CORTE SUPREMA PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA

DE JUSTICIA RECURSO DE NULIDAD N.° 3472-2015

DE LA REPÚBLICA CUSCO

RECURSO DE NULIDAD
Sumilla. Los argumentos expuestos como agravios, carecen
de sustento y debe confirmarse la sentencia condenatoria,
dictada al amparo del artículo doscientos ochenta y cinco
del Código de Procedimientos Penales

Lima, diecisiete de mayo de dos mil dieciocho

VISTO: el recurso de nulidad interpuesto por el sentenciado ÉDGAR

PINARES ELGUERA en el folio mil setecientos veinticuatro, contra la
sentencia del quince de octubre del dos mil quince, corriente a fojas mil
seiscientos ochenta y siete, que lo condenó como autor del delito contra
la administración pública, en la modalidad de corrupción de
funcionarios, cohecho pasivo propio, agravado, en perjuicio del Estado,
previsto y sancionado por el artículo trescientos noventa y tres, segundo
párrafo, del Código Penal, y como a tal, le impuso cuatro años de pena
privativa de la libertad, suspendida en su ejecución por tres años, sujeta a
las normas de conducta que se indican; inhabilitación, conforme a los
artículos cuatrocientos veintiséis y treinta y seis, incisos uno y dos, del
Código Penal y dos mil soles que por concepto de reparación civil,
deberá abonar a favor del Estado.

Intervino como ponente el señor juez supremo CHAVES ZAPATER.

CONSIDERANDO

PRIMERO. Agravios del recurso de nulidad planteado por el sentenciado

Édgar Pinares Elguera (folio mil setecientos veinticuatro)

1.1. Existe incongruencia entre el hecho materia de imputación en la

acusación y el hecho imputado en la sentencia, en la que no se
especifica en qué modalidad del artículo trescientos noventa y tres se
encuentra subsumida la conducta sometida a juzgamiento,
vulnerándose así el derecho de defensa.
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1.2. Existe incongruencia en la motivación de la sentencia recurrida, pues

se acusó por cohecho pasivo propio pero al examinar la conducta se
desarrollaron los supuestos del delito de concusión; de otro lado se
incurrió en imprecisión al analizar los verbos rectores de cada uno de los
párrafos del artículo trescientos noventa y tres del Código Penal.

1.3. Se vulneró el derecho al debido proceso al compulsarse las

testimoniales de Celia Huamaní Quispe, Pedro Pablo Díaz Estrada,
Alexander Sancho Cori, Cirilo Jorge Chávez Gallegos, Eliseo Huañahui
Silloccaa y la confrontación efectuada en audiencia del cuatro de mayo
de dos mil quince, actuadas en un juicio oral quebrado.

1.4. De acuerdo con la normatividad del Órgano de Control Institucional

(en adelante OCI), el imputado no tenía competencia funcional para
conocer denuncias por delito de violación sexual, presuntamente
cometidos por docentes, las mismas que eran asumidas por la Comisión
de Atención de Denuncias y Reclamos (en adelante CADER), no
concurriendo uno de los elementos objetivos del tipo.

1.5. Solo se merituaron las declaraciones de la denunciante, pese a las

contradicciones en las que incurrió, sindicación insuficiente al no contar
con prueba alguna que corrobore su dicho.

1.6. No se compulsó el reconocimiento médico legal y ginecológico del

folio veintiuno, ni el dictamen pericial biológico de folio doscientos treinta
y cinco que descartan que el acusado hubiera pretendido someter
sexualmente a Celia Huamaní Quispe.

1.7. No se valoraron las diligencias de inspección judicial y reconstrucción

ampliatoria de fojas doscientos sesenta y cinco a doscientos setenta y
dos, memoria descriptiva, plano descriptivo y fotografías de fojas
ochocientos setenta a ochocientos setenta y siete, que dan cuenta de la
ubicación donde se encontró el billete de cien soles, así como la
ubicación del acusado.

