones que las estrictamente señaladas por la ley”. Las
normas de derecho administrativo se interpretan de manera estricta, restrictiva. No se interpreta de
manera analógica ni extensiva.

Para la válida aplicación de la reglas del derecho administrativo, es preciso que la autoridad administrativa
se atenga al procedimiento y a las solemnidades de expresión previstas en la CPR y la ley; el art 7 inc 1
regula esta característica.
Si por ejemplo, el decreto debe ir firmado por el presidente, entonces así debe ser; de lo contrario se
estaría yendo en contra de lo que dispone el art 7 inc 1.
Se aplica la sanción del inciso final del artículo cuando se viola el principio de legalidad “Todo acto en
contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale.
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Todos estos estados de excepción constitucional se decretan de forma distinta, tienen distintas intensidades,
tienen distintas duraciones y se aplican para situaciones distintas. Son situaciones excepcionales donde la
institucionalidad del estado y el presidente de la República dicta un decreto, a veces lo dicta él solo.

Son en definitiva situaciones excepcionales donde la institución del estado por alguna razón no puede funcionar
bien, y eso obliga a las autoridades a tomar determinadas decisiones, sobretodo el Presidente de la República a
través de la dictación de decretos.
Se trata de graves alteraciones al orden público, ya sea por motivos internos o externos; guerra, desastres
naturales, etc.
Estas instituciones de los e de excepción se justifican por la características de previsibilidad de la CPR, la CPR
regula las situaciones actuales, recoge la historia de la república y debe tener un nivel de previsibilidad, que
contemple cosas que puedan ocurrir en algún momento, porque por ejemplo si no contemplara estos
mecanismos hoy en día no sabríamos que hacer.
Cuando hablamos de estados de excepción constitucional, en definitiva hablamos de disposiciones especiales
que permiten asegurar la vigencia de:
- La Constitución.
- El régimen político.
- El marco institucional.
Estos 3 permiten el funcionamiento del estado.

En los estados de excepción constitucional se permite que se restrinjan algunos derechos porque se entiende
que la restricción de estos favorecerá el bien común.

Los estados están entre el art 39 a 45 CPR.


Art 39.- El ejercicio de los derechos y garantías que la Constitución asegura a todas las personas sólo puede ser
afectado bajo las siguientes situaciones de excepción: guerra externa o interna, conmoción interior, emergencia y
calamidad pública, cuando afecten gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones del Estado.

Los estados de excepción implican la restricción o suspensión del ejercicio de algunos derechos y garantías
constitucionales.
El requisito fundamental es la razonabilidad de las medidas, se requiere que la autoridad fundamente la causal,
porque los actos administrativos en general, es decir, su motivación, fundamento es lo más importante del
documento. Es muy complejo que se dicten decretos de excepción constitucional si no están fundamentalmente
justificados porque como el decreto de excepción de constitucional permite restricción de derechos
fundamentales, es lo más grave que ocurre en el OJ, entonces requiere que la autoridad justifique muy
exactamente la causal que justifica la aplicación de la medida porque los actos administrativos en general, el
fundamento es lo más importante del documento, puedes echar abajo un acto administrativo si no está
suficientemente fundamentado (motivados, en derecho administrativo hablamos de motivación).

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Debe existir una situación que afecte gravemente el desenvolvimiento de las instituciones del Estado.
Puede tratarse de una situación interna o externa, guerra exterior, movimiento social, etc.
Ley n°18.415 art 8°: DS firmado por el Presidente y por los ministros del Interior y Defensa. Esta ley regula los
estados de excepción, su art 8 dice “Los estados de excepción se declararán mediante DS firmado por el Presidente
y los ministros del interior y de defensa nacional, y comenzaran a regir desde su fecha de publicación en el DO”. Si
no llegan a cumplirse estos requisitos el Estado de Excepción será considerado nulo.
¿Cómo sabemos si el decreto es supremo? Debemos ir al final del texto y ver si está o no la firma del Presidente
de la República.
- Ministro del Interior: Gonzalo Blumel.
- Ministro de Defensa: Alberto Espina Otero.
Por regla general los actos de administración cobran vida o comienzan a regir a partir de que son publicados en
el DO, pero hay ciertos actos que no requieren publicación en el DO, se denominan in actum, por ejemplo, una
resolución.

Artículo 40 CPR.- El estado de asamblea, en caso de guerra exterior, y el estado de sitio, en caso de
guerra interna o grave conmoción interior, lo declarará el Presidente de la República, con acuerdo del
Congreso Nacional. La declaración deberá determinar las zonas afectadas por el estado de excepción
correspondiente.
El Congreso Nacional, dentro del plazo de cinco días contado desde la fecha en que el Presidente de la
República someta la declaración de estado de asamblea o de sitio a su consideración, deberá pronunciarse
aceptando o rechazando la proposición, sin que pueda introducirle modificaciones. Si el Congreso no se
pronunciara dentro de dicho plazo, se entenderá que aprueba la proposición del Presidente.
Sin embargo, el Presidente de la República podrá aplicar el estado de asamblea o de sitio de inmediato
mientras el Congreso se pronuncia sobre la declaración, pero en este último estado sólo podrá restringir el
ejercicio del derecho de reunión. Las medidas que adopte el Presidente de la República en tanto no se reúna
el Congreso Nacional, podrán ser objeto de revisión por los tribunales de justicia, sin que sea aplicable, entre
tanto, lo dispuesto en el artículo 45.
La declaración de estado de sitio sólo podrá hacerse por un plazo de quince días, sin perjuicio de que el
Presidente de la República solicite su prórroga. El estado de asamblea mantendrá su vigencia por el tiempo
que se extienda la situación de guerra exterior, salvo que el Presidente de la República disponga su suspensión
con anterioridad.

Regulado en el art 40 y se decreta en caso de guerra exterior.


Lo decreta el presidente de la república previo acuerdo del congreso, y se extiende por el tiempo que se
extienda la situación que lo motiva. La declaración debe determinar las zonas afectadas por el estado de
excepción.
El congreso tiene 5 días para pronunciarse si acepta o rechaza, sin poder introducir ninguna modificación. Si
el congreso no se pronuncia dentro de los 5 días, se entiende que aprueba la proposición del presidente y se
aprueba el estado de asamblea o sitio. En el intertanto, una vez que emite el presidente el decreto y se
esperan los 5 días que el congreso se pronuncie, el presidente puede hacer entrar en vigencia este estado de
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Ignacia Manríquez Núñez
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excepción, pero solo puede restringir el derecho de reunión (art 19 n°3), las medidas adoptadas por el
presidente mientras no se reúna el congreso pueden ser revisadas por los tribunales.
El estado de asamblea se extiende mientras dure la guerra exterior salvo el presidente disponga su
suspensión con anterioridad la medida, aunque no haya terminado la guerra exterior.

¿El acuerdo es por mayoría simple? Cuando no hay una norma expresa que diga lo contrario, se entiende que
es mayoría simple, ya que en este caso solo dice que se requiere “acuerdo del congreso”. Si se requiriera un
quórum especial, esta norma tendría una redacción distinta.

Se decreta en situaciones donde existe guerra interna o grave conmoción interior, también se regula en el
art 40 porque el constituyente asimila el nivel de impacto de una guerra, ya sea exterior o interior y en el caso
de guerra interior se asimila a la crisis de 1891, la guerra civil.
La declaración de estado de sitio, se sujeta a los mismos requisitos que el estado de asamblea; lo decreta el
presidente con acuerdo del congreso, su duración no puede extenderse a más de 15 días y el presidente
puede solicitar al congreso nacional su prórroga.

Artículo 41 CPR.- El estado de catástrofe, en caso de calamidad pública, lo declarará el Presidente de la


República, determinando la zona afectada por la misma.
El Presidente de la República estará obligado a informar al Congreso Nacional de las medidas adoptadas en
virtud del estado de catástrofe. El Congreso Nacional podrá dejar sin efecto la declaración transcurridos ciento
ochenta días desde ésta si las razones que la motivaron hubieran cesado en forma absoluta. Con todo, el
Presidente de la República sólo podrá declarar el estado de catástrofe por un período superior a un año con
acuerdo del Congreso Nacional. El referido acuerdo se tramitará en la forma establecida en el inciso segundo
del artículo 40.
Declarado el estado de catástrofe, las zonas respectivas quedarán bajo la dependencia inmediata del Jefe de
la Defensa Nacional que designe el Presidente de la República. Este asumirá la dirección y supervigilancia de
su jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale.

Se decreta en caso de calamidad pública, lo declara el presidente de la República determinando la zona


afectada por la misma. El Presidente está obligado a informar de las medidas adoptadas en virtud del estado
de catástrofe al congreso, el Congreso puede dejar sin efecto la declaración trascurrido 180 días de ésta, es
decir, la declaración del estado de catástrofe dura máximo 180 días.

El Presidente solo puede declarar estado de catástrofe hasta por 1 año y si se quiere extender por más de 1
año necesita acuerdo del congreso de acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2 del artículo 40.
Declarado el estado de catástrofe, la zona queda a cargo del jefe de la defensa nacional que es designado por
el presidente.

Buscar decreto actual de la pandemia: www.diariooficial.cl; para la validez del decreto debe el presidente
señalar la zona que en este caso es “el territorio nacional”, o sea de todo el país. La justificación es “como es
de público conocimiento, se ha producido el brote de un virus que produce la enfermedad x con fecha 20 de
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enero el director de la OMS lo declaró pandemia… que esta situación constituye una calamidad pública en
los términos señalados en el artículo 41 CPR, lo que permite la dictación del estado de excepción de
catástrofe”.
El presidente de la república además de señalar la zona, designará a los jefes de la defensa nacional que
asumirán responsabilidades con motivo del estado. Entonces aquí viene el decreto cuando dice “Yo decreto:
declárese estado de catástrofe por calamidad pública en el territorio chileno por un plazo de 90 días desde
la publicación del presente decreto de conformidad al art 8 ley 18.415”.
El art 41 CPR último inciso dice “Declarado el estado de catástrofe, las zonas respectivas quedarán bajo
dependencia inmediata del jefe de la defensa nacional que designe el presidente de la república. Este asumirá
la dirección y supervigilancia de su jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale”

¿Cuál ley?
18.415. Entonces, el art 2 del decreto nombra quienes son jefes de la defensa nacional que asumen todo el
territorio nacional.

Cuando nos referimos a los jefes de defensa nacional que designa el presidente, hay algo muy curioso; si
revisamos el decreto hay por ejemplo en Arica un general de ejército, en Tarapacá un general del ejército,
Antofagasta un general de la fuerza aérea, en Atacama un general del ejército, Valparaíso un contralmirante
de la armada … a continuación dice que en el ejercicio de sus funciones, los jefes de defensa nacional, tendrán
todas las facultades previstas en el artículo 7 ley 18.415 en los términos que a continuación se detallan y si
nos vamos a buscar la ley 18.415 rige para TODOS los estados de excepción;

Art 7 ley 18.415.- Para los mismos efectos señalados en el artículo 5 de esta ley, durante el estado de catástrofe
el jefe de defensa nacional que se designe tendrá los siguientes deberes y atribuciones; los contemplados en
los numero 1, 4 y 5 del artículo 5 [ver abajo]. En segundo lugar, ordenar el acopio, almacenamiento o
formación de reservas de alimento, artículos y mercancías que se precisen para la atención y subsistencia de
la población en la zona y controlar la entrada y salida de tales bienes. Tres, determinar la distribución
utilización gratuita u onerosa de los bienes referidos para el mantenimiento y subsistencia de la población en
la zona afectada. Quinto, impartir directamente instrucciones a todos los funcionarios del estado, de sus
empresas o las municipalidades que se encuentren en la zona con el propósito exclusivo de subsanar los
efectos de la calamidad pública. Seis, difundir por los medios de comunicación social las informaciones
necesarias para dar tranquilidad a la población. Siete, dictar las directrices e instrucciones necesarias para el
mantenimiento del orden en la zona y ocho, las demás que le otorguen las leyes en su calidad de tal.

Art 5 ley 18.415.- Para los efectos previstos en el inciso primero del número 6 del artículo 41 de la constitución
(estado de catástrofe).
Nº1: Asumir el mando de las fuerzas armadas, de orden y seguridad pública que se encuentren en la zona.
Para los efectos de velar por el orden público y reparar o precaver el daño o peligro para la seguridad nacional
Nº4: Controlar la entra y salida de la zona declarada en estado de emergencia y del tránsito en ella.
Nº5: Dictar medidas para la protección de las obras de arte, los servicios de utilidad pública, centros mineros
e industriales y otros.
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Ignacia Manríquez Núñez
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Volviendo al decreto que estamos analizando, el cual reproduce los 2 artículos anteriores. El presidente le
otorga a los Jefes de Defensa Nacional todas las atribuciones del art 7 ley 18.415.

Art 4 del decreto: “en virtud del principio de coordinación, los jefes de la defensa nacional deberán tomar en
consideración las medidas sanitarias dispuestas para el COVID 19 en actos administrativos dictados por el
ministro de salud en el ejercicio de las facultades previstas en el artículo precedente. La instancia de
coordinación de los jefes de la defensa nacional con la autoridad regional y comunal será el respectivo comité
de operación de emergencia nacional (COE)”.

Cada vez que se produce una emergencia se reúne un comité que está integrado por la ONEMI, por las
autoridades regionales, ministerio de salud, de defensa nacional, de obras públicas y ese comité es el comité
operativo de emergencias – COE.
Este decreto tiene vigencia de 90 días prorrogables, se estima que la situación de catástrofe en Chile durará
a lo menos 3 meses.

Artículo 42.- El estado de emergencia, en caso de grave alteración del orden público o de grave daño para la
seguridad de la Nación, lo declarará el Presidente de la República, determinando las zonas afectadas por
dichas circunstancias. El estado de emergencia no podrá extenderse por más de quince días, sin perjuicio de
que el Presidente de la República pueda prorrogarlo por igual período. Sin embargo, para sucesivas prórrogas,
el Presidente requerirá siempre del acuerdo del Congreso Nacional. El referido acuerdo se tramitará en la
forma establecida en el inciso segundo del artículo 40.
Declarado el estado de emergencia, las zonas respectivas quedarán bajo la dependencia inmediata del Jefe
de la Defensa Nacional que designe el Presidente de la República. Este asumirá la dirección y supervigilancia
de su jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale.
El Presidente de la República estará obligado a informar al Congreso Nacional de las medidas adoptadas en
virtud del estado de emergencia.

Es el estado más “suave” [además es el que tiene menor duración] porque se trata casos de grave alteración
del orden público o grave daño para la seguridad de la nación, es el más suaves desde el punto de vista del
rigor o de las atribuciones que el Presidente delega. Porque en definitiva los estados de excepción
constitucional van otorgando mayores grados de autonomía y discrecionalidad a los jefes de defensa nacional
a medida de que, la situación es más grave y eso significa que ellos tienen más facultades para restringir
derechos.
Ejemplo de grave alteración del orden público: Un desastre natural; terremotos, incendios.

Al igual que en el estado de emergencia, el presidente debe señalar la zona con la diferencia que en el caso
del estado de emergencia, el presidente puede aplicar dentro de una zona macro el estado de emergencia y
dentro de esa zona determinar un estado de catástrofe en una región más chica por ejemplo, lo que ocurrió
con el aluvión del 2015, se decretó estado de emergencia en toda la tercera región y estado de catástrofe en
algunas provincias en donde estaba la situación más compleja donde se requería que el ejército interviniera
de manera más profunda.

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Ignacia Manríquez Núñez
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Su declaración corresponde al presidente y debe determinar las zonas afectadas. No se puede extender por
más de 15 días aun que es prorrogable, pero cuando hay sucesivas prórrogas el presidente necesitará el
apruebo del Congreso.

Una vez declarado el estado de emergencia, las zonas quedan automáticamente a cargo del jefe de defensa
nacional; recordar cuando ocurrió la crisis del 18 de octubre y el presidente nombró al general Iturriaga. En
el momento en que el presidente declaró el estado de emergencia que fue en la tarde del día viernes, se
produjo un acto simbólico que es la entrada de Iturriaga a la moneda la tenida de combate, la simbología es
importante porque cuando la constitución dice en el art 42 inciso final, que una vez declarado el estado de
emergencia, las zonas quedan automáticamente a cargo del jefe de defensa nacional, éste asumirá la
dirección y supervigilancia de su jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale; eso en la
práctica, en la simbología republicana es que el jefe de la defensa nacional se va al centro del poder
administrativo (que es la moneda) para tomar control, por eso el general se moviliza hasta la moneda porque
en la práctica podría no ir y quedarse donde está, pero la simbología es que como él toma el control y asume
el poder de la zona que está bajo su jurisdicción va a la moneda. A demás la simbología en la historia de chile
tiene una connotación porque parte de nuestra historia reciente fue una intervención del ejército en el poder
civil el año 73. La figura jurídica que es la que nos importa es la toma del poder práctico y lo hacen en la forma
de trasladarse generalmente hacia la base de operaciones del poder civil.
(En este caso nuevamente como no hay norma expresa respecto del quórum, entonces es mayoría simple).

Por ejemplo, en el caso de emergencia por calamidad pública en Copiapó el año 2015, el intendente regional
y todos los servicios públicos incluida la contraloría, el registro civil, se instalaron en el regimiento, otras veces
los militares se instalan en la intendencia. Pero en este caso como había un aluvión el único centro donde
podían establecerse hospitales de campaña y tenían suministro de energía eléctrica, agua, etc., era el
regimiento. Pero en el caso del 18 de octubre se movilizó el general a la moneda.

El 11 de marzo 2020 la OMS declaró al COVID-19 como Pandemia Mundial.


La declaración de pandemia genera un gran impacto en el mercado y además en la población civil. Produjo el
derrumbe de bolsas y que muchos países actuaran frente a esta emergencia.
Con 238 casos confirmados, el 18 de marzo 2020 el Presidente anuncia Estado de Catástrofe para todo el país:
“(...) este estado de excepción permite adoptar una serie de medidas, incluyendo restricción de reuniones
en espacios públicos, asegurar distribución de bienes y servicios, ordenar reservas de alimentos y establecer
cuarentenas o toques de queda”.

