Concepto.

Un contrato de de concesión es aquel contrato entre dos personas con el objeto de otorgar a
una persona llamada concesionario, la prestación, operación, explotación, organización y/o
gestión, total o parcial, de un producto, marca o servicio, o la construcción, explotación o
conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público como en el caso de las
concesión que hace el estado para la construcción y administración de una autopista,
puerto, aeropuerto, etc., así como aquellas actividades necesarias para la adecuada
prestación o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y
bajo la vigilancia y control de la entidad contratante, a cambio de una remuneración que
puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valoración, o en la participación que se le
otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y en
general, en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden.

Nacimiento.
El contrato de concesión se puede formalizar mediante documento privado o publico, o por simple
acuerdo entre las partes, pero por las connotaciones que este puede tener y las obligaciones y
derechos que de el se pueden derivar, es recomendable que este se haga siempre por escrito,
puesto que será la mejor prueba para demostrar los derechos originados en el contrato.
Sujetos.

1. Concedente. La persona, entidad o empresa dueña, propietaria del producto, servicio

marca, patente, etc.

2. Concesionario. La persona, entidad o empresa que explota por su cuenta el producto,

servicio, marca, patente, etc.

Características.
1. Consensual. Como todo contrato, el contrato de concesión es el resultado de un acuerdo
de voluntad que concluye en el perfeccionamiento con el simple consentimiento de las
partes.

2. Bilateral. Necesariamente se requiere de la existencia de dos partes par la celebración y

existencia del contrato.

3. De trato sucesivo. Resulta del compromiso en el tiempo de duración del contrato a

cumplir con las obligaciones de estos, lo que implica necesariamente una ejecución
sucesiva de los actos propios del contrato, conducentes a la realización plena de este.

4. Oneroso. El contrato de concesión significa una remuneración para el concedente que

puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valoración, o en la participación que se le
otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y en
general, en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden.

5. Atípico. La legislación Colombiana no regula este tipo de contrato, ni el código de

comercio ni el código civil lo mencionan expresamente, por lo que estos contratos se rigen
por el principio de libertad contractual, pudiendo las partes pactar su forma, efectos y
extinción del contrato, siempre dentro del marco general de la ley.
6. Revertible. A la finalización o extinción del contrato de concesión, el concesionario debe
devolver los bienes (en forma gratuita, sin compensación) que se le hubieren entregado para
la ejecución o explotación del objeto del contrato, puesto que es de la naturaleza y esencia
del contrato de concesión, la reversión, restitución de los bienes destinados a la explotación
de la cosa concedida.

Obligaciones de las partes.

Concedente.

1. Autorizar al concesionario para el uso o explotación de la cosa concedida. Esta

autorización es la que le permite al concesionario actuar por cuenta propia, y debe constar
por escrito en el contrato, pues se constituye como única prueba para demostrar su derecho
a explotar la cosa concedida.

2. Realizar lo pactado, lo cual puede consistir en hacer o no hacer, como por ejemplo el no
colocar (no hacer) otro almacén en la misma región o ciudad en donde el concesionario
colocara el suyo, o en el de mantener (hacer) la calidad de la cosa que el concesionario
explota.

3. Entregarle en la forma, plazos y condiciones al concesionario los bienes y mercancías

según lo pactado en el contrato.

4. Suministrar el concesionario la información pertinente, la capacitación y asistencia

técnica sobre el producto, servicios o marca concedida.

5. Las demás obligaciones que haya pactado como por ejemplo la exclusividad a favor del
concesionario, lo que significa que no entregará en concesión, el mismo producto, marca o
servicio a otra persona dentro de una determinada área geográfica, ni lo instalara él mismo.

Concesionario.

1. Explotar la cosa concedida o la actividad a nombre y por cuenta propia. Esta resulta ser
la obligación esencial del concesionario puesto que es el objeto mismo del contrato de
concesión y se debe cumplir en las condiciones pactadas.

2. El concesionario debe hacer lo necesario así se accesorio, para desarrollar la actividad u

objeto plenamente en las condiciones pactadas. Esta obligación resulta sustancial porque
del cumplimiento de ella puede depender la calidad y la imagen de los productos, servicios
o marca proporcionados por del concedente. Así como el concedente tiene la obligación de
mantener la calidad e imagen de sus productos y servicios, el concesionario tiene la
obligación de mantener y preservar esa calidad e imagen.

