CONTRATOS DE GARANTÍA

Profesor  Daniel Alberto Tocarruncho Mantilla

Lunes, 22 de febrero de 2021

Concepto de garantía: es cualquier obligación que se contrae para la seguridad o respaldo

de otra obligación propia o de un tercero. Art. 65 CC.

Corresponde a una obligación, es un accesorio, que no tiene relevancia independiente del

crédito: aquel individualizado en el acto constitutivo o en el de ampliación posterior o
cualesquiera créditos a cargo de determinada persona y a favor de un determinado acreedor
(uno o plural). Fernando Hinestrosa, Tratado de Obligaciones.

Las garantías no eliminan todos los riesgos, son un respaldo para prevenir el
incumplimiento, también para que se cumpla la primera obligación en caso de
incumplimiento.

Es un elemento accesorio, tiene relevancia en la medida en que existe un acto original, no

tiene sentido sin esta. Puede ser desde el momento mismo en que nace la obligación
principal o posteriormente.

Responsabilidad colateral: adicional a la responsabilidad ilimitada del deudor (prenda

común y general – art. 2488 CC), puede darse una responsabilidad complementaria:
caución o garantía, personal o real; con la cual el poder y la confianza del acreedor se hacen
más extensos: en lugar de una sola persona, le responden varias, por el total o parcialmente,
o aquellos casos en los cuales el acreedor se puede dirigir contra un bien gravado. Fernando
Hinestrosa, Tratado de Obligaciones.

Se pueden garantizar obligaciones actuales o futuras; determinadas o indeterminadas (art.

2455 C.C. y 1219 C.Co), propias o de terceros.

Justificación: la razón de ser de una garantía radica en la necesidad de amparar el

incumplimiento del deudor de una obligación, obteniendo así, con su constitución, un
respaldo mayor para la satisfacción del crédito que el que se tendría con un crédito de
carácter quirografario (que no tiene como respaldo una obligación adicional).

- Lo que se busca es la generación de confianza, se da un crédito pensando en que el

deudor va a pagar, no que se le va a ejecutar la garantía.
- Vínculo entre un bien y la relación con el acreedor, para entregarlo en dación en
pago.

Aspectos que se deben analizar:

1. Análisis de riesgos
 - Riesgos asociados a las partes. (características, perfil económico, reputacional,
sarlaft)
- Riesgos asociados a la operación o transacción. En si mismo los riesgos de la
operación, como se van a destinar los recursos si se trata de un crédito.

2. Análisis jurídico

- Aspectos vinculados con el contrato

- Tipo de garantía más efectiva. Valor y ejecución.

Martes, 23 de febrero de 2021

Clases de garantías

Garantías reales: son aquellas que recaen sobre una cosa, sea mueble o inmueble que
puede entregársele al beneficiario de la garantía y quien, en caso de incumplimiento de la
obligación garantizada, podrá pagarse su crédito de manera preferencial con el producto de
su venta en los términos señalados en la ley.

Involucra los derechos de persecución y de preferencia.

Persecución: se puede perseguir el bien en manos de quien se encuentre.

Se trata de un gravamen “ambulatorio”: va con el bien y pasa a los sucesivos adquirientes.

Preferencia: el acreedor está llamado a ser satisfecho con antelación a otros.

Tercera clase de créditos en el caso de hipoteca (artículos 2493 y 2499 C.C.) y segunda
clase de créditos en la prensa (artículo 2497 C.C.)

El mundo de las garantías determina el endeudamiento que puede tener una persona frente a
un establecimiento de crédito. Ahí entra el tema de los límites a los cupos de créditos.

Patrimonio técnico: supone hacer un cálculo basado en los activos de la entidad financiera
con unas depuraciones contables, sirve para hacer valoraciones de solvencia, capacidad
económica.

Garantías personales: son aquellas que implican la asunción de una obligación por parte
de una o más personas, para pagarle al acreedor si el deudor principal no satisface las
obligaciones contraídas.

El beneficiario solo adquiere frente al garante derechos de carácter personal en virtud de los
cuales puede exigir el cumplimiento de sus obligaciones.

El valor de la garantía y los demás caracteres son los expresados en el contrato.

No genera a favor del acreedor y/o titular de la garantía derechos de persecución y
preferencia.

- La garantía fiduciaria ni es real ni es personal.

Garantías de primera demanda: son aquellas en las que existe la obligación de pagar una
suma de dinero por parte de un garante, a solicitud de un cliente que tiene la calidad de
deudor, y a favor de un beneficiario.

- Como las cartas de crédito.

El pago es exigible contra la presentación de los documentos previstos en el contrato o el

cumplimiento de un requisito formal por parte del acreedor garantizado. Se puede hacer
efectiva por el acreedor con la simple afirmación de que su deudor ha incumplido.

Surgen ante la crisis de las garantías tradicionales y la necesidad de diseñar mecanismos

seguros y ágiles.

Diferencia con los seguros: art. 1077 C.Co.

ARTÍCULO 1077. <CARGA DE LA PRUEBA>. Corresponderá al asegurado

demostrar la ocurrencia del siniestro, así como la cuantía de la pérdida, si fuere el
caso.

El asegurador deberá demostrar los hechos o circunstancias excluyentes de su

responsabilidad.

Decreto 2555 de 2010  DU del sistema financiero. Arts. 2.1.2.1.(1,2,3,4 y 5)

NO SE DEBE PROBAR EL INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR EN EL CONTRATO

SUBYACENTE

Miércoles, 24 de febrero de 2021

Garantías mobiliarias

Concepto
El artículo 3 de la Ley 1676 de 2013 define la garantía mobiliaria como cualquier operación
que tenga como efecto servir de garantía y opere frente a bienes muebles del garante. De
igual manera, enuncia los negocios jurídicos usadas para garantizar obligaciones respecto
de bienes muebles y que en razón a elo se incluyen dentro del concepto de garantía
mobiliaria.

Objetivos
Facilitar la constitucion e inscripcion de garantías
Facilitar el acceso al crédito
Facilitar el cobro y la recuperación de cartera

Art. 4 Ley 1676 de 2013  Se exceptuarán de lo dispuesto en la ley de Garantías

mobiliarias aquellas que se otorguen sobre:

(i) las aeronaves, motores de aeronaves, helicópteros equipo ferroviario, los elementos
espaciales y otras categorías de equipo móvil reguladas por la Ley 967 de 2005;
(ii) los valores intermediados e instrumentos financieros regulados en la ley 964 de 2005;
(iii) las garantías sobre títulos valores;
y (iv) el depósito de dinero en garantía, cuando el depositario es el acreedor.

Garantías financieras

Garantías admisibles: se considerarán garantías o seguridades admisibles aquellas que

cumplan con las siguientes condiciones: art. 2.1.2.1.3 D2555/10

a) Que la garantía o seguridad constituida tenga un valor, establecido con base en criterios
técnicos y objetivos, que sea suficiente para cubrir el monto de la obligación; y

b) Que la garantía o seguridad ofrezca un respaldo jurídicamente eficaz al pago de la

obligación garantizada al otorgar al acreedor una preferencia o mejor derecho para obtener
el pago de la obligación.

Pueden ser reales o personales, siempre que cumplan con estos dos requisitos. El banco
hará su analisis de riesgo para ver cuál se sirve más.

