CORTE SUPREMA DE JUSTICIA CORTE

SUPREMA - Sistema de Notificaciones Electronicas

SINOE
SEDE PALACIO DE JUSTICIA,
Secretario De Sala - Suprema:FAJARDO JULCA
Jacinto Manuel FAU 20159981216 soft
Fecha: 15/01/2020 19:27:32,Razón: RESOLUCIÓN
JUDICIAL,D.Judicial: CORTE SUPREMA /
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA LIMA,FIRMA DIGITAL - CERTIFICACIÓN DEL
CONTENIDO

SALA CIVIL PERMANENTE

CASACIÓN N° 4962 - 2017
LIMA
Obligación de Dar Suma de Dinero

Cuando el artículo 1361 del Código Civil prescribe la

obligatoriedad de los contratos en los que se haya
expresado en ellos, proclama la fuerza inevitable del
programa diseñado por las partes para regular su propio
comportamiento. En términos de Jacques Ghestin, tal
fuerza encuentra justificación desde una regla moral en
el respeto de la palabra empeñada como regla moral
esencial, desde un aspecto económico como medio
para reforzar la incerteza y reforzar la confianza
indispensable, desde una visión jurídica como
instrumento indispensable de previsión con el cual
cuentan los particulares, desde una visión interpartes
como ejercicio de la libertad mediante el cual se crea un
vínculo contractual y desde un aspecto legal como
vínculo consagrado en el derecho positivo.

Lima, dieciséis de agosto de dos mil dieciocho.-

La SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

DE LA REPÚBLICA: vista la causa número cuatro mil novecientos
sesenta y dos - dos mil diecisiete, en audiencia pública llevada a cabo en
la fecha y producida la votación con arreglo a Ley; emite la siguiente
sentencia:

I. ASUNTO

En el presente proceso, la demandada ASFA Contratistas Generales

S.A.C. ha interpuesto recurso de casación mediante escrito obrante a
página trescientos catorce, contra la sentencia de vista de fecha diez de
agosto de dos mil diecisiete (página trescientos uno), que confirmó la
sentencia de primera instancia del seis de diciembre de dos mil dieciséis
(página doscientos cuarenta y seis), que declaró fundada la demanda
sobre obligación de dar suma de dinero.

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II. ANTECEDENTES

1. Demanda

En fecha quince de octubre de dos mil trece, BBVA Banco Continental,

interpuso demanda de obligación de dar suma de dinero contra ASFA
Contratistas Generales S.A.C. a fin de que cumpla con pagar a la entidad
demandante la suma de S/.202,329.11 (doscientos dos mil trescientos
veintinueve soles con 11/100), más intereses compensatorios y
moratorios, costas y costos del proceso, bajo los siguientes argumentos:

- La demandante señala que afianzó a la demandada, respecto de las

obligaciones económicas generadas a partir de la utilización de la línea
de crédito otorgada por el beneficiario, las mismas que se detallan:

a) Obligación contenida en la Carta Fianza N°0011-0 186-9800013038-49:

Con fecha 24 de agosto de 2011 emitió dicha carta fianza mediante la
cual afianzó a la demandada ante Plan COPESCO Nacional hasta por
la suma de S/.87,287.35 (ochenta y siete mil doscientos ochenta y siete
con 35/100). Mediante Carta Notarial N°392-2012-
MINCETUR/COPESCO-U.ADM, la citada entidad le requirió a la
demandante la ejecución de dicha carta fianza. Así en fecha 10 de
diciembre de 2012 entregó a dicha entidad el cheque 00004633 4 011
186 0900000176 por el importe solicitado. Habiendo cumplido la
demandante con honrar la carta fianza, procedió a requerir a la
demandada por Carta Notarial N°111750 de fecha 07 d e agosto de
2013, a fin de que cumplan con pagarles la suma en mención y, pese al
requerimiento, no ha cumplido con la cancelación de la deuda.
b) Obligación contenida en la Carta Fianza N° 0011- 0186-9800014786-42:
Con fecha 29 de febrero de 2012, emitió la referida carta fianza por la

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suma de S/.22,228.01 (veintidós mil doscientos veintiocho soles con