Para que entre en régimen el Estado de Catástrofe:


1º. El Presidente debe firmar el Decreto Presidencial que declara Estado de Excepción Constitucional por
Catástrofe
2º. En él, debe designar la(s) zona(s) afectadas y designar un Jefe de Defensa Nacional por cada zona.
3º. Debe, asimismo, fundamentar adecuadamente la adopción de la medida.
4º. El Decreto debe ser Tomado de Razón por la Contraloría General de la República.
5º. El Decreto debe ser publicado en el Oficial.
6º. Tendrá una duración de 90 días, pero puede extenderse hasta por 1 año.
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Profesora Constanza Tobar

7º. Para la extensión, requiere acuerdo del Congreso Nacional.

¿Qué ocurre en un Estado de Catástrofe?


El Jefe de Defensa Nacional designado puede decretar medidas para restringir algunos derechos
fundamentales:
 Libertad de reunión (art 19 n° 13) por ejemplo, restringir reuniones en espacios públicos.
 Libertad de Movimiento (art 19 nº 13) por ejemplo, decretando Toques de Queda
 Libre circulación de los bienes (art 19 n° 24) por ejemplo, ordenar reservas de alimentos, intervenir
cadenas de distribución para asegurar acceso a bienes básicos o estratégicos y servicios.

¿Es requisito declarar primero un estado de emergencia menor que otro?


No, no es necesario poner un estado de excepción más “leve” que otro primero porque la norma no lo dice
expresamente y en derecho público solo se hace lo que está expresamente establecido.

Causales ¿Quién lo decreta? ¿Cuánto dura? Derechos que


restringe
Estado Presidente de la La extensión
de Guerra exterior República con Mientras dure la depende de si el CN
Asamblea acuerdo del guerra externa dio aprobación al
Congreso decreto o no
Presidente de la La extensión
Estado Guerra interna o República con 15 días depende de si el
de grave conmoción acuerdo del prorrogables Congreso Nacional
Sitio interior Congreso dio aprobación al
decreto o no
Derecho de
Estado Presidente de la Hasta 180 días, reunión, libertad de
de Calamidad pública República debe prorrogable hasta 1 mov., libre
Emergencia informar al año circulación de
Congreso bienes y medidas
adm.
Grave alteración del 15 días
Estado orden público o Presidente de la prorrogables con Libertad de
de grave daño a la República acuerdo del movimiento y
Catástrofe seguridad de la Congreso derecho de reunión
nación

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Profesora Constanza Tobar

Las Fuentes del Derecho permiten esclarecer, ordenar e identificar los distintos factores que inciden en la
creación de normas jurídicas.
Recurrir a una fuente del Derecho es buscar el punto de partida de una norma, su origen.

En el derecho existen dos tipos de fuentes:


- Están constituidas por la masa heterogénea de datos y factores que influyen en la creación y
contenido de una norma, por ejemplo, factores políticos, culturales, sociales y religiosos.

Imagen del estallido social: Contexto político, cultural y social que lleva a la dictación de muchas normas.
La principal demanda es la creación de una nueva constitución, igual el estallido social llevo a que el
presidente de la república convocara a un plebiscito constitucional. En este caso, ese artículo de la
Constitución que ordena el plebiscito como modo de creación de una nueva constitución tiene como fuente
material el estallido social. Pero la fuente formal es la forma en cómo se manifiesta el derecho positivo, por
ejemplo: en el caso de la reforma constitucional permitía que se agregara un nuevo artículo que permitiera
que se elaborara la constitución a través de un plebiscito, el material es el estallido social pero la formal es la
norma que se introdujo en la constitución que permite que la Constitución se cree o modifique a través de
un plebiscito. El art 130 CPR que se introdujo a través de la ley 21.200 e introdujo el artículo que señala que
en definitiva el presidente convocará a un plebiscito supremo el día 26 de abril; lo interesante es que ahora
se acordó cambiar esa fecha y ese acuerdo no tiene ninguna validez mientras no se cambie este artículo, esto
tiene una serie de consecuencias, de acuerdo a esta norma del art 130 debe existir una franja de televisión y
dice que el consejo nacional de tv debe regular la emisión de esta franja, distribuir los minutos y publicarlo
en el diario oficial; en estos momentos mientras el consejo ya hizo la tarea, esa franja de debería comenzar
a correr a partir de este viernes. Esta es la consecuencia compleja, ya que justamente por la fuente formal
que tiene nuestra obligación, para el consejo de tv la fuente formal es la constitución, ahora si hay algún
acuerdo del congreso nacional de postergar el plebiscito, mientras ello no traduzca en una reforma
constitucional que modifique a este artículo, la franja televisiva correría desde el 26 de marzo hasta el 26 de
abril.

- Son todo proceso formal de elaboración de normas jurídicas. Se refiere a las formas mediante las
cuales el derecho positivo se manifiesta.
Estas fuentes pueden ser analizadas desde el punto de vista de:
a. El órgano facultado para crearlas, esto es, el órgano que tiene potestad normativa.
b. La forma cómo se manifiestan, es decir, las normas que resultan del ejercicio de las potestades
normativas.

De esta manera, el Derecho Administrativo, se integra por una pluralidad de fuentes que en su conjunto es
un sistema unitario llamado OJ.

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Formalmente también es una ley, pero por su jerarquía se analiza como una fuente distinta. Es la norma
fundamental del ordenamiento jurídico, genera el marco o esqueleto de la república.
Contiene el conjunto de principios y normas jurídicas que regulan:
- Forma de Estado.
- Régimen de gobierno (art 4).
- Atribuciones y límites al ejercicio de los poderes públicos (art 6, 7 y 8).
- El régimen de las garantías constitucionales (art 19, 20 y 21).
Si se habla de un proceso de reforma constitucional estos temas deben estar en debate, es decir, si
queremos que los órganos del estado sigan regulados, si queremos que Chile siga siendo un estado
unitario, etc.

El art 38 regula las bases generales de la administración del estado, y por otro lado los órganos del estado
quedan sujetos a la Constitución por el art que establece el principio de supremacía constitucional, en ese
entendido, la Constitución es la norma fundamental y todas las demás fuentes formales deben subordinarse
a ella en el fondo y forma, esto es importante porque las normas jurídicas que se dicten, deben cumplirse
estrictamente con la Constitución.
El principio de supremacía se consagra en el art 6.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la
Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley.

Este principio tiene el origen en el caso “Marbury v/s Madison”; John Adams en ese momento era el
Presidente de Estados Unidos y estaba por terminar su mandato; sin embargo el día antes de terminarlo y de
entregar el mandato a Jefferson, nombró a 52 jueces de paz para cada distrito. Para que esos jueces pudieran
cumplir su función, el Presidente debía remitirlos; sin embargo quedaron pendientes 4 remisiones. Asume
Jefferson.
Uno de los jueces de apellido Marbury le pide al secretario de estado de Jefferson que se terminara de remitir
aquello que quedó pendiente. El Presidente de la Corte Suprema (Marshall) y por ende, la Corte, falló
diciendo que la corte no tiene como fallar este tema, porque no hay una ley en la Constitución que lo faculte
para resolver.

La Constitución goza de ¿Jerarquía normativa o jerarquía constitucional? El Tribunal constitucional zanjó esta
discusión, dijo que no se contraponen sino que convergen en la misma dirección, se entiende que está en la
cúspide en lo jerárquico normativo y constitucional.

Todas las normas de rango legal, no solo la ley. Por tanto se incluyen leyes interpretativas, LOC, LQC,
LC, DL, DFL y TTII.
El artículo 1º CC señala que “la ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite.”
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Sin embargo, la Constitución da un concepto más preciso de lo que es la ley, en el art 63 Nº 20.- Es materia
de ley: Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurídico.
 Aquellas que, regulando materias expresamente señalas como tales en la Constitución, requieren
4/7 de diputados y senadores en ejercicio para su aprobación.
 P/e art 110.- Para el gobierno y administración interior del Estado, el territorio de la República se
divide en regiones y éstas en provincias. Para los efectos de la administración local, las provincias
se dividirán en comunas.
La creación, supresión y denominación de regiones, provincias y comunas; la modificación de sus
límites, así como la fijación de las capitales de las regiones y provincias, serán materia de ley
orgánica constitucional.
 Art 118.- La administración local de cada comuna o agrupación de comunas que determine la ley
reside en una municipalidad, la que estará constituida por el alcalde, que es su máxima autoridad,
y por el concejo.
La ley orgánica constitucional respectiva establecerá las modalidades y formas que deberá asumir
la participación de la comunidad local en las actividades municipales.

 Aquellas que, regulando materias expresamente señaladas como tales en la Constitución,


requieren mayoría absoluta de diputados y senadores en ejercicio para su aprobación, modificación o
derogación.
 Ley 18.838: Consejo Nacional de Televisión (art 12).

 Aquellas que requieren mayoría absoluta de diputados y senadores presentes para su aprobación.

 Todas aquellas convenciones que se celebran entre dos o más miembros de la comunidad
internacional con el objeto de regular sus relaciones recíprocas y de establecer derechos y
obligaciones recíprocas.
 Convención de la OEA contra corrupción
 Mecanismo de seguimiento contra corrupción.
Las reglas que establecen los TTII, por ejemplo, en materia de corrupción, terrorismo, etc. Cada vez
que Chile participa y adquiere compromisos dan origen a una serie de leyes, decretos, ordenanzas
para que se cumpla esa convención.

 Decretos dictados por el Presidente de la República sobre materias propias de ley sin mediar
autorización del Congreso Nacional.

 En la forma son decretos, pero en el fondo son leyes.

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Reglamentos, DS, instrucciones, resoluciones, dictámenes, acuerdos, ordenanzas; todo tipo de norma
jurídica que emana de la potestad que emana de la administración del Estado.

Las potestades públicas, se agrupan en 3:


 Se llama potestad reglamentaria, recae en el Pdte.
 Se llama potestad judicial y recae en el poder judicial.
 Se llama potestad legislativa, recae principalmente en el Congreso Nacional y en el Presidente
en caso de que tenga iniciativa exclusiva.

Nos enfocaremos en la potestad administrativa: Esta potestad reglamentaria:


“Es la atribución especial que tiene el Presidente de la República para dictar unilateralmente normas jurídicas
generales o especiales (reglamentos, decretos o instrucciones) destinadas al gobierno y administración
del Estado, cuando ellas no hayan sido entregadas por la Constitución al dominio del legislador, o bien
a fin de reglamentar la aplicación o ejecución de las leyes”.

Es un concepto genérico, que se refiere al poder de dictar normas por parte de las autoridades
administrativas investidas por el ordenamiento jurídico.
Alude, en particular, a la atribución especial del Presidente de la República para dictar normas jurídicas
generales o especiales destinadas al gobierno y a la administración del Estado o a la ejecución de leyes.
Es decir, es esta capacidad del presidente de dictar normas jurídicas para ordenar a la administración del
estado o bien para ejecutar las leyes que ya existen.

Está contemplada en:


Art 32 Nº 6.- Son atribuciones especiales del Presidente de la República:
Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin
perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes
para la ejecución de las leyes.
 Atribución especial del Presidente.
 Permite al Presidente dictar unilateralmente reglamentos, es relativo.
Excepciones:
> Convenio 169 OIT: Obliga hacer a que determinadas decisiones del estado impliquen consultas
indígenas en ciertos casos; por ejemplo: proyectos que tienen impacto ambiental en zonas de la
Araucanía. Esto hace que las comunidades locales tengan la posibilidad de manifestarse.
> Ley 20.500: Ley de participación ciudadana, en todas las comunas están los COSOC (Concejos de
la sociedad civil), los que funcionan como órganos de consulta. Por ejemplo de proyectos de
carácter ambiental en la comuna que requieren consulta a la ciudadanía.
Ejemplo: La Reina cuando se modificó el plan regulador comunal.
No todos los proyectos implican una consulta ciudadana: El estudio de impacto ambiental, en algunos
casos dependiendo del tipo de proyecto se considera parte del proyecto la consulta ciudadana. Sin

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embargo, si un proyecto que tiene impacto ambiental fue aprobado con anterioridad a los requisitos
posteriores, ya no le es aplicable la consulta ciudadana en tal caso. Caso de Hidro-Aysén.
 Los reglamentos son normas generales, obligatorias y permanentes (se asemejan mucho a las leyes,
en cuanto a su poder). Si un reglamento establece una cosa eso es permanente, a no ser que exista
otra norma de igual rango que lo modifique o derogue.
 Los reglamentos son Decretos Supremos: Implica que deben estar firmados por el Presidente de la
República y por el Ministro del ramo. La firma del Ministro no es delegable, así lo dijo la CS.
La CS lo estableció en el dictamen 25.752 del año 2006 “los reglamentos y por ende sus modificaciones
han sido excluidos de la delegación de firmas y deben ser suscritos por el presidente y firmado por el
ministro respectivo. El TC respecto a eso en su sentencia 379 dice que “los reglamentos son firmados
por el Presidente y el ministro respectivo, pero no pueden ser firmados por los jefes del servicio”.
 Los Decretos Supremos van a trámite de toma de razón ante la Contraloría General.

La potestad reglamentaria puede ser “Autónoma” o “De Ejecución”.


 Tiene por finalidad dictar normas generales o especiales que no sean propias del dominio
legal (difícil encontrar materias que no sean de dominio legal). Su límite es el art 63 CPR.- “solo son
materias de ley”.

 Tiende a facilitar el cumplimiento de las leyes.


Ejemplos:
Ley Nº 19.886 Compras Públicas. Art 1º.- Los contratos que celebre la Administración del Estado, a
título oneroso, para el suministro de bienes muebles y de los servicios (...) se ajustarán a las normas
de la presente ley y su reglamentación.

D.S. Nº 250 de 2004 Reglamento de la Ley de Compras Art 1º.- Regulación aplicable. Los contratos
que celebre la Administración del Estado, a título oneroso, para el suministro de bienes muebles y de
los servicios (...) se ajustarán a las normas de la Ley de Compras, sus principios y al presente
reglamento.”

Ejemplo 2: “Con motivo de la Pandemia que afecta al país, S.E. el Presidente de la República
ha firmado, con fecha de hoy, un decreto que permite un nuevo régimen laboral para los
trabajadores, autorizando el teletrabajo. La nueva norma, firmada también por la Ministra del
Trabajo y Previsión Social, permitirá que trabajadores del sector público y privado puedan
desarrollar sus labores desde sus hogares, para evitar la propagación del virus Covid-19”
“Hemos hecho uso de las facultades que nos confiere la Constitución y las leyes, atendido que
estamos en Estado de Excepción Constitucional por catástrofe, y esperamos que con esta medida se
beneficien miles de chilenas y chilenos”

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¿Cuáles son los Actos Administrativos?

Por ejemplo DS 250/ año 2004, Reglamento Ley de Compras.

c. Definidos en el art 3º inc 6º LBPA.- Constituyen, también, actos administrativos los


dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen los órganos de la
Administración en el ejercicio de sus competencia.
Órganos que pueden, entre otros, emitir jurisprudencia a través de dictámenes:
- La Contraloría General de la República.
- El Consejo de Defensa del Estado.
- La Superintendencia de Seguridad Social.
- La Dirección del Trabajo.
- El Servicio de Impuestos Internos.

Dictámenes de la DT: Ayer se emitió el dictamen 1239-005 del día 26 de marzo. Éste dice en su parte
final “no habiendo estado a disposición del empleador, éste no se encuentra obligado al pago de las
respectivas remuneración”: Produjo una bomba en la CUT quienes dijeron que iban a interponer un
recurso de reposición a este dictamen. En este caso la DT da una orden para el sector privado.
Por su parte, representantes de la CUT señalaron que “esta decisión administrativa del gobierno deja
a los trabajadores en la más absoluta desprotección respecto de sus ingresos, en uno de los momentos
más complejos de la historia contemporánea” - Publimetro.

Contribuyen a la formación del derecho administrativo y son cuatro; la costumbre jurídica, la jurisprudencia,
la doctrina, los principios generales del derecho.
Son elementos a los que se recurre cuando existe de alguna manera de vacío o situación que no esté
determinada, delimitada por una ley u otra.
Por ejemplo, cuando la Contraloría resuelve un conflicto determinado puede considerar su propia
jurisprudencia, pero no está obligada porque generalmente varían sus criterios.


Es la repetición general, constante y uniforme de actos análogos durante un período prolongado de
tiempo, en una localidad determinada y con la convicción de obedecer a un imperativo jurídico.
- Sentido amplio: Como cualquier uso o hábito social.
- Sentido jurídico: Uso social que es fuente de decisiones y reglas jurídicas.

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¿Constituye la costumbre jurídica una fuente del derecho administrativo?


La doctrina no es uniforme. No hay consenso.
Para algunos no, porque el derecho administrativo es un derecho escrito y reflexivo, donde no hay espacio
para la costumbre.
Además, porque en la relación pública, una de las partes no cambia (la Administración), por lo tanto no
existiría un derecho independiente de la voluntad estatal. En la relación privada sí.

Sin embargo, en nuestra legislación hay ejemplos donde la costumbre es fuente del derecho administrativo:

Art 62 Nº5 LOCBGA.- Contravienen especialmente el principio de Probidad Administrativa:


Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función, para sí o para terceros, donativos,
ventajas o privilegios de cualquier naturaleza.
Exceptúanse de esta prohibición los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la
costumbre como manifestaciones de cortesía y buena educación.

Esta ley contiene varios registros que establece que ciertos sujetos, autoridades de la administración
deben mantener registros públicos de las reuniones que sostienen, de los viajes y de su agenda.
Art 8 n° 3.- Los registros de agenda pública establecidos en el artículo anterior, deberán consignar: Los
donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de
cortesía y buena educación, que reciban los sujetos pasivos establecidos en esta ley, con ocasión del
ejercicio de sus funciones.

El art 62 LOCBGAE enumera las conductas que contravienen “especialmente” el principio de probidad,
recordar que no es una enumeración taxativa.
¿Qué es el Principio de probidad? Está definido en el art 8 CPR en su primera parte y luego viene el de
transparencia, pero nos interesa el primer principio, también se encuentra en el arts 52 y 53 LOCBGAE.

La ley de bases le destina un título especial a la probidad administrativa, constituido en el 52 y ss; en el art
52 y 53 está la base del principio administrativo; lo relevante para efectos del curso que este principio de
probidad conoce como excepción a las conductas que contravienen al principio de probidad el hecho de
recibir estos donativos protocolares en la medida que la costumbre lo permita.