3. Permitir el control del concedente. Aunque el concesionario actúa a nombre y cuenta

propia y esto supone una independencia jurídica, económica y administrativa, el concedente
mantiene el derecho a supervisar y vigilar el manejo que el concesionario haga de su
actividad, productos o servicios. Esto se debe entender como la obligación que tiene el
concesionario de mantener las condiciones necesarias para que los productos y servicios se
mantengan y se presten en las mismas condiciones en que las presta o mantiene el
concedente; esto en aras de mantener la calidad y la imagen del producto, servicio o marca.

4. Pagar al concedente en la forma, lugar y plazos pactados, por el derecho a explotar la

cosa concedida, según se haya pactado.

5. Custodiar los bienes entregados en concesión e implementar los controles y actividades

necesarias para asegurar su estado original. Es importante tener presente que el
concesionario no le puede dar un uso a los bienes diferentes al pactado y propio del objeto
del contrato.

6. Las demás obligaciones pactadas.

Responsabilidad.

En principio, la responsabilidad ante terceros es exclusiva del concesionario, debido a que

este, por la naturaleza del contrato de concesión, actúa a nombre y cuenta propia, lo que
supone que deberá asumir cualquier consecuencia o reclamo de terceros. Esta
responsabilidad durara por el tiempo que dure el contrato.

No obstante, pueden existir excepción frente a la responsabilidad ante terceros, teniendo en

cuenta la naturaleza de los productos o servicios explotados, como por ejemplo en el caso
del los concesionarios de automóviles, en el cual, el concesionario solo es responsable por
la venta y servicios postventa inherentes o pactados, mas no de la fabricación del vehículo y
en especial de errores en la fabricación del producto o demás circunstancias probadas que
no dependen del concesionario y que por su esencia sean responsabilidad del concedente .

En todo caso, el responsable ante terceros es el concesionario, esto sin perjuicio del derecho
de repetición que tiene el concesionario frente al concedente.

Extinción del contrato.

El contrato de concesión, por ser un contrato atípico, se rige por el principio de libertad
contractual, lo cual permite a las partes y siempre dentro del marco general de la ley, pactar
sus formas de extinción, que en su defecto y en todo caso serán como mínimo la
finalización del tiempo de duración del contrato, el incumplimiento de las partes, la
incapacidad de ejecución del objeto del contrato y el mutuo acuerdo como esencia de todo
contrato como lo es la voluntad de las partes.
FRANQUICIA

Es un contrato entre dos partes independientes: el franquiciador y el franquiciado. Por una parte,
el franquiciador (o empresa franquiciadora) cede el derecho - licencia a utilizar su marca
empresarial, durante un tiempo y lugar determinados.

Por otra parte, el franquiciado ha de pagar una cantida de dinero al franquiciador. Esta cantidad de
dinero pagada para adquirir los derechos es conocida como: canon de entrada.

La franquicia como modelo de negocios es sin duda uno de los esquemas comerciales más
difundidos y con mayor expansión a nivel mundial en los últimos tiempos. Esto se debe a
que permite un rápido crecimiento, una disminución de riegos y el acceso a economías de
escala, entre otros importantes beneficios.

Sin embargo, es importante destacar que la franquicia no es una solución mágica ni

garantiza el éxito de las partes que intervienen en ella. Como todo negocio requiere
esfuerzo e implica un riesgo –aunque menor frente a otras opciones- además de representar
una serie de obligaciones y compromisos para ambas partes, siendo fundamental generar
beneficios recíprocos y nunca perder de vista al cliente o consumidor final.

Requisitos Legales
REQUISITOS LEGALES PARA LAS FRANQUICIAS EN MEXICO
Autor: Lic. Rafael Giménez Camacho rgimenez@gaa.com.mx
Director de la firma Giménez & Asociados

Antecedentes

La Ley de Propiedad Industrial incluyó por primera vez en el año 1991 la palabra
“Franquicia” únicamente para definirla, sin embargo esto no significa que las Franquicias
no hubiesen estado reguladas antes de esta reforma, pues en aquel entonces era un Contrato
atípico que podía o no ser consensual y como cualquier Contrato atípico las partes se
sometían a lo que estipulaban en el Contrato siempre y cuando estas estipulaciones no
fuesen contrarias a las Leyes, pero ¿que leyes aplicaban si la Ley especial solo para definía
a la figura de la Franquicia pero no establecía nada en relación a lo que debía contener un
Contrato de Franquicia? La respuesta antes como ahora es grande y compleja pues diversas
Leyes aplicaban.