01/100), para lo cual Servicios de Parques de Lima mediante Oficio N°
291-2012/SERPAR-Lima/GG/GA/MML, les requirió la ejecución de
dicha carta fianza. Así en fecha 16 de noviembre de 2012 se entregó a
dicha entidad el cheque N° 00004629 2 011 186 09000 00017 por el
importe solicitado. Habiendo cumplido la demandante con honrar la
citada carta fianza, procedieron mediante Carta Notarial N° 111751 de
fecha 07 de agosto de 2013 a requerir a la demandada a fin de que
cumplan con pagarle, no habiendo cumplido con la cancelación de la
deuda.
c) Obligación contenida en la Carta Fianza N° 0011- 0186-9800016290:
Con fecha 29 de febrero de 2012, emitió dicha carta fianza mediante la
cual afianzaron a la demandada hasta por la suma de S/.3,017.47 (tres
mil diecisiete con 47/100); el beneficiario Servicios de Parques de Lima,
mediante Oficio N° 289-2012/ SERPAR-Lima/GG/GA/MML le requirió la
ejecución de dicha carta fianza, siendo que el 16 de noviembre de 2012
fue entregado a dicha empresa el cheque N° 00004627 011 186
0900000017 por el importe solicitado, por lo que habiendo cumplido la
demandante con honrar la carta fianza, procedieron mediante Carta
Notarial N°111752 de fecha 09 de agosto del 2013 a requerir a la
demandada a fin de que cumplan con pagarles la mencionada suma no
habiendo cumplido con la cancelación de la deuda.
d) Obligación contenida en la Carta Fianza N° 0011- 0186-9800015677-42:
Con la carta fianza en mención afianzó a la demandada hasta por la
suma de S/.3,626.28 (tres mil seiscientos veintiséis soles con 28/100);
el beneficiario Servicios de Parques de Lima mediante Oficio N°290-
2012/SERPAR-Lima/GG/GA/MML, les requirió la ejecución de dicha
carta fianza, por la suma de S/.3,626.28 (tres mil seiscientos veintiséis
soles con 28/100), siendo que con fecha 16 de noviembre del 2012 fue

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entregado a dicha empresa el cheque N°00004628 4 01 1 186

0900000017 por el importe solicitado. Habiendo cumplido la
demandante con honrar la carta fianza, procedieron mediante Carta
Notarial N°111753 de fecha 07 de agosto del 2013 a requerir a la
demandada a fin de que cumplan con pagarle, no obstante no ha
cumplido con la cancelación de la deuda.
e) Obligación contenida en la Carta Fianza N° 0011- 0186-9800015626-49:
El 29 de febrero del 2012, se emitió dicha carta fianza, afianzando a la
demandada por la suma de S/.86,170.00 (ochenta y seis mil ciento
setenta soles, en beneficio de Servicios de Parques de Lima; requerida
la ejecución de dicha carta fianza con fecha 16 de noviembre de 2012
entregó a dicha entidad el cheque N° 00004630 0 011 186 0900000017
por el importe solicitado. Habiendo cumplido la demandante con honrar
la carta fianza, procedieron mediante Carta Notarial N°111754 de fecha
07 de agosto del 2013 a requerir a la demandada a fin de que cumplan
con pagarle y no obstante el requerimiento la demandada no ha
cancelado de la deuda.

2. Contestación de la Demanda

Mediante escrito de fecha veintisiete de noviembre de dos mil trece

(página ciento once), ASFA Contratistas Generales S.A.C. contesta la
demanda, formula denuncia civil y solicita la suspensión del proceso, con
los siguientes argumentos:

- Respecto a la obligación contenida en la Carta Fianza N° 0011-0186-

9800013038-49, señala que celebró un contrato con el Proyecto
Especial Plan COPESCO Nacional-COPESCO, para la ejecución de
una obra derivada de la LP N° 002-2010-MINCETUR/COP ESCO/CE
denominada: Mejoramiento e Implementación de Circuito Temático

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Turístico Cultural del Distrito de Pueblo Libre; el cumplimento de la