Esto en la práctica se traduce en un dictamen que zanjó una situación del 2018 con el ministro de agricultura
A. Walker quien viajó a una feria al sur, en la cual participaba MINUKA S.A. Al ministro en el aeropuerto lo
fue a buscar un auto que era de esta empresa y alojó en una casa de huésped que era de esta empresa.
Los dueños de esa empresa estaban en ese momento sometidos a un juicio por maltrato animal; el ministro
dijo que se había alojado ahí porque no había otro lugar y porque era cortesía de esta empresa y que no
había un conflicto de interés.

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La Contraloría investigó las alternativas de alojamiento y determinó que si había otros lugares sin generar
un conflicto de interés; la esencia del dictamen es que “el ministro debe abstenerse de aceptar aquellas
facilidades que pudieran amenazar la preeminencia que debe darse al interés general conforme al art 52
LOCBGAE y utilizar los recursos públicos que tiene a su disposición para el cumplimiento de los fines
institucionales, ello con el fin de evitar algún conflicto de interés que afecte el principio de probidad”
Ir en contra del principio de probidad podría implicar de destitución del cargo.

La Contraloría en este dictamen 2348 del año 2020, reconoce la costumbre de donativo que puede tener
esta prestación, pero en eso advierte que podría existir un conflicto de intereses eventual por tanto se debe
abstener, sin dar un castigo, sin sanción al ministro aunque podría haberlo sancionado, ya que, él incluso
mintió porque dijo que no había otro lugar en donde alojar.
En este caos, justamente la Contraloría reconoce que estás haciendo uso de una prerrogativa que
corresponde a la costumbre, pero que podría eventualmente deslindar en un conflicto de interés, por lo
que recomienda que no lo haga.
El margen de interpretación es amplio, en ningún momento se define a lo que significa “conflicto de
interés”.

El caso de esta empresa, en la zona que era además donde se estaba realizando la feria, el auto y el
hospedaje esto le resta imparcialidad al ministro. La Contraloría finalmente dice que revisó el registro de
agenda del ministro y no estaba señalado que él siendo sujeto pasivo de Lobby se había alojado en este
lugar y había sido trasladado en los vehículos de esta empresa; por eso la Contraloría dice que debe
mantener esta información al día porque puede ser sancionado por ello.
Es un caso donde la costumbre; dadivas, regalías y buena educación es una manifestación de la costumbre
Incluso por ejemplo estar en DICOM no pueden estar ahí los funcionarios de la administración pública. Como
la ley de bases habla de una conducta intachable tiene que ver también con el cumplimiento de las tiendas
comerciales.


Constituye una fuente en tanto es un conjunto de decisiones de los tribunales que sirven de criterio o
fundamento razonable en aquellos casos en que no existe una ley que claramente los regule.
 Toda sentencia judicial que resuelve un litigio contiene norma jurídica particular que obliga a las partes
que intervinieron en el proceso (art 3º inc 2º CC).
 Los efectos de las sentencias judiciales son, por regla general, relativos (alcanzan únicamente a las
partes en el proceso).
 En Chile no se reconoce que los fallos anteriores de los tribunales superiores sean obligatorios ni que
los inferiores deban aplicar el criterio con que se resolvió una causa anterior. Su valor es muy alto,
pero no es vinculante.
Entonces, la jurisprudencia constituye fuente en aquellos casos en que sirve para resolver un conflicto que
no tiene norma expresa para resolverse; situación no regulada, la jurisprudencia sirve de fuente.

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Opinión de catedráticos y estudiosos del Derecho que influye en el proceso de formación de las leyes y en
su interpretación.
Actualmente, muy considerada en fallos del TC y de los Tribunales Superiores de Justicia, es común que
realicen remisión a la opinión de catedráticos o ciertos artículos de doctrina.


Son los principios básicos que inspiran todo ordenamiento jurídico. Son las ideas cardinales que
constituyen el origen o fundamento del derecho. Dotados de un alto grado de generalidad, por ello
gozan de amplia comprensión en el ámbito jurídico.

Principios generales del Derecho aplicados en materia administrativa:


 Principio de Legalidad.
 Principio de reserva legal.
 Nadie puede ser condenado sin ser oído (bilateralidad de la audiencia).
 La buena fe.
 Responsabilidad: todo aquel que causa un daño debe indemnizarlo.
 El principio de confianza legítima.
 La seguridad jurídica.
 La estricta sujeción a las bases que rigen un proceso concursal. Una vez que se publican las bases,
se postulan, se adjudica el contrato y se firma. En Derecho Administrativo la estricta sujeción a las
bases son el principio primordial y el contrato es un reflejo de éste.

En materia judicial: Principio de Inexcusabilidad (art 76 inc 2° CPR). Una vez que se requiere la intervención
de un tribunal en materia judicial, el tribunal no se puede excusar de resolver, aun cuando no exista una ley
que lo resuelva.

En materia administrativa: Art 14 de la Ley n° 19.880.- Los jueces de la administración deben siempre resolver
los conflictos jurídicos, aun cuando no exista una ley que resuelva el problema. (Procedimiento
Administrativo).

Entonces, los jueces y la Administración deben siempre resolver los conflictos jurídicos, aun cuando no
exista una ley que resuelva el problema.
Y si no hay norma qué aplicar... ¿cómo lo resuelven?
Pueden recurrir a los principios generales, los cuales tienen una triple función:
> Fundamentadora: Son fundamento del ordenamiento jurídico y su soporte primario.
> Interpretativa: Son orientadores de la labor interpretativa (art 24 CC).
> Supletoria o De Integración: Son fuente en caso de insuficiencia de la ley, cuando no hay norma se
recurre a los principios del derecho en materia administrativa desde el punto de vista supletorio.

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Este principio está previsto en los art 6 y 7 CPR y en el art 2 ley de bases consiste en que todos los órganos del
estado deben sujetarse a la Constitución y a las leyes dictadas conforme a ella.

Art 6.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella,
y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley.

Art 7.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale.

Art 2 ley general de bases.- Los órganos de la administración del estado someterán su acción a la Constitución y
las leyes. Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las que expresamente les
haya conferido el OJ. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dará lugar a las acciones y recursos
correspondientes.

Los servicios públicos y los órganos de la administración del estado se crean por leyes, cualquier cosa que se salga
de esas leyes genera contravención, es nulo y genera responsabilidades correspondientes.
Los 3 artículos anteriores son el marco del principio de legalidad.

Los órganos de la administración del estado pueden hacer todo aquello que expresamente les autorice una ley
previa.
Sin embargo, en la práctica tiene matices:
Haciendo uso de sus potestades inherentes, ante vacíos,
puede hacer todo aquello que implícitamente la ley permite para el cumplimiento de sus funciones.
Existen casos en los que el legislador ratifica la actuación irregular de la
administración.
A pesar de que el principio de legalidad exige esto, en algunos casos hay
reglamentos por ejemplo que autorizan determinadas actuaciones de la administración y ellos se debe a
una mala práctica administrativa.

Es obligatorio para todas las autoridades y todos los órganos del estado, todos deben ajustar su actuación a
derecho, esto se traduce en el respeto irrestricto al principio de legalidad, en donde la administración debe actuar
conforme a derecho.

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Lo anterior, implica una vinculación positiva con el derecho porque este principio indica que la administración
para actuar debe estar habilitada para esa actuación particular, es una vinculación negativa porque establece una
abstención de actuación de la administración cuando existe una prohibición expresa.

Los órganos de la Administración del Estado cuentan con una potestad discrecional, lo que significa que actúan
dentro de un marco determinado, la administración tiene un margen.
Por ejemplo, cuando se trata de aplicar una sanción en un proceso administrativo determinado, se puede aplicar
según la infracción de que se trate, tiene un marco para sancionar, ponderar y tomar decisiones.

Este marco está solo en algunos casos, y de todas formas debe haber autorización previa al margen de
discrecionalidad.
En este sentido, puede haber una zona en que la administración opte por una alternativa siendo más o menos
amplia, pero debe estar habilitada previamente.

Este principio de legalidad importa una vinculación + de la administración al derecho, la cual le impide a la
administración actuar sin que haya habilitación prevista en el derecho, por eso se dice que en el derecho público
se hace todo lo que este expresamente autorizado.
Los órganos públicos administrativos no nacen libres, sino que se deben a quien los creó, es decir, se deben a la
ley y se deben sujetar a ella.
La legalidad en la administración se refiere a TODO el ordenamiento jurídico, no solo a la ley formal; sino que es
toda norma jurídica interna o externa, es decir, cualquier norma del OJ y con mayor razón aquellas normas que
emanan de la propia administración y por esto, la función administrativa está sometida al derecho.
Mientras más inferior sea el órgano administrativo que se trate, mayor el peso de legalidad que debe cumplir.

Las autoridades solo pueden actuar cuando a tal efecto les ha sido conferida la
competencia necesaria, no pueden arrogarse competencia por iniciativa propia.
El fin del Estado es garantizar que toda actuación del estado sea calculable y predictible,
así los ciudadanos saben con exactitud qué es lo que el Estado puede hacer y qué es lo que ellos mismo deben
hacer o no.
Esta característica de predictibilidad del Derecho Público y Administrativo es la base de la seguridad jurídica,
es una certeza saber cuáles son los límites de la administración; cuáles son las cosas que puedo o no hacer;
esto es por ejemplo una ordenanza en materia de contractibilidad que a mí como particularidad me indica el
margen de acción del Estado y mi margen de acción.
El respeto a este estado de derecho permite que los particulares tengamos seguridad jurídica respecto del
actuar de la administración, esto es muy importante porque las potestades de la administración son muy
amplias y muchas veces excede sus potestades y muchas veces ello significa un desmedro al derecho de los
ciudadanos.

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Envuelve varias cosas, y se puede analizar desde 3 perspectivas que son complementarias:

Los órganos del Estado pueden actuar UNICAMENTE si se les ha conferido, para el caso concreto, la
correspondiente facultad.
La actividad jurídica de la administración del estado debe estar fundada en potestades constitucionales o legales,
preexistentes a la actuación misma. “Sin habilitación previa no se actúa válidamente. Ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias la administración puede actuar.”

Por actuación valida entendemos:


conferir a una persona, por el órgano que corresponda y conforme a
derecho, la calidad de representante del poder público, esta investidura debe ser previa y debe
perfeccionarse anterior al acto. El jefe de servicio, el ministro, los jueces de una corte de apelaciones; deben
estar investidos regularmente, es decir, de manera correcta para poder ejercer su potestad.

Son las atribuciones que la CPR o la ley fijan para el ejercicio de la autoridad para el
conocimiento y resolución de determinados asuntos. Que la administración actúe en el ámbito de su
competencia.

Que se realice en la forma adecuada, se analiza en distintas dimensiones:


1º. Desde el punto de vista del procedimiento o conjunto de diligencias encaminadas a obtener la dictación
de un acto público: La dictación de un decreto que debe estar firmado por el presidente que debe venir
con el visto bueno si tiene implicancia presupuestaria del ministerio de hacienda,
2º. La forma desde el punto de vista de las solemnidades: El TC en la sentencia Rol Nº 239 C 14 señala que ”la
forma, como efecto del acto público, es comprensiva de las formalidades y del procedimiento en general”.

En Derecho Administrativo las FORMAS son clave; primero porque el art 7 es aplicable a TODOS los
órganos de la administración del estado no solo a la administración.
Los actos que ejecutan la administración y los órganos en general, no solo deben ser legales porque
tienen potestades, sino que además deben cumplir las formalidades y las solemnidades.

El cumplimiento de las solemnidades y formalidades permite a los gobernados tener la certeza que el
gobierno es un gobierno de leyes y no de hombres, las leyes se deben respetar por sobre los gobiernos
de turno.
Hay quienes dicen que la administración del estado es muy formalista, pero la formalidad le da garantías
a los administrados. Para nosotros que la administración sea formalista y todo esté regulado nos permite
tener seguridad y certeza a nosotros, por eso importa que la administración del estado actúe siempre
válidamente de acuerdo a su competencia, con la investidura de sus integrantes y respetando las formas.

Por ejemplo: Firma del ministro en reglamentos, informes previos de otros órganos, los plazos que son
una formalidad importantes para los particulares son fatales, pero para la administración no son fatales
entonces hay situaciones donde hay asimetrías enormes entre un particular y la administración y los
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requisitos de forma las solemnidades nos permite tener un techo de defensa frente a las potestades del
estado.

El cumplimiento de este principio de legalidad implica que la administración se sujeta al OJ. El art 6 dice que los
órganos del estado deben someter su acción a la Constitución y a las leyes dictadas conforme a ella. Entonces,
por una parte, la administración debe someterse al bloque de legalidad que está compuesto por la Constitución,
las leyes dictadas conforme a ellas y todas las demás normas. Y esto implica que la administración del estado no
solo está sujeto a las normas externas, sino que también a las internas como el decreto 311.

Los órganos de la administración del estado son creados, modificados o suprimidos por ley (de iniciativa exclusiva
del presidente):
 La ley les asigna recursos humanos, esto es, funcionarios, para que cumplan la función
 La ley les asigna recursos financieros para su funcionamiento
 La ley les asigna potestades para el cumplimiento de sus funciones
 La ley señala los procedimientos administrativos

Por mucho que parezca evidente la Administración del Estado no tiene como rol cumplir el derecho, sino que es
satisfacer las necesidades públicas, pero para llegar a ese fin debe actuar en un marco de legalidad y por eso se
entiende que el principio de legalidad es un instrumento para que la Administración pueda satisfacer las
necesidades públicas. No es entonces que la administración tenga por objeto cumplir el OJ como fin último, sino
que satisfacer necesidades públicas. Actuando en un marco de legalidad y juridicidad es un instrumento que le
permite cumplir su fin real.

Los órganos de la administración del Estado para la promoción del BC se apoyan en toda normativa que implica
el marco de legalidad en el que está sometido todo su funcionamiento, atribuciones, competencias, sus
procedimientos administrativos, etc., se establecen por LEY.

Cualquier acto en contravención de esto genera NULIDAD y acarrea además la responsabilidad; por ejemplo, un
órgano o servicio que no ha sido creado por ley entonces actúa fuera del ámbito legal y es nulo.
Por ejemplo, cuando un servicio necesita recursos materiales (impresora, lápices, hojas, plumones, etc.) se
adquiere a través de contratos administrativos siempre y esto está regulado por ley.
Otro ejemplo, en el gobierno de Bachelet se decidió que el logo, la imagen corporativa del gobierno iba a ser uno
independiente del gobierno de turno; esto era un hábito caprichoso de la administración porque cada vez que
cambiaba la administración se tenía que mandar a hacer todo de nuevo, es un cambio a nivel país lo que tiene un
costo altísimo.

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La competencia está estrechamente vinculada al Principio de Legalidad o Juridicidad.


Los órganos de la Administración del Estado deben actuar dentro de su competencia y no tendrán más facultades
que aquellas que les confiere el ordenamiento jurídico expresamente, competencias que se entregan por la
Constitución o las leyes en sentido genérico, es decir, tanto las normas externas como las internas.
Sólo pueden hacer aquello para lo cual están expresamente facultados.

Art 7º CPR.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de
su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ley Nº 18.575, Art 2º.- Los órganos de la Administración Del Estado someterán su acción a la Constitución y las
leyes. Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las que expresamente les
haya conferido el ordenamiento jurídico.

El principio de legalidad importa que los órganos de la Administración actúan válidamente cuando se cumplen 3
supuestos:
 Investidura regular de sus integrantes.
 Competencia del órgano.
 Actuación en la forma que prescriba la ley.
Entonces, la competencia es un requisito o elemento esencial del acto administrativo.
La violación de las normas sobre competencia determina la Nulidad del respectivo acto.

Definición competencia:
“Aquel conjunto de funciones y atribuciones conferidas por la ley a un órgano administrativo. Ella es la medida
de la potestad atribuida a cada órgano administrativo”.
Ella es la medida de la potestad atribuida a cada órgano administrativo. Lo que hace la competencia es determinar
cuál es la cancha en la que se va a jugar, los márgenes del órgano administrativo para actuar. Por eso a veces
cuando un órgano excede su ámbito de competencia es porque se salió de su cancha. La ley generalmente es la
que determina su competencia, este servicio se creó para esto y para ello contará con tales atribuciones.

La competencia en el Derecho Público equivale a la “Capacidad” en el Derecho Privado.


Habilitan la actuación legítima de su titular.
La diferencia radica en que:
 La capacidad es la Regla General (la incapacidad es la excepción).
 La incompetencia del órgano público es la Regla General (la excepción es la competencia)
 Debe ser expresa.
La competencia es la excepción porque aquella otorgada a un órgano debe ser expresa, yo no doy por
hecho que el servicio agrícola ganadero tiene facultad para tal cosa, no es obvio debe haber una ley que
lo diga. Por lo tanto, la competencia en derecho público es la excepción y no todos son competentes para

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todos si no que c/u tiene una competencia especifica que debe estar determinada por ley de forma
expresa.
Por ejemplo, si comprando un bien raíz me estafan es facultativo para mí iniciar acciones legales, yo
decido. En cambio los órganos de la administración de estado que tienen competencias específicas, están
obligados a ejercer sus competencias. Por ejemplo, los servicios no pueden elegir si fiscalizan o no, por el
ejemplo el SAG.

El ejercicio de la competencia es obligatorio. En cambio, el ejercicio de la capacidad es facultativo.


La competencia concede a la autoridad dotada de ella el derecho, pero también la obligación de hacer uso de las
facultades implicadas en la competencia.
La competencia constituye una obligación para el órgano o sujeto. Es irrenunciable. ¿Por qué? Atendido el interés
público que motiva su establecimiento.

El no ejercicio de las competencias puede involucrar doble responsabilidad:



Tiene múltiples aristas; puede haber responsabilidad administrativa, civil y penal: las tres aristas se
persiguen de manera diferente y son independientes una de la otra.
La responsabilidad de la administración puede derivar en ellas; por ejemplo un carabinero que maneja un
carro patrulla y choca… si ese funcionario público choca y produce daño; por una parte carabineros le
hará un sumario para determinar por qué chocó, y una vez determinada su responsabilidad administrativa
además la CGR puede iniciar un juicio de cuentas para que pague el daño que provocó estando en el
ámbito de la responsabilidad contractual y ahora si a consecuencia de esto atropelló a una persona y
muere, el Ministerio Público puede iniciar una responsabilidad penal entonces vemos un abanico de
responsabilidades.