En estas fechas no ha cambiado en mucho pues además de que aplican varias leyes como
Código Civil, Código de Comercio, por supuesto la Ley de Propiedad Industrial, Ley de
Competencia Económica, etc. Aplican también los nuevos requisitos de las reformas
publicadas el 25 de enero de 2006.
¿En que consisten los requisitos?

Es un mito que los requisitos consistan en una certificación por parte de alguna Asociación,
de hecho estas certificaciones por lo general y sin intención de crítica en perjuicio de
alguna de ellas generalmente lo que solicitan es el pago de una cuota, por lo que es
necesario desmentir este mito, “La Franquicia no por ser miembro de alguna Asociación es
Franquicia”. La Franquicia es un sistema conformado por varias partes, de hecho los
requisitos no son solo legales sino administrativos.

Los elementos para su estudio y cumplimiento los podemos dividir en tres: 1)

Existenciales; 2) de Validez y 3) Accesorios.

Los requisitos existenciales son aquellos sin los cuales no habría Franquicia, el artículo
1794 del Código Civil Federal señala que los requisitos existenciales son: objeto y
consentimiento.

El objeto de la Franquicia es:

1) El otorgamiento de la Licencia de Uso de una Marca por parte del Franquiciante al

Franquiciatario; En sentido contrario si el Franquiciante no cuenta con una marca registrada
que distinga a sus productos y/o servicios podrá celebrar un Contrato de Licencia de Uso de
Marca y hasta un Contrato de Franquicia, sin embargo si la marca no esta registrada no
tendrá exclusividad, por lo que faltará objeto y por consiguiente no habrá Franquicia.

2) La transmisión de conocimientos técnicos o la proporción de conocimientos técnicos del

Franquiciante al Franquiciatario; y es que en efecto si el Franquiciante no proporciona la
asistencia técnica, es decir aquello que hace exitosa a la Franquicia entonces no existe
Contrato de Franquicia.

El consentimiento es la firma en el Contrato, el artículo 142 de la Ley de Propiedad

Industrial señala que el Contrato debe ser por escrito, por lo que si no hay Contrato firmado
no hay Franquicia.

Los elementos de invalidez son los siguientes: I. Incapacidad legal de las partes o de una de
ellas; II. Vicios del consentimiento; III. Por su objeto, o su motivo o fin sea ilícito; IV.
Porque el consentimiento no se haya manifestado en la forma que la ley establece.

Los elementos accesorios son aquellos que dependiendo de la naturaleza de la Franquicia el

Franquiciante deba de cubrir por ejemplo si es una Franquicia de abastecimiento de
gasolina al público en general el Franquiciante debe contar con la concesión del
abastecimiento de gasolina, en ocasiones la falta de estos elementos puede ser un elemento
de inexistencia del Contrato.

Mas requisitos

La Ley de Propiedad Industrial vigente señala los siguientes requisitos adicionales:

1) Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretenda conceder, por
lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato respectivo, la información
relativa sobre el estado que guarda su empresa, en los términos que establece el reglamento
de la Ley de Propiedad Industrial;

El Contrato de Franquicia deberá de establecer entre otras estipulaciones las

siguientes:

2) La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto del

contrato;

3) La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en infraestructura,

respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario ejercerá las actividades derivadas
de la materia del contrato;

4) Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las disposiciones

relativas al suministro de mercancías y contratación con proveedores, en el caso de que
sean aplicables;

5) Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos, financiamientos y

demás contraprestaciones a cargo de las partes en los términos convenidos en el contrato;

6) Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de utilidad y/o

comisiones de los franquiciatarios;

7) Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del franquiciatario,

así como el método o la forma en que el franquiciante otorgará asistencia técnica;

8) Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluación y

calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante y
del franquiciatario;

9) Establecer los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que las partes así
lo convengan;

10) Las causales para la terminación del contrato de franquicia;

11) Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de común
acuerdo los términos o condiciones relativos al contrato de franquicia;

12) No existirá obligación del franquiciatario de enajenar sus activos al franquiciante o a

quien éste designe al término del contrato, salvo pacto en contrario, y

13) No existirá obligación del franquiciatario de enajenar o transmitir al franquiciante en

ningún momento, las acciones de su sociedad o hacerlo socio de la misma, salvo pacto en
contrario.
Conclusión