obligación debía afianzarse con dicha carta fianza. En ese contexto,
con fecha 24 de agosto de 2011, la demandante emitió dicha carta
fianza, sin embargo entre la demandada y el Proyecto Especial Plan
Copesco Nacional-COPESCO en la ejecución de la referida obra,
surgieron controversias que fueron sometidas inicialmente a un
proceso de conciliación y posteriormente a un proceso de arbitraje.
- El Decreto Legislativo N° 1017, determina como ob ligación del
contratista mantener vigentes las cartas fianzas, por lo cual, solicitaron
la prórroga del plazo de vencimiento de la carta fianza en mención; sin
embargo, la demandante se negó a prorrogar (renovar) el plazo de la
carta fianza y al ser requerida por Plan COPESCO Nacional la
ejecución de la carta fianza, le entregó con fecha 10 de diciembre de
2012, el cheque N° 00004633 4 011 1860900000017 6, a dicha
entidad por el valor de la carta fianza, pese a que la demandada no
adeuda a Plan COPESCO Nacional el importe señalado.
- Es decir, la demandante al negarse a aceptar la renovación o prórroga
de la citada carta fianza generó la ejecución de la misma; siendo que a
la fecha el dinero está en poder de la entidad Plan COPESCO
Nacional.
- Respecto a la obligaciones contenidas en las Cartas Fianzas N° 0011-
0186-9800014786-42, N° 0011-0186-9800016290, N° 001 1-0186-
9800015677-42 y N° 0011-0186-9800015626-49, señala que celebró
con Servicio de Parques de Lima el contrato N° 010- 2012-SERPAR-
LIMA-MML derivado de la adjudicación directa pública N° 006-2011-
CEP-OBRAS/SERPAR/LIMA-MML, para ejecutar la obra “Construcción
de la Biblioteca, Ludoteca y Anfiteatro Cultural en el Parque Cápac
Yupanqui”, al haber suscrito contrato con una entidad del Estado debía
entregar como garantía cartas fianzas que garanticen el cumplimiento

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de la obligación, dentro de este contexto la demandante emitió las

referidas cartas fianzas.
- Sin embargo, entre la demandada y el Servicio de Parques de Lima en
la ejecución de la referida obra, surgieron controversias que fueron
sometidas inicialmente a un proceso de conciliación y posteriormente a
un proceso de arbitraje. Que el Decreto Legislativo N° 1017 determina
como obligación del contratista mantener vigentes las cartas fianzas;
sin embargo, la entidad Servicio de Parques de Lima determinó
ejecutar las cartas fianzas sin esperar que las controversias suscitadas
entre las partes sean resueltas por un arbitraje instaurado.
- Asimismo cita el artículo 42 del Decreto Supremo N° 039-98-PCM, para
agregar que las cartas fianzas otorgadas por el demandante no debían
haber sido ejecutadas, toda vez que el arbitraje se encuentra en curso,
no existiendo a la fecha pronunciamiento final, y que al ejecutarse las
cartas fianzas, no se ha tenido en cuenta que, para ello, debió agotar el
procedimiento administrativo iniciado por la demandada.

Mediante resolución número nueve de fecha doce de noviembre de dos

mil quince (pagina doscientos catorce) se declara improcedente la
denuncia civil y la suspensión del proceso, así como saneado el proceso y
la existencia de una relación jurídica procesal válida.

3. Puntos Controvertidos

Mediante resolución número once de fecha diecinueve de agosto de dos

mil dieciséis (página doscientos treinta y tres) se fijaron los siguientes
puntos controvertidos:

- Determinar si la parte demandada ASFA Contratistas Generales S.A.

debe cumplir con abonar a la parte demandante BBVA Banco

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Continental la suma total de S/. 202,329.11, más los intereses

compensatorios y moratorios pactados, monto derivado de: a) Carta
fianza N° 0011-0186-9800013038-49 de fecha 24/08/20 11, por la suma
de S/.87,287.35; b) Carta fianza N° 0011-0186-98000 14786-42 de
fecha 29/02/2012, por la suma de S/. 22,228.01; c) Carta fianza N°
0011-0186-9800016290-43, por la suma de S/. 3,017.47; d) Carta
Fianza N° 0011-0186-9800015677-42, por la suma de S /.3,623.28; y e)
Carta Fianza N° 0011-0186-9800015626-49, mediante la cual
afianzaron a la demandada hasta por la suma de S/. 86,170.00.

4. Sentencia de Primera Instancia

En fecha seis de diciembre de dos mil dieciséis, el Cuarto Juzgado Civil

Subespecialidad Comercial de la Corte Superior de Justicia de Lima,
declaró fundada la demanda de obligación de dar suma de dinero; en
consecuencia, que la demandada ASFA Contratistas Generales S.A.C.
cumpla con abonar a la parte demandante BBVA Banco Continental la
suma total de S/. 202,329.11, más los intereses compensatorios y
moratorios pactados; bajo los siguientes fundamentos:

- La demandante emitió (05) Cartas Fianzas que fueron ejecutadas y

cobradas en su oportunidad por las entidades beneficiarias -acreedores
Plan Copesco Nacional y Servicio de Parques de Lima- quienes
requirieron a la demandante su ejecución con las cartas notariales que
obran en las páginas 15, 21, 27, 32 y 37, respectivamente.
- No es materia de controversia que la parte demandante emitió las
mencionadas Cartas Fianzas afianzando a la parte demandada y que
estas se ejecutaron; por tanto, la pretensión procesal postulada por la
parte demandante busca que la parte demandada le pague la sumas
desembolsadas a las citadas entidades beneficiarias con motivo de la

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ejecución de las fianzas bancarias, las que tenían la condición de

solidarias, incondicionales, irrevocables, de ejecución inmediata y sin
beneficio de excusión.
- De los medios probatorios aportados por las partes se concluye que la
última renovación de la Carta Fianza N° 0011-0186-9 800013038-49 fue
hasta el 21 de noviembre de 2012 y como aparece del texto de las
copias simples de las solicitudes de renovación, la última solicitud de la
demandada ingresada al Banco demandante tiene como fecha 17 de
mayo del 2012; por tanto, no se habría acreditado que la parte
demandada le hubiera solicitado a la demandante emisora la
renovación o que ésta se hubiera negado a renovar, en el supuesto
negado que su negativa fuera injustificada; en consecuencia, no se
acreditó que la accionante fuera la causante del requerimiento de
ejecución formulado por la entidad beneficiaria-acreedora. Si bien en la
carta de requerimiento de ejecución que obra en la página quince se
indica que la parte demandada no ha cumplido con su renovación
antes del vencimiento, no se ha acreditado que este hecho sea
imputable a la demandante.
- No pueden ser amparados los argumentos de contradicción que se
sustentan en la vinculación de la parte demandada con las
beneficiarias, en tanto no resultan oponibles al Banco demandante,
quien pagó las sumas objeto del petitorio por el sólo requerimiento de
pago de las mismas, como fluye de las copias de los cheques que
obran en las páginas 17 y 22, respectivamente, pagos que no han sido
negados por la parte demandada; en consecuencia, lo alegado
respecto a la existencia del proceso arbitral que sostiene con la entidad
beneficiaria, no puede ser amparado, al tratarse de una relación
jurídica procesal y material distinta a la que sostiene la parte

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demandada con la contratista y la que vincula al banco demandante

con la parte demandada en calidad de afianzada.
- Tampoco resulta oponible el argumento por el cual sostiene que la
empresa demandada no debe al beneficiario-contratista, ya que dicha
relación de naturaleza contractual se entabla entre la demandada y las
citadas entidades, sin la intervención de la entidad bancaria. En suma,
la relación mercantil que une al banco demandante y a la afianzada
demandada es distinta a la contractual celebrada en los contratos ADP
N° 012-2010-MINCETUR/COPESCO/CE y Adjudicación dire cta Pública
N° 006-2011-CEP-OBRAS-SERPAR-LIMA/MML.
- Como de los medios probatorios admitidos a la parte demandada no se
aprecia que la parte demandada haya probado haber pagado a la
demandante la suma que desembolsó al ejecutarse las cinco cartas
fianzas que fueron ejecutadas a favor de las contratistas, la
demandada debe pagar la suma solicitada.

5. Recurso de apelación

Mediante escrito de fecha trece de enero de dos mil diecisiete (página

doscientos setenta y cuatro), ASFA Contratistas Generales S.A.C. apeló
la citada sentencia, bajo los siguientes argumentos:

- En las cartas fianzas no se ha pactado ningún tipo de interés

compensatorio y moratorio, ni se ha motivado por qué se debe pagar.
- El juez de primera instancia no ha tenido presente que su parte ha
demostrado haber solicitado a la parte demandante que efectúe la
renovación de la mencionada carta fianza y que la demandante se
negó a renovar la carta fianza Io que determinó que la misma sea
ejecutada por un tercero.

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- La sentencia no analiza los argumentos de su contestación, esto es,

que la demandante es quien niega la renovación de las cartas fianzas a
la demandada y que como consecuencia de su negativa a renovar esta
fue ejecutada por un tercero.
- La contradicción respecto de las otras cuatro cartas fianzas radica en
que la ejecución no estaba permitida por la norma de contrataciones y
adquisiciones del Estado, en atención a que entre la demandada y el
tercero habrían surgido controversias en la ejecución de la obra, Io que
determinaba el sometimiento de las controversias a arbitraje,
consecuentemente las cartas fianzas debían mantenerse vigentes.

6. Sentencia de segunda instancia

En fecha diez de agosto de dos mil diecisiete, la Primera Sala Comercial

Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima expide la sentencia
de vista (página trescientos uno), confirmando la sentencia de primera
instancia que declaró fundada la demanda de obligación de dar suma de
dinero.