En Chile hay varios casos de falta de servicio, por ejemplo, para los recolectores de basura, cuando se
producen estas situaciones que dan pie a riesgo sanitario las municipalidades han sido sancionadas por
falta de servicio.
Ocurre también con lo que ocurrió con el terremoto del 27F, hay varias sentencias donde se ha
determinado responsabilidad del estado por falta de servicio como lo que ocurrió con la ONEMI, con el
CHOA, son casos en los que el tribunal ha determinado que los servicios no hicieron bien su trabajo y no
cumplieron con las obligaciones que tenían.
Otro caso, son los hoyos en las veredas, si una persona se cae como ocurrió en la comuna de La Reina esa
persona puede demandar al Estado por su responsabilidad por falta del servicio.

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La competencia debe emanar de una norma jurídica expresa, por lo tanto, proviene directamente del
ordenamiento jurídico y no de una relación jurídica o de un contrato, pacto, convenio o negocio jurídico.
Esto no ocurre en el sector privado, cuando firmamos un contrato, se fija la competencia, fijando cualquier
diferencia entre las partes que ocurra con motivo de este contrato será competencia de un árbitro, tribunales de
Santiago, etc. En el caso del derecho público, y administración proviene la competencia de una ley expresa, no
proviene de un acuerdo de partes.
Se dice ley en términos genéricos, porque a veces es la propia Constitución la que le da el ámbito de competencia
a los órganos.

La competencia es irrenunciable, y por tanto, improrrogable esto tiene que ver con 2 cosas:
- La competencia no se puede renunciar.
- OPORTUNIDAD es un aspecto muy importante cuando evalúas sus facultades, por ejemplo si el Presidente
decretó la cuarentena en algunas comunas de Santiago es o no oportuno.

Es improrrogable ¿Por qué?


Porque está establecida en el interés público, debido a que surge de una norma estatal y no de la voluntad de
los administrados ni de la voluntad del órgano.
Pertenece al órgano y no a la persona física titular del mismo. Por ello, no puede disponer de ella, sino que debe
limitarse a su ejercicio en los términos que la ley lo contempla.

Es el objeto sobre que recae y el órgano que la debe realizar.


Según la materia hay distintos órganos que tiene competencia, se refiere al principio de especialidad, los
órganos y servicios públicos pueden realizar todos actos que se vinculen con los actos que motivaron su
creación.
Por ejemplo, SAG: Tiene una competencia contada en protección de especies anuales, protección de flora y
fauna, etc.

Limitación a la actuación de los órganos, principio de jerarquía.


Dice relación con el principio de jerarquía, los servicios no están todos en el mismo plano, sino que están en
un esquema piramidal. Cada órgano no puede ocuparse de materias reservadas al órgano superior y
viceversa.
Por ejemplo, el ministro no se puede atribuir competencias a un nivel jerárquico más bajo o más alto.

Circunscripción Administrativa, ámbito espacial o físico que limita la actuación de los órganos.
La Contraloría ha dicho que esta competencia es sinónimo de jurisdicción y ha dicho “algunas normas
jurídicas administrativas se refieren a la competencia territorial como “jurisdicción”, concepto que
habitualmente se utiliza para el PJ y que de ese modo se extiende también al ámbito administrativo. De
acuerdo al tipo de servicio que estamos analizando un órgano podemos distinguir si su competencia es

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regional, comunal o nacional, por ejemplo, Presidente a nivel nacional, intendentes a nivel regional y los
alcaldes a nivel comunal.
En los casos de decretos de estado de catástrofe, el Pdte. lo decretó a nivel nacional, el art 41 y 42 CPR dice
“declarado el estado de catástrofe, en caso de calamidad pública, las zonas respectivas quedarán bajo la
dependencia inmediata del jede de la defensa nacional que designe el presidente de la república. Este
asumirá la dirección y supervigilancia de su JURISDICCIÓN con las atribuciones y deberes que la ley señale”.
Jefe de Defensa Nacional: Ricotti asumirá la jurisdicción sobre la zona; caso práctico de competencia.

Sólo actúa válidamente dentro del plazo establecido para su competencia.


Ejemplo, funcionario nombrado, solo esa persona podrá ejercer la competencia cuando su nombramiento
esté perfecto. Un ministro de estado no puede ejercer sus funciones hasta que no esté absolutamente
tramitado su nombramiento y que haya cumplido con todos los trámites para que esa persona
efectivamente pueda ejercer las potestades que se le otorgan.

Recordemos...
Estrechamente vinculado al Principio de Legalidad o Juridicidad.
Los órganos de la Administración del Estado deben actuar dentro de su competencia y no tendrán más facultades
que aquellas que les confiere el ordenamiento jurídico.
Sólo pueden hacer aquello para lo cual están expresamente facultados.

REGLA GENERAL: La norma que entrega competencia sólo puede ser la Constitución o la ley.
Sin embargo, puede haber casos en que los reglamentos administrativos de ejecución asignen competencia
¿Cuándo? En la medida que la ley los convoque a completar su regulación. Es decir, REGLAMENTOS DE
EJECUCIÓN.
Interpretación estricta: Art 65 inc 4º nº2 es materia de ley, de iniciativa exclusiva del Presidente “determinar las
funciones o atribuciones de los servicios públicos”.
Por eso, no es posible que reglamentos autónomos atribuyan competencia a un organismo determinado, ya que
ello es materia de ley y este tipo de reglamentos regulan materias que no sean propias de dominio legal.

La competencia debe ser expresa e improrrogable. Sin embargo, existen excepciones contempladas en la ley.
Ello se produce con:
> Mediante la delegación un órgano superior encarga a uno inferior el
cumplimiento de funciones que el ordenamiento jurídico le ha conferido como propias a dicho órgano
superior. Es decir, opera mediante un acto administrativo de delegación, pero siempre amparada por una
ley previa que autorice la delegación.

Art 43 LOCBGAE.- El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podrá ser delegado, sobre las bases
siguientes:
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a. La delegación deberá ser parcial y recaer en materias específicas.


b. Los delegados deberán ser funcionarios de la dependencia de los delegantes.
c. El acto de delegación deberá ser publicado o notificado según corresponda.
d. La responsabilidad por las decisiones o actuaciones que se ejecuten recaerá en el delegado, sin perjuicio
de la responsabilidad del delegante por negligencia en el cumplimiento de las obligaciones de dirección
o fiscalización.

BIOBIO CHILE (1 ABRIL 2020)


Presidente designa Delegada Presidencial para la Araucanía con motivo de Pandemia Covid-19. “La
Moneda optó por una cara conocida en la zona. Se trata de Andrea Balladares, exjefa de gabinete del
exsenador Alberto Espina, actual ministro de Defensa, y quien ha tenido permanente contacto con alcaldes
de la zona.”
Otro caso: Decreto Supremo n° 899 de 2014. Nombra Delegado Presidencial para los Recursos Hídricos.

> Por el contrario, se produce la avocación cuando el superior jerárquico por sí


mismo, sin que medie petición derivada de un recurso jerárquico, debe sustituir al inferior el conocimiento
y decisión de un determinado asunto.
En Chile, la avocación supone previamente un acto de delegación y, para que el superior jerárquico pueda
“avocarse” al conocimiento de las materias delegadas al inferior, debe previamente dejarse sin efecto
la delegación.

> La suplencia de servicio se produce cuando no existe un servicio público en un


determinado lugar y su competencia es asumida por otro servicio público.
Está contemplado en el art 38 LOCBGAE.
Es consecuencia del Principio de Servicialidad del Estado. Las necesidades públicas no pueden quedar
insatisfechas, entonces la ley permite que un servicio público que no es naturalmente competente, asuma
las funciones de otro servicio público.

Para que opere la suplencia de servicio deben darse 3 condiciones:


 Que los sujetos de este convenio sean servicios públicos. En ningún caso Ministerios CGR ha dicho
deben ser servicios y no ministerios (Dictamen nº 25.125/1991).
 Debe celebrarse un Convenio entre los Jefes Superiores de los Servicios, donde se fijen derechos y
obligaciones de cada servicio involucrado.
CGR ha señalado que este convenio supone un acuerdo “entre dos entes de derecho público para
que uno de ellos, que no es naturalmente competente, ejerza las atribuciones de otro que sí lo es”
(Dictamen Nº 41.626/1988).
 El Convenio debe ser aprobado por Decreto Supremo suscrito por los ministros correspondientes

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>
Las transferencias de competencia a los Gobiernos Regionales es un mecanismo administrativo por el cual,
el Presidente de la República, previa petición fundada del gobierno regional respectivo, le traspasa
competencias y recursos que estén a cargo de organismos o servicios de la administración central o
funcionalmente descentralizada.
Es un mecanismo “administrativo”, no requiere de ley.
Opera mediante Decreto Supremo previa firma de Convenio entre los órganos involucrados Su fundamento:
el art 114 CPR.

Ejemplo:
LA TERCERA. 10 de febrero de 2019: “Ejecutivo transferirá 15 competencias de 4 ministerios a Gobiernos
Regionales”.
Presidente firmó 5 DS que transfieren desde los ministerios de Economía, Vivienda, Desarrollo Social y
Transportes, las nuevas competencias que tendrán los Gobernadores Regionales.

Art 21 bis: El gobierno y la administración del Estado corresponden al


Presidente de la República con la colaboración de los órganos que establece la Constitución y las leyes. En
virtud de dicha colaboración, el Presidente de la República transferirá, a uno o más gobiernos regionales, en
forma temporal o definitiva, una o más competencias de los ministerios y de los servicios públicos a que se
refiere el art 28 de la ley Nº 18.575.

Desde el nivel central a los gobiernos regionales:


- MINVU  Ordenamiento territorial y Planificación urbana. Anteproyecto de Plan Regulador.
- MINTTC  Determinar y priorizar proyectos de subsidio al transporte Regional de la ley n° 20.378. Otorgar
concesiones de radiodifusión. Otorgar concesiones para revisión técnica.
- MINEFT  CORFO: Focalizar temática y territorial de programas. SERCOTEC.

Art 114 CPR.- La ley orgánica constitucional respectiva determinará la forma y modo en que el Presidente de
la República podrá transferir a uno o más gobiernos regionales, en carácter temporal o definitivo, una o
más competencias de los ministerios y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa (...)

Art 66 ley Nº 19.175 Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional (LOCGAR), recoge el
mandato constitucional.- Los gobiernos regionales, para efectos de lo previsto en el art 114 CPR, podrán
solicitar al Presidente de la República el traspaso de competencias y recursos que estén a cargo de
organismos o servicios de la administración central o funcionalmente descentralizada, acompañando al
efecto los estudios y antecedentes que demuestren su aptitud para asumir tales responsabilidades (...)

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>
Art 118, inciso final, CPR.- La ley determinará la forma y el modo en que los ministerios, servicios públicos y
gobiernos regionales podrán transferir competencias a las municipalidades, como asimismo el carácter
provisorio o definitivo de la transferencia.
A diferencia de lo que ocurre con los GORES, la regulación constitucional sobre transferencia de
competencia a los municipios es más precaria.
Sólo señala que es a través de una “ley”, pero no indica si es LOC. Esta ley aún no se ha dictado.

> Es la sexta modalidad de transferencia de competencias. El art 115 CPR, permite


que a iniciativa de los Gob. Regionales, los ministerios puedan celebrar “convenios” anuales o
plurianuales de programación de inversión pública en la respectiva región.
Consagrado en el art 115, inciso 4º.- A iniciativa de los gobiernos regionales o de uno o más ministerios
podrán celebrarse convenios anuales o plurianuales de programación de inversión pública entre gobiernos
regionales, entre éstos y uno o más ministerios o entre gobiernos regionales y municipalidades, cuyo
cumplimiento será obligatorio. La LOC respectiva establecerá las normas generales que regularán la
suscripción, ejecución y exigibilidad de los referidos convenios.

Art 81 LOCGAR.- Son acuerdos formales entre gobiernos regionales, entre uno o más gobiernos regionales
y uno o más ministerios, o entre uno o más gobiernos regionales y uno o más municipios, que definen las
acciones relacionadas con los proyectos de inversión que ellos concuerdan realizar dentro de un plazo
determinado.

Estos convenios deberán especificar.


- El o los proyectos sobre los cuales se apliquen.
- Las responsabilidades y obligaciones de las partes.
- Las metas por cumplir.
- Los procedimientos de evaluación.
- Las normas de revocabilidad, entre otras.

Art 81 LOCGAR.- La ley de presupuestos incluirá uno o más ítem de gastos correspondientes a inversión
territorial sectorial de asignación regional.
A estos fondos se refiere el inciso 3º artículo 115 CPR (FNDR).

Toda aquella inversión que corresponda a estudios preinversionales, programas y proyectos de inversión
que siendo de responsabilidad de un ministerio o de sus servicios descentralizados, se deban
materializar en una región específica y cuyos efectos económicos directos se concentren principalmente en
ella.
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Profesora Constanza Tobar

El Gobierno Regional resuelve la distribución de los recursos entre proyectos específicos que cumplan
los criterios de elegibilidad que establezca en respectivo ministerio.
Pueden incluir financiamiento conjunto entre el gobierno regional y el órgano o servicio público
correspondiente.

Los convenios se firman a iniciativa de los GORES (art 114 inciso 4º CPR).
Una de las partes del convenio es siempre un GORE, que puede suscribir:
- Entre gobiernos regionales.
- Entre gobiernos regionales y uno o más ministerios.
- Entre gobiernos regionales y municipalidades.

El contenido mínimo de un Convenio de Programación está señalado en el art 81 LOCGAR.


El convenio es sancionado mediante Decreto suscrito bajo la fórmula “por orden del Presidente de la
República”.
Tratándose de municipios, el inciso 4º del art 115 CPR permite que se celebren entre GORES y
municipalidades. Sin embargo, la norma indica que “la LOC respectiva establecerá las normas generales
que regularán la suscripción, ejecución y exigibilidad de los referidos convenios”, norma que aún no se
dicta.

>
Modalidad más radical de traspaso de competencias. Requiere una ley.
Art 38 DL Nº 3.063 de 1979: Traspaso desde los servicios de salud a los municipios de consultorios
generales de atención primaria, postas rurales y servicios de atención primaria de urgencia, para que
éstas tomaran a su cargo la atención de los mismos.
Art 1º Ley Nº 18.096: Traspaso a las municipalidades de diversos cementerios, encomendándoles su
gestión El art 2º agrega: “Las municipalidades deberán continuar la gestión de los cementerios que se
adquieran, sujetándose a las normas legales y reglamentarias aplicables a ellos y respetando los derechos
que, en conformidad a esas normas, corresponden a los titulares de las sepulturas y demás personas con
derecho a ser sepultadas en éstas.”

Se produce cuando las normas que rigen la competencia son interpretadas de manera distinta por los órganos
encargados de aplicarla.
Esta oposición de criterios se llama “conflicto”, “cuestión” o “contienda” de competencia.
Puede darse desde dos perspectivas:
 Cuando dos o más órganos se atribuyen la competencia para conocer de un determinado
asunto. Ambos pretenden conocer del asunto.
 Cuando ninguno de dichos órganos se considera competente. Ambos se niegan a
conocer de un determinado asunto.

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Las contiendas de competencia pueden darse entre tres tipos de órganos:

Art 39 LOCBGAE
Esta norma regula dos hipótesis:
- Dos órganos que dependan o se relacionen con un mismo ministro  RESUELVE EL MINISTRO.
- Dos órganos que dependan o se relacionen con distintos ministerios. En este caso, la norma
contempla dos reglas: Resuelven ambos ministerios en conjunto.
De persistir desacuerdo, resuelve el Presidente de la República.

Por ejemplo, conflicto entre órganos que dependen de un mismo ministro: Conflicto entre la Subsecretaría
de Desarrollo Regional y Administrativo; y la Subsecretaría de Prevención del Delito.
El ministro en común es el del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, es decir, Gonzalo Blumel.

Aquí también se regulan dos hipótesis:


1º. Conflicto entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales superiores de Justicia 
Resuelve el Senado, según el art 53 Nº 3 CPR.
> Facultad Privativa del Senado.
> No interviene la Cámara de Diputados Senado resuelve como cuerpo colegiado.
> Corresponde a una facultad jurisdiccional, resuelve un conflicto. Y se trata de un conflicto de
Derecho (quién tiene que resolver un asunto determinado).
> La sentencia del Senado es inapelable.
> Produce efecto sólo en el caso concreto. Por lo anterior, debe plantearse cada vez que se
suscite el conflicto.

2º. Conflicto entre autoridades políticas o administrativas y los tribunales inferiores de Justicia 
Resuelve el Tribunal Constitucional, según el art 93 Nº 12 CPR.
“Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas o
administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado”.

Art 126 CPR.- La ley determinará la forma de resolver las cuestiones de competencia que pudieren
suscitarse entre las autoridades nacionales, regionales, provinciales y comunales.
Asimismo, establecerá el modo de dirimir las discrepancias que se produzcan entre el gobernador regional
y el consejo regional, así como entre el alcalde y el concejo municipal.

Esta ley aún no se dicta, por lo que no existe una manera general de resolver estos conflictos. Hay casos
específicos que sí lo han resuelto.
Art 48 ley Nº 20.600 (que crea los Tribunales Ambientales): Contiendas de competencia que se susciten
entre el Ministerio del Medioambiente, el Servicio de Evaluación Ambiental (SEA) o la Superintendencia de

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Profesora Constanza Tobar

Medioambiente y un Gobierno Regional o una Municipalidad se decidirán de común acuerdo entre los
órganos concernidos. Si éste no se produce  Resolverá la Contraloría General de la República

La administración del estado personifica al estado, esta administración está dotada de un conjunto de potestades
(facultades) que le permiten satisfacer las necesidades públicas, alcanzar la satisfacción de los intereses
generales. Es por esta razón es que el derecho administrativo es potestativo.

En el ámbito del derecho público Administrativo no hay niveles de “coordinación”, sino que de subordinación,
de obligado acatamiento, en la medida que la autoridad expresa el querer colectivo de la sociedad; lo que
la hace ser depositaria de prerrogativas o potestades públicas que la colocan justamente por sobre los otros
sujetos de derecho, obligándolos a ceñirse a sus mandatos.
El profesor Rolando Pantoja dice que en el ámbito del derecho público administrativo no hay niveles de
coordinación sino que de subordinación donde la administración está por sobre nosotros y por ende nosotros
estamos subordinados a la administración del estado.