Clases de garantías: no es un listado taxativo

a) Contratos de hipoteca;
b) Contratos de prenda, con o sin tenencia y los bonos de prenda;
c) (Adicionado por el artículo 1 del decreto 686 de 1999) Las garantías otorgadas
por el Fondo Nacional de Garantías S. A.
d) Depósitos de dinero de que trata el artículo 1173 del Código de Comercio;
e) Pignoración de rentas de la Nación, sus entidades territoriales de todos los
órdenes y sus entidades descentralizadas;

f) Contratos irrevocables de fiducia mercantil de garantía, inclusive aquéllos que

versen sobre rentas derivadas de contratos de concesión;

g) Aportes a cooperativas en los términos del artículo 49 de la Ley 79 de 1988;

h) La garantía personal de personas jurídicas que tengan en circulación en el
mercado de valores papeles no avalados calificados como de primera clase por
empresas calificadoras de valores debidamente inscritas en la Superintendencia
Financiera de Colombia. Sin embargo, con esta garantía no se podrá respaldar
obligaciones que representen más del quince por ciento (15%) del patrimonio
técnico de la institución acreedora.
 i) Las garantías mobiliarias que se constituyan de acuerdo con lo establecido en la
Ley 1676 de 2013.

ASPECTOS FINANCIEROS

Sistema financiero
Concepto: integración de i) entidades que desarrollan el negocio bancario (servicios
principales y servicios auxiliares), ii) autoridades encargadas de la regulación, iii)
autoridades encargadas de la supervisión.

Entidades que desarrollan el negocio bancario

Modelos de sistemas financieros (entidades)

1. Banca especializada: cada entidad se encarga de prestar un servicio en particular. Las

entidades se profesionalizan en la prestación de servicios determinados.
2. Banca múltiple: existe un marco de libertar que permite que cada una de las entidades
preste diferenres clases de servicios. No existe limitaciones específicas a las actividades
que cada entidad puede desarrollar. Existen dos modelos:

- Una sola entidad presta todos los servicios. Origen caso alemán “servicios
financieros bajo un mismo techo”.
- Modelo de grupos financieros. Existe una entidad controlante y un grupo de
entidades subordinadas que en conjunto se encargan de la prestación de los servicios
financieros.

Grupos financieros: es una manifestación de banca múltiple que ha tenido un desarrollo

muy importante en los últimos años. Esquema:
Una entidad presta servicios de manera universal actúa como controlante.
Un grupo de entidades subordinadas desarrollan diferentes clases de actividades
financieras.

Grupos Empresariales: Grupos que manejan prestación de servicios tanto financieros

como mercantiles o comerciales. Requiere dos elementos, subordinación y control, y
unidad de dirección y propósito.

Situación actual: la tendencia mundial es hacia la banca universal o múltiple, teniendo

especial importancia en los últimos años el modelo de los grupos financieros.

Caso colombiano: en los 90s (leyes 45 de 1990 y 510 de 1999) se adoptaron modelos de
banca universal o múltiple bajo la modalidad de grupos financieros. Un banco comercial
actúa como matriz de entidades que prestam servicios fiduciarios, de leasing, comisionistas
de bolsa y otros.
Art. 119 EOSF  “Los bancos, las corporaciones financieras y las compañías de
financiamiento podrán participar en el capital de sociedades fiduciarias, sociedades
comisionistas de bolsa, almacenes generales de depósito, sociedades administradoras de
fondos de pensiones y cesantías y sociedades especializadas en depósitos y pagos
electrónicos”.

Tendencia de la banca en Colombia:

- No existe un modelo específico
- Se busca profundizar en la banca múltiple a través de grupos financieros
- Volver los bancos comerciales verdaderos bancos universales. Ejemplos: leasing ley
795 de 2003 y ley 1328 de 2009 (reforma financiera).

Principio de los estatutos especiales o estatutos de excepción  las entidades financieras

tienen su objeto definido por ley.

Jueves, 25 de febrero de 2021

Los contratos de leasing solo lo podian celebrar los establecimientos de crédito, en el 2003
con la ley 795 se permitió que los bancos celebraran el leasing habitacional dentro de los
créditos hipotecarios.

A partir de la Ley 1328 los bancos pueden celebrar cualquier contrato de leasing.

Ley 1328, art. 26. Se modifica el literal e del artÍculo 7 del EOSF:

e) otorgar crédito, incluidos préstamos para realizar operaciones dirigidas a adquirir el

control de otras sociedades o asociaciones, sin perjuicio de lo previsto en el literal c) del
artículo 10 del presente estatuto. SE LE DIO LA POSIBILIDAD A LOS BANCOS DE
CELEBRAR ESTA OPERACIÓN QUE ESTABA RESTRINGIDA PARA LAS
COROPORACIONES FINANCIERAS.

Se adiciona el literal o:

o) realizar operaciones de leasing y arrendamiento sin opción de compra.

- EL NEGOCIO FIDUCIARIO ESTÁ RESTRINGIDO A LAS SOCIEDADES

FIDUCIARIAS

Ahora los bancos pueden:

1. celebrar cualquier modalidad de leasing
2. prestar dinero para que se adquiera el control de empresas
Ventajas del modelo de grupos financieros:

1. Permite regular y controlar más adecuadamente los conflictos de interés que cuando
estamos ante un modelo “bajo un solo techo”.
2. Prevenir el denominado “riesgo de contagio” debido a que los servicios son prestados
por diferentes entidades. Este riesgo está muy presente en servicios bajo un solo techo.

3. Existe un respaldo patrimonial entre las entidades que conforman el grupo. Existe
información consolidada de las entidades.

4. Se evita la sobreregulación en la medida en que las normas estarán dirigidas a regular la

actividad de las entidades dependiendo del tipo de servicio que presten. Lo anterior no es
tan claro en un sistema de servicios bajo un solo techo en el que, por ejemplo, normas de
servicios financieros pueden estar dirigidas a regular actividades de bancos comerciales

Entidades en colombia

a. Establecimientos de crédito: captan y colocan recursos

- Bancos
- Compañias de financiamiento. Antes comercial
- Corporaciones financieras

(Cooperativas financieras)
b. Entidades prestadoras de servicios financieros: prestan un servicio, no hay una gestión de
intermediación financiera y cobran un honorario.

- Sociedades fiduciarias: reciben un bien para custodiarlo dentro de un patrimonio

autónomo
- Almacenes generales de depósito
- AFP
- Casas de cambio – sociedades de intermediación cambiaria y de servicios
financieros especiales. Reforma financiera

c. Inversionistas institucionales

- Aseguradoras y capitalizadoras
- AFP- por su actividad

c. Sector asegurador

e. Otras: sociedades especializadas en depósitos y pagos y sociedades de servicios técnicos

y administrativos.
Autoridades De Regulación Y Supervisión

REGULACIÓN:

- Congreso
- Gobierno
- JD banco de la república
- Superfinanciera
- Autorregulador del Mercado de Valores (AMB) Entidad de régimen privado que
regula el mercado de valores.
- Otros

Objetivos: Art. 46 EOSF

- Interés público
- Protección al consumidor
- Eficiencia y libre competencia
- Democratización del crédito (evitar la concentración de riesgo y bancarización)

SUPERVISIÓN:

- Superfinanciera
- AMV
- Otros

Objetivos: Art. 325 EOSF

- Protección al ahorro
- Integridad de las instituciones financieras
- Consolidar la confianza pública
- Administración de riesgos

Lunes, 1 de marzo de 2021

Operaciones bancarias:

Operaciones activas:
Teorías
 - Tradicionalmente se entiende como la colocación de recursos
- Operación activa no solo se da con la entrega, también con la disponibilidad
- Además de la entrega y disponibilidad, con la emisión de garantías

D2555/10  2.1.2.1.6 se incluyen garantías.