La Sala Superior señala:

- De las instrumentales obrantes de página 13 a 39, se acredita que,

efectivamente, BBVA Banco Continental cumplió con desembolsar el
importe de las 05 cartas fianzas emitidas por dicha institución financiera
en garantía de las obligaciones de Asfa Contratistas Generales
Sociedad Anónima Cerrada frente a Plan Copesco Nacional y Servicio
de Parques de Lima (SERPAR Lima). Tal hecho no ha sido
cuestionado por la demandada, Asfa Contratistas Generales Sociedad
Anónima Cerrada en su escrito de contestación de demanda, vale
decir, acepta el citado desembolso efectuado por el mencionado Banco

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en los términos antes indicados. Siendo que, el proceder del Banco se

subsume dentro de lo normado en el primer párrafo del artículo 1868
del Código Civil: “Por la fianza, el fiador se obliga frente al acreedor a
cumplir determinada prestación, en garantía de una obligación ajena, si
ésta no es cumplida por el deudor”. Además, el primer párrafo del
artículo 1361 del Código Civil obliga a los contratantes a cumplir los
contratos en los términos pactados: “Los contratos son obligatorios en
cuanto se haya expresado en ellos”.
- El BBVA Banco Continental no formó parte de la relación material que
vinculaba (o vincula) a Asfa Contratistas Generales Sociedad Anónima
Cerrada con Plan Copesco Nacional respecto del contrato de obra (LP
N° 02-2010-MINCETUR/COPESCO/CE); por tanto, no pued e
oponérsele al citado Banco las relaciones materiales que se derivan de
dicho contrato. La no prórroga, en todo caso, responde a las relaciones
propias (financieras y otra) que vinculaban (o vinculan) a BBVA Banco
Continental con Asfa Contratistas Generales Sociedad Anónima
Cerrada; circunstancia no invocada por la demandada.
- El supuesto previsto en el artículo 42 del Decreto Supremo N° 039-98-
PCM se aplica en el caso de garantías (como la fianza) vigentes;
siendo que en el caso de autos, el supuesto es otro, como es la de
cartas fianzas no renovadas (no vigentes) exigibles, por lo que resulta
impertinente su invocación, más aún si el Banco Continental, como se
dijo, es ajeno a la relación material surgida entre Asfa Contratistas
Generales Sociedad Anónima Cerrada y Servicio de Parques de Lima
(SERPAR Lima) respecto del contrato N° 010-2012-SEP AR-LIMA-
MML. Asimismo, el derecho del aludido Banco se sustenta en lo
regulado en el primer párrafo del artículo 1889 del Código Civil: “El
fiador que paga la deuda queda subrogado en los derechos que el
acreedor tiene contra el deudor.”; y el artículo 1219, inciso 1), del

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glosado Código que preceptúa: “Es efecto de las obligaciones autorizar

al acreedor para lo siguiente: Emplear las medidas legales a fin de que
el deudor le procure aquello a que está obligado.”, dispositivo legal que
incluye al acreedor por subrogación del artículo 1889 del Código en
comento.
- No basta para la renovación de una carta fianza emitida por una
institución financiera la sola solicitud de su renovación, sino que ello
responde a una evaluación que efectúa aquélla de su cliente en base a
la relación financiera (u otras: como la discrecionalidad de la entidad
bancaria para conceder o prorrogar fianzas) que mantienen (solvencia,
peligro de morosidad, etc.); e, incluso en el citado recurso de apelación
la propia demandada reconoce que la prórroga es una potestad (no
obligación) de la entidad bancaria.
- En ese contexto, siendo la obligación reclamada cierta, expresa,
exigible y determinada, corresponde amparar la pretensión principal de
pago de S/.202,326.11 al amparo del artículo 200 del Código Procesal
Civil; y, en virtud de lo regulado en el artículo 87, también, corresponde
amparar la pretensión accesoria de pago de intereses pactados en las
acotadas cartas fianzas.