Esto es importante porque las potestades publicas le permiten a la administración imponer unilateralmente sus
potestades sobre los ciudadanos, sin su consentimiento e incluso con su oposición (exigibilidad), incluso
permitiéndole hacer uso de la fuerza (imperio) para hacer cumplir sus decisiones. Sus actos se encuentran
revestidos de presunción de legalidad.

Todo eso se grafica en que las potestades de la administración son exorbitantes, pues cuenta con poderes
jurídicos extraordinarios que no detentan otros sujetos que integran el ordenamiento jurídico.

Es el poder de obligar a terceros mediante declaraciones unilaterales de voluntad.


Es importante saber que el ejercicio de las potestades corresponde solo a los órganos del estado y no al sector
privado, como RG el ordenamiento jurídico prohíbe a los privados detentar potestades públicas esto porque la
ley le entrega esta competencia a los órganos públicos (titulares).

La Contraloría ha dicho que “La creación de personas jurídicas de derecho privado por parte de los organismos de
la administración del Estado, legalmente facultados para ello, en ningún caso puede tener el alcance de asignar a
tales organizaciones privadas el cumplimiento de funciones públicas que la ley ha radicado en los entes estatales
que concurren a su formación”.
Si bien esto parece obvio, no lo es, por ejemplo en 2003, se dictó la ley Nº 19.891 que crea el Consejo Nacional
de la Cultura y las Artes.
Su artículo 41 facultaba al Consejo para integrar y participar en la constitución y financiamiento de una
corporación de derecho privado, sin fines de lucro, cuyo objeto principal será la promoción, fomento y gestión
directa de actividades culturales a través de grupos artísticos estables.

El Tribunal Constitucional declaró este artículo del proyecto como inconstitucional (STC Rol Nº 379) ¿Por qué?
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La contraloría ha dicho “porque los fines y atribuciones de los entes públicos son materia de ley acorde a los arts
6 y 7 CPR. Por tanto sólo por ley puede alterarse su competencia”.
El Tribunal Constitucional ha señalado que las atribuciones propias de un servicio público “no pueden ser
trasladadas o conferidas a entidades con personalidad jurídica distinta de ellas”.
“No puede traspasarse el ejercicio de funciones que son propias de la Administración del Estado a entidades de
derecho privado, pues ello altera la competencia que constitucionalmente le está asignada a los órganos que
constituyen la Administración” (STC Rol 1.024/2008)

Es decir, la esencia de la potestad publica que ejerce un órgano del estado, está en que no puede ser transferido
a un privado.

Hay organismos donde la ley (art 118, inc 6° CPR) como en el caso de las municipalidades, le permite conformar
o integrar corporaciones o fundaciones de derecho privado, sin fines de lucro, cuyo objeto sea la promoción y
difusión del arte, la cultura y el deporte, o el fomento de obras de desarrollo comunal o productivo. La limitación
está en las funciones que van a desarrollar esas corporaciones, en ese sentido la doctrina dice que los particulares
y personas jurídicas de derecho privado no van na poder ejercer potestades públicas.

El TC reconoce que en doctrina “se diferencia el “desarrollo de actividades privadas” del “ejercicio de la función
pública”.

Los particulares y las personas jurídicas de derecho privado no pueden ejercer potestades o prerrogativas de
poder público, que se imponen unilateralmente a los sujetos a quienes se dirigen. Sus derechos-facultades se
rigen por la ley de la autonomía de la voluntad y por las disposiciones supletorias propias de las leyes permisivas;
se gobiernan por la regla de bilateralidad frente a terceros, pues no pueden producir efectos de derecho a
menos que se coordinen con otros sujetos jurídicos que acepten realizar el acto o contrato de que se trate.
(Profesor Rolando Pantoja Bauzá)

Los actos administrativos pueden emanar de:


> Son aquellas en las cuales la ley ha determinado previamente todos los supuestos a los
cuales se aplica la potestad, debiendo el órgano público sólo constatar la ocurrencia del hecho requerido.
De esta forma, los actos reglados son aquellos autorizados expresamente por ley, señalándose expresamente
sus motivos.
La ley no concede margen a la autoridad para decidir.

Por ejemplo, la jubilación. Esto porque cumpliéndose estrictamente los requisitos la persona tiene el derecho
a jubilación y la autoridad no tiene margen para definir si le conviene a la persona o no.

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Otro ejemplo es la obligación del Jefe de Servicio de ascender en cargo vacante al funcionario del escalafón
que esté ubicado en el grado inmediatamente inferior de aquel que queda vacante.

EN RESUMEN…
Los procedimientos reglados son “un conjunto de actos, vinculados a una determinada decisión, a cuyo
respecto se contemplan reglas precisas que deben ser respetadas por la autoridad administrativa, la que en
este ámbito carece de facultades discrecionales, de manera que no puede apartarse de la indicada regulación,
ni en lo concerniente a los trámites o actos que la configuran, ni en cuanto a la secuencia procesal que vincula
a estos entre sí”

> Son aquellas en las cuales la ley sólo determina el marco de las posibilidades de acción,
dejando la determinación precisa de los supuestos de hecho a los cuales se aplicará, a la apreciación subjetiva
del órgano administrativo.
En estos casos, la ley confiere a la autoridad la posibilidad de decidir sobre un determinado asunto. El
ordenamiento jurídico confiere a la autoridad la competencia para apreciar lo que se de interés público. El
acto discrecional emana de las potestades discrecionales.

Esto quiere decir que la ley determina un marco de posibilidades de actuación y dentro de ese marco la
autoridad decide que acción va a adoptar
 La doctrina dice que hay potestad discrecional cuando la ley o el reglamento le da a la administración
un poder de libre apreciación para decidir si obrar o abstenerse en qué momento y qué contenido.
 El profesor Pierry dice que es la facultad de obrar libremente por la administración sin que su conducta
este previamente determinada por el derecho.

Hay discrecionalidad cuando el ordenamiento jurídico otorga al órgano administrativo libertad para elegir
entre uno y otro curso de acción.
La discrecionalidad es un margen de apreciación del interés público concreto, que permite decidir sobre la
oportunidad de actuar o el contenido de la actividad.
Pero el ejercicio de potestades discrecionales está sujeto a control  ¿De quién? De órganos jurisdiccionales
y administrativos.
El objeto del control es, entre otros, verificar el cumplimiento de los fines perseguidos por la ley respectiva.

El principal límite es la arbitrariedad.


Actos que son contrarios a la razón, no tienen una justificación razonable por ejemplo en la
imagen de un señor que tiene un cartel “me gustaría decir algo” y le ponen una multa. La arbitrariedad se
relaciona con el capricho y la discrecionalidad administrativa no permite a la administración actuar con
arbitrariedad que NO es lo mismo actuar con discriminación.

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En Chile la ley y la autoridad pueden establecer diferencias, pero NO arbitrarias. Esto es muy importante
porque en materia administrativa, se establecen diferencias, hay discriminación en el sentido positivo de la
palabra.
Por ejemplo, el estatuto administrativo establece requisitos, los que son en definitiva una discriminación. Es
una diferenciación establecida justamente para señalar a favor de ciertas situaciones cuales son los
requisitos específicos que se deben cumplir, lo mismo ocurre en el uso de las facultades administrativas, se
puede actuar estableciendo diferencias, pero ellas no pueden ser arbitrarias.

No basta con que la administración respete las normas legales, que actúe porque tiene la potestad para
hacerlo NO, sino que además debe hacerlo SIN arbitrariedad, el estándar de exigencia para la administración
del estado es más que la mera legalidad, sino que es la interdicción de la arbitrariedad. Cuando lo hace de
forma arbitraria se expone para que el otro ponga recursos.
No es lo mismo la arbitrariedad que la ilegalidad. La arbitrariedad es más amplio, hay cosas que son ilegales,
pero no son arbitrarias.
El estándar que se le exige a la administración, va mucho más allá que la legalidad, sino que se amplía a la
arbitrariedad por eso se habla de la interdicción de la arbitrariedad, no está permitido que la administración
actúe de manera arbitraria. Sobre esto se ha escrito mucho, se subirán textos.

Se pueden controlar por vía administrativa (contraloría) o jurisdiccional; por ende cuando necesito analizar
si un acto de la administración está dentro o no de los límites de la potestad discrecional, hay que considerar
los siguientes límites:

Son aquellos elementos que definen el ejercicio de la potestad.


Dentro de estos elementos encontramos:
- De donde emana la potestad.
- La extensión de la potestad.
- Órgano que tiene competencia para detentar la potestad.
Por ejemplo, la Contraloría debe representar los actos del Presidente de la República que “no se ajusten
a la ley”.
Frente a esta representación el Presidente goza de la potestad discrecional de elegir entre:
> Insistir, ordenándole al Contralor que tome razón. Insistir es una potestad discrecional, pero está
reglada, pues el defecto representado debe ser de mera legalidad y el decreto debe ser firmado
por todos los ministros de Estado.
> Abstenerse de dictar el acto.
> Corregir el defecto observado.

Este también es un elemento reglado, porque las potestades discrecionales son están establecidas para
cualquier finalidad, solo para aquella determinada por ley, donde la finalidad tiene un fin último, que es
la utilidad o interés genera.
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Toda potestad se apoya en una realidad de hechos, donde la realidad como tal se constata pues es un
hecho. Esto permite controlar como la administración asume un hecho sin tergiversarlo.

Es aquella facultad de la administración de dar órdenes a los administrados. Su carácter principal es dar
órdenes obligatorias a los administrados (art 61 Estatuto Administrativo).
En este sentido la administración puede impartir órdenes para los funcionarios públicos y también puede
impartir órdenes a terceros, por ende, la potestad de mando (Estado poder) de la administración se
materializa en actos de autoridad, es decir actos en los cuales hay una actuación por vía de mando el
cual es obligatorio. Estos actos son distintos a los actos de gestión (Estado Persona) que son aquellos
que se realizan para el funcionamiento de los servicios públicos, por ejemplo la contratación de un
funcionario.

Es aquella facultad de dictar normas de carácter general, obligatorio y de carácter permanentes. El


presidente goza de esta potestad generalmente, por ende este los reglamentos que emite el presidente
solo se pueden modificar por una norma de igual rango.
¿Fundamento de esta potestad? La administración ejecuta la ley, es decir ejecuta la voluntad soberana
(art 1 CC) por eso los actos administración pueden unilateralmente mandar, prohibir o permitir
conductas.
Por ejemplo en materia municipal. Las municipalidades dan una serie de órdenes en diversas materias.
El art 5 letra d) LOCM, señala que para el cumplimiento de sus funciones, las municipalidades tendrán la
atribución especial de dictar resoluciones obligatorias con carácter general o particular.
El art 2 LOCM dispone que los tipos de resoluciones son:
- Ordenanzas: Son normas generales y obligatorias, aplicables a la comunidad. Pueden establecer
multas de hasta 5UTM (aplicadas por los Juzgados de Policía Local).
- Reglamentos Municipales: Son normas generales obligatorias y permanentes, relativas a materias
de orden interno de la municipalidad.
- Decretos Alcaldicios: Serán resoluciones que versen sobre casos particulares.
- Instrucciones: Serán directivas impartidas a los subalternos.

Es el poder que tienen los órganos administrativos de ejecutar por sí mismos sus decisiones, incluso con
el auxilio de la fuerza pública, sin necesidad de acudir al poder judicial.
Esto significa que los órganos administrativos puedes ejecutar por si mismos sus actos y por ende
pueden acudir de manera directa a la fuerza pública como carabineros o la fiscalía para ejecutar sus
actos sin necesidad de acudir al poder judicial para que autorice.

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Ignacia Manríquez Núñez
Profesora Constanza Tobar

Es la facultad de los órganos administrativos de imponer sanciones o castigos, sea a sus funcionarios
o a los administrados, por la inobservancia de las leyes, reglamentos u órdenes de carácter
administrativo (Sentencia TC Rol 480).
> Según el Profesor Juan Carlos Ferrada, es “La capacidad de la administración del Estado de
imponer sanciones administrativas a los particulares en caso de infracción de ciertos deberes
jurídicos establecidos en el ordenamiento jurídico”.
> Según el actual contralor Jorge Bermúdez, es el “Poder jurídico con que cuenta la
Administración del Estado, de carácter permanente, expresamente atribuido por la ley, en virtud
del cual se le habilita para perseguir al sujeto imputado de aquellas conductas activas u omisivas,
que se estima son constitutivas de infracción administrativa e imponerle una retribución
negativa o sanción por las mismas”.

Lo importante de esta potestad en cuanto a la facultad, es que la administración puede aplicar medidas
administrativas a los funcionarios públicos o a los particulares.

Cuando la Administración aplica sanciones a sus funcionarios hablamos de que la administración


ejerce su potestad disciplinaria, pues la potestad que ejercen los funcionarios es la disciplinaria.
Cuando sanciona, lo hace previa instrucción de un sumario administrativo o de una investigación
sumaria.

Es un procedimiento administrativo, a cargo de un Fiscal, destinado a establecer si un
funcionario ha incurrido en responsabilidad y, además determinar la sanción en caso de
estimarse que la infracción cometida le es imputable, esto por haber violado sus deberes y
prohibiciones jurídicas.

Es un procedimiento oral que está destinado a verificar la existencia de hechos irregulares y
de individualizar a los participantes, además de determinar si los hechos comprobados
constituyen o no infracción a la norma.
Como consecuencia de estos procedimientos, se puede aplicar distintas medidas como censura,
multa o suspensión del empleo (art 121 Estatuto Administrativo).

Cuando la Administración aplica sanciones a los particulares, lo hace en ejercicio de sus


potestades fiscalizadoras y la sanción es por lo general es la aplicación de multas.

Debe actuar con sujeción al Principio de Legalidad y debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado.

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Profesora Constanza Tobar

El art 19 n°3 inciso 5 CPR, se refiere a los límites de un órgano que ejerza jurisdicción; sin embargo,
esta garantía no debe limitarse a la actividad jurisdiccional, sino que es también aplicable a la potestad
sancionadora del Estado.
¿Resultan aplicables los P° del Derecho Penal? El TC ha dicho que estos principios si son aplicables al
Derecho Administrativo sancionador.

E)
En el ámbito administrativo, existen ámbitos de regulación jurídica tutelados por órganos de la
Administración del Estado. Por lo general, estos órganos resuelven conflictos que dicen relación con
casos que se produzcan entre los ciudadanos y los diversos actores económicos y sociales.
Ejemplo de potestad jurisdiccional es el Juicio de Cuentas que realiza la Contraloría.
El juicio de cuentas es un procedimiento contencioso – administrativo, iniciado por la Contraloría,
órgano en que se encuentra radicado el Tribunal de Cuentas.
El objetivo de este juicio es hacer efectiva la responsabilidad pecuniaria de funcionarios, ex funcionarios
públicos o personas que tengan a su cargo bienes o recursos públicos, que por su negligencia o intención,
provoquen un perjuicio al patrimonio público.
Lo anterior se encuentra dispuesto en los art 60 y 61 Ley 10.336 sobre organización y atribuciones de la
Contraloría.
Además el art 98 CPR dispone que “Un organismo autónomo con el nombre de Contraloría General de la
República ejercerá el control de la legalidad de los actos de la Administración… examinará y juzgará las
cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades…”.

El art 1 inciso 2 Ley 18.575 dispone “La Administración estará constituida por los Ministerios, las Intendencias,
las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco central, las Fuerzas Armadas
y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los gobiernos regionales, las Municipalidades y las empresas
públicas creadas por ley.”
Este artículo, desde un punto de vista orgánico, establece y señala las entidades u órganos que integran la
administración, pero NO define la administración del Estado.

La Ley 18.575 regula la organización básica de la Administración del Estado, esto según el art 38 CPR.
La definición es amplia y genérica; la CGR ha concluido que la administración del Estado comprende a todos
los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa del Estado,
quedando excluidos los órganos legislativos y los jurisdiccionales.
Comprende 4 tipos de órganos:
» Ministerios.
» Intendencias.
» Gobernaciones.

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» Órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa: Contraloría


General, Banco Central, FFAA y Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, Gobiernos Regionales,
Municipalidades, Empresas Públicas creadas por ley.
Excluye al Poder Judicial, Congreso Nacional, Ministerio Público y organizaciones privadas.
Órganos de la Administración excluidos del ámbito de aplicación del Título II de la ley Nº 18.575. El
hecho que los órganos de la Administración del Estado estén definidos en nuestro ordenamiento jurídico,
no significa que la LOCBGAE sea aplicable íntegramente a todos los órganos de la Administración
del Estado.

El art 21 LOCBGAE se encarga de distinguir qué disposiciones se aplican a todos y cuáles sólo a algunos de los
órganos de la Administración del Estado: “Las normas del presente Título no se aplicarán a la Contraloría General
de la República, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los
Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisión, al Consejo para la Transparencia
y a las empresas públicas creadas por ley, órganos que se regirán por las normas constitucionales pertinentes y
por sus respectivas leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado, según corresponda”.

La Ley 18.575 se compone de 3 títulos:

Aplica a todos los órganos de la administración, incluidos los regidos por LOC o LQC.

Aplica sólo a Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y Servicios Públicos creados para cumplimiento de
la función administrativa, esto porque existen órganos de la administración, que quedan excluidos del
ámbito de aplicación del Título II.
Respecto al punto anterior, el art 21 Ley 18.575 distingue qué disposiciones se aplican a todos los órganos
de la administración y cuáles sólo a algunos “Las normas del presente título no se aplicarán a la Contraloría
General de la República, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pública, los Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisión, al Consejo para
la Transparencia y a las empresas públicas creadas por ley, órganos que se regirán por las normas
constitucionales pertinentes y por sus respectivas leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado,
según corresponda.”

Aplica a todos los órganos de la Administración, incluidos los regidos por LOC o LQC; pero ¿por qué este
título es de aplicación general? Por lo dispuesto en el art 52 inciso 1 “Las autoridades de la Administración
del Estado, cualquiera que sea la denominación con que las designen la Constitución y las leyes, y los
funcionarios de la Administración Pública, sean de planta o a contrata, deberán dar estricto cumplimiento
al principio de la probidad administrativa”.
¿Qué se entiende por probidad administrativa? Art 52 inciso 2 “El principio de la probidad administrativa
consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeño honesto y leal de la función o
cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular”
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Respecto de la aplicación de este título, el art 75 dispone “Las normas de este Título no serán aplicables a
los órganos del Estado señalados en el inciso segundo del artículo 21 de esta ley, con excepción de los
gobiernos regionales, los que deberán constituir consejos de la sociedad civil según las normas de este
Título”.

