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Revista

Derecho & Opinión Ciudadana


Año 2021
Núm. 9
Instituto de Investigaciones Parlamentarias
Del H. Congreso del Estado de Sinaloa.

Derechos Reservados © H. Congreso del Estado de Sinaloa


Blvd. Pedro Infante y Ave. Palenque, Col. Recursos Hidráulicos
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Junio de 2021
Culiacán, Sinaloa, México.
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Universidad Autónoma de Sinaloa
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Universidad Nacional Autónoma de México
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Universidad Juárez Autónoma de Tabasco
INDICE

Págs.
LOS DERECHOS HUMANOS 9-50
Allin Verónica Nájar Gallardo

LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS PUEBLOS Y COMUNIDADES 51-81


INDÍGENAS
Kenji Peiro Velarde

LA NATURALEZA CONCEPTUAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y 82-106


LA BASE DE LOS CRITERIOS DE PONDERACIÓN A LOS MISMOS
Carlos Alberto Llanez Marrujo

LOS DERECHOS CULTURALES Y SU EVOLUCIÓN EN MÉXICO 107-125


Ana Elizabeth Félix Vázquez

ORIGEN DE LA LIBERTAD CONDICIONADA Y SU EVOLUCIÓN EN 126-152


EL SISTEMA JURÍDICO MEXICANO
David César Aranda González

LOS DERECHOS DE LAS NIÑAS Y NIÑOS 153-179


Eduardo Ramírez Rivera

MATERNIDAD E INFANCIA EN RECLUSIÓN EN EL SISTEMA 180-208


PENITENCIARIO MEXICANO
Ana Beatriz López González

LA POLÍTICA PÚBLICA DE SEGURIDAD DESDE LA VISIÓN 209-231


CIUDADANA
Dr. Xicoténcatl Reyes-Bazúa & Dr. Luis Roberto Torres-López

EVOLUCIÓN Y TRASCENDENCIA DEL TRIBUNAL FEDERAL DE 232-264


JUSTICIA ADMINISTRATIVA
Carlos Armando Olivas Bejarano

LOS BACHES, ¿INEFICIENCIA O CORRUPCIÓN? 265-289


Paulo Edithson Bello Ramírez
Los Derechos Humanos, Revista Derecho & Opinión Ciudadana,
Instituto de Investigaciones Parlamentarias, Congreso del Estado de
Sinaloa, año 5, número 9, ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 9-50

LOS DERECHOS HUMANOS

Allin Verónica Nájar Gallardo1

SUMARIO. I. DEFINICIÓN DE DERECHOS HUMANOS. II. LOS DERECHOS


HUMANOS SEGÚN LA CONVENCIÓN AMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS.
III. ¿CUALES SON LOS DERECHOS HUMANOS? IV. LOS DERECHOS HUMANOS DE
LA MUJER ATRAVÉS DEL TIEMPO. V. PERSPECTIVA DE GÉNERO. VII. LAS
MUJERES ATRAVÉS DEL DERECHO PENAL. VIII. CONCLUSIÓN. IX. BIBLIOGRAFÍA.

RESUMEN: Ante todo debemos respetar los derechos humanos, porque esos derechos
y responsabilidades son el camino para realizar los proyectos de nuestras vidas, de forma
libre, pacífica, solidaria y feliz, al desarrollarnos como adultos en nuestros trabajos y
aficiones, en la vida familiar y cultural. También, ser respetuosos y esforzarnos por
defender y promover los derechos humanos en todas nuestras actividades.

Los derechos humanos forman parte de nuestro diario vivir, y desde hace algún
tiempo se ha admitido que es necesario conocer esos derechos, divulgarlos y denunciar,
a su vez, las violaciones de los mismos. No obstante lo anterior, reconocemos que existen
obstáculos a fin de que se protejan y respeten los derechos humanos y en gran parte
consideramos que uno de los aspectos centrales del mismo, radica en "reconocer" que
no sólo yo tengo derechos humanos, sino que los demás también los tienen.

1
Licenciada en Derecho y actualmente estudiante de la maestría en Sistema de Enjuiciamiento Penal, en posgrado de
la facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Sinaloa.

9
Los Derechos Humanos

En la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 y la Convención


Americana de Derechos Humanos de 1969, se advierte que, en el caso de la primera, es
reiterando la referencia a la "dignidad y el valor de la persona humana", y se proclaman
principios sobre "el libre nacimiento de los seres humanos", "la igualdad en dignidad y
derechos" y la universalidad de los atributos humanos como base de la verdadera
existencia humana.

Por su parte, la Convención Americana: "los derechos esenciales del hombre no


nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razón por la cual justifican una
protección internacional de naturaleza convencional"... a la vez que recuerda los
principios consagrados en la Declaración Americana de 1948, que manifiesta que "todos
los hombres nacen iguales en dignidad y derechos". La dignidad es, con toda razón, el
verdadero fundamento o razón de los derechos humanos, que se desprende de los
documentos señalados.

Estos derechos y libertades son atribuidos de la persona humana, no son


concesiones de la sociedad, y en consecuencia no pueden ser eliminados por decisiones
gubernamentales, o por relativismo cultural.

PALABRAS CLAVES: Derechos Humanos. Protección. Persona. Libertad. Igualdad.