III. RECURSO DE CASACION

En fecha veinte de setiembre de dos mil diecisiete, la demandada ASFA

Contratistas Generales S.A.C. mediante escrito de la página trescientos
catorce, interpone recurso de casación contra la sentencia de vista,
siendo declarado procedente por este Supremo Tribunal mediante la
resolución de fecha cinco de diciembre de dos mil diecisiete, por las
siguientes infracciones:

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a) Se aplica en forma impertinente el artículo 1361 del Código Civil,

cuando lo que debió aplicarse es el artículo 164 numeral 1 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado por
Decreto Supremo N° 184-2008-EF. Así el referido artículo señala que
una entidad puede solicitar la ejecución de una garantía cuando el
contratista no la hubiere renovado antes de la fecha de su vencimiento.
Contra esta ejecución, el contratista no tiene derecho a interponer
reclamo alguno; precisándose que, en el caso de la garantía por
adelantos, con la ejecución se entenderá amortizado el adelanto. Como
se advierte, la ejecución de la garantía por adelantos por falta de
renovación tiene por objeto reponer a la entidad los fondos públicos
otorgados al contratista. Sostiene que las cartas fianzas fueron
otorgadas a la demandada para su presentación como garantía en los
contratos celebrados por la demandada con las entidades públicas
COPESCO y SERPAR LIMA, dentro de la ejecución de los contratos que
se rigen por la Ley de Contrataciones del Estado Decreto Legislativo N°
1017 y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 184-2008-
EF, normas que estuvieron vigentes, y fueron inaplicadas en el presente
proceso; siendo que su ejecución solo era posible en los casos previstos
en el artículo 164 del Decreto Supremo N° 184-2008- EF que se traducen
en supuestos de incumplimiento por parte de la demandada con las
entidades acotadas, no por negativa de la propia demandante a renovar
las cartas fianzas. Señala que la ley es de obligatorio cumplimiento
desde el día siguiente a su publicación, en tal sentido, la decisión de no
renovar las cartas fianzas fue efectuada por la actora, generando como
consecuencia inmediata la ejecución de las cartas fianzas por parte de
esas empresas; a mayor abundamiento, manifiesta que la Sala superior
no tiene en cuenta que las cartas fianzas fueron entregadas a dos
entidades del Estado como garantía del cumplimiento de los contratos

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dentro del marco de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado

por lo que la renovación de las cartas fianzas, formaban parte del
servicio de la entidad financiera; más aún cuando la empresa
demandada para otorgar esas cartas ya había pasado por un proceso de
calificación.

b) Inaplicación del artículo 221 inciso 6 de la Ley N° 26702. Sostiene

que esta Ley es aplicable pues considera que uno de los fundamentos
que se esgrime en la demanda, es que la actora se negó a efectuar la
renovación de las cartas fianzas otorgadas, y como consecuencia de su
negativa estas fueron ejecutadas; el artículo mencionado señala que “las
empresas podrán realizar las siguientes operaciones y servicios, de
acuerdo a lo dispuesto por el capítulo I del Título IV de esta sección
segunda: 6. Otorgar avales, fianzas y otras garantías, inclusive en favor
de otras empresas del sistema financiero”; por lo expuesto, la Sala
Superior debió aplicar esta norma en tanto que se trata de un caso donde
los actos propios de la entidad financiera determinaron la ejecución de las
cartas fianzas al negarse la demandante a no renovarlas.
c) Infracción normativa de los artículos 139 incisos 3 y 5 de la
Constitución Política del Estado, y 122 incisos 3 y 4 del Código
Procesal Civil. Afirma, que en la sentencia se ampara el pago de
intereses moratorios y compensatorios, sin embargo, del escrito de la
demanda y del propio texto de la carta fianza no se advierte que se
hubiera pactado esos montos; siendo que la Sala ha incurrido en falta de
motivación para resolver el presente proceso, en atención a que no ha
sido demandado el pago de intereses moratorios y compensatorios.

IV. CUESTIÓN JURÍDICA EN DEBATE

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En el presente caso, la cuestión jurídica en debate consiste en determinar

si la sentencia de vista ha sido debidamente motivada, poniendo énfasis
en si existía la obligación del Banco demandante de renovar las cartas
fianzas ejecutadas y si emitió pronunciamiento sobre los intereses
moratorios y compensatorios,

V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA

Primero.- Materia controvertida

Conforme se desprende de las infracciones normativas denunciadas, la

controversia se ciñe en determinar si existía la obligación del Banco
demandante de renovar las cartas fianzas ejecutadas. En esa
perspectiva, se ha alegado como causal procesal que se ha resuelto
excediéndose a lo pretendido, ordenándose el pago de intereses
moratorios y compensatorios que no habían sido demandados. Es este,
por lo tanto, el primer tema a dilucidar.