Art 21, inc 2° LOCBGAE: “Las normas del presente título no se aplicarán a la CGR, al Banco Central, a las
FFAA, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al
Consejo Nacional de Televisión, al Consejo para la Transparencia y a las empresas públicas creadas por
ley, órganos que se regirán por las normas constitucionales pertinentes y por sus respectivas LOC o LQC,
según corresponda.”

Art 52 LOCBGAE: “Las autoridades de la Administración del Estado, cualquiera que sea la denominación con que
las designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la Administración Pública, sean de planta o a contrata,
deberán dar estricto cumplimiento al principio de la probidad administrativa.”

Es aquel conjunto de normas y principios según los cuales se estructuran orgánicamente las unidades que
componen el complejo administrativo.

Esta materia se encuentra en el art 3 CPR “El Estado de Chile es unitario. La Administración del Estado será
funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los órganos
del Estado promoverán el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo equitativo y solidario
entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.”
Principio de unidad de la administración: La Administración Pública constituye un todo armónico que debe
propender siempre a la unidad de acción.

Básicamente dos: La centralización y la descentralización. Estas son formas de hacerse efectiva la actividad de la
Administración pública.
A. La Centralización se caracteriza por su aspecto piramidal. Es decir, por la existencia de órganos
que convergen hacia un jerarca único y superior.
Definición: De acuerdo al art 29 LOCBGAE: “Los servicios públicos serán centralizados o descentralizados. Los
servicios centralizados actuarán bajo la personalidad jurídica y con los bienes y recursos del Fisco y
estarán sometidos a la dependencia del Presidente de la República, a través del Ministerio
correspondiente. Los servicios descentralizados actuarán con la personalidad jurídica y el patrimonio
propio que la ley les asigne y estarán sometidos a la supervigilancia del Presidente de la República a través
del Ministerio respectivo. La descentralización podrá ser funcional o territorial.”
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Carecen de personalidad jurídica propia y, por lo mismo, actúan bajo la personalidad jurídica y con los bienes
y recursos del Fisco, y están sujetos a la dependencia del Presidente de la República a través del Ministerio
correspondiente.
La forma como se coordinan entre sí origina una relación de jerarquía.
En el órgano único se concentra la suma de poderes o potestades radicados en el sujeto de que él es titular

A diferencia de los servicios centralizados, los servicios públicos descentralizados actúan


con personalidad jurídica y patrimonio propios, que la ley les asigna.
Están sometidos a supervigilancia del Presidente de la República a través del Ministerio respectivo.
“Dentro de este concepto se persigue transferir a otras entidades parte de la autoridad antes
ejercida por los órganos centrales del gobierno supremo del Estado, en lo relativo a dictar y aplicar
las disposiciones necesarias para el cumplimiento de las leyes y para la conservación de los intereses
públicos y resolver las reclamaciones a que de lugar lo mandado” (STC Rol Nº 78, citando al prof. Alejandro
Silva Bascuñán).

La descentralización puede ser funcional o territorial:


Dice relación con la especial función que cumple el órgano
descentralizado. Dice relación con la materia.
Dice relación con la competencia del órgano en un territorio
determinado. Dice relación con el territorio.

Como dijimos, los sistemas de Organización Administrativa pueden ser de dos tipos: Administración Centralizada
o Descentralizada.
Sin embargo, pueden aplicarse medidas que permiten dinamizarla administración.

-
Concepto: La asignación de funciones que hace la ley a un órgano inferior del mismo organismo, para
resolver determinadas materias o en cierto territorio, manteniendo la supeditación jerárquica al
superior.
Es, en definitiva, una forma de atenuar la concentración.

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“Es la radicación de una o más potestades administrativas que hace la ley en un órgano inferior dentro de
la línea jerárquica de un ente de la Administración del Estado” (Prof. Eduardo Soto Kloss)

Existe concentración siempre que las facultades decisorias estén reunidas en los órganos superiores de la
Administración Central, o bien, cuando esa agrupación de facultades se opera en los órganos directivos
de las entidades que integran la Administración.
A la inversa, cuando las competencias decisorias se asignan a órganos inferiores de la Administración
Central o descentralizada, estamos en presencia de desconcentración.

Art 34 LOCBGAE.- “En los casos en que la ley confiera competencia exclusiva a los servicios
centralizados para resolución de determinadas materias, el jefe de servicio no quedará subordinado
al control jerárquico en cuanto a dicha competencia”.
Ejemplo: Servicio de Impuestos Internos
Art 6° letra b) Código Tributario.- “A los Directores Regionales en la jurisdicción de su territorio” (varias
atribuciones).

Para que opere la desconcentración administrativa, deben cumplirse ciertos requisitos:


> Debe existir una norma legal que disponga la desconcentración.
Si la competencia debe ser asignada por ley, y la desconcentración es una transferencia de
competencia, es evidente que debe existir una norma legal que disponga la desconcentración.
Una medida de este tipo no puede ser establecida por una norma administrativa.
> Debe existir un órgano en quien recae la competencia que se le transfiere mediante una norma
legal.
> La atribución de competencia se hace entre órganos que están vinculados jerárquicamente.

La desconcentración se puede producir en órganos centralizados o descentralizados, lo que a veces lleva


a confundir la descentralización con la desconcentración; pero son dos cosas MUY distintas:
Descentralización:
 Atribución de personalidad jurídica.
 Supone relación Intersubjetiva.
Desconcentración:
 Relación interorgánica en el marco de una misma entidad estatal.

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El Director de la DGA (arts 300 y 301 CA) Es un servicio dependiente del Ministerio de Obras Públicas,
tiene la representación judicial y extrajudicial de la Dirección.
Directores regionales de Vialidad (art 1° a 3º ley n° 19.265) habilitados para establecer normas
técnicas, asesorar y controlar en aspectos técnicos maquinaria respectiva.
Directores Hospital Militar, de la Fuerza Aérea, etc. Mediante ley 18.476 tienen atribuciones
desconcentradas para contratar personal.

-
Concepto: Se produce cuando un órgano superior encarga a uno inferior el cumplimiento de funciones
que el ordenamiento jurídico le ha conferido como propias a dicho órgano superior.
“Es la transferencia del ejercicio de determinadas atribuciones específicas que hace el titular de un
órgano administrativo a un órgano inferior dentro de la misma línea jerárquica de un ente, de modo
expreso, temporal y revocable” (Eduardo Soto Kloss).

Jurisprudencia Administrativa sobre la Delegación “la delegación de atribuciones constituye, en el


ámbito de la organización administrativa de un Servicio, la facultad de una autoridad para entregar
el ejercicio de una o más potestades administrativas propias a un funcionario de su dependencia, de
una manera expresa, temporal y revocable” (Dictamen Nº 48.187/2005).

Art 41 LOCBGAE.- “El ejercicio de las atribuciones y facultades podrá ser delegado, sobre las bases
siguientes:
a) La delegación deberá ser parcial y recaer en materias específicas;
b) Los delegados deberán ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;
c) El acto de delegación deberá ser publicado o notificado según corresponda;
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las actuaciones que se
ejecuten recaerá en el delegado; sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en el
cumplimiento de sus obligaciones de dirección o fiscalización.
e) La delegación será esencialmente revocable.
El delegante no podrá ejercer la competencia delegada sin que previamente revoque la delegación.
Podrá, igualmente, delegarse la facultad de firmar, por orden de la autoridad delegante, en
determinados actos sobre materias específicas (...)”

Lo primero es que el delegante tenga atribuida, mediante una norma de rango legal, la potestad de
delegar. La regla general es que los órganos no pueden transferir el ejercicio de sus potestades a los
inferiores.

Como hemos dicho, es necesario que las atribuciones estén definidas por el ordenamiento jurídico.

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Debe tratarse de un funcionario de dependencia del delegante. La delegación es un mecanismo de


buena administración dentro de una misma organización.

Esto, porque la delegación es una institución excepcional. Lo que se delega es siempre el ejercicio
preciso y determinado de algunas atribuciones que la ley ha habilitado al jerarca, nunca sobre el total
de las atribuciones.

Se publica cuando puede tener efectos sobre terceros. Y se debe notificar siempre al delegado.

-
Concepto: Consiste en la asunción del órgano superior de la competencia para conocer y decidir en un
acto o asunto que corresponda a las facultades atribuidas al órgano inferior.
Cuando el superior jerárquico por sí mismo (sin que medie una petición de parte derivada de un recurso
jerárquico) debe sustituir al inferior en el conocimiento y decisión de un determinado asunto.
Traspaso de potestad de un órgano inferior hacia uno superior. La decisión del asunto queda radicada en
el superior. Su fundamento es la potestad jerárquica.

Cuando un órgano superior delega alguna de sus atribuciones, no puede ejercerla a no ser que “revoque”
la delegación.
En el art 41 LOCBGAE la avocación está prohibida.
Pero esta interdicción alcanza sólo a los órganos regidos por el Título II de la LOCBGAE.
Igual figura aparece en la ley de Gobierno y Administración Regional (art 2° inciso final LOCGAR) “El
Intendente podrá delegar en los gobernadores determinadas atribuciones, no pudiendo ejercer la
competencia delegada sin revocar previamente la delegación”.

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 Le corresponde el gobierno y la administración.


 Ejerce funciones de mando y supervigilancia.
 Actúa por sí y con la colaboración de otros funcionarios.
Es el órgano más importante, al cual le corresponde el gobierno y la administración
El art 24 CPR dispone “El gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la República,
quien es el Jefe del Estado. Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del
orden público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la Constitución y las leyes”.
En complemento el art 1 inciso 1 Ley 18.575 dispone “El Presidente de la República ejerce el gobierno y la
administración del Estado con la colaboración de los órganos que establezcan la Constitución y las leyes”.

Implica la potestad de tomar decisiones (facultad de imperio); es decir comprende toda decisión que tienda
a la preservación del orden público y conservación de la seguridad interna y externa. En otras palabras,
hablamos de adoptar decisiones discrecionales.

Se refiere al conjunto de atribuciones orientadas a la aplicación de las normas legales y decretales para la
consecución de los objetivos de poder público en materia de desarrollo y funcionamiento de servicios
públicos; es decir se refiere a la actividad que desarrolla con la colaboración de diversos órganos (art 1 inciso
2 Ley 18.575).

Siguiendo lo anterior, el presidente ejerce funciones de Mando y de Supervigilancia, como:


- Ejercer poder de mando sobre toda la Administración centralizada.
- Ejerce poder de Dirección Superior y Control sobre la Administración descentralizada.
- La Administración Descentralizada se vincula con él por medio de la potestad de supervigilancia o
tutela.
Estos poderes le permiten coordinar la acción administrativa estatal, para lograr las finalidades del Estado.

Por otro lado, el Presidente actúa también con la colaboración de otros funcionarios; ya que si bien ejerce
por sí mismo la Administración del Estado, también lo hace por medio de sus colaboradores inmediatos,
estos son los ministros; estos a su vez cuentan con unidades de apoyo a nivel nacional y regional, como
subsecretarías, SEREMIS y organismos operativos de realización (ss públicos).

Al respecto, el art 32 CPR dispone “Son atribuciones especiales del Presidente de la República: n°7 Nombrar
y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores.
n°10 Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como “de su exclusiva confianza” y
proveer los demás empleos civiles en conformidad a la ley. La remoción de los demás funcionarios se
hará de acuerdo a las disposiciones que ésta determine”

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Respecto del n°10, el TC en su sentencia Rol Nº 375, Cº 15 ha dicho “Hay dos grandes grupos de cargos de
exclusiva confianza del Presidente, por un lado aquellos que determina directamente la Constitución (art 32
n° 7 y 8), y por otro aquellos cargos que la Constitución no menciona expresamente sino que lo encarga a la
ley (ej art 32 nº 10)”

Art 42 Ley 18.575 “Los Ministros de Estado y los Subsecretarios serán de la exclusiva confianza del Presidente
de la República, y requerirán, para su designación, ser chilenos, tener cumplidos veintiún años de edad y
reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administración Pública.
Los Intendentes y Gobernadores tendrán, igualmente, la calidad de funcionarios de exclusiva confianza del
Presidente de la República, y requerirán para su designación ser ciudadanos con derecho a sufragio y tener
los demás requisitos de idoneidad que establezca la ley.
Los jefes superiores del servicio, con excepción de los rectores de las Instituciones de Educación Superior de
carácter estatal, serán de exclusiva confianza del Presidente de la República, y para su designación deberán
cumplir con los requisitos generales de ingreso a la Administración Pública, y con los que para casos
especiales exijan las leyes”.

DFL 29 art 7 “Serán cargos de la exclusiva confianza del Presidente de la República o de la autoridad facultada
para efectuar el nombramiento:
a) Los cargos de la planta de la Presidencia de la República;
b) En los Ministerios, los Secretarios Regionales Ministeriales y los Jefes de División o Jefaturas de niveles
jerárquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura ministerial, cualquiera
sea su denominación;
c) En los servicios públicos, los jefes superiores de los servicios, los subdirectores, los directores regionales o
jefaturas de niveles jerárquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura del
servicio, cualquiera sea su denominación.
Se exceptúan los rectores de las Instituciones de Educación Superior de carácter estatal, los que se regirán
por la Ley Orgánica Constitucional de Enseñanza, la Ley sobre Universidades del Estado y los estatutos
orgánicos propios de cada Institución”

¿Qué son? Art 22 Ley 18.575 “Los Ministerios son órganos superiores de colaboración del Presidente de la
República en las funciones de gobierno y administración de sus respectivos sectores, los cuales corresponden a los
campos específicos de actividades en que deben ejercer dichas funciones”.
La organización central de la Administración Pública está radicada en el Ministerio, el cual está a cargo de un
Ministro de Estado nombrado por el Presidente de la República.

- Art 33 CPR (Colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la República).


- Art 35 CPR (Firmar conjuntamente con el Presidente de la República los DS de sus sectores; o
“por orden” del Presidente” en caso de materias delegadas).

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- Art 23 Ley 18.575 (Tienen la responsabilidad de la conducción de su respectivo Ministerio).

- Art 22 inciso 2 y 3 Ley 18.575 (Funciones genéricas).


- Proponer y evaluar políticas y planes correspondientes.
- Estudiar y proponer normas aplicables a los sectores respectivos.
- Velar por el cumplimiento de las normas dictadas.
- Asignar recursos.
- Fiscalizar las actividades del respectivo sector.
Los ministerios son órganos de dirección, pues diseñan políticas públicas conforme a las instrucciones del
Presidente; pero quienes las ejecutan son los Servicios Públicos.
 LOC Ministerios (DFL nº 7.912 de 1927).
 Leyes orgánicas de cada ministerio o leyes especiales.

- Son aquellas causales taxativas que establece la CPR; cabe recordar que este
tipo de responsabilidad se hace valer mediante una acusación constitucional.
 Por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nación.
 Por infringir la Constitución o las leyes.
 Por haber dejado la Constitución o las leyes sin ejecución.
 Por los delitos de traición, concusión, malversación de fondos públicos y soborno
Por ejemplo, la acusación constitucional aprobada por el Senado contra ex Ministro del Interior y
Seguridad Pública, Andrés Chadwick; lo que lo dejó imposibilitado de ejercer cargos públicos por 5
años.
- El art 36 CPR dispone “Los Ministros serán responsables individualmente de los
actos que firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros”.
Depende de si actúan individualmente o en conjunto con otros ministros (responsabilidad
solidaria).
Por ejemplo, hay responsabilidad solidaria de acuerdo al art 32 n°20 CPR inciso final “Los ministros
de Estado que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este número,
serán responsables solidaria y personalmente de su reintegro y culpables del delito de
malversación de caudales públicos.”
- Por los delitos que cometan y la responsabilidad es personal.
- Como consecuencia de la infracción de deberes y prohibiciones que la
ley les impone.

Es el colaborador directo e inmediato del ministro; su función es actuar como coordinador


de los órganos y servicios públicos de su sector, además es un funcionario de exclusiva confianza del
Presidente de la República

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Ignacia Manríquez Núñez
Profesora Constanza Tobar

El art 24 ley 18.575 dispone “En cada ministerio habrá una o más Subsecretarías, cuyos jefes superiores
serán los Subsecretarios, quienes tendrán el carácter de colaboradores inmediatos del Ministro. Les
corresponderá coordinar la acción de los órganos y servicios públicos del sector, actuar como ministros
de fe, ejercer la administración interna del Ministerio y cumplir las demás funciones que les señale la ley.”
Por otro lado el art 1 DL N° 1.028 “Corresponderá a los Subsecretarios de Estado, como colaboradores
inmediatos y directos del Ministro de la cartera respectiva, responsabilidad especial en la administración
y servicio interno del Ministerio, para cuyo efecto deberán estar informados permanentemente de todos
los asuntos relacionados con su esfera de acción institucional (...)”

Son organismos pertenecientes a la estructura interna de cada uno de los Ministerios; en


cada Ministerio puede haber una o más Subsecretarías, cuyos jefes superiores son los Subsecretarios de
Estado.

Son órganos desconcentrados de los ministerios. La mayoría de los ministerios se desconcentran territorialmente
mediante SEREMIS.
El art 26 Ley 18.575 dispone “Los ministerios, con las excepciones que contemple la ley, se desconcentrarán
territorialmente mediante Secretarías Regionales Ministeriales, las que estarán a cargo de un Secretario Regional
Ministerial (SEREMI)”
Art 61 LOCGAR “Los ministerios se desconcentrarán territorialmente mediante secretarías regionales
ministeriales; de acuerdo con sus respectivas leyes orgánicas, con excepción de los ministerios del Interior,
Secretaría General de la Presidencia, de Defensa Nacional y Relaciones Exteriores.”

Son órganos de la administración que pueden ser nacionales, regionales, provinciales, locales o comunales; son
colaboradores del Presidente de la República en su tarea de gobierno y administración y son órganos ejecutivos
de las políticas ministeriales.
- Pueden desarrollar tareas activas, consultivas, fiscalizadoras o jurisdiccionales.
- También tareas de ordenación, de servicio, de fomento o empresariales.
Art 28 Ley 18.575 “Los servicios públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades
colectivas, de manera regular y continua. Estarán sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente de
la República a través de los respectivos ministerios, cuyas políticas, planes y programas les corresponderá aplicar
(...)
La ley podrá excepcionalmente, crear servicios públicos bajo la dependencia o supervigilancia directa del
Presidente de la República.”

