Conversion de Pena Efectiva..
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I. PETITORIO:
Los fundamentos de hecho y derecho que apoyan nuestra solicitud, son los
que se detallan en adelante.
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Unipersonal de San Martin con fecha 10-06-2019. Esta condena fue
impugnada vía recurso de apelación y confirmada por la Sala Penal de
Apelaciones de la CSJ de San Martin y finalmente se declaró también
inadmisible el recurso de Casación N° 415-2020, expedido por la Sala
Penal Permanente de la Corte Suprema. Con lo cual, en el ámbito
jurisdiccional penal quedó ejecutoriado la condena antes referida.
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2. Como una restricción para la medida de
comparecencia-alternativa a la prisión preventiva-
(artículo 288, apartado 5, del código Procesal Penal,
según el Decreto Legislativo 1229, de 25 de
setiembre de 2015).
4.3 Así, el estado, dentro de la crisis sanitaria, desatada a nivel mundial por el
brote del covid-19, dictó medidas tendientes a lograr que el hacinamiento
carcelario y la sobrepoblación penitencia, sean elementos
desencadenantes que permitan contagios con consecuencias fatales en los
penales de nuestro país. En ese sentido, se emitió con fecha 04-06-2020,
el Decreto Legislativo N° 1322, norma que regula la vigilancia electrónica
personal.
4.4 En ese contexto, el artículo 3 de ésta última norma, establece en su numeral
3.3 que, para el caso personal es un tipo de pena privativa de libertad
efectiva, que es impuesta por el juez para garantizar el cumplimento de la
pena y su resocialización. En consecuencia, queda claro que, en este caso,
es posible que se aplique esta modalidad de conversión de la pena,
justamente en esta etapa de ejecución de penal de cinco años que me fuera
impuesta, creemos de manera injusta y desproporcionada.
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5. Procedencia de la solicitud:
6.1 En primer lugar, conforme la señala el artículo 156° apartado 2 del CPP, no
son objetivo de prueba, (…) lo notario. De esta forma, queda establecido
como hecho notorio:
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6.2.1 Sr. Juez conocido el brote del covid-19 en el mundo el gobierno peruano
declaró el estado de emergencia nacional, ordenando el aislamiento social
obligatorio como única medida posible de adoptar de forma inmediata en lo
que se buscaba fortalecer nuestro sistema de salud, y al mismo tiempo con
la esperanza de la obtención de una vacuna que nos ayude a salir de la
crisis.
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momento de estado de emergencia, la negatividad de la situación de la
institución a seguir recibiendo internos por parte del Poder Judicial.
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8. EL INPE reconoce sobrepoblación y hacinamiento
8.1 El INPE, mediante Oficio N°. 208-2020-INPE/01 del 7 de abril 2020, ya con
el problema de la pandemia encima, reconoció:
8.2 Mediante Decreto Legislativo N° 1459, del 14 de abril del 2020, se volvió a
reconocer el problema incontrolable de hacinamiento carcelario y mediante
Decreto Legislativo N° 1325, se declara en emergencia y se dictan medidas
para lo reestructuración del Sistema Nacional Penitenciario y el Instituto
Nacional Penitenciario; asimismo, mediante Decreto Supremo N° 013-2018-
jus, se prorrogó por un plazo adicional de veinticuatro meses los efectos del
Decreto Legislativo N° 1325, siento uno de los problemas principales motivo
de la emergencia: EL HACINAMIENTO CARCELARIO.
9.1 La defensoría del pueblo, con un nuevo informe puso de relieve las
deficiencias del sistema penitenciarios agravadas con la pandemia,
emitiendo así el Informe Especial N°. 03-2020-DP del 22 de abril 2020,
informe que, entre sus notas más saltantes, estableció:
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“Las personas privadas de libertad pueden pertenecer
simultáneamente a otros grupos de especial protección, por
ser mujeres, personas adultas mayores, personas con
discapacidad, de pueblos indígenas, personas LGBTI, entre
otros. Destacar ello necesario dado que el covid-19 puede
ocasionar graves estragos en su salud. Este hecho exige, por
parte del Instituto Nacional Penitenciario (INPE) y del Estado
una respuesta articulada en su conjunto. Sin embargo, hasta
el momento no se conocen de planes de prevención y
atención enfocadas en sus casos.”
Las condiciones de hacinamiento y carencias que
atraviesan los 68 establecimientos penitenciarios en todo
el país son escenarios óptimos para la propagación de
este tipo de virus. Como se ha descrito, líneas ante la
realidad por la que atraviesan estos espacios de detención
los convierte en escenarios óptimos para la propagación
masiva de diversos tipos de enfermedades, como el covid-19
cuyas consecuencias, sin las máximas medidas de salud,
pueden ser graves e irreparables.
10.2 Desde el día 04 de abril de 2020, fecha en que se reportan los primeros
casos de personas que habían dado positivo a este virus en el EP de Sarita
Colonia del Callao, hasta la fecha se vienen dando casos de fallecimiento
que lejos de convocar la preocupación por parte de las autoridades
penitenciarias y judiciales, se maneja información de un total descontrol de
los casos positivo en diversos penales de nuestro país, y el caso de los
penales que se ubican en la región San Martin, no es excepción.