Segundo.- La congruencia procesal

El principio iura novit curia presenta dos elementos: uno, ligado a la

congruencia procesal, mediante el cual no se puede resolver más allá del
petitorio ni fundar la decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados y, otro, a la facultad del juez de aplicar el derecho aunque no
haya sido invocado por las partes. En efecto, el artículo VII del Título
Preliminar del acotado Código adjetivo señala que: “El Juez debe aplicar el
derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por
las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede ir más allá
del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes”. En esa perspectiva, en cuanto al primer aspecto,

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el principio de congruencia importa la correspondencia entre lo pretendido

y lo juzgado. Eso significa que la resolución que emite la autoridad acerca
del litigio debe guardar estricta conformidad con lo pretendido por las
partes. Entre las afectaciones a dicho principio encontramos los
siguientes: 1) El juzgador omite decidir alguna de las cuestiones
oportunamente planteadas por las partes y que sean conducentes a la
solución del litigio, lo que genera el vicio de incongruencia conocido como
“citra petita”, que torna anulable el respectivo pronunciamiento; 2) El
juzgador otorga cosa distinta a la peticionada por la parte o condena a
persona no demandada o a favor de persona que no demandó, yendo más
allá del asunto litigioso, ello conforma el vicio de incongruencia
denominado “extra petita”, que también torna anulable el respectivo
pronunciamiento; y, 3) El juzgador otorga más de lo que fue pretendido por
el actor: también aquí se incurre en vicio de incongruencia, ahora llamado
“ultra petita”, que descalifica la sentencia.

Tercero.- Lo demandado y lo resuelto

1. En el presente caso, se indica que habría afectación al principio de

congruencia procesal porque se expresa que “del escrito de la demanda y
del propio texto de la carta fianza NO SE ADVIERTE QUE SE HABRÍA
PACTADO el pago de intereses moratorios ni compensatorios” (las
mayúsculas son del recurso de casación de la impugnante).

2. Conforme se aprecia del contenido de la demanda, la pretensión

llevada al proceso fue la de pagar: “la suma de S/.202,329.11 (doscientos
dos mil trescientos veintinueve con 11/100 nuevos soles), más los
intereses moratorios pactados, devengados y por devengarse de acuerdo
a las tasas pactadas” (petitorio). Tal expresión controvierte expresamente
lo dicho por la demandante y, en tal sentido, desmiente la incongruencia

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denunciada, siendo que en ejecución de sentencia se determinará el

monto de los referidos intereses atendiendo a los documentos que
presenten las partes.

3. Habiéndose emitido sentencia conforme a lo peticionado, no se

advierte vulneración de las normas de congruencia procesal.

Cuarto.- La obligatoriedad de los contratos

1. Cuando el artículo 1361 del Código Civil prescribe la obligatoriedad de

los contratos en los que se haya expresado en ellos, proclama la fuerza
inevitable del programa diseñado por las partes para regular su propio
comportamiento. En términos de Jacques Ghestin, tal fuerza encuentra
justificación desde una regla moral en el respeto de la palabra empeñada
como regla moral esencial, desde un aspecto económico como medio
para reforzar la incerteza y reforzar la confianza indispensable, desde una
visión jurídica como instrumento indispensable de previsión con el cual
cuentan los particulares, desde una visión interpartes como ejercicio de la
libertad mediante el cual se crea un vínculo contractual y desde un
aspecto legal como vínculo consagrado en el derecho positivo1.

2. Es tal obligatoriedad por la que se establecen sanciones ante el

incumplimiento contractual. Si ello no fuera así se vaciaría de contenido el
programa diseñado por las partes que son las que se someten a dicho
acuerdo, sin que puedan extender los efectos de los mismos a sujetos
que no intervinieron en el contrato.

1
GHESTIN, Jacques. La fuerza obligatoria del contrato. En: Revista Ius et Veritas No. 50, julio
2015, pp. 73 a 77.

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3. En esa línea interpretativa, en cuanto a la relación existente entre la

entidad demandante y la demandada, se observa que el Banco se obligó
a suscribir Cartas Fianzas a favor de la demandada, en ellas, de manera
expresa, se señala la duración de la misma, la forma en que debe hacerse
el requerimiento de pago y la ejecución respectiva. No se advierte, ni
mucho menos se ha probado, que existiera obligación de parte de la
entidad bancaria de prorrogar la vigencia de la Carta Fianza. La ausencia
de acuerdo sobre tal punto indica que tal prórroga no le era inexigible a la
entidad demandante y, en tal sentido, los efectos de su falta no podían ser
atribuidos a ella.