Supone la existencia de un órgano determinado, dotado de agentes y recursos.


> Los agentes pueden estar sujetos a un régimen de derecho público o privado (por ejemplo,
E.A. o CT).
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> Su presupuesto puede provenir del presupuesto de la Nación, ingresos propios, etc.
> Debe contar con un régimen especial que regule su funcionamiento.
Supone la existencia de una función considerada como obligatoria para el Estado, en un momento
determinado  Una prestación que el Estado debe otorgar.
Las necesidades deben satisfacerse sin interrumpirse ni paralizarse y en la forma correcta, de acuerdo
a la reglamentación vigente
Los servicios públicos son los brazos ejecutores de las políticas y planes fijados por los ministerios
La definición del art 28 LOCBGAE excluye a los órganos que la Constitución otorga autonomía (CGR,
Banco Central, FFAA, Municipalidades, CNTV, etc).

Son órganos de la administración del Estado encargados de colaborar con el Presidente de la República.
Por regla general, ejecutan políticas pero no las diseñan, ya que esta labor le corresponde a los
ministerios. Es decir entregan prestaciones materiales a los usuarios, satisfacen de modo concreto,
directo e inmediato cierta necesidad. Son servicios para el público.
Son creados y configurados por ley simple, de iniciativa exclusiva del Presidente (art 65 inc 4 CPR).
Están sometidos a un régimen de Derecho Público:
Se rigen por los principios de Legalidad (art 7 inc 2 CPR, art 2 LOCBGAE) y responsabilidad (art 7, 8 y
38 CPR, art 4, 18 y 42 LOCBGAE);
Están sujetos a controles en su actuación (CGR art 98 CPR, Cámara de Diputados art 52 CPR y de
las personas arts 10, 15 y 17 ley 19.880.
Sus manifestaciones de voluntad están sujetas a un procedimiento administrativo (arts 1 y 2 ley
19.880) y;
su personal, bienes y presupuesto, están sujetos a regulaciones especiales.
Satisfacen necesidades públicas (art 3 y 28 LOCBGAE) de manera regular (art 2 y 28 LOCBGAE), continua
(art 19 n° 16 CPR, 3 y 28 LOCBGAE y 57 ley n° 19.880) e igualitaria (art 19 n° 2 y 22 CPR)

Art 29 LOCBGAE dice que los servicios públicos pueden ser:



- Actúan bajo la persona jurídica del Fisco.
- Sometidos a la dependencia del Presidente de la República, a través del Ministerio
correspondiente.

- Actúan con personalidad jurídica propia.
- Sometidos a la supervigilancia del Presidente de la República, a través del Ministerio respectivo.
- La descentralización puede ser funcional o territorial.

Los servicios públicos están a cargo de un Jefe de Servicio al que comúnmente se les denomina “director”,
pero se permiten otras denominaciones, por ejemplo, superintendentes.

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Profesora Constanza Tobar

El director nacional o superintendente es el funcionario de más alta jerarquía dentro del servicio. Le
corresponde dirigir, organizar y administrar el servicio, controlar y velar por el cumplimiento de sus objetivos
y responder de su gestión (art 31 Ley 18.575).

Pese a estar excluidos de la aplicación del Título II, son órganos constitucionalmente autónomos, que forman
parte de la Administración Pública.
No les es aplicable la categoría de centralizados/descentralizados.
Son colaboradores del Presidente de la República en su tarea de gobierno y administración, dotados de
autonomía constitucional.
Respecto de estos órganos, el Presidente no ejerce poderes jerárquicos (se autodeterminan funcional y
administrativamente).
Dentro de su autonomía, colaboran a la tarea que la Constitución le entrega al Presidente.

Es un organismo constitucionalmente autónomo (no sometido a la jerarquía del Presidente de la


República; excepción: decreto de insistencia); carece de personalidad jurídica y patrimonio propio. Por
otro lado, el contralor no puede ejercer su representación judicial, debe demandarse al Fisco.

- Ejercer el control de legalidad de los actos de la Administración.


- Fiscalizar el ingreso e inversión de los fondos del Fisco, municipalidades y demás organismos y
servicios.
- Examinar y juzgar cuentas.
- Llevar la contabilidad general de la Nación.

Es un organismo constitucionalmente autónomo (igual que la Contraloría General).


No están sometidos al gobierno y la Administración del Estado ejercida por el Presidente, ya que se rigen
por su propia LOC; cuenta con personalidad jurídica y patrimonio propio.
El TC ha dicho “La autonomía del BC está explícitamente consagrada en la CPR (...) El constituyente, desde
los inicios, puso especial énfasis en esta autonomía (...) Oficio CENC: “entre las medidas correctivas
destinadas a lograr saneamiento económico, la necesidad de crear un órgano técnico, autónomo, ajeno
a influencias políticas, encargado de establecer y regular la política monetaria y cambiaria”
Es decir, es un órgano autónomo que integra la Administración del Estado (art 1 Ley 18.575) pero está
excluido de la aplicación del Título II, en otras palabras no le es aplicable la Ley 18.575 (art 90 LOC
N°18.840). Su objeto es velar por la estabilidad de la moneda y el normal funcionamiento de los pagos
internos y externos (art 3 LOCBC)

- Regulación de la cantidad de dinero y de crédito en circulación.


- Ejecución de operaciones de crédito y cambios internacionales.
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Ignacia Manríquez Núñez
Profesora Constanza Tobar

- Además, dictación de normas en materia monetaria, crediticia y financiera.

Es un organismo constitucionalmente autónomo, creado por el art 19 n°12 inc 5 CPR. Cuenta con
personalidad jurídica propia, su función es velar por el correcto funcionamiento de los servicios de
televisión.

Dependen del Ministerio de Defensa Nacional


¿Cuáles Son? El Ejército, Fuerza Aérea y Armada de Chile; las cuales están integradas por Carabineros y la
PDI, los cuales constituyen la fuerza pública y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden
público y la seguridad pública interior; y dependen del Ministerio encargado de la Seguridad Pública.

Nuestro territorio se divide en regiones, provincias y comunas.


Art 65 inciso 3 CPR “Iniciativa exclusiva del Presidente de la República para proyectos de ley que tengan relación
con la alteración de la división política o administrativa del país.”
Por otro lado el art 110 inciso 2° CPR “La creación, supresión y denominación de regiones, provincias y comunas;
la modificación de sus límites, así como la fijación de las capitales de las regiones y provincias, será materia de
ley orgánica constitucional”.
Ley n° 19.175 Orgánica Constitucional de Gobierno y Administración Regional (LOCGAR).

Chile cuenta con 16 regiones, la última región (Ñuble) fue creada mediante ley n° 21.033 (2018).
Art 110 CPR: Para el gobierno y administración interior del Estado, el territorio de la República se divide en
regiones y éstas a su vez en provincias. Para los efectos de administración local, las provincias se dividirán
en comunas.
Art 111 “La administración superior de cada región reside en un gobierno regional, que tendrá por objeto
el desarrollo social, económico y cultural de la región.” De esta manera se distingue entre el gobierno y la
administración regional.

>
La Reforma Constitucional de 2018 elimina la figura de los Intendentes, pasándose a llamar “Delegado
Presidencial Regional” y crea la figura de Gobernador Regional.
La función de gobierno regional radicada en el Delegado Presidencial Regional, por otro lado la función
de Administración Regional queda a cargo de un Gobierno Regional (GORE). Este Gobierno Regional
está constituido por el Gobernador Regional y el Consejo Regional (CORE).
El Art 1° LOCGAR dispone “El gobierno interior de cada región reside en el Delegado Presidencial
Regional, quien será el representante natural e inmediato del Presidente de la República en el territorio
de su jurisdicción. Será nombrado por este y mantendrá sus funciones mientras cuente con su confianza”

65
Ignacia Manríquez Núñez
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>
Art 111 CPR “El gobierno regional estará constituido por un gobernador regional y el consejo regional.
Para el ejercicio de sus funciones, el gobierno regional gozará de personalidad jurídica de derecho
público y tendrá patrimonio propio”
Es un órgano autónomo, goza de personalidad jurídica de derecho público y tiene patrimonio propio.
Su patrimonio se compone de aportes de la ley de presupuestos, inversiones sectoriales de asignación
regional.
 Operan en todas las regiones del país (art 9 LOCGAR).
 Se ubica en la ciudad capital de cada región (art 15 LOCGAR).

>
Representa al órgano ejecutivo del Gobierno Regional y preside el Consejo Regional (CORES).
» Coordinarse con demás órganos y servicios públicos que dependen o se relacionan
con el Gobierno Regional.
» Formular políticas de desarrollo para la región, representar judicial y extrajudicialmente
al gobierno regional, nombrar y remover a los funcionarios que sean de su exclusiva confianza
» Votación directa, sufragio universal, igual que los Consejeros Regionales.

>
Art 113 CPR “El Consejo Regional será un órgano de carácter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro
del ámbito propio de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participación
de la ciudadanía regional y ejercer las atribuciones que la LOC le encomiende”.
» Consejeros elegidos por sufragio universal, en votación directa (CORES) los
cuales duran 4 años y pueden ser reelegidos.
»
Art 115 CPR “Para el gobierno y administración interior del Estado a que se refiere el presente
capítulo se observará como principio básico la búsqueda de un desarrollo territorial armónico
y equitativo. Las leyes que se dicen al efecto deberán velar por el cumplimiento y aplicación
de dicho principio, incorporando asimismo criterios de solidaridad entre las regiones, como al
interior de ellas, en lo referente a distribución de los recursos públicos.”
- Pueden celebrar Convenios de Programación con ministerios.
- Pueden asociarse entre ellos.
- Pueden asociarse con empresas públicas y personas naturales o jurídicas para actividades
sin fines de lucro que contribuyan al desarrollo regional.

Chile tiene 56 provincias


Art 110 CPR “Para el gobierno y administración interior del Estado, el territorio de la República se divide en
regiones y éstas a su vez en provincias. Para los efectos de administración local, las provincias se dividirán
en comunas.

66
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Art 116 CPR “En cada provincia existirá una delegación presidencial, que será un órgano territorialmente
desconcentrado del delegado presidencial regional, y estará a cargo de un Delegado Presidencial Provincial,
nombrado y removido libremente por el Presidente”

Art 116 inciso 2 CPR “Corresponde al Delegado Presidencial Provincial ejercer, de acuerdo a las
instrucciones del delegado presidencial regional, la supervigilancia de los servicios públicos existentes
en la provincia. La ley determinará las demás atribuciones que podrá delegarle el delegado presidencial
regional y las demás que le corresponden”
Pueden designar, a su vez, encargados para el ejercicio de sus facultades en una o más localidades.

Chile tiene 256 comunas.


Art 118 CPR “La administración local de cada comuna o agrupación de comunas que determine la ley reside
en una municipalidad, la que estará constituida por el Alcalde y por el Concejo”

Son corporaciones autónomas de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, cuya
finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progreso
económico, social y cultural de la comuna.
¿Quiénes la componen? El Alcalde y el Concejo Municipal.

“Las Municipalidades son autónomas, sin embargo, su autonomía municipal se encuentra limitada por
el ordenamiento jurídico, toda vez que las municipalidades, como organismos integrantes de la
Administración del Estado, deben someter su acción a la constitución y a las leyes, según lo disponen
los artículos 6 y 7 de la Constitución y art 2 de la ley n° 18.575” (CGR Dictamen Nº 18.646/1992)
En materia financiera les resulta aplicable el DL 1.263/1975, Ley de Administración Financiera del
Estado.

°
Esta es una ley común, el art 63 N° 18 CPR dispone “Sólo son materias de ley: 18) Las que fijen las bases de
los procedimientos que rigen los actos de la administración pública”
Por otro lado el art 66 inciso 4° CPR “Las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros
presentes, o las mayorías que sean aplicables conforme a los artículos 68 y siguientes”

Sin perjuicio de que es una ley ordinaria, contiene en su articulado normas de rango orgánico-constitucional
que fueron a control preventivo del TC y fueron declaradas constitucionales por el TC.

¿Qué dicen los art 33 y 66 LBPA?


“Los artículos 33 y 63 del proyecto establecen, en un caso, la acumulación o desacumulación de
procedimientos, y en el otro, un procedimiento de urgencia, y en ambas situaciones señala que respecto de
67
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Profesora Constanza Tobar

las resoluciones correspondientes no procederá recurso alguno, modificando así lo dispuesto en el art 10 ley
Nº 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado, a que se refiere el
considerando anterior, razón por la cual tienen su misma naturaleza”


Art 1 LBPA “Procedimiento Administrativo. La presente ley establece y regula las bases del procedimiento
administrativo de los actos de la administración del Estado.”


Art 1 LBPA (continuación) “En caso de que la ley establezca procedimientos administrativos especiales,
la presente ley se aplicará en carácter de supletoria. La toma de razón de los actos de la
administración se regirán por lo dispuesto en la CPR y en la LOC de la CGR.”
¿Qué significa esto? Que la LBPA no se aplica cuando existen procedimientos especiales establecidos; y
para el trámite de toma de razón.

¿Cómo lo interpreta la CGR? “La supletoriedad a que alude este artículo 1° significa que su aplicación
procede en la medida en que la materia en la cual incide la norma de este cuerpo legal que pretende
incorporarse, no haya sido prevista en el respectivo ordenamiento administrativo especial”
“considerando el carácter supletorio de la mencionada Ley 19.880, debe entenderse que sus normas
no afectan a los procedimientos especiales establecidos por ley, (EJEMPLO) de modo que el reintegro
de las sumas percibidas indebidamente por los funcionarios de la Administración del Estado –calidad
que poseen los interesados–, se sujeta a las disposiciones contenidas en el artículo 67 de ley
10.336, Orgánica Constitucional y de Atribuciones de esta Contraloría General y en la Resolución N°
118, de 1962, de este Organismo de Control.

Supletorio significa “cumplir o integrar lo que falta en una cosa, o remediar una carencia de ella”. La
supletoriedad opera no sólo cuando no exista un procedimiento especial, sino también cuando el
procedimiento especial no regule alguna materia específica que sí esté regulada en la LBPA “la ley N°
19.880 se aplica a todos los procedimientos administrativos que desarrollan los órganos de la
Administración, salvo que la ley establezca procedimientos especiales, en cuyo evento dicha preceptiva
rige con carácter supletorio.”

La Contraloría ha dicho también que la supletoriedad de la LBPA procederá “siempre que ésta sea
conciliable con la naturaleza del procedimiento especial”. Esto, porque su objetivo es subsanar un vacío
sin entorpecer el normal funcionamiento de las etapas o mecanismos que dicho procedimiento
contempla para el cumplimiento de la finalidad particular que la ley le asigna.


¿Qué quiere decir esto? Las leyes “de bases” son normas que contienen “las reglas y principios, directrices
mínimos, fundamentales y obligatorios que rigen a los sectores de la Administración del Estado a los

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cuales se refieren, ya en relación con los procedimientos administrativos, ya con la celebración de


contratos administrativos de suministro y prestación de servicios (como la ley n° 19.886), circunstancia
que resulta determinante a los efectos de definir su alcance”

Debemos distinguir

Art 2° LBPA “Las disposiciones de esta ley serán aplicables a los ministerios, las intendencias, las
gobernaciones y los servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa.
También se aplicarán a la CGR, a las FFAA y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, a los gobiernos
regionales y a las municipalidades.”

Ahora la pregunta es ¿Se aplica la LBPA a las universidades estatales?


La contraloría ha precisado que “el artículo 2° de la LBPA fija su ámbito de aplicación, dejando
claramente establecido que él se aplica a los ‘servicios públicos’. Luego, “tal como lo informaron los
dictámenes 8.576/89 y 679/92 las universidades estatales constituyen ‘servicios públicos’ y se encuentran
comprendidas entre las entidades de la Administración del Estado a que se refiere el citado artículo 1° de
la ley N° 18.575. Por tal motivo, la ley 19.880 se aplica a las universidades estatales”

¿Hay órganos de la Administración del Estado que estén excluidos de la aplicación de la LBPA?
Sí. Esto, porque el concepto que utiliza la ley 19.880 es similar al de la ley 18.575, pero no es idéntico.
No se aplica la LBPA al Banco Central, empresas del Estado (cualquiera sea su régimen), a las entidades
de derecho privado en las cuales el Estado y sus organismos tienen participación (corporaciones y
fundaciones).

La LBPA está destinada a regular la actividad administrativa que produce actos administrativos.
Procura regular el “cauce formal de la actividad administrativa”, es decir, el cauce formal por el que debe
discurrir la actividad administrativa.
La Contraloría está afecta a la LBPA, pero esa ley no se aplica al trámite de toma de razón “La toma de
razón de los actos de la Administración del Estado se regirán por lo dispuesto en la Constitución y en
la Ley Orgánica Constitucional de la Contraloría General, por lo que, en la especie, no tiene aplicación lo
prescrito en el mencionado art 64 y, por ende, el otorgamiento del señalado certificado”

El profesor Soto Kloss define Acto Administrativo como “una ordenación racional unilateral dictada por un
órgano estatal en el ejercicio de la función administrativa que, destinada a satisfacer una necesidad pública
concreta, produce efectos jurídicos directos.”

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De este concepto desprendemos que:


> Los actos son “una orden” porque implican un mandato, imperativo, obligatorio y porque constituyen un
ordenamiento entre los sujetos que la conforman.
> Para que tenga naturaleza de Acto Administrativo, el acto debe ser razonable (razonabilidad). Esto es,
provisto de fundamentación debidamente acreditada y sin discriminaciones o diferencias arbitrarias
> El Acto Administrativo emana de la sola voluntad del órgano dotado de potestad de decisión, sin que
requiera para su dictación del concurso concordante de sus destinatarios.
> El fin u objetivo que se busca con la dictación de un acto administrativo es aquel fin para el cual el
legislador ha habilitado expresamente con poderes jurídicos a un órgano determinado. En razón de ello,
el órgano emite unilateralmente una decisión que se impone a los destinatarios
> Los actos jurídicos típicos del derecho público, como son la ley y el acto administrativo, producen efectos
jurídicos desde el instante en que existen como tales en el ordenamiento jurídico.
- Imperatividad (se imponen tanto al autor como a sus destinatarios)-
- Obligatoriedad.
- Exigibilidad (posibilidad de hacer exigibles las prestaciones que esas obligaciones imponen.) Para su
autor son actos administrativos de beneficio y para quienes afecta son actos administrativos de
gravamen.