En conclusión podemos señalar que una Franquicia no la hace una certificación, tampoco
un Contrato, tampoco el cumplimiento de los requisitos legales, la Franquicia es un sistema
que se compone de diversos elementos como Contrato de Franquicia, Marca Registrada,
Circular de Oferta de Franquicia, Manuales de operación, claro todos estos elementos a su
vez tienen un sin numero de requisitos legales y administrativos que cumplir para que la
franquicia sea exitosamente administrada y no resulte inoperante, no por nada los Contratos
de Franquicias en México se componen de mas de 30 hojas, es imprescindible contar con
un buen consultor de Franquicias que de preferencia sea abogado, ya que como puede ver
se compone de diversas leyes y no deja de ser un acto jurídico.

Te damos a continuación algunas ventajas y desventajas de este modelo para el

franquiciatario:

Ventajas:

• Reducción de riesgos e incertidumbres al ser propietario de un negocio acreditado, con

resultados probados.
• Obtención y acceso a experiencia, tecnología y know-how.
• Formación y capacitación inicial y asistencia y soporte continuados.
• Métodos operativos, administrativos y comerciales respecto de bienes y servicios.
• Zona de exclusividad.
• Acceso a herramientas y programas de marketing y publicidad.
• Sistemas administrativos de control y evaluación.
• Acceso a investigación y desarrollo de nuevas metodologías y tecnologías incorporadas al
negocio.
• Acceso a economías de escala.
• Incremento en su prestigio personal al involucrarse en una red de negocios posicionada.
• Diversificación de inversiones o recursos y/o acceso a esquemas de autoempleo.
• Acceso a una inversión rentable y de bajo riesgo.

Desventajas:

• Pago de derechos de entrada y royalties.

• No es propietario de la marca.
• Las principales decisiones las toma el franquiciante, limitando su posibilidad de innovar y
actuar de forma independiente.
• Normas y directrices estratégicas impuestas y apegadas a los manuales.
• Supervisión y vigilancia por parte del franquiciante.
• Su éxito se encuentra vinculado al éxito o actuación del franquiciante y de otros
franquiciatarios.
• Limitación de recursos económicos para el caso de contingencias o requerimientos
adicionales de capital de trabajo.
• Selección de un giro o sector no adecuado o afín a sus aspiraciones personales.
Es por esto que antes de decidir invertir en una franquicia, debemos cuestionarnos y
autoevaluarnos sobre nuestro propio perfil como posibles franquiciatarios y sobre nuestro
interés y afinidad por determinado giro o sector de negocios. Además, debemos realizar un
correcto y detallado proceso de investigación y selección, analizando más de un concepto y
evaluando a profundidad los aspectos legales, financieros, de soporte y asistencia que nos
ofrece cada uno, entrevistándonos con otros franquiciatarios y visitando varias unidades.

LEASING

El leasing o arrendamiento financiero es un producto financiero conformado por un contrato de

arrendamiento con opción de compra mediante el cual una persona o empresa (arrendatario o
usuario) solicita a un banco, institución financiera o sociedad de leasing (arrendador) que adquiera
la propiedad de un bien (generalmente maquinaria) para que posteriormente le ceda su uso a
cambio del pago de rentas periódicas (se lo arriende) por un plazo determinado, y en el cual, una
vez concluido, se tenga la opción de comprarle el bien.

El leasing puede considerarse como una forma de financiamiento ya que el banco o

sociedad de leasing nos financian la adquisición de un activo fijo, pudiendo nosotros hacer
uso de éste sin necesidad de tener que invertir o pagar el valor total del bien.

El leasing es una buena alternativa cuando queremos adquirir maquinaria, equipos,

vehículos, inmuebles o mobiliario (por ejemplo, para aumentar nuestra capacidad de
producción), y no contamos con la inversión o el capital necesario para ello, o simplemente
no queremos distraer el capital de trabajo en la compra de activos fijos.

Pero además de esta posibilidad de financiamiento, que fue precisamente la razón por la
cual fue diseñado este producto, el leasing presenta otras ventajas para el arrendatario tales
como beneficios tributarios (las cuotas son fiscalmente deducibles), o la posibilidad de que
el usuario obtenga maquinaria o equipos, y que luego pueda deshacerse fácilmente de ellos
sin necesidad de tener que comprarlos, por ejemplo, si considera que han quedado
anticuados.