Depende de la teoría que optemos, tiene influencia en la capacidad de endeudamiento de

una persona frente a una entidad financiera. Hay riesgo asociados a la operación, por lo
tanto son operaciones activas.

Operaciones pasivas:
Tradicionales
Operaciones complejas – estructuradas

Operaciones neutras: existe la prestación de un servicio. Como lo es la fiducia, que presta el

servicio de custodiar unos bienes que prestan la función de garantía en un negocio
subyacente, frente a lo cual la sociedad fiduciaria recibe una comisión.

Crédito de Firma
Corresponde a las operaciones en las cuales el banco no hace un desembolso efectivo e
inmediato de dinero sino que:

- Existe la posibilidad de obtener el dinero en un momento futuro.

- Obtener una ventaja económica equivalente a la que se hubiese conseguido de haber
recibido el dinero. Con la emisión de la garantía se generan beneficios al cliente
para que en un negocio subyacente obtenga los recursos que está persiguiendo, sin
esa intervención el cliente no podría avanzar en su negocio.

Modalidades: a) avales y garantías, b) aceptaciones, c) cartas de crédito.

- También la apertura de crédito, pero no tiene relación con las garantías bancarias.

a. Avales y Garantías
El banco actuando como garante de sus clientes y a favor de los acreedores de los mismos.
Se genera comisión a favor del banco.

Hipótesis: seriedad de una oferta, cumplimiento de un contrato, presentación de

documentos, verificación de reembolsos o el cumplimiento de requisitos.

Aval  el banco interviene a tracés de un título valor para respaldar el cumplimiento de las
obligaciones.

Art. 633 C.Co. “Mediante el aval se garantiza en todo o en parte el pago de un título valor”

Partes:
Avalista: quien está garantizando el pago del título valor.
Avalado: quien suscribe el título valor.
Beneficiario: quien es el titular de los derechos contenidos en el título valor.

El avalista garantiza que el titulo valor se pagará o que el avalado pagará. La entidad
financiera cobra una comisión por avalar el título. Si se presenta el incumpliento tiene que
pagar el establecimiento de crédito.

Garantías  son numerosas las hipótesis, en las cuales el banco responde ante terceros por
el cumplimiento de una obligación contraída por su cliente. Ver modelos.

Operación autorizada para establecimientos de crédito:

Otorgar avales y garantías es una operación autorizada a los Establecimientos de Crédito.
- Bancos: EOSF, art. 7 literal h
- Corporaciones Financieras: EOSF, art. 12 literal k
- Compañías de Financiamiento: EOSF, art. 24 literal g

b. Aceptaciones: operaciones en las cuales el banco acepta letras de cambio giradas por su
cliente a su propia orden. Esta se utiliza para tener acceso a recursos en mercados bancarios
o paralelos. En esta hipótesis se cobrará una comisión antes del pago efectivo del dinero.

El banco acepta letras de cambio giradas por su cliente a la orden de un tercero y cuando se
giran letras por un tercero a cargo del banco, en desarrollo de un acuerdo entre el banco y
su cliente. Esta hipótesis se presenta cuando el cliente tiene una obligación previamente
contraída y la misma se cubrirá mediante la aceptación bancaria.

- Parte II, Título Primero, Capítulo Primero, Numeral 7 – CBJ.

Operación autorizada para establecimientos de crédito:

Aceptar letras de cambio es una operación autorizada a los establecimientos de crédito.
- Bancos: EOSF, art. 7 literal f
- Corporaciones Financieras: EOSF, art. 12 literal h
- Compañías de Financiamiento: EOSF, art. 24 literal f

Límites a cupos de crédito. Según el art. 2.1.2.1.6 del D2555/10, las aceptaciones de letras,
así como los avales y demás garantías computan para efectos de determinar el cupo
individua de crédito del girador.

GARANTÍAS BANCARIAS
Son garantías emitidas por un banco que respaldan el cumplimiento de la obligación de un
cliente frente a un tercero y que son exigibles a primera demanda o requerimiento.

Martes, 2 de marzo de 2021

Características:
 1. Garantía de primera demanda: basta la notificación del incumplimiento con la
presentación de documentos estipulados en el contrato, que no pueden incluir
prueba del incumplimiento, pues perdería su naturaleza.

2. Garantía admisible: características generales o mención expresa. art. 2.1.2.1.3

D2555/10. El tema del valor se da porque la garantía tiene que expresar claramente
el valor que se está garantizando, no hay lugar a valoración, como ocurre cuando se
entrega un bien en prenda o hipoteca, aquí simplemente lo dice el contrato.

3. Autonomía: el garante asume una obligación propia frente al beneficiario. La

obligación que asume el banco es originaria, con cargo a su propio patrimonio (por
esto es una operación activa). Es una característica propia de los títulos valores.

4. Independencia: es una garantía independiente frente al negocio causal o subyacente.

Ningún fenómeno jurídico relacionado con el negocio causal, afecta la garantía.
Hay una responsabilidad colateral plena que no se afecta por lo que ocurra en el
negocio causal.

5. Literalidad: el contenido y el alcance de las obligaciones parte del tenor literal de lo

consignado en el documento. No hay lugar a interpretaciones. La redacción debe ser
simple.

6. Formalidad: no se entra a discutir el fondo del negocio causal, el requerimiento para

la ejecución se basa en documentos simplemente formales. La entidad financiera
para el pago hace una revisión formal y punto.

Miércoles, 3 de marzo de 2021

CARTAS DE CRÉDITO
Vs carta de credito stand by, ellas son una garantía pero el crédito documentario no lo es.
Es un contrato que proporciona a los comerciantes una confianza para sus acreedores de
que se van a cumplir las obligaciones en el negocio subyacente. En la stand by so es una
garantía a cargo de la entidad financiera, aquí hay una línea de crédito que se abre a favor
de un cliente que tiene como beneficiario un tercero que es deudor en el negocio
subyacente.

CRÉDITO DOCUMENTARIO

Negocio jurídico en virtud del cual un banco otorga una línea de crédito a un cliente con el
fin de pagar una suma de dinero contra la entrega de unos documentos por parte de un
tercero.
También es viable pagar, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario.

Naturaleza:

- Activa
 - Neutra

Características de la carta de crédito:

Tambien están presentes en la stand by

1. Autonomía: se refiere al hecho de que la entidad financiera adquiere una oligación

propia y contra su propio patrimonio
2. Independencia: hay una diferencia con el negocio causal y lo que ocurra en él no
afecta a la carta de credito
3. Literalidad: se debe seguir solo lo previsto en la carta que debe ser clara, expresa.
4. Formalidad: la entidad financiera solo hace una verificación formal del documento.
Son profesionales en la evaluación de los documentos, deben hacer un exámen
diligente, responden en caso de falsedades.