10.3 El esfuerzo del INPE como vemos, ha sido insuficiente. Desde el día 5 de
abril de 2020, fecha en que se confirmó el lamentable fallecimiento de un
interno del EP Sarita Colonia, producto de este virus, en la actualidad las
citas siguen en aumento en cada uno de los penales del país, tanto en el
número de contagios, como en el número de fallecimiento. En
consecuencia, aun cuando el INPE adoptó medidas previas y posteriores
al contagio, estas no han sido de utilidad.
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11. El consejo de ejecutivo del Poder Judicial del Perú y la exhortación a
los jueces penales
11.1 Señor Juez, la Presidencia del Consejo de Ejecutivo del Poder Judicial del
Perú se ha pronunciado a través de la Resolución Administrativa 000118-
2020 y la establecido lo siguiente:
11.2 Del mismo modo la Presidencia del Consejo de Ejecutivo del Poder
Judiciales del Perú se ha pronunciado a través de la Resolución
Administrativa 000120-2020, disponiendo presiones de su pronunciamiento
anterior:
12.1 La ley General de Salud en su artículo 15° reconoce todas las facultades
a los atributos del derecho a la salud de las personas.
12.2 La condición de preso (con prisión preventiva, con ejecución provisional de
sentencia o con sentencia firme) no debe afectar ningún aspecto del
derecho a la salud del interno, pues los principios de humanidad y legalidad
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exigen que la privación de libertad, exclusivamente afecten sólo el derecho
a la libertad ambulatoria, jamás la salud del interno.
12.3 El Código de Ejecución Penal en su artículo 76°, establece expresamente
el reconocimiento al derecho a la salud del interno, exigiendo que el INPE
en el establecimiento penitenciario, garantice el derecho a alcanzar,
mantener a recuperar, mantener o recuperar el bienestar físico y mental;
para lo cual la administración penitenciaria proveerá lo necesario para el
desarrollo de las acciones de prevención, promoción y recuperación de la
salud.
12.4 El juez Penal en sistema acusatorio, es también considerado un juez de
garantías, tiene también la función de controlar que la ejecución de la pena
(cualquiera sea su naturaleza), no afecten la salud física o mental del
interno.
12.5 El pleno del TC en la STC del 19-11-2002, expedida en el proceso de
habeas corpus por el caso: ”Juan Islas Trinidad” contra el ministerio de
Justicia, el Ministerio del Interior y el Jefe del INPE, fundamento jurídico 4,
señala que el fundamento del derecho a salud del interno es la prohibición
del sentimiento al preso, a tratos inhumanos o degradantes, pues toda
persona privada a la libertada debe ser tratada con respeto a su dignidad
de ser humano, al así exigirlo el artículo 5 de la Declaración Universal de
los Derechos Humanos, el artículo 7 del Pacto Internacional de los
Derechos Civiles y Políticos, el artículo 5 inciso 2 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y el artículo 2 inciso 24 literal f de la
Constitución Política del Estado. A parir de dichos normas, el tribunal
Constitucional establece: “el reconocimiento de este derecho humano
excede su dimensión estricta de derecho subjetivo y se proyecta, además,
como un valor o principio constitucional objetivo del derecho penitenciario,
en cuanto principio de humanidad de las penas, tal como lo establece el
artículo 3 del Código de Ejecución penal (Decreto Legislativo N° 654)”, en
el fundamento 13 afirma, que el derecho a la salud del interno se
proyecta como el deber del Estado de conservar y restablecer su
salud2; el TC es enfático en el deber que nadie, ni el Estado ni el particular.
Afecten la salud del preso.3 La pregunta que salta a la vista en atención a
dicho pronunciamiento del TC, es si en las condiciones actuales debido
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a la pandemia del COVID-19, el INPE está en posibilidad de garantizar
el respeto a ese derecho? Creemos que la respuesta es obvia y en la
propia secuencia de norma que se ha venido dando y la crisis actual de
todos los penales del país que conocemos por los medios de comunicación,
podremos afirmar que mi derecho a la salud no podrá ser salvaguardado.
12.6 Complementa lo último, la línea jurisprudencial asumida por la Sala Primera
del TC en la STC del 05-09-2011, expedida en el proceso de habeas corpus
pro el caso “Luis Antonio Loayza Morales” contra el Director del
Establecimiento Penitenciario de Ancón. Fundamentos 4 y 5, en donde se
reconoce plenamente el derecho a la salud de las personas privadas de la
libertad, en iguales condiciones que cualquier persona humana y que; “es
el estado el que suma la responsabilidad por la salud de los internos…
en consecuencia existe un deber de no exponerlos a situaciones que
pudieran comprometer, afectar a agravar su salud”. 4
4
Sala Primera del Tribunal Constitucional. Expediente Nº 01362-2010-PHC/TC
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concurrencia de las condiciones personales que se exponen en el siguiente
tópico.