En un contrato de leasing se deben consignar los siguientes elementos:

 Arrendatario o usuario: persona o empresa que hará uso del bien a cambio del
pago de cuotas periódicas al arrendador durante el tiempo que dure el contrato y
que, una vez culminado dicho periodo, tendrá la opción de comprarle el bien.
 Arrendador: banco, institución financiera o sociedad de leasing que a solicitud del
arrendatario adquiere la propiedad de un determinado bien a un determinado
proveedor, para luego arrendárselo.
 Proveedor: empresa a la cual el arrendador le va a comprar el bien.
 Bien: objeto de arrendamiento, activo fijo generalmente constituido por maquinaria
o equipo.
  Canon: monto de la renta que deberá pagar el arrendatario. Para determinar este
monto se toman en cuenta el costo de adquisición de bien, los intereses de la
inversión y la comisión que pueda cobrar la sociedad de leasing.

Generalmente, este monto es superior al que se pagaría si se tratase del pago de

cuotas necesarias para cancelar un préstamo del mismo valor que el precio del bien,
pero inferior a lo que se pagaría si se tratase del pago de cuotas por la compra a
plazos de éste.

 Duración del contrato: periodo de tiempo que durará el contrato de leasing, es

decir, el plazo que durará la cesión del bien y el pago de las rentas de
arrendamiento. Generalmente este plazo suele durar lo que se calcula que dure la
vida útil del bien.
 Opción de compra: opción de compra que tiene el arrendatario o usuario del bien
una vez culminado el contrato. Esta opción debe estar obligatoriamente en todo
contrato de leasing.
 Precio de venta del bien una vez culminado el contrato de leasing: una vez
culminado el plazo previsto en el contrato, el usuario puede optar entre adquirir el
bien o devolver el bien a la sociedad de leasing. Si decide adquirirlo, deberá pagar
el precio que se estipule en el contrato.

Este precio suele ser el valor residual del bien, es decir, la diferencia entre el precio
original del bien más gastos e intereses, y las cuotas pagadas por el usuario.

Para finalizar, cabe señalar el concepto de lease back que es una variante del leasing que
les permite a las empresas obtener liquidez y que consiste en un contrato en donde un banco
o institución financiera le compra a una empresa algún activo de gran valor (generalmente,
un terreno o un edificio), y luego se lo arrienda por un periodo de tiempo determinado,
dándole al final del plazo la posibilidad a la empresa de que pueda volver a comprar el bien
por un precio simbólico.

Dentro del contrato de arrendamiento financiero o leasing podemos distinguir diferentes

tipos. Entre los tipos de contratos de leasing más frecuentes podemos distinguir los
siguientes:

Tipos de contratos de Leasing

 Leasing mobiliario o inmobiliario: Según su objeto se trate de un bien de equipo mueble o

inmueble.
 Leasing back: La empresa propietaria de un bien de equipo lo vende a la sociedad de
leasing, quien a su vez le cede el uso en virtud de un contrato de leasing, con lo cual
estamos ante una figura muy similar al préstamo.
 Leasing back of fabrication: A veces se le asocia a una serie de operaciones de sociedades
llamadas vulgarmente sociedades tontas (dummy corporation), que emiten obligaciones
para realizar operaciones de leasing.
 Leasing operativo: Se cede el uso durante un período de tiempo irrevocable pero no hay
opción de compra final. Es un puro arrendamiento financiero.
  Reanting: Donde la financiadota suele ser intermediario de bienes y después los vende
con financiación.

Qué es

DTF son las iniciales de depósitos a término fijo. La DTF es una tasa o porcentaje muy
utilizada, principalmente en el sistema financiero. Se calcula como el promedio ponderado
de las diferentes tasas de interés de captación utilizadas por los bancos, corporaciones
financieras, corporaciones de ahorro y vivienda y compañías de financiamiento comercial
para calcular los intereses que reconocerán a los certificados de depósito a término (CDT)
con duración de 90 días.

Para calcular la DTF como un promedio ponderado se deben seguir los siguientes pasos:

 Recolectar, para cada una de las entidades financieras descritas anteriormente

(bancos, corporaciones financieras, corporaciones de ahorro y vivienda y compañías
de financiamiento comercial), el valor de la tasa de interés que reconocen por los
CDT a 90 días y la cantidad de recursos (dinero) que la gente tiene depositados en
CDT a 90 días.
 Multiplicar el valor de la tasa de interés por la cantidad de recursos. Hacer esto para
cada entidad financiera y sumar todos los resultados obtenidos.
 Dividir la suma obtenida en el punto anterior entre el total de los recursos
depositados en CDT a 90 días en todas las entidades financieras. Este valor
corresponde a la DTF que se utilizará en la siguiente semana.

