Thirteen
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Una colusión es un acuerdo entre dos o más partes para limitar la competencia. Esto
lo hacen de manera secreta o ilegal, engañando a otros sobre sus derechos legales,
bien para obtener un objetivo prohibido por la ley o bien para obtener una ventaja
injusta en el mercado. Los acuerdos más comunes se producen para dividir un
mercado, establecer precios, limitar la producción o limitar las oportunidades.1
Colusión proviene del vocablo latino collusio, convenio a través del cual se
pretende alcanzar cierto provecho a costa de un tercero, valiéndose de medios
fraudulentos.
Economía
En economía se denomina al acuerdo en que dos o más empresas de un mercado
determinado definen que cada una actuará de manera concertada respecto del resto de
las demás empresas. El fin de este tipo de acuerdos es que cada una de las empresas
participantes en la colusión tome control de una determinada porción del mercado en
el que operan, y actuar de manera consistente en el país con algo llamado
monopolio, impidiendo a otras empresas entrar al mercado.
Psicología
Analizando la Teoría de la comunicación humana de Paul Watzlawick el término se
utiliza para indicar la situación en la que una persona debe buscar a otra que con
su manera de ser posibilite y ratifique su propia forma de ser.
Derecho
Para el derecho colusión es “convenio o contrato hecho entre dos o más personas en
forma clandestina, con el objeto de defraudar o perjudicar a alguien”. Se trata
aquí de un sinónimo del término concertación y consiste en ponerse de acuerdo
subrepticiamente con los interesados en lo que la ley no permita. Esta concertación
es en principio lícita, pues esa es precisamente a función del funcionario: debe
iniciar tratativas y llegar a acuerdos con los privados contratantes. Pero al
hacerlo debe defender los intereses de la administración pública. Por eso para ser
indebida y penalmente relevante, esta “colusión” debe contener el elemento de
fraude.
Tipicidad objetiva
En cuanto a la tipicidad objetiva del delito de colusión, puede afirmarse que son
tres los elementos conformadores de este tipo:
Sujeto activo: el sujeto activo del delito será el funcionario público con
capacidad de incidir en el proceso de contratación, no es necesario que tenga
facultades para suscribir el contrato o pertenezca al comité de selección.
Concertación: la concertación es el acuerdo colusorio ilícito entre el funcionario
público y el particular interesado. Este acuerdo se lleva a cabo de forma dolosa y
posee un carácter ilícito y está dirigido a defraudar al Estado.
Contexto de contratación estatal: la contratación pública se realiza en el marco de
cualquier tipo de operación, contrato administrativo o civil que tenga naturaleza
económica con participación estatal. No es necesario que esté regido por la Ley de
Contrataciones del Estado.
Para poder considerar defraudatoria la actuación de un funcionario público en la
celebración o ejecución de un contrato con un particular, resulta necesario que
acuerde con el particular la imposición de condiciones contractuales menos
ventajosas para el Estado de las que se podría haber alcanzado en ese momento
mediante una labor de negociación, estas condiciones podrían ser por ejemplo:
elevar el precio de la contraprestación privada, aceptar bienes de menor calidad,
omitir el cobro de penalidades, pactar y cobrar comisiones ilegales para la
adjudicación de la buena pro.