Partes:

1. Ordenante
2. Banco emisor. Banco notificador, Confirmante, Pagador, Negociador y Reembolso
(actuaciones más que bancos).
3. Beneficiario: acreedor del negocio subyacente

Caracteres jurídicos

- Oneroso
- Principal
- Consensual
- Bilateral
- Conmutativo

Clases de crédito:

Revocable: 1410 C.Co.

ARTÍCULO 1410. <REVOCABILIDAD E IRREVOCABILIDAD DE

CRÉDITO DOCUMENTARIO>. El crédito documentario podrá ser revocable o
irrevocable. El crédito será revocable, salvo que expresamente se estipule en la carta
lo contrario.

Irrevocables: es más conveniente – seguro.

Diferencias con los títulos valores:

NO ES UN TÍTULO VALOR: No tiene ley de circulación, sino que requiere la cesión de

contrato.
En la carta de crédito hay condición. Los títulos son ordenes incondicionales, pues
perderían su naturaleza. Es una orden incondicional de pagar una suma de dinero.

CARTA DE CRÉDITO STAND BY

Son garantías independientes y a primera demanda, montadas sobre la estructura del crédito
documentario y bajo el esquema de las cartas de crédito mercantiles, en virtud de las cuales
el banco emisor (garante), a petición de uno de sus clientes (deudor principal), se obliga
autonómamentea cumplir una prestación a favor de un tercero (acreedor garantizado).
Sergio Rodríguez Azuero “Cartas de Crédito Standby”.

En el crédito documentaria la emisión de la carta da la seguridad de que se va a pagar a la

entrega de unos documentos, pero no en el escenario del incumpliento de obligaciones.
En el documentario se asegura un pago si se cumplen unas condiciones, no está la figura de
responsabilidad colateral.

Características:

- Garantía admisible
- Garantía a primera demanda
- Formalidad
- Literalidad

Autonomía: el garante asume una obligación propia frente al beneficiario. La obligación

que asume el banco es originaria, con cargo a su propio patrimonio e independiente de la
obligación del deudor principal y ordenante.

Independencia: es una garantía independiente frente al negocio causal o subyacente.

Ningún fenómeno jurídico relacionado con el negocio causal, afecta la garantía standby.

Irrevocabilidad: estamos ante un derecho subjetivo en firme a favor del beneficiario, no

susceptible de modificación unilateral por parte del banco emisor.

ES LA MEJOR GARANTÍA DEL SECTOR FINANCIERO, permiten llegar hasta el 40%

de capital técnico de una entidad financiera.

Cupos de crédito  D2555/10 art. 2.1.2.1.9 (40%)

Requisitos:

a) Ser expedida por una entidad financiera del exterior cuya calificación sea igual o
superior a A o A2.
b) Ser expedida única e irrevocablemente a favor del respectivo establecimiento;
c) Ser pagada a un solo requerimiento;
d) Ser avisada por un banco avisador en Colombia.
FIDUCIA
Es aquel acto de confianza en virtud del cual una persona, denominada fideicomitente,
entrega a otra, denominada fiduciario, uno o más bienes en administración para lograr un
objetivo determinado, en favor de sí mismo o de un tercero, denominado beneficiario.

Jueves, 4 de marzo de 2021

Fiducia mercantil: definición SFC “son actos de confianza en virtud de los cuales una
persona entrega a otra uno o más bienes determinados, transfiriéndole o no la propiedad de
los mismos, con el propósito de que ésta cumpla con ellos una finalidad específica, bien sea
en beneficio del fideicomitente o de un tercero”. CBJ Parte II, Título II, Capítulo I.

Definición art. 1226 C.Co.

ARTÍCULO 1226. <CONCEPTO DE LA FIDUCIA MERCANTIL>. La fiducia

mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o
fideicomitente, transfiere uno o mas bienes especificados a otra, llamada fiduciario,
quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad
determinada por el constituyente, en provecho de éste o de un tercero llamado
beneficiario o fideicomisario.

Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario.

Solo los establecimientos de crédito y las sociedades fiduciarias, especialmente

autorizados por la Superintendencia Bancaria, podrán tener la calidad de fiduciarios.

- Ahora solo las sociedades fiduciarias pueden ser fiduciarios, los establecimientos de
crédito ya no.

Fideicomitente (propietario) persona natural o jurídica – elemento subjetivo  transfiere la

propiedad (elemento real), para una finalidad (elemento teleológico)
Fiduciario (vocero – títular de bienes) – elemento subjetivo
Patrimonio autónomo – elemento patrimonial
Beneficiario (puede ser el mismo fideicomitente) – elemento subjetivo

En el encargo fiduciario no hay transferencia del derecho de dominio, no se constituye un

patrimonio autónomo.

La finalidad es garantizar las obligaciones del fideicomitente que es deudor en el negocio

subyacente frente a su acreedor que es el beneficiario en el negocio fiduciario.

D1049/06 
Artículo 1º. Derechos y deberes del fiduciario. Los patrimonios autónomos
conformados en desarrollo del contrato de fiducia mercantil, aún cuando no son
personas jurídicas, se constituyen en receptores de los derechos y obligaciones legal
 y convencionalmente derivados de los actos y contratos celebrados y ejecutados por
el fiduciario en cumplimiento del contrato de fiducia.

El fiduciario, como vocero y administrador del patrimonio autónomo, celebrará y

ejecutará diligentemente todos los actos jurídicos necesarios para lograr la finalidad
del fideicomiso, comprometiendo al patrimonio autónomo dentro de los términos
señalados en el acto constitutivo de la fiducia. Para este efecto, el fiduciario deberá
expresar que actúa en calidad de vocero y administrador del respectivo patrimonio
autónomo.

En desarrollo de la obligación legal indelegable establecida en el numeral 4 del

artículo 1234 del Código de Comercio, el Fiduciario llevará además la personería
del patrimonio autónomo en todas las actuaciones procesales de carácter
administrativo o jurisdiccional que deban realizarse para proteger y defender los
bienes que lo conforman contra actos de terceros, del beneficiario o del
constituyente, o para ejercer los derechos y acciones que le correspondan en
desarrollo del contrato de fiducia.

- 12.2.1.4 D2555/10 LO RECOJE

- EL P.A. ES TÍTULAR DE DERECHOS Y OBLIGACIONES

Características de la fiducia mercantil

- Confianza trust
- Finalidad por cumplir
- Formacion de un patrimonio autónomo
- Separación absoluta de bienes
- Instrumentalidad: fiduciario debe realizar diligentemente todos los actos necesarios
para la consecución de la finalidad de la fiducia. Múltiples própositos
- Intuiro personae (fideicomitente y fiduciario

Características legales del contrato

- Bilateral
- Oneroso
- Conmutativo
- Principal
- Nominado

¿Es un contrato real?  mayoritariamente se entiende que es de naturaleza real, pero la

discusión no termina.

Partes intervinientes

Fideicomitente: persona natural o jurídica que encomienda a la fiducia una gestión

determinada sobre uno o varios de sus bienes para el cumplimiento de una finalidad.
Fiduciario: son aquellas sociedades que reciben mandatos de confianza, los cuales se
desarrollan con el objeto de cumplir una finalidad específica, siendo a la vez asesores de
sus clientes.

Beneficiario o fideicomisario: es la persona en cuyo provecho se desarrolla la fiducia y se

cumple la finalidad perseguida.

Características

1. Confianza: característica de doble vía, del cliente hacia la fiduciaria y de la fiduciaria

hacia el cliente.