Utilizar un promedio ponderado para el cálculo de la DTF tiene las siguientes ventajas.

 El valor de DTF calculado será cercano a la tasa de interés de la entidad financiera

que tenga mayor cantidad de recursos captados como CDT a 90 días.
 Las tasas de interés de entidades financieras con relativamente pocos recursos
captados como CDT a 90 días tendrán poca influencia en el valor obtenido de DTF.

Un CDT es un certificado de depósito a término. Este certificado se recibe al realizar

depósitos de dinero por un periodo de tiempo fijo en bancos comerciales, corporaciones de
ahorro y vivienda, corporaciones financieras y compañías de financiamiento comercial. Los
recursos depositados se deben mantener en la entidad financiera por treinta días o más.
Antes de ese tiempo, el dinero no se puede retirar de la entidad en la cual se hizo el
depósito. Los CDT más comunes son a 30, 60, 90, 180 y 360 días. Los intereses que este
depósito recibe dependen de la cantidad de dinero depositada, del tiempo del depósito y de
las condiciones del mercado en el momento del depósito; es decir, del nivel de las tasas de
interés en el mercado.
La tasa DTF es calculada por el Banco de la República semanalmente con información
recolectada, hasta el día anterior, por la Superintendencia Bancaria. La DTF tiene vigencia
de una semana.

CONTRATO DE COMISIONES

Diferencias con otras figuras

Si bien existen más diferencias, destacamos algunas de las notas que diferencian a este
contrato de otras figuras afines:

 Frente al mandato civil: A diferencia del simple mandato civil, en el de comisión el objeto
del encargo debe tener, necesariamente, carácter mercantil. Además, salvo que se pacte
otra cosa, el mandato civil es gratuito.
 Frente al contrato de agencia: El contrato de agencia suele tener un carácter duradero y
exclusivo, aspectos que no se suelen dar en la comisión. Además, si bien el comisionista
puede también contratar con terceros en nombre del comitente, suele hacerlo en nombre
propio, mientras que el agente viene siempre obligado a contratar, cuando lo hace, en
nombre de su principal.
 Frente a la mediación: El mediador tiene como objetivo promover los contratos o las
relaciones entre las partes, con independencia de que finalmente se realice la operación,
pero no contrata con el tercero por cuenta del mandante, es decir, no existe
representación.
 Frente al revendedor: El revendedor obtiene el producto, fija el precio y lo vende
directamente, respondiendo frente al comprador, mientras que cuando el comisionista
realiza una gestión en nombre ajeno, el contrato final se establece directamente entre el
principal y el comprador.

¿Qué forma debe tener el contrato?

No se exige ningún requisito formal, por lo que puede celebrarse en forma escrita o verbal
y aceptarse de manera tácita o expresa.

Se entiende que la comisión se ha aceptado tácitamente siempre que el comisionista ejecute

alguna gestión en el desempeño del encargo que le haya efectuado el comitente.

En el caso de rehusar el encargo que se le hiciere, estará obligado a comunicarlo al

comitente por el medio más rápido posible. Deberá, además, prestar la debida diligencia en
lacustodia y conservación de los efectos que el comitente le haya remitido, hasta que éste
designe nuevo comisionista. La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones
anteriores obliga al comisionista a indemnizar los daños y perjuicios que por ello
sobrevengan al comitente.

¿Qué clases existen?

En función de la vinculación frente a terceros, se distingue entre:

  Comisión en nombre propio: Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no
tendrá necesidad de declarar quién es el comitente que está detrás, y quedará obligado de
un modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las personas con quienes contratare,
las cuales no tendrán acción contra el comitente, ni éste contra aquéllas.
 En nombre del comitente: Si el comisionista contratase en nombre del comitente, deberá
manifestarlo, y si el contrato fuere por escrito, expresarlo en el mismo o en la antefirma,
declarando el nombre, apellidos y domicilio de dicho comitente. En el caso las acciones
derivadas del mismo producirán su efecto entre el comitente y la persona o personas que
contrataren con el comisionista.

Obligaciones del comisionista

Cumplimiento del encargo.