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1.8. No se incautó del billete de cien soles, infringiéndose las normas

relativas a la cadena de custodia.

SEGUNDO. HECHOS IMPUTADOS EN LA ACUSACIÓN FISCAL (folio

setecientos nueve)

2.1. Conforme se apreció de la acusación fiscal, el profesor Edgar Pinares

Elguera, se venía desempeñando como director del Órgano de Control
Interno UGEL, Chumbivilcas, encargatura que asumió por resolución
directoral del dieciséis enero de dos mil dieciocho, tal como puede verse
del documento que obra en el folio noventa.

2.2. Mauro Huamaní Quispesivana, se desempeñaba como profesor y fue

denunciado por una alumna suya, por acoso y violación sexual, por lo
que se le abrió proceso administrativo el que estaba siendo sustanciado
por Pinares Elguera.

2.3. Celia Huamaní Quispe, es conviviente de Mauro Huamaní

Quispesivana y en tal calidad, el veintidós de octubre de dos mil
dieciocho, fue a buscar a Pinares Elguera, para interesarse por el proceso
disciplinario de su pareja, habiendo sido informada, que el hecho revestía
gravedad, pues merecía pena de cárcel, insinuándole que para
ayudarla, le dé dinero, sin mencionar el monto, de lo contrario redactaría
un informe desfavorable; además, le sugirió que cambie de abogado,
proporcionándole el nombre de un letrado de su confianza.

2.4. La pretensión del acusado, fue puesta en conocimiento de la policía

la que decidió montar un operativo; luego, Celia Huamaní, retornó a
buscar a aquel a las veinte horas con cuarenta minutos, entregándole
cien soles y exigiendo ver el expediente de su conviviente, más el
acusado cerró la puerta de la habitación, apagó la luz y comenzó a
desnudarse como a desnudar a la agraviada, a pesar de su resistencia,
pretendiendo mantener trato sexual, precisos momentos en los que se

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hicieron presentes miembros de la policía acompañados del fiscal

provincial y docentes de Sindicato Único de Trabajadores de la
Educación del Perú (en adelante SUTEP), se logró intervenir al acusado,
encontrándose en su oficina el billete que recibió, que previamente
había sido fotocopiado.

2.5. La Fiscalía también imputó a Celia Huamaní Quispe, el hecho de

haber concurrido a la oficina del acusado a las diecisiete horas y haberle
hecho entrega del dinero.

TERCERO. Por esta razón la fiscalía denunció a Édgar Pinares Elguera y

Celia Huamaní Quispe, por el delito de cohecho pasivo propio, previsto y
penado por el artículo trescientos noventa y tres, segundo párrafo, del
Código Penal. El señor fiscal, solo despachó acusación en contra del
primero y solicitó el archivo definitivo del proceso en relación de la
segunda, extremo respecto del que se declaró no haber mérito para
pasar a juicio oral, a fojas cuatrocientos cuarenta y siete.

CUARTO. Al ser interrogado el acusado en la etapa de investigación

prejurisdiccional, durante su instructiva como en el juicio oral, folios diez,
treinta y nueve y mil quinientos cincuenta y dos, respectivamente, negó
los cargos y explicó que en efecto existe un proceso disciplinario abierto
en contra de Mauro Huamaní Quispesivana, conviviente de Cecilia
Huamaní Quispe, por falta grave, al habérsele imputado una presunta
violación. Aquel día, se quedó a laborar hasta las veinte horas con
cuarenta minutos, con la finalidad de nivelar su trabajo y cuando se
disponía a salir, apareció Cecilia Huamaní Quispe, solicitándole un
tiempo para conversar y dar solución al problema de su esposo, a lo que
contestó que ello no es de su competencia y que vuelva en horario de
oficina; sin embargo, Celia Huamaní le pegó un empujón, ingresó e
insistió que la escuchara y a los breves minutos lo intervinieron; respecto al
billete, señaló que fue la denunciante quien puso allí el dinero, pues lo
encontraron en un pequeño ambiente adyacente a su oficina donde se