El art 3° LBPA define acto administrativo “Las decisiones escritas que adopte la Administración se expresarán
por medio de actos administrativos. Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las
decisiones formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen
declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública.”.
Es decir, se trata de órdenes escritas y formales, de carácter obligatorio, dictadas unilateralmente por la
autoridad administrativa (Presidente de la República y ciertos jefes superiores de servicios públicos), en el
ejercicio de sus funciones normativas (potestad reglamentaria) y en el ámbito de su competencia.

Del concepto desprendemos:


> Son decisiones escritas y formales: La escrituración es la forma de manifestación de los actos
administrativos
> Que adopta la Administración del Estado: La Administración es el sujeto del cual emanan los actos
administrativos.
> Que contienen una manifestación de voluntad: Todo el procedimiento administrativo está destinado
a que la Administración del Estado dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre el fondo y en el
cual exprese su voluntad (art 8 LBPA).
> Emitidas en virtud de una potestad pública: La declaración de voluntad de la Administración es
emitida en uso de sus funciones normativas, lo que importa que deben actuar en el ámbito de su
competencia.

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Art 3° LBPA incisos 3 a 7 “Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y resoluciones.
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un Ministro "Por orden del
Presidente de la República", sobre asuntos propios de su competencia.
Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de
poder de decisión.
Constituyen, también, actos administrativos los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o
conocimiento que realicen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus competencias.
Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos y se llevan a efecto por
medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad correspondiente.”

Recordemos el principio de legalidad en el Art 6° y 7 CPR + Art 2° Ley 18.575 y que la legalidad tiene 3
preceptivas, dentro de la cual está “Actuación válida de los órganos de la Administración”…
Que los órganos de la Administración del Estado actúen válidamente supone, a su vez La investidura regular
de sus integrantes; la competencia y la forma.
Hasta ahora, el análisis se ha centrado en la obligación de la Administración de actuar “dentro de su
competencia”. Ahora, el análisis del principio de legalidad se hará desde la perspectiva de la forma, es decir
la obligación de los órganos de la AE de actuar en la forma que prescriba la ley.

> Forma como sinónimo de procedimiento: Conjunto de diligencias encaminadas a obtener la dictación
de un acto público.
> Forma material como solemnidad de expresión del acto: Esto es, la externalidad que se debe observar.
Manera como se manifiesta documentalmente la voluntad pública

> Desde el punto de vista de la “exteriorización de la voluntad” es el modo de declarar la voluntad ya


formada. Medio de transporte de la voluntad, desde el campo psíquico al jurídico.
> Desde el punto de vista del Procedimiento, abarca todo el conjunto de trámites que van preparando la
manifestación de voluntad.
Por ende, el procedimiento es el conjunto de formalidades previas que conducen a una declaración final.

“14º Que, asimismo, al remitir al artículo 7º aludido la regulación de la materia a un “reglamento”, e incidir
en procedimientos administrativos, incurre la disposición en vulneración de lo que establece el artículo 7º
inciso primero (…) cuando expresa que la “forma”, esto es, el “procedimiento”, es materia de reserva legal, es
decir, propio, exclusivo y privativo de la ley, que incluso ni siquiera puede ser delegada en el Presidente de la
República ya que incide en derechos fundamentales (art 61 inc 2º) como es el derecho al debido procedimiento
que la CPR asegura a todas las personas (art 19 n°3)” (STC Rol 239).

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∙ La firma del Ministro respectivo en los reglamentos y decretos supremos del Presidente de la
República (art 35 CPR).
∙ Firma de todos los ministros en el decreto de Insistencia y en el decreto constitucional de emergencia
(art 32 Nº 20 y 99 CPR).
∙ Informes previos de órganos determinados para la decisión de otros órganos (art 53 nº7).
∙ Diversos plazos (art 9 inciso 2 y art 47 inciso 2 CPR)
Las formas son muy importantes en Derecho Público, más que en otras ramas del Derecho pues sirven
para otorgar un máximo de seguridad con un mínimo de error y, de ello depende el acierto, la eficacia y
la seguridad jurídica de las resoluciones.

Es aquel que regula toda la actividad destinada a producir un acto administrativo


(Ley Nº 19.880 LBPA).
Dada la naturaleza de la administración, y lo complejo de sus funciones, no
existe un solo procedimiento, existe una vasta multiplicidad de procedimientos administrativos
especiales.
Se orientan a la elaboración de una decisión. Su distinto carácter da lugar a
otra sub-especie:
 Procedimiento sancionador o disciplinario: Imposición de sanciones en una relación
funcionarial, corporativa o de utilización de un servicio público.
 Procedimiento de revisión de oficio (iniciativa revocatoria corresponde a la propia
administración) o vía de recurso (a instancia particular).
Tienden a la realización material de una decisión anterior ya definitiva (P/e
apremio).
Tiene una finalidad técnica y esencialmente interna, preparatoria de una
decisión posterior.
Son aquellos sujetos a los plazos normales que la ley establece.
Los trámites y plazos del procedimiento ordinario se simplifican y
abrevian, del modo previsto en sus disposiciones reguladoras.
Por ejemplo el art 63 LBPA (Procedimiento de Urgencia) “Cuando razones de interés público lo
aconsejen, se podrá ordenar, de oficio o a petición del interesado, que al procedimiento se le aplique
tramitación de urgencia.
En tales circunstancias, los plazos establecidos para el procedimiento ordinario se reducirán a la
mitad, salvo los relativos a la presentación de solicitudes y recursos. No cabrá recurso alguno en contra
de la decisión que ordene la aplicación de la tramitación de urgencia al procedimiento.”

El art 4 de la ley 19.880 dispone “El procedimiento administrativo estará sometido a los principios de
escrituración, gratuidad, celeridad, conclusivo, economía procedimental, contradictoriedad, imparcialidad,
abstención, no formalización, inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad”. El art 5 y ss LBPA
desarrollan estos principios.
Por ejemplo, el principio de escrituración.

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Art 5 ley 19.880 “El procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen, se
expresarán por escrito o por medios electrónicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma más
adecuada de expresión y constancia.”
Para el Profesor Luis Cordero Vega, la escrituración “Es un sistema de garantía para las personas y un sistema
de control para la Administración”. De ello se derivan 3 consecuencias relevantes:
El expediente se construye a los efectos de facilitar una participación amplia de los interesados en el
procedimiento.
Es el instrumento técnico que informa el propio proceso decisorio en el seno del órgano administrativo.
El documento que sirve de base para la revisión judicial de la decisión administrativa.

En primer lugar, significa que el procedimiento administrativo y los actos administrativos son formales.
En segundo lugar que, no obstante ello, puede utilizarse medios electrónicos
En tercer lugar, que es posible eludir el formalismo cuando la naturaleza del procedimiento administrativo y
de los actos administrativos ‘exija o permita otra forma más adecuada de expresión y constancia’.
Por último, que en la propia ley se contempla un principio contradictorio con la escrituración, que es la no
formalización.
En el derecho público las formas juegan un papel de mayor importancia que en otras ramas del derecho y su
misión es garantizar el máximo de seguridad con el mínimo de error. De la debida observancia de las formas
impuestas normativamente, depende el mayor acierto y eficacia de las resoluciones y seguridad jurídica de
las mismas.
El art 5° LBPA permite que el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen,
se expresen por escrito o por medios electrónicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma más
adecuada de expresión y constancia.

Art 17 LBPA
 Las personas, en sus relaciones con la Administración, tienen un conjunto de derechos que ese precepto
enumera.
 Se refiere a “personas” y no la ciudadanos, lo que es concordante con la jurisprudencia del TC.
¿Derechos ciudadanos? STC Rol 299 “el numeral 8 del artículo 64, del nuevo Título III de la Ley Nº 18.575,
Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado, agregado por el Artículo 2º,
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del proyecto de ley en estudio, es constitucional en el entendido de lo señalado en el considerando 11º, de


esta sentencia”, el cual previene que el Tribunal “de acuerdo con el principio de buscar la interpretación
de las normas que permita, dentro de lo posible, resolver su conformidad con la Constitución, considera
que dicho precepto es constitucional en el entendido de que al aludir a los “derechos ciudadanos” hace
referencia a los derechos que tiene toda persona respecto de la Administración del Estado, pues si se
interpretare dicha expresión el sentido estricto, ciñéndose a lo que dispone el artículo 13 de la Carta
Fundamental, se estaría consagrando una diferencia arbitraria entre quienes son ciudadanos y quienes no
tienen tal calidad, respecto del ejercicio de sus derechos, lo que vulneraría el artículo 19, N°2, de la Carta
Fundamental, que prohíbe establecer una discriminación de esa naturaleza”
 Derecho a conocer, en cualquier momento, el estado de la tramitación de los procedimientos en los que
tengan la condición de interesados’ y ‘derecho a obtener copia autorizada de los documentos del
expediente.
 A la identificación de las autoridades y funcionarios.
 A eximirse de presentar documentos.
 Al acceso a los actos administrativos y sus actos fundantes.
 A ser tratado con dignidad.
 A formular alegaciones y presentar defensas.
 A la acción de responsabilidad.
 A ser informado de los requisitos técnicos y jurídicos.
 A cualquier otro que reconozcan la Constitución y las leyes: la propia ley reconoce el derecho a nombrar
apoderados, recurrir en contra de las decisiones administrativas y también el derecho a solicitar la
inhabilitación (principio de abstención).

El art 21 LBPA dispone “interesados se refiere a la legitimación para intervenir en el procedimiento


administrativo”.
∙ Quienes lo promuevan, como titulares de derechos, intereses individuales o colectivos.
∙ Los que, sin haberlo iniciado, tengan derechos que puedan resultar afectados en sus derechos por la
decisión que se adopte.
∙ Aquellos cuyos intereses, particulares o colectivos, puedan resultar afectados y se hayan apersonado en
el procedimiento, mientras no haya resolución definitiva

El art 18 LBPA dispone “El procedimiento administrativo es una sucesión de actos trámite vinculados entre sí,
emanados de la Administración y, en su caso, de particulares interesados, que tiene por finalidad producir un
acto administrativo terminal”.
∙ Es una sucesión de actos de trámite vinculados entre sí.
∙ Emanan de la Administración y, en su caso, de particulares.
∙ La finalidad es producir un acto administrativo terminal.
Además el Procedimiento Administrativo cuenta con 3 etapas: iniciación, instrucción y finalización “el
procedimiento administrativo es una combinación de actos cuyos efectos jurídicos están vinculados entre sí
con la finalidad de conseguir una acertada o válida decisión” (Jesús González Pérez).

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Esto está regulado en el art 14, 40 y ss LBPA.


El art 41 LBPA tiene el contenido de la resolución final “La resolución que ponga fin al procedimiento decidirá
las cuestiones planteadas por los interesados (…)”. La resolución es el acto administrativo por antonomasia,
en cuanto a través de ella se realiza propiamente la función administrativa.

 Debe ser dictada por el órgano competente.


 Debe ser congruente.
 Debe ajustarse a las peticiones formuladas por el interesado ‘sin que en ningún caso pueda agravar su
situación inicial
 La resolución final debe ser fundada.
 Debe expresar los recursos que contra ella procedan, el órgano administrativo o judicial ante el que
hubieran de presentarse y plazo para interponerlos.

Finalización normal La resolución final


El desistimiento de la solicitud.
La declaración del abandono del procedimiento.
Finalización anormal La renuncia del derecho en que se funde la solicitud
La imposibilidad material de continuar el
procedimiento por causas sobrevinientes.
La prescripción.
Finalización ficta El silencio administrativo

Acá encontramos el “El silencio administrativo” está relacionado con el principio de inexcusabilidad
contemplado en el art 41 LBPA. ¿Qué es?
“Es una ficción que la ley establece en beneficio del interesado, y en virtud de la cual se considera estimada
(silencio positivo) o desestimada (silencio negativo) la petición dirigida por éste a la Administración”.
Hay silencio administrativo, en general, “cuando una autoridad administrativa no resuelve expresamente una
petición, reclamación o recurso interpuesto por un particular”

Existen 2 tipos de silencio administrativo


Silencio positivo
Procede en los procedimientos administrativos iniciados a solicitud de interesado y siempre que no sea
de los casos en que procede el silencio negativo
¿Requisitos?
∙ Inactividad formal de la Administración (no resuelve dentro del plazo legal).
∙ Requerimiento del interesado frente a la administración: Hay que denunciar el incumplimiento.
∙ Se eleva copia al superior jerárquico.
∙ Persistencia de la inactividad formal de la administración: Si denunciado el incumplimiento, el PA
no se resuelve dentro del plazo de 5 días “la solicitud del interesado se entenderá aceptada”.
∙ El interesado puede pedir que se certifique que su solicitud no fue resuelta dentro del plazo legal.

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Silencio negativo (Art 65 LBPA)


Es una ficción que la ley establece en beneficio del interesado, y en virtud de la cual se considera
desestimada petición dirigida por éste a la Administración
Opera en los siguientes casos:
∙ Cuando ella afecte el patrimonio fiscal.
∙ Cuando la Administración actúe de oficio.
∙ Cuando la Administración deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de actos
administrativos.
∙ Cuando se ejercite por parte de alguna persona el derecho de petición (art 14 CPR).

Art 66 LBPA “Los actos administrativos que concluyan en virtud del silencio positivo o negativo tendrán los
mismos efectos que aquéllos que culminaren con una resolución expresa de la Administración, desde la fecha
de la certificación respectiva”.

Presunción de legalidad, imperio y exigibilidad.


Art 3 inciso 8 LBPA “Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y
exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio
por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad
administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional.”

Ejecutividad y Ejecutoriedad.
Art 51 LBPA “Los actos de la Administración Pública sujetos al Derecho Administrativo causan inmediata
ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposición establezca lo contrario o necesiten
aprobación o autorización superior. Los decretos y las resoluciones producirán efectos jurídicos desde su
notificación o publicación, según sean de contenido individual o general”

Vigencia.
Los actos administrativos pueden tener vigencia:
 Desde la notificación o publicación.
 Desde una fecha posterior a la notificación o publicación. Vacancia.
 Desde una fecha anterior a la notificación o publicación. Retroactividad de los actos administrativos.

Estabilidad.
Una de las características de los actos administrativos es su estabilidad, la que consiste en que una vez
dictados en general no se modifican en el tiempo, salvo que:
 Sean temporales (concesiones radiodifusión).
 Se revoquen (revocación).
 Se invaliden (invalidación por error de derecho).
 Se revisen (por falsedades, errores de hecho manifiestos, etc.).
 Caduquen (caducidad como sanción por infracciones a requisitos o por inactividad respecto de
obligaciones impuestas por el acto).

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Profesora Constanza Tobar

Impugnabilidad.
La LBPA contempla varias formas de impugnar los actos administrativos:
 Invalidación
 Recurso de reposición
 Recurso jerárquico
 Recurso extraordinario de revisión
 Revocación (revisión de oficio de la Administración)
 Aclaración y rectificación (revisión de oficio de la Administración)

Invalidación.
No es un recurso. Es el acto por el cual la Administración, de oficio o a solicitud de parte, deja sin efecto
sus actos contrarios a derecho.
“Es el retiro de un acto administrativo por la propia administración por ser contrario a derecho, esto es,
por adolecer de un vicio originario de legalidad. Mientras la invalidación no sea declarada, el acto se
presume válido en virtud de la presunción de legitimidad.”
La invalidación procede exclusivamente por errores de derecho. Plazo regulado en el art 53 LBPA.

Los recursos administrativos son los actos por los cuales el administrado legítimamente solicita a la
Administración la revocación o la modificación de un acto administrativo que le afecta. Son la expresión del
principio de impugnabilidad de los actos de la Administración (art 15 LBPA).
Manuel Sarmiento Acosta los define como “aquel acto del interesado interpuesto ante la Administración
destinado a impugnar una resolución previa de ésta o, excepcionalmente, un acto trámite que produzca
imposibilidad de continuar el procedimiento u ocasione indefensión, siempre que el acto esté sometido al
Derecho Administrativo”.

La ley 18.575 contempla dos recursos diferentes:



Establecido para garantizar que las personas no queden desprotegidas frente a las resoluciones de la
autoridad que pudieren afectarles.
Se interpone ante el mismo órgano del que hubiere emanado el acto respectivo.
Procede a petición del interesado.
Debe interponerse en el plazo de cinco días siguientes a su notificación
Procede por cualquier infracción al ordenamiento jurídico
Es compatible con el recurso jerárquico.
Debe resolverse dentro de 30 días.
La resolución que acoja el recurso podrá modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado
(art 59 inc final).
La interposición del recurso de reposición no tiene la virtud de suspender las consecuencias del acto
administrativo que por su intermedio se impugna.

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Ignacia Manríquez Núñez
Profesora Constanza Tobar


No procede cuando la autoridad contra la cual se reclama carece de un superior jerárquico, como ocurre
con los servicios funcionalmente descentralizados, sin desmedro de las acciones judiciales a que haya
lugar.
Para ver cuando se interpone hay que distinguir según el caso:
 Ante el mismo órgano que dictó el acto que se impugna
con la reposición dentro del plazo para ese recurso. Si la autoridad rechaza total o parcialmente la
reposición, elevará el expediente al superior que corresponda.
 Se interpone ante el superior jerárquico de quien hubiere dictado
el acto impugnado, dentro de los 5 días siguientes a su notificación.

Procede a petición del interesado.


 Debe interponerse en el plazo de cinco días siguientes a su notificación
 Procede por cualquier infracción al ordenamiento jurídico
 Es compatible con el recurso de reposición
 No procede en contra de los actos del Presidente de la República
 Debe resolverse dentro de 30 días.
 La resolución que acoja el recurso podrá modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado (art
59 inc final).

Por otro lado la ley 19.880 (LBPA) contiene otro recurso “Recurso extraordinario de revisión”
Art 60 “En contra de los actos administrativos firmes podrá interponerse el recurso de revisión ante el superior
jerárquico, si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado, cuando concurra alguna de
las siguientes circunstancias”.
∙ Debe interponerse ante el superior jerárquico, si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo
hubiere dictado.
∙ Procede a petición del interesado.
∙ Debe interponerse en el plazo de un año, que se computa según la naturaleza del acto que se
impugna.
∙ Debe resolverse en el plazo de 30 días.
∙ La resolución que acoja el recurso podrá modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado.

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