2. Una finalidad para cumplir: siempre debe existir una finalidad en la fiducia y debe
quedar clara en el contrato fiduciario.

ARTÍCULO 1233. <SEPARACIÓN DE BIENES FIDEICOMITIDOS>. Para

todos los efectos legales, los bienes fideicomitidos deberán mantenerse separados
del resto del activo del fiduciario y de los que correspondan a otros negocios
fiduciarios, y forman un patrimonio autónomo afecto a la finalidad contemplada en
el acto constitutivo.

ARTÍCULO 1234. <OTROS DEBERES INDELEGABLES DEL

FIDUCIARIO>. Son deberes indelegables del fiduciario, además de los previstos
en el acto constitutivo, los siguientes:

1) Realizar diligentemente todos los actos necesarios para la consecución de la

finalidad de la fiducia;

ARTÍCULO 1227. <OBLIGACIONES GARANTIZADAS CON LOS BIENES

ENTREGADOS EN FIDEICOMISO>. Los bienes objeto de la fiducia no forman
parte de la garantía general de los acreedores del fiduciario y sólo garantizan las
obligaciones contraídas en el cumplimiento de la finalidad perseguida.

3. Un gestor profesional: el fiduciario debe ser siempre un gestor profesional.

Las sociedades fiduciarias responden por obligaciones de medio y no de resultado, pueden
ser de resultados mirando las obligaciones en específico. Las obligaciones principales
siempre son de medio, las accesorias pueden ser de resultado como lo son la rendición de
cuentas, etc. En las fiducias de administración y pagos pueden ser de resultado.

En lo que tiene que ver con la culpa el art. 1243 el C.Co. dice que el fiduciario responde
con culpa leve, en distintos laudos se ha dicho que la sociedades fiduciarias puede
responder hasta por culpa levísima por la profesionalidad de los servicios financieros.

ASÍ ESTEMOS EN UN ESCENARIO DE OBLS DE MEDIO LA PRUDENCIA Y LA

DILIGENCIA SON CALIFICADAS PORQUE SE TRATA DE UN EXPERTO.
4. Una separación absoluta de bienes: la fiduciaria debe mantener una separación total entre
su patrimonio y los bienes que entregan sus clientes.

5. Títular de derechos y obligaciones: aunque el patrimonio autónomo no es persona

jurídica si es titular de derechos y obligaciones. D1049/06 art. 2.5.2.1.1

RESPONSABILIDAD DE LA FIDUCIARIA

Posibilidad de incrementar o atenuar la responsabilidad

Art. 2155 C.C. en el mandato, la regla general es que el mandatario responde hasta de la
culpa leve. Puede estipularse una responsabilidad más estricta si el mandatario es
remunerado. Puede consagrarse una responsabilidad menos estricta si el mandatario se ve
forzado a aceptar un encargo al que tiene cierta repugnancia.

Ley 22 de 1995, art. 23. Los administradores deben obrar de buena fe, con lealtad con la
diligencia de un buen hombre de negocios.

CLASIFICACIÓN DE LA CULPA

Culpa grave: consiste en manejar los negocios ajenos sin el cuidad que aún las personas
negligentes o de poca prudencia suelen emplear en us negocios.
Se equipara al dolo. Es propia de los contratos que sólo son útiles al acreedor.

Culpa leve: es la falta de diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. El patrón de conducta de esta especie de culpa es la del buen padre de
familia. Es propia de los contratos en los que el beneficio es recíproco. Los contratos
mercantiles se ubican en esta categoría, pues por definición son conmutativos.

Culpa levísima: es la falta de la esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la

administraciñon de sus negocios importantes.

Obligaciones de medio. Inicios de las sociedades fiduciarias como “intermediarios del

mercado” a través de fideicomisos. Fideicomisos con recursos inversión no préstamos.
- Se exige la realización de los mejores esfuerzos profesionales enderezados a obtener
un resultado pero sin asumir la obligación de obtenerlo. (médicos, abogados)
- El demandante tiene la carga de la prueba. A él le corresponde probar la culpa del
deudor o del autor del daño.

Obligaciones de resultado: art. 1234 C.Co.

- Se exige la obtención de un resultado, es decir, el cumplimiento de una prestación.

- En este caso, la prueba del incumplimiento es al mismo tiempo la prueba de la
culpa.

PATRIMONIO AUTÓNOMO
Patrimonio: conjunto de relaciones jurídicas activas y pasivas pertenecientes a una persona
que tenga una utilidad ecónomica y sean susceptibles de estimación pecuniaria.

Bienes separados del resto del activo: separación jurídica y contable. No se confunden con
los patrimonios del fiduciario ni con los de los otros negocios fiduciarios. Indentificarlos de
manera inequívoca.

Exluidos de la garantía general de los acreedores del fiduario: a pesar de que sea títular de
los bienes, estos no pueden ser perseguidos por los acreedores del fiduciairo. Independencia
de los bienes.

Excluidos de la garantía general de los acreedores del fiduciante: por regla general los
bienes no pueden ser perseguidos por los acreedores del fiduciante. Sentencia CSJ sala de
casación civil de 25 de enero de 2010 MP Pedro Octavio Munar Cadena.

Excluidos de la garantía general de los acreedores del fideicomisario: el beneficiario tiene

una expectativa, por lo tanto no es dueño. Si recibe los frutos del fideicomiso, estos si
pueden ser perseguidos porque tiene el derecho.

Garantizar obligaciones para cumplir el fin: el fideicomiso puede contraer obligaciones y

éstas deberán ser respaldas con los bienes que conforman el fideicomiso. C.Co. 1227, 1233
y 1234 #1.

Deben transferirse a quien corresponda o retornar al fideicomitente: el fiduciario no puede

hacerse dueño de los bienes, por regla general estos deben pasar a alguien (fideicomitente o
beneficiario).

Naturaleza del patrimonio autónomo: a pesar de no contar con personería jurídica, es sujeto
de derecho, capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.

ASPECTOS PROCESALES

Art. 1238 # 1 C.Co. Los acreedores deben acudir a la vía judicial para que se decrete la
extinción o terminación del fideicomiso.
El acreedor por el hecho de serlo no puede intervenir en los actos y contratos de su deudor,
no se trata de una relacion de subordinación.
Debe seguir el trámite de un proceso ordinario, idependiente del título que documenta la
obligación.

Requisitos:

- Demostrar la preexistencia de la obligación.

- Que el contrato de fiducia propició o aumentó el estado de insolvencia del deudor.
No está llamada a prosperar si no se produjo desequilibrio en el patrimonio del
deudor.
- La acción debe dirigirse contra el fideicomitente, fiduciaria y beneficiario.
Sentencia 14 de febrero de 2006. CSJ Sala de Casación Civil. M.P. Carlos Ignacio
Jaramillo Jaramillo:
Negocio jurídico: contrato accesorio
Fiducia mercantil o encargo fiduciario IRREVOCABLES.
Finalidad: garantizar el cumplimiento de las obligaciones propias o ajenas.
Venta de los bienes: faculta al beneficiario para solicitarla en caso de incumplimiento.
Instrucciones: deben ser precisas.

FIDUCIA EN GARANTÍA

Fiducia en garantía propiamente dicha: consiste en la transferencia irrevocable de la

propiedad de uno o varios bienes a título de fiducia mercantil o la entrega en engargo
fiduciario irrevocable, con la finalidad de garantizar el cumplimento de obligaciones
propias del fideicomitente o de terceros a favor de uno o varios acreedores.