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depositan los archivos, y lo más probable es que haya sido arrojado por
la señora Celia Huamaní, a quien en ningún momento citó. Sostuvo que
todo estaba planificado con la finalidad de sacarlo del cargo de director
de OCI; que la policía lo encontró sentado y vestido, negó haber
pretendido abusar sexualmente de la señora; que el fiscal para constatar
los hechos que se le imputan, se hizo presente cuarenta minutos después
que llegaran los miembros de la policía y que cuando se le practicó el
registro personal, no se le encontró nada.

QUINTO. A pesar de esta negativa, su responsabilidad se establece con:

5.1. La declaración de Celia Huamaní Quispe, quien al ser interrogada en

la investigación prejurisdiccional, a fojas siete, como durante el término
instruccional a foja ciento setecientos seis, explicó que ingresó a la oficina
de OCI para consultar los problemas que tenía su conviviente,
habiéndole el procesado ofrecido ayudarla, con el abogado de la
municipalidad, así como emitir resolución administrativa a favor, a
cambio de que le entregue doscientos soles, a lo que ella respondió que
no disponía de esa suma de dinero, ofreciéndole rebajarle a cien soles y
por el saldo, mantendrían relaciones sexuales, pues Édgar Pinares le dijo
que el caso de era grave, que estaba pendiente de emitir una resolución
sancionatoria para hacerle anular el título de profesor, para luego
denunciarlo penalmente e ingrese a la cárcel; que si no conseguía el
dinero, él tomaría acciones contra su conviviente, quedando en retornar
a las diecisiete horas para hacer la entrega del dinero. A las dieciocho
horas volvió a dicha oficina llevándole solo diez soles, indicándole que
era imposible conseguir doscientos soles y solicitando en todo caso un
plazo hasta las veinte horas con treinta minutos del mismo día, quedando
bien entendido, que en caso de incumplimiento haría un informe
desfavorable; no obstante, debido a que el monto era muy alto, el
procesado ofreció rebajarle, insinuándole mantener relaciones sexuales,
por lo que acudió a la fiscalía y a la policía y denunció estos hechos. A
las veinte horas con cuarenta minutos, concurrió a la oficina del
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acusado, a quien le entregó un billete de cien soles, que lo guardó en su

billetera; luego Pinares Elguera procedió a apagar la luz, cerrar la puerta
de la oficina, cogerla y hacerla tender en el piso, pretendiendo abusar
sexualmente de ella, bajándole el buzo hasta las rodillas, circunstancias
en las que llegó la policía, docentes del SUTEP y miembros de la fiscalía.
Cuando la policía tocó la puerta de la oficina, su agresor se levantó, se
aproximó a la ventana miró hacia la calle, sacó el billete de cien soles
que le acababa de entregar, y lo tiró al interior de un pequeño cuarto
que había en su oficina, instantes en que la policía logró abrir la puerta.

5.2. La declaración testimonial de Cirilo Jorge Chávez Gallegos,

presidente del Frente de los Intereses de Chumbivilcas, quien en el folio
trescientos diecinueve, sostuvo que cuando llegó al lugar donde
ocurrieron estos hechos, inicialmente no lo dejaron entrar, pero luego por
presión de los dirigentes de la SUTEP logró ingresar, y presenció que Celia
Huamaní Quispe, mientras lloraba contó todo lo ocurrido; las autoridades
registraron al inculpado y al no encontrarle el billete de cien soles,
buscaron por todos los ambientes, hallándolo en un lugar pequeño.