14.2 En esa línea de análisis, conviene también destacar, que las razones por
las cuales, el artículo 5.5 del Decreto Legislativo y su modificatoria por el
Decreto Legislativo N° 1514, han establecido un catálogo de delitos,
excluidos de esta conversión, son precisamente, porque aquellos delitos
citados en esta norma están considerados como sumamente lesivos y de
una importante repercusión social: por ejemplo, los delitos de asesinato,
feminicidios, violación sexual de menores, extorsión, organización criminal,
etc.
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Nunca antes de estos hechos, he cometido siquiera una falta menor. En
ese entendido, debe entender señor Juez, que soy una persona que
lamentablemente por desconocimiento o exceso de confianza, tuve
participación en la compra de los terrenos que lamentablemente fue
considerado por los órganos de instancia, como delito de usurpación; sin
embargo, ello no obsta, para que se tome en cuenta que en mi condición
de cabeza de familia, padre, esposo, nunca antes, tuve siquiera vinculación
alguna con un accionar delictivo; ello se podrá verificar de la revisión de los
certificados de antecedentes penales y judiciales que estamos anexando a
esta solicitud, de donde se advierte, que este caso es el primero dentro mi
historia de vida.
14.5 Adicionalmente a ello, y esa es la razón por las cuales hemos desarrollado
todo el tema de la pandemia y la situación carcelaria- soy un trabajador
independiente y que actualmente he visto mi salud resquebrajada, al
padecer algunos problemas articulares que no permiten que desarrolle mis
actividades con normalidad, conforme es de verse del informe médico de
referencia emitida por Essalud que advierte una lesión del ligamento
cruzado anterior, requiriendo un tratamiento con plastia de esquina
posterolateral, de igual modo tal como lo señala el certificado de
discapacidad emitido por la misma entidad de salud. Lo cierto, es que este
problema de salud puede agravarse con una eventual reclusión y por ahí,
desencadenar un problema mayor que exponga innecesariamente mi salud
y mi vida. En ese contexto, el derecho a la protección de mi salud,
encuentra aquí un fuerte fundamento para declarar la procedencia de mi
solicitud.
14.6 Otro de los elementos a tomar en cuenta, es que, el recurrente cuenta con
todos los arraigos que permiten sostener que una vez dispuesta la
conversión no vulneraré las reglas de conducta que el Juzgado imponga,
pues como podrá verse de los documentos que adjunto esta solicitud,
tengo un matrimonio de más de 12 años con mi esposa, la Sra. Vany
Maribel Ushiñahua Vela, con quien hemos procreado a nuestros 3 hijos:
Gilda Juanita Maribel Ushiñahua Vela, Decio Enzo Francesco Silva
Ushiñahua, Vany Olenka Romynha y mi hija mayor Dina Wendolin Silva
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Gonzales. Esa es señor Juez, nuestra familia y usted podrá apreciarla en
un momento de unión conforme a la fotografía que se adjunta a esta
solicitud.
Además de ello, tengo un domicilio conocido y fijo en el pasaje las
Gaviotas Mz. 12 Lte. 9 - Ovalo del sur, distrito de La Banda de Shilcayo,
provincia y región de San Martin, en donde siempre he vivido y en el cual
se encuentra ubicado el lugar desde donde desarrollo mis actividades como
trabajador independiente. Este dato, lo puede verificar de la declaración
jurada de domicilio que he extendido con firma legalizada ante la Notaria
del Dr. Milton Erick Guzmán Gutiérrez con fecha 24-05-2021.
14.7 En ese orden de ideas, se puede verificar – como he señalado- que cuento
con arraigo domiciliario, laboral y familiar de calidad, del cual se establece
que, en caso de otorgárseme la posibilidad de convertir la pena efectiva a
la que hemos sido sentenciados, podré de conducta y cuanto mandato,
disponga su despacho en orden a la vigilancia electrónica que estamos
solicitando.
Señor Juez, el artículo 488° numeral 2 de CPP expresa que: “el condenado
y demás partes legitimadas como la defensa técnica está facultada a
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realizar requerimientos, respecto a la ejecución de la pena”. Artículo 488°.
– Derecho
POR TANTO:
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2. Copia simple de mi esposa.
3. Acta de matrimonio civil celebrado con mi cónyuge Vany Maribel
Ushiñahua Vela.
4. Acta de nacimiento de mi menor hija Gilda Juanita Maribel Silva
Ushiñahua
5. Acta de nacimiento de mi menor hijo Decio Enzo Francesco Silva
Ushiñahua.
6. Acta de nacimiento de mi menor hija Vany Olenka Romynha Silva
Ushiñahua.
7. Acta de nacimiento de mi menor hija Dina Wendolin Silva Gonzales.
8. Declaración jurada de domicilio.
9. Autentificación e identificación biométrica.
10. Certificado judicial de antecedentes penales.
11. Certificado de antecedentes judiciales.
12. Informe medico de referencia.
13. Certificado de discapacidad
14. 6 impresiones fotográficas.
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