Fiducia en garantía y fuente de pagos: consiste en la transferencia o entrega irrevocable a

una fiduciaria de un flujo futuro de recursos producto de una cesión de derechos
económicos a favor del fideicomitente, que se destinan a garantizar el cumplimiento de una
obligación y a la atención de la deuda producto de la misma.

PRINCIPALES ARGUMENTOS EN CONTRA Y EN PRO

Que se convierte en un mecanismo para que el acreedor se apodere del bien recibido en
garantía. NO. Porque hay acuerdo previo entre las partes para que un tercero distinto al
acreedor sea el que realice el bien, siguiendo unos criterios objetivos. Es decir que hay una
transferencia anticipada en forma deliberada y consciente al fiduciario encomendándole una
gestión.

Que el fiduciario ejerce funciones jurisdiccionales. No es cierto puesto que el fiduciario no

juzga una controversia sino el hecho objetivo de que en una cierta fecga no se haya
producido un pago. No hay calificación subjetiva de la conducta de las partes.

Que se priva al deudor del ejercicio legítimo del derecho de defensa. No se viola el derecho
de defensa si se advierte que la renuncia anticipada a controvertir cualquier circunstancia
accesoria, tiene un contenido eminentemente patrimonial.

Como argumentos adicionales podemos mencionar:

- Automaticidad en los cargos (cartas de crédito stand by, depósitos de dinero en
garantía, prendas a los establecimientos de crédito).
- Validez de los acuerdos transaccionales.
- Ejercicio del derecho de defensa mediante la acción de responsabilidad.
- Consagración legal D1135/90. Art. 29 literal b) EOSF. CBJ. CE 029 de 2014 de
Superfinanciera.
Lunes, 8 de marzo de 2021

GARANTÍAS DE CASA MATRIZ

Profesor  Erwin Sneider Santamaría

Al consituir una garantía dentro de cierto negocio, entra como garante otra empresa que se
encuentra dentro del mismo grupo empresarial.

Hay una regla en el c.civil, el patrimonio de una persona cubre sus obligaciones. Cuando
estamos en presencia de garantías rompemos ese principio, pues no solo un patrimonio
entra a respaldar una obligación sino dos o más, estas son las garantías personales. También
está el grupo de las garantías reales, ya no es otro patrimonio que respalda sino un bien.

Cuando soy beneficiario de una garantía de casa matriz voy a tratar de que sea lo más
amplia posible, si soy el garante quiero que sea lo más estrecha.

TEMA BENEFICIARIO GARANTE

Fecha de No incluir fecha Incluir una fecha cierta
vencimiento
Cumplimiento de - Garantiza todas las - Únicamente a las obligaciones
obligaciones obligaciones del contratista de pago
en virtud del contrato

- La posición del garante será

- Garantiza indemnizaciones que solo debe garantizar las
obligaciones del contratista
que se pueden hacer cumplir y
que el contratista no ha
cumplido, no se le debe exigir
que indemnice al beneficiario
por las obligaciones de las que
el contratista es responsable
Límite de la No se incluye límite de Se incluye un límite de
garantía responsabilidad (dinero) responsabilidad
Pago de La obligación de pago es continua a Fecha de terminación (si se reclama
obligaciones demanda del beneficiario (si hay un incumplimiento se agota la
varios incumplimientos puedo garantía)
reclamar varias veces)
Renuncia a las No incluir eventos que hagan que la Incluir eventos que hagan que la
defensas garantía sea inaplicable garantía sea inaplicable
Enmienda al La garantía sigue siendo efectiva a La cláusula podría estipular que las
contrato pesar de cualquier modificación al enmiendas al contrato son aceptables
subyacente contrato y que la garantía se siempre y cuando no aumenten la
extiende a todas las obligaciones en responsabilidad del garante
virtud del contrato modificado
 Procedimientos Esta cláusula establece que un Se debe presentar una reclamación
contra el contratista beneficiario no está obligado a primero al contratista principal
presentar ninguna reclamación
contra el contratista primero
Costos de Amplios Restringidos
indemnización

DERIVADOS: no son garantías, pero sirven como cobertura para situaciones específicas.
Como cambio en el valor de una divisa, de productos, tasa de cambio, falta de
abastecimiento. Ambos cubren riesgos, las garantías están asociadas a riesgos de crédito,
los derivados cubren temas propios de cada mercado.

Los derivados financieros son productos financieros con cumplimiento futuro, de acuerdo
con las condiciones pactadas desde el principio, y cuyo precio se deriva de otro activo
principal conocido como subyacente.
- Me anticipo a las condiciones de un mercado variable.
Clases:
Modalidades de cumplimiento

Delivery: al momento del cumplimiento de la operación hay una entrega física del
subyacente a cambio del valor pactado, es decir que hay un intercambio.

Non delivery: denominada también como cumplimiento financiero, implica que al

momento del cumplimiento de la operación no hay entrega del precio subyacente, por el
contrario, se paga o se recibe la diferencia entre el precio pactado y el precio de mercado
por la cantidad del subyacente acordado.

- Forwards, opciones, swaps y futuros.

Forwards: consiste en una operación en la cual una de las partes se obliga a comprar y la
otra se obliga a vender, en una fecha futura, una cantidad determinada del activo principal o
subyacente, a un precio establecido, y en una modalidad de cumplimiento acordada.

Los contratos de futuros al igual que los forwards son contratos en los que dos partes
acuerdan comprar-vender el activo subyacente en una fecha futura especificada y a un
precio previamente pactado. La principal diferencia entre un futuro y un forward radica en
que el futuro es un contrato estandarizado que se cotiza en bolsa, mientras que el forward es
un producto no estandarizado negociado en el mercado OTC.

Beneficios del forward:

- Los forward permiten cubrirse de la exposicion al riesgo (ejemplo de tasa de
cambio, por el plazo y monto exacto que el cliente desee cubrir, brindando la
oportunidad de minimizar la incertidumbre y el riesgo en la toma de decisiones).
- Es una herramienta de cobertura cero costo.
- Permite tener absoluta certeza de los flujos de caja futuros.
Opciones: es un instrumento financiero en el cual la parte compradora adquiere el derecho
y la parte vendedora adquiere la obligación, de comprar o vender en una fecha futura, una
cantidad determinada del activo subyacente, a un precio establecivo.

- Call: las opciones de compra call, dan al comprador de la opcion el derecho a

comprar el activo o ejercer la opcion de compra, y al vendedor la obligación de
venderlo.
- PUT: las opciones de venta put dan al comprador de la opción el derecho de vender
el activo o ejercer la opción de venta, y al vendedor de la obligación de comprarlo.

Europeas: solo pueden ejercerse en la fecha de vencimiento, estas son las más comunes en
el mercado.

Americanas: pueden ser ejercidas en cualquier momento hasta su fecha de vencimiento.

“El precio de la opción, que es el monto que paga el comprador al vendedor en el momento
de la negociación por adquirir el derecho, se denomina PRIMA”.

Martes, 9 de marzo de 2021

Swaps: este tipo de productos de derivados consiste en una serie de intercambio de flujos
periódicos en determinadas fechas futuras. Las partes acuerdan desde el momento de la
negociación las condiciones en las que se darán dichos intercambios.