5.3. El testimonial de Jorge Remigio Sivana Villafuerte, secretario general

del SUTEP, quien en el folio trescientos veintisiete, dijo que no estuvo
presente en el momento en que se desarrollaron los hechos, pero como
secretario general del SUTEP ha recibido muchas quejas verbales de los
profesores del ámbito de la provincia de Chumbivilcas, contra el profesor
Édgar Pinares Elguera, sobre el cobro indebido de dinero para solucionar
supuestos problemas que él mismo generaba.

5.4. La declaración testimonial de Pablo Díaz Estrada, secretario de

organización del SUTEP, en el año dos mil dieciocho (folio mil
cuatrocientos setenta y uno), quien refirió que el veintiuno de octubre de
dos mil dieciocho, concurrió a la oficina del acusado Édgar Pinares
Helguera a la que ingresó conjuntamente con la policía, en el que

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encontró solo a dos personas, al señor Pinares y a la señora Celia, luego

el fiscal redactó el acta y él la suscribió.

5.5. La declaración testimonial de Alexander Sancho Cori, asesor de la

UGEL, quien a fojas mil cuatrocientos setenta y cuatro, explicó que
también se constituyó a la oficina de OCI, cuando ya los policías y la
fiscalía estaban interviniendo y a pedido de los presentes, firmó el acta, a
la que dio lectura advirtiendo que se hizo había hecho constar el lugar
donde se encontró el dinero.

5.6. La declaración testimonial de Cirilo Jorge Chávez Gallegos del folio

mil cuatrocientos ochenta y cuatro, presidente del Frente de Defensa de
los Intereses de Chumbivilcas, quien dijo haberse constituido al lugar de
los hechos, cuando ya habían intervenido los policías y estaba presente
la fiscal María Araoz, un policía, el señor Édgar y la profesora; que al
comparar el billete con su fotocopia, coincidieron.

5.7. El testigo Antonio Eliseo Huañahui Sillocca, en el folio mil cuatrocientos

noventa, narró que primero ingresaron a la oficina del acusado, los
policías luego las demás personas que se encontraban presentes, y
cuando él entró vio una casaca en el piso y a la señora Celia, de pie;
que los efectivos policiales, primero tocaron la puerta y al no obtener
respuesta, entraron por la fuerza, se encontró el dinero en un ambiente.

5.8. El testimonial de María Araoz Chávez que corre a fojas mil quinientos
noventa, quien en su condición de fiscal, se constituyó a la oficina donde
laboraba el imputado, explicando que la policía tenía inmovilizado al
imputado, procediendo a buscar el billete de cien soles, que se dijo que
había recibido, el que se encontró en un cuarto adyacente.

5.9. El acta de intervención fiscal del folio catorce, redactada el veintiuno

de octubre de dos mil dieciocho, a las veintiún horas con veinte minutos,
en el local de la Unidad de Gestión Educativa Local (en adelante UGEL)
Chumbivilcas, donde consta que al ingresar a la oficina del acusado,

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advirtieron que la luz estaba apagada, hallaron a la agraviada tirada en

el piso, a dos metros de la puerta principal sobre una casaca del
intervenido, y con el buzo a la altura de las rodillas, procediendo de
inmediato a la búsqueda del billete de cien soles que había sido
previamente fotocopiado, el que se halló en el depósito de libros, tirado
en la esquina derecha del ingreso y hecha la comparación con la
fotocopia, el número de serie resultó ser coincidente, dejándose
constancia que se hicieron presentes el hermano de la agraviada y el
asesor jurídica de la UGEL; habiendo suscrito el acta el SO PNP Piero
Conza Enriquez, la fiscal provincial de Chumbivilcas María Aráoz Chávez,
la agraviada Celia Huamani Quispe, el abogado Alexander Sancho Cori,
el representante del Frente Único de Defensa de los Intereses de
Chamaca-FUDICH y el acusado Édgar Pinares Elguera.