 Si la comisión no exige provisión de fondos, la obligación de su cumplimiento existe desde

que el comisionista la acepta. Ahora bien, si dicha comisión exige provisión de fondos,
aunque el comisionista la haya aceptado, está exento de cumplirla mientras el comitente
no ponga a su disposición la cantidad acordada en este concepto.
 El comisionista desempeñará por sí los encargos que reciba, y no podrá delegarlos sin
previo consentimiento del comitente. No obstante, si podrá, bajo su responsabilidad,
emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, según la costumbre
general del comercio, se confían a éstos.
 El comisionista debe desempeñar su encargo respetando las instrucciones recibidas del
comitente. Si lo hace así, quedará exento de toda responsabilidad para con él.
 El comisionista comunicará frecuentemente al comitente las noticias que interesen al
buen éxito de la negociación, participándole por el correo del mismo día, o del siguiente,
en que hubieren tenido lugar, los contratos que hubiere celebrado.
 Debe defender los intereses del comitente. El comisionista no podrá, sin autorización del
comitente, ni prestar ni vender al fiado o a plazos.

Obligación de rendir cuentas

El comisionista debe dar cuenta al comitente de sus operaciones y abonarle cuanto haya
recibido en virtud del encargo. Además debe rendir cuenta específica y justificada de las
cantidades recibidas para la comisión. En caso de morosidad abonará el interés legal.

Conservar las mercancías

Responde de los riesgos del montante económico que tenga en su poder por razón de la
comisión y de los efectos y mercaderías recibidas. Se exceptúa el caso en que el
comisionista, al encargarse de ellos, haga constar las averías y deterioros existentes.

En caso de destrucción o menoscabo de la mercancía, esta responsabilidad cesa cuando se

debe a caso fortuito, fuerza mayor o por el transcurso del tiempo o vicio propio de la cosa,
pero en estos supuestos, ya sea la pérdida de la cosa total o parcial, el comisionista debe
acreditar el menoscabo de las mercaderías, poniéndolo en conocimiento del comitente tan
pronto como lo advierta.
Prohibición de autocontratar

Sin autorización del comitente el comisionista no puede comprar para sí o para otro lo que
se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya mandado comprar

Comisión con pacto de garantía

Si el comisionista percibiere sobre una venta además de la comisión ordinaria, otra, llamada
de garantía, correrán de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando obligado a satisfacer
al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados por el comprador.

Obligaciones del comitente

El comitente está obligado a:

 Pagar la comisión. El comitente estará obligado a abonar al comisionista la comisión

pactada. Faltando pacto expresivo de la cuota, se fijará ésta con arreglo al uso y práctica
mercantil del lugar donde se cumpliere la comisión. Normalmente se fija en un tanto por
ciento del importe de la operación.
 Proveer al comisionista de los fondos necesarios para el desempeño de la comisión.
 Indemnizar al comisionista de los daños y perjuicios que le cause el cumplimiento de la
comisión sin culpa ni imprudencia de éste.

Derechos del comisionista

Se atribuye al comisionista un derecho de retención sobre los efectos recibidos a

consecuencia de la comisión, de tal forma que ningún comisionista podrá ser desposeído de
los efectos que recibió en consignación, sin que previamente se le reembolse de sus
anticipaciones, gastos y derechos de comisión.

Además, tiene un derecho de preferencia en el cobro. Por cuenta del producto de los
mismos géneros deberá ser pagado el comisionista con preferencia a los demás acreedores
del comitente. Para gozar de esta preferencia, será condición necesaria que los efectos estén
en poder del comisionista, o que se hallen a su disposición en depósito o almacén público, o
que se haya verificado la expedición consignándola a su nombre, habiendo recibido el
conocimiento, talón o carta de transporte firmada por el encargado de verificarlo.

Extinción

Las causas por las que se extingue este contrato pueden ser las siguientes:

 Vencimiento del tiempo pactado.

 Cumplimiento del encargo acordado.
 Imposibilidad sobrevenida de llevar a cabo el encargo.
 Revocación del encargo. El comitente puede revocarlo pero queda siempre obligado a las
resultas de las gestiones practicadas antes de haberle hecho saber la revocación.
 Muerte o inhabilitación del comisionista, cuando sea persona física (si es el comitente
quien muere o resulta inhabilitado el contrato no se extingue, sin perjuicio del eventual
derecho de sus herederos a revocarlo)