Beneficios
- Permite eliminar la incertidumbre generada por el tipo de cambio y las tasas de
interés variables
- Son una forma eficiente (costos bajos) de transformar el perfil de riesgo de una
compañía
- Diversifican los pasivos o activos de una entidad al permitirle cambiar los
indicadores a los cuales están atados estos
- Permiten tener un mayor acierto en la elaboración de presupuestos, proyecciones
financieras, costos y flujos de caja, ya que permiten armonizar la entrada y salida de
flujos de dinero bajo un mismo indicador.

LA HIPOTECA

Es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer
en el poder del deudor (art. 2432 C.C.)

Indivisible: cada una de las partes del bien son obligadas al pago de la deuda.

Requisitos: escritura pública + registro, que tenga capacidad de enajenar el bien, bienes
raíces que se posean en propiedad o sobre naves.

Modalidades: puede estar sujeta a plazo o condición.

Enajenación de bienes: el dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario.

Derecho de persecución: la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca

hipotecada, sean quien fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido.
Esta disposición no aplica al tercero que haya adquirido el bien hipotecado en pública
subasta ordenada por el juez.

Clases de hipotecas:
- Con límite de cuantía: limitada a una determinada suma. Se debe expresas
inequívocamente.
- Sin límite de cuantía: no se indica una suma máxima.
- Cerrada: una obligación específica.
- Abierta: varias obligaciones entre las partes.

Extinción:

- Se extingue junto con la obligación principal

- Por la resolucion del derecho del que la constituyó
- Por la llegada del día hasta el cual fue constituida

LA HIPOTECA INVERSA

Reglamentada en el Decreto 1398 de 2020.

Es un seguro, otorgando una renta periódica a cambio del precio de la prima, representado
en la transferencia de la nuda propiedad del inmueble por parte del tomador a la compañía
aseguradora o el tercero que ésta determine.

- Compañías de seguros con personas mayores de 65 años.

Para efectos del uso y goce de inmuebles se seguirá lo establecido en el Código Civil para
los contratos de usufructo.

Clases:

- Renta vitalicia inmobiliaria inmediata: corresponde a un contrato de seguro que,

salvo pacto en contrario se entiende irrevocable, mediante el cual se garantiza un
pago periódico de una renta mensual hasta el fallecimiento del tomador o el de sus
beneficiarios, a partir del pago de una prima única que se paga al inicio del contrato.

- Renta temporal cierta con renta vitalicia inmobiliaria diferida: corresponde a un

seguro que, salvo pacto en contrario se entiende irrevocable, mediante el cual se
garantiza un pago periódico durante un periodo de diferimiento cierto y que, a partir
del mes siguiente a aquel en que termina el periodo de diferimiento, genera un pago
 de renta vitalicia hasta el fallecimiento del o los beneficiarios, a partir del pago de
una prima única que se paga al inicio del contrato.

La prenda con tenencia

Definición: por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito (art. 2409).

Indivisible: no se puede pedir la restitución de una parte de la prenda.

Requisitos: que tenga capacidad para enajenar el bien

Modalidades: puede ser sujeta a plazo o condición.

Enajenación: si el deudor vendiere la cosa empeñada, el comprador tendrá derecho para

pedir al acreedor su entrega, pagando o consignando el importe de la deuda por la cual se
contrajo expresamente el empeño.

Extinción:

- Por la destrucción completa de la cosa empeñada

- Por la resolución del derecho del que la constituyó
- Cuando la propiedad de la cosa empeñada pasa al acreedor por cualquier título
Prescripción de 4 años C.Co.

Miércoles, 10 de marzo de 2021

DEROGATORIAS DE LA LEY 1676 DE 2013

CÓDIGO CIVIL DEROGACIÓN EXPRESA LEY 1676 DE
2013
ARTÍCULO 2414. Se puede dar en prenda Derogado expresamente por el artículo 91
un crédito, entregando el título, pero será de la ley 1676 de 2013
necesario que el acreedor lo notifique al
deudor del crédito, consignado en el título,
prohibiéndole que lo pague en otras manos.
ARTICULO 2422. <EFECTOS DE LA Derogado expresamente por el artículo 91
MORA EN LA PRENDA>. El acreedor de la ley 1676 de 2013
prendario tendrá derecho de pedir que la
prenda del deudor moroso se venda en
pública subasta, para que con el producido
se le pague; o que, a falta de postura
admisible, sea apreciada por peritos y se le
adjudique en pago, hasta concurrencia de
su crédito; sin que valga estipulación
 alguna en contrario, y sin perjuicio de su
derecho para perseguir la obligación
principal por otros medios.
Tampoco podrá estipularse que el acreedor
tenga la facultad de disponer de la prenda,
o de apropiársela por otros medios que los
aquí señalados.
ARTÍCULO 2425. Si el valor de la cosa Artículo modificado por el artículo 91 de la
empeñada no excediere de ciento cincuenta ley 1676 de 2013. ARTÍCULO 2425. Si el
pesos podrá el juez, a petición del acreedor,valor de la cosa empeñada no excediere de
adjudicársela por su tasación, sin que se veinte (20) salarios mínimos legales
proceda a subastarla. mensuales vigentes podrá el juez, a
petición del acreedor, adjudicársela por su
tasación, sin que proceda a subastarla.
ARTÍCULO 2427. Si vendida o adjudicada Derogado expresamente por el artículo 91
la prenda no alcanzare su precio a cubrir la de la ley 1676 de 2013
totalidad de la deuda, se imputará primero
a los intereses y costos; y si la prenda se
hubiere constituido para la seguridad de
dos o más obligaciones, o, constituida a
favor de una sola, se hubiere después
extendido a otras, según el artículo
precedente, se hará la imputación en
conformidad a las reglas dadas en el título
de los modos de extinguirse las
obligaciones, capítulo De la imputación el
pago.

Pacto de retroventa

La prenda con tenencia Vs Pacto de retroventa

- Está regulado en los artículos 1939 y siguientes del Código Civil colombiano.

- Para su uso el vendedor debe reembolsar al comprador la cantidad determinada que

se estipulare, o en defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra.

- El vendedor tendrá derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida.

Asimismo, tendrá derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o
culpa del comprador.

- El vendedor será obligado al pago de las expensas necesarias.

- El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse.

 - Según la ley se debe dar un preaviso de 15 días para realizar la retroventa de bienes
muebles y 6 meses para bienes inmuebles.

- El vendedor tendrá acción legal contra el comprador para solicitar la venta del bien,
la cual podrá ejercer dentro de los (4) años contados desde la fecha del contrato.

- Este pacto debe ser incluido de forma expresa en contrato de compraventa.

DERECHO DE RETENCIÓN (Ejemplos de Ley)

Contrato de prenda con tenencia:

1. que sean ciertos y líquidos.
2. que se hayan contraído después de que la obligación para la cual se ha constituido la
prenda.
3. que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior.

Contrato de comodato: cuando no se haya cancelado las expensas que este invirtió para la
conservación de la cosa, siempre y cuando estas hayan sido necesarias y urgentes.

Contrato de deposito: los gastos que haya hecho para la conservación de la cosa y por los
perjuicios que le haya causado el depósito. C.Co. 1177.

Contrato de arrendamiento: en favor del arrendador art. 2000 C.C, arrendatario 1995
C.C. y artículo 27 # 3 de la Ley 820 de 2003.