SEXTO. Los cargos se hallan probados, no solo con los medios probatorios
mencionados en el considerando anterior, sino además con la resolución
del folio noventa, que le encargó la Dirección del Órgano de Control
Interno UGEL, del dieciséis de enero del dos mil dieciocho y el
memorando que va a fojas setenta y siete, mediante el que el director
Regional de Educación del Cuzco, le ordenó investigar la presunta
violación sexual de la menor cuya identidad se mantiene en reserva, por
parte del profesor Mauro Huamaní Quispesivana, ocurrido en la Institución
Educativa N.° 56286 de Huanaco Kisio.

SÉTIMO. Los agravios expresados en el recurso de nulidad, no merecen

amparo, pues:

7.1. No se advierte incoherencia entre el hecho imputado y el juzgado,

pues en el auto de apertura de instrucción del veintisiete de octubre de
dos mil dieciocho, corriente a fojas treinta y uno, se explicitó que de las
pruebas aparejadas a la denuncia, se desprenden suficientes elementos
de juicio reveladores de la existencia del delito denunciado, los que se
hallan subsumidos dentro del subtipo penal previsto y sancionado por el

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segundo párrafo, del artículo trescientos noventa y tres, del Código

Penal, que define el delito de cohecho pasivo propio, el mismo por el
que se despachó acusación en el folio cuatrocientos treinta y dos y por el
que se sentenció, en todos los casos, mencionando con detalle y
claridad la conducta observada por el acusado, resultando adecuada
la subsunción, no advirtiéndose que la Sala Superior, hubiera sancionado
conducta o por tipo penal diferente.

7.2. Con respecto al agravio referido a haberse compulsado testimoniales

recibidas en el juicio oral que se declaró quebrado, se tiene que el primer
juzgamiento se inició el veintidós de abril de dos mil quince, más al
haberse producido cambios consecutivos de magistrados, y no otra
razón, se declaró quebrado el juicio oral, señalándose día y hora para
uno nuevo, dejando subsistente para su correspondiente convalidación,
los siguientes actos de prueba: testimoniales de Celia Huamaní Quispe y
la respectiva confrontación en que participó; Pedro Pablo Díaz Estrada,
Alexander Sancho Cori, Cirilo Jorge Chávez Gallegos y Antonio Eliseo
Huañahui Silloca, tal como puede verse del auto del folio mil quinientos
cuatro. Al llegar al estado de lectura y debate de piezas probatorias, en
el nuevo juicio oral, se sometieron al contradictorio las precitadas
testimoniales, habiendo intervenido en el debate tanto el señor fiscal,
como el abogado defensor del acusado, quien en esa ocasión, no tachó
de nulas las piezas en cuyo debate intervino (sesiones del dieciséis y
veinticuatro de setiembre de dos mil quince, que van a folios mil
seiscientos cuatro y mil seiscientos diez). El principio de convalidación de
los actos procesales, demanda la voluntad de la parte perjudicada con
el incumplimiento de una formalidad, pudiendo ser saneados de
acuerdo a la determinación que esta adopte, ello porque en el derecho
procesal, toda nulidad se convalida con el consentimiento, pues frente a
la necesidad de obtener actos procesales válidos y no nulos, se halla la
necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre los cuales pueda
consolidarse el derecho, pudiendo manifestarse la voluntad consentidora
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de la parte perjudicada, expresa o tácitamente. Habrá convalidación

expresa en la medida que el acto procesal formalmente viciado, sea
ratificado por la parte perjudicada. Se puede apreciar, que los principios
de la nulidad están destinados a auto limitar su utilización, a supuestos
muy específicos en los que la afectación al derecho de defensa es
patente e inevitable. Existirá convalidación tácita cuando la parte
legitimada para pedir la nulidad, no la deduzca en el momento debido.
Este tipo de convalidación se sintetiza en el precepto consensus non
minus ex faxto quam ex ver bis colligitur es decir, si el que puede y debe
atacar, no ataca, aprueba.