4. Por otra parte, las relaciones existentes entre la demandada y los entes
administrativos con los que estableció relaciones contractuales, no obligan
al Banco, salvo en lo que fue materia del contrato: extender la carta
fianza, garantizar la deuda y, eventualmente, honrar las mismas.
Cualquier otra controversia le era ajena, no pudiéndose confundir las
facultades de las entidades bancarias, señaladas en el artículo 221 inciso
6 de la Ley N° 26702 (otorgar avales, fianzas y otr as garantías) con una
obligación porque la facultad importa margen de elección, mientras la
obligación, en cambio, supone una exigencia a cumplir determinado
comportamiento. En esa perspectiva, el referido dispositivo es irrelevante
para resolver la presente causa.

Quinto.- La Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y las

Cartas Fianzas

1. La recurrente expresa que debe ser de aplicación el artículo 164

numeral 1 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF, en cua nto la decisión de

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no renovar las cartas fianzas fue efectuada por la demandante, lo que

generó su inmediata ejecución.

2. Tal dispositivo (vigente al momento de los hechos) expresa: “Las

garantías se ejecutarán a simple requerimiento de la Entidad en los
siguientes supuestos: 1. Cuando el contratista no la hubiere renovado
antes de la fecha de su vencimiento. Contra esta ejecución, el contratista
no tiene derecho a interponer reclamo alguno. Una vez culminado el
contrato, y siempre que no existan deudas a cargo del contratista, el
monto ejecutado le será devuelto a éste sin dar lugar al pago de
intereses. Tratándose de las garantías por adelantos, no corresponde
devolución alguna por entenderse amortizado el adelanto otorgado”.

3. En tal sentido, lo que allí se establece es un requerimiento a la

contratante para suscribir acuerdos con el Estado. Lo que se regula,
entonces, es la relación entre dichos sujetos de derecho; de lo que sigue
que sus normas no deciden nada en cuanto al vínculo que se crea entre
la contratante (la empresa demandada) y con quien esta decida suscribir
los contratos de fianza (el Banco). Son ellos, en uso de su autonomía
privada, a los que corresponde decidir el plazo, la extensión de la garantía
o la renovación de las fianzas respectivas, sin que nadie (ni las propias
partes, salvo que esté decidido en el programa) pueda ser compelido a
firmar contrato alguno, pues si ello ocurriera se iría en contra de lo
prescrito en el artículo 1354 del Código Civil, que prescribe que son las
partes las que determinan libremente el contenido del acuerdo
contractual.

4. Es, atendiendo a ello, que el Tribunal Constitucional ha señalado que:

“Fundamento 4.- Conforme a lo anterior, y teniendo en consideración lo
establecido en la STC No 7339-2006-AA/TC: el derecho a la libertad

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contractual garantiza la autodeterminación de las partes para decidir la

celebración de un contrato, así como la potestad de elegir al cocelebrante
y la autodeterminación para decidir de común acuerdo, la materia objeto
de regulación contractual. A este respecto, este Tribunal considera que no
puede alegarse en el presente caso la vulneración del derecho a la
libertad contractual, pues la negativa a celebrar un nuevo contrato entre
las partes no supone una vulneración del derecho en los términos
especificados y, más bien, se presenta como una garantía que se
encuentra dentro del ámbito protegido del mismo2”.

5. Siendo la norma legal invocada ajena a la pretensión aquí demandada,

debe desestimarse el recurso de casación.

VI. DECISIÓN

Por las consideraciones glosadas, esta Sala Suprema, de conformidad

con lo que establece el tercer párrafo del artículo 397 del Código Procesal
Civil, modificado por la Ley N° 29364:

1. Declara INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la

demandada ASFA Contratistas Generales S.A.C. (página trescientos
catorce), en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de
fecha diez de agosto de dos mil diecisiete (página trescientos uno).
2. DISPUSIERON la publicación de esta resolución en el Diario Oficial “El
Peruano”, bajo responsabilidad; en los seguidos por BBVA Banco
Continental, sobre obligación de dar suma de dinero; y los devolvieron.
Interviene como ponente el señor Juez Supremo Calderón Puertas.

2
STC 001183-2008-PA/TC.

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Por vacaciones de la señora Juez Supremo Huamani Llamas integra

esta Sala Suprema la señora Juez Supremo Céspedes Cabala.-

S.S.

TÁVARA CÓRDOVA

HURTADO REYES

SALAZAR LIZÁRRAGA

CALDERÓN PUERTAS

CESPEDES CABALA
Ymbs/Maam

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