Contrato de transporte: sobre los efectos que conduzca, hasta que le sean pagados el
porte y los gastos que haya suplido art. 1033 C.Co.

Contrato de agencia mercantil: sobre los bienes o valores del empresario que se hallen en
su poden o a su disposición hasta que se cancele el valor de la indemnización y hasta el
monto de dicha indemnización.

- EL DERECHO DE RETENCIÓN DEBE ESTAR ESTABLECIDO EN LA LEY O

EN EL CONTRATO DE MANERA EXPRESA, DE LO CONTRARIO ESTARÍA
INCUMPLIENDO LA OBLIGACIÓN DE RESTITUIR.

LA PRENDA SIN TENENCIA (Código de Comercio)

Son muy parecidas a las mobiliarias. En ella existe el derecho de prelación que existe con la
hipoteca, pero es inusual.

- Toda prenda sin tenencia del acreedor se regirá por la ley mercantil.

- Cuando sobre una misma cosa se constituyan varias prendas, se determinará su

orden de prelación por la fecha del registro.
 - El deudor tendrá en la conservación de los bienes gravados, las obligaciones y
responsabilidades del depositario.

- El deudor no podrá variar el lugar de ubicación de los bienes pignorados sin previo
acuerdo escrito con el acreedor. (El incumplimiento dará derecho al acreedor para
solicitar y obtener la entrega inmediata de la prenda o el pago de la obligación
principal, aunque el plazo de ésta no se halle vencido, sin perjuicio de las sanciones
penales correspondientes.

- La acción que resulte de esta clase de prenda prescribe al término de dos años,
contados a partir del vencimiento de la obligación con ella garantizada.

DEROGATORIAS DE LA LEY 1676 DE 2013

CÓDIGO DE COMERCIO LEY 1676 DE 2013

ARTÍCULO 1203. Toda estipulación que, Derogado expresamente por el artículo 91
directa o indirectamente, en forma de la Ley 1676 de 2013
ostensible u oculta, tienda a permitir que el
acreedor disponga de la prenda o se la
apropie por medios distintos de los
previstos en la ley, no producirá efecto
alguno.
ARTÍCULO 1208. El contrato de prenda Ley 1676 de 2013, Ley 1676 de 2013, art.
de que trata este Capítulo podrá 3,21,22.
constituirse por instrumento privado, pero
sólo producirá efectos en relación con
terceros desde el día de su inscripción.
ARTÍCULO 1209. El documento en que Derogado expresamente por el artículo 91
conste un contrato de prenda sin tenencia de la Ley 1676 de 2013; art. 14, 23.
deberá contener, a lo menos, las siguientes
especificaciones:

1) El nombre y domicilio del deudor;

2) El nombre y domicilio del acreedor;

3) La fecha, naturaleza, valor de la

obligación que se garantiza y los intereses
pactados, en su caso;

4) La fecha de vencimiento de dicha

obligación;

5) El detalle de las especies gravadas con

prenda, con indicación de su cantidad y
todas las demás circunstancias que sirvan
para su identificación, como marca,
modelo, número de serie o de fábrica y
cantidad, si se trata de maquinarias;
cantidad, clase, sexo, marca, color, raza,
edad y peso aproximado, si se trata de
animales; calidad, cantidad de matas o
semillas sembradas y tiempo de
producción, si se trata de frutos o cosechas;
el establecimiento o industria, clase, marca
y cantidad de los productos, si se trata de
productos industriales, etc.;

6) El lugar en que deberán permanecer las

cosas gravadas, con indicación de si el
propietario de éstas es dueño, arrendatario,
usufructuario o acreedor anticrético de la
empresa, finca o lugar donde se
encuentren.

Los bienes raíces podrán identificarse

también indicando el número de su
matrícula;

7) Si las cosas gravadas pertenecen al

deudor o a un tercero que ha consentido en
el gravamen, y

8) La indicación de la fecha y el valor de

los contratos de seguros y el nombre de la
compañía aseguradora, en el caso de que
los bienes gravados estén asegurados.

ARTÍCULO 1210. El contrato de prenda se Derogado expresamente por el artículo 91

inscribirá en la oficina de registro de la Ley 1676 de 2013; art. 21 par.
mercantil correspondiente al lugar en que,
conforme al contrato, han de permanecer
los bienes pignorados; y si éstos deben
permanecer en diversos sitios, la
inscripción se hará en el registro
correspondiente a cada uno de ellos, pero la
prenda de automotores se registrará ante el
funcionario y en la forma que determinen
las disposiciones legales pertinentes.
 El registro contendrá, so pena de ineficacia,
los requisitos indicados en el
Artículo 1209.
ARTÍCULO 1213. <AUTORIZACIÓN Artículo derogado en lo referente Registro
PARA EL CAMBIO DE UBICACIÓN Mercantil por el artículo 91 de la Ley 1676
DE LOS BIENES>. <Ver Notas de de 2013, art. 21 par, 64
Vigencia> El deudor no podrá variar el
lugar de ubicación de los bienes
pignorados sin previo acuerdo escrito con
el acreedor, del cual se tomará nota tanto
en el registro o registros originales como
en el correspondiente a la nueva
ubicación. La violación de la anterior
prohibición o de cualesquiera obligaciones
del deudor, dará derecho al acreedor para
solicitar y obtener la entrega inmediata de
la prenda o el pago de la obligación
principal, aunque el plazo de ésta no se
halle vencido, sin perjuicio de las
sanciones penales correspondientes.

DIFERENCIAS CON LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS

PRENDA GARANTÍA MOBILIARIA

Real (prenda con tenencia civil) Solemne
Consensual (prenda con tenencia
comercial)
Solemne (prenda sin tenencia comercial)
Accesorio Principal
Indivisible Salvo pacto en contrario, permite
liberación parcial del gravamen
Típico Típico
De tracto sucesivo De tracto sucesivo
De libre discusión De libre discusión
Prohíbe el pacto comisorio Permite el pago directo
Deudor prendario Garante
Acreedor prendario Acreedor garantizado

LA RESERVA DE DOMINIO
Art. 951 C.Co.

En el contrato de compraventa de una cosa corporal mueble e inmueble singularizable e

identificable y no fungible, cuyo precio deba pagarse en todo o en parte a plazo, el pago
podrá garantizarse con prenda de la cosa vendida, pero conservando el comprador la
tenencia de ella.
El comprador no puede realizar actos de disposición sobre la cosa mueble adquirida con
reserva del dominio, mientras dure dicha reserva, salvo autorización expresa del
propietario.

La reserva del dominio de inmuebles solo producirá efectos en relación con terceros a partir
de la fecha de inscripción del respectivo contrato en la oficina de registro de instrumentos
públicos.

No podrán ser objeto de venta con reserva de dominio las cosas muebles destinadas
especialmente a la reventa, porque no son objeto de acción reivindicatoria, dejaría
desprovisto de acción legal a la persona que se reservó el derecho de dominio.

Quien de buena fe exenta de culpa adquiera en feria o mercado, en venta pública o en

remate judicial, cosas que hayan sido vendidas bajo reserva del dominio, sólo estará
obligado a devolverlas cuando le sean reembolsados los gastos que haya hecho en la
adquisición.

Pagada la totalidad del precio, tendrá derecho el comprador a que se cancele la inscripción
y a la indemnización de perjuicios si el vendedor no cumple esta obligación.