7.3. En lo relativo a que conforme a la normatividad de la OCI, el

acusado no tenía competencia funcional para conocer denuncias de
violación sexual, debe apreciarse, que en la página setenta y siete, obra
el memorando mil ciento sesenta y cuatro dos mil dieciocho DREC UGEL
CH D, del diez de octubre de dos mil dieciocho, suscrito por el director
Regional de Educación del Cuzco Dante Loayza Delgado, dirigido al
acusado profesor Édgar Pinares Elguera, cuyo tenor es el siguiente:
“Mediante el presente, sírvase investigar la presunta violación sexual de la
menor […] por parte del profesor Mauro Huamaní Quispesivana, en la
Institución Educativa N.° 56286 de Huanaco Kisio, debiendo constituirse a
la delegación policial del distrito de Velille; asimismo, constituirse a la
institución educativa en la brevedad posible. De lo actuado, informará a
este despacho […]”, documento que se estima suficiente pues otorga
autoridad para el avocamiento al caso.

7.4. En relación a que solo se merituaron las declaraciones de la

denunciante, pese a las contradicciones en las que incurrió, se advierte
que en el examen de la prueba de cargo, la Sala Superior incursionó en
el análisis de documentos, diligencias, testimoniales y demás medios
probatorios obtenidos durante el proceso y luego sometidos al
contradictorio. Entre ellos, se valoraron la diligencia de inspección judicial

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y reconstrucción, las que contrastadas con las otras pruebas

conseguidas, se estiman congruentes y razonables

7.5. En lo atinente al reconocimiento médico legal, sostuvo el

impugnante que su tenor no fue valorado correctamente, mas al
respecto, debe puntualizarse que se produjo un acuerdo previo con la
policía y fiscalía, para montar un operativo, de tal manera que la
denunciante tenía conocimiento que no se produciría la violación, la que
en efecto solo quedó en grado de tentativa, dada la oportuna
intervención de las autoridades.

7.6. Finalmente, el impugnante sostuvo que no se incautó del billete de

cien soles, infringiéndose las normas relativas a la cadena de custodia. El
billete, se halla fotocopiado en el folio mil seiscientos ocho y con el acta
de intervención fiscal de los folios catorce y quince, se tiene que el día en
que tuvieron lugar estos hechos, el billete fue buscado y encontrado, que
el número de serie resultó ser coincidente con la fotocopia tomada
previamente y que el acta que consigna esos hechos fue suscrita por la
fiscal, los abogados y demás intervinientes, resultando ser prueba válida.

Los argumentos expuestos como agravios, carecen de sustento y debe

confirmarse la sentencia condenatoria, dictada al amparo del artículo
doscientos ochenta y cinco del Código de Procedimientos Penales.

DECISIÓN

Por estos fundamentos, de conformidad con lo opinado por el señor fiscal

supremo, declararon: NO HABER NULIDAD en la sentencia del quince de
octubre de dos mil quince, corriente en los folios mil seiscientos ochenta y
siete y siguientes que condenó a Édgar Pinares Elguera, como autor del
delito contra la administración pública, en la modalidad de corrupción
de funcionarios, cohecho pasivo propio, agravado, en perjuicio del
Estado, previsto y sancionado por el artículo trescientos noventa y tres,

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segundo párrafo, del Código Penal, y como a tal, le impusieron cuatro

años de pena privativa de la libertad, suspendida en su ejecución por
tres años, sujeta a las normas de conducta que se indican; inhabilitación,
conforme a los artículos cuatrocientos veintiséis y treinta y seis, incisos uno
y dos, del Código Penal, precisándose que la privación de función, cargo
o comisión, es definitiva; fijaron en dos mil soles, el monto que por
concepto de reparación civil, deberá abonar a favor del Estado; con lo
demás que contiene; y los devolvieron.

S.S.

LECAROS CORNEJO

SALAS ARENAS

QUINTANILLA CHACON

CHAVES ZAPATER

CASTAÑEDA ESPINOZA

CHZ/hnt

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