ABSTRACT: First of all we must respect human rights because those rights and
responsibilities are the way to carry out the projects of our lives, in a free, peaceful,
supportive and happy way, as we develop as adults in our jobs and hobbies, in family life
and cultural. Also, be respectful and strive to defend and promote human rights in all our
activities.

Human rights are part of our daily lives, and for some time it has been recognized
that it is necessary to know those rights, disclose them and, in turn, denounce their
violations. Notwithstanding the foregoing, we recognize that there are obstacles in order

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Los Derechos Humanos

for human rights to be protected and respected and, to a large extent, we consider that
one of its central aspects lies in "recognizing" that not only do I have human rights, but
that human rights others also have them.

In the Universal Declaration of Human Rights of 1948 and the American


Convention of Human Rights of 1969, it is noted that, in the case of the first, it is reiterating
the reference to the "dignity and value of the human person", and they proclaim principles
on "the free birth of human beings", "equality in dignity and rights" and the universality of
human attributes as the basis of true human existence.

For its part, the American Convention: "The essential rights of man do not arise
from the fact of being a national of a certain State, but are based on the attributes of the
human person, which is why they justify international protection of a conventional nature."
.. while recalling the principles enshrined in the American Declaration of 1948, which
states that "all men are born equal in dignity and rights." Dignity is, with all reason, the
true foundation or reason of human rights, which is clear from the indicated documents.

These rights and freedoms are attributed to the human person, they are not
concessions of society, and consequently cannot be eliminated by governmental
decisions, or by cultural relativism.

KEY WORDS: Human Rights. Protection. Person. Freedom. Equality.

I. INTRODUCCIÓN

Teniendo en consideración que la dignidad es la base, los derechos humanos se


proclamaron el 10 de diciembre de 1948, en París, con el propósito de que fueran
respetados por los pueblos del planeta.

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Los Derechos Humanos

Los 30 artículos constituyen el marco de referencia al que deberían ajustarse las


leyes y la acción política en todos los países. A pesar de que los Estados y la comunidad
internacional deben garantizar el ejercicio de estos derechos, en muchos lugares del
mundo se vulneran todos los días en la calle, en los hogares, en las cárceles, en los
campos de refugiados, en las fábricas, en Internet.

La Declaración Universal de los Derechos Humanos dice que todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos; tienen derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad; nadie será sometido a esclavitud o a tratos inhumanos; todos
son iguales ante la ley; no pueden ser desterrados; tienen derecho a la libre expresión; a
buscar asilo en cualquier país; a un trabajo, al disfrute de su tiempo libre, a la educación.
Y de igual manera, tienen deberes a la comunidad.

En nuestra sociedad existe una cultura discriminatoria hacia las mujeres, con
frecuencia existen abusos de poder o autoridad, los cuales pueden causar daños
psicológicos y patrimoniales. Por eso, tienen derecho a tomar libremente decisiones que
afecten su vida; tratar en paz asuntos que interesen a ambos miembros de la pareja;
compartir por igual las responsabilidades familiares; expresar sus opiniones y
necesidades; ser respetadas física, sexual y psicológicamente; no ser humilladas,
ridiculizadas o menospreciadas, ni en público ni en la intimidad, etcétera.

Los niños también cuentan con una serie de derechos a efecto de que se les
reconozca conforme a la ley: ningún menor de edad podrá ser discriminado por razones
de color, raza, sexo, idioma, religión, origen o posición económica; todo menor tendrá
derecho a gozar y disfrutar de libertad, igualdad, dignidad y seguridad social; a gozar de
salud, vivienda, alimentos, educación y tener una familia; a ser protegidos contra
cualquier tipo de abandono, crueldad, explotación, maltrato y abuso sexual.

Los derechos humanos tienen tres características fundamentales. En primer lugar,


los derechos son iguales para todas las personas, ni hay derechos distintos para distintas
personas ni hay grados en su reconocimiento. En segundo lugar, son inalienables, las
personas no pueden ser despojadas de ellos porque nadie puede dejar de ser humano,

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Los Derechos Humanos

incluso si comporta de manera inhumana. En tercer lugar, son universales, porque


corresponden a todos los seres humanos en cualquier circunstancia.

Los derechos humanos engloban derechos y obligaciones inherentes a todos los


seres humanos que nadie, ni el más poderoso de los Gobiernos, tiene autoridad para
negarnos. No hacen distinción de sexo, nacionalidad, lugar de residencia, origen nacional
o étnico, color, religión, lengua, edad, partido político o condición social, cultural o
económica. Son universales, indivisibles e interdependientes.

En el caso de los derechos de la mujer el movimiento feminista ha sido, como


movimiento social, una de las manifestaciones históricas más significativas de la lucha
emprendida por las mujeres para conseguir sus derechos. Aunque la movilización a favor
del voto, es decir, el sufragismo, haya sido uno de sus ejes más importantes, no puede
equipararse sufragismo y feminismo. Este último tiene una base reivindicativa muy amplia
que, a veces, contempla el voto, pero que en otras ocasiones, también exige demandas
sociales como la eliminación de la discriminación civil para las mujeres casadas o el
acceso a la educación, al trabajo remunerado.

La Comisión Interamericana se ha pronunciado respecto a numerosos casos de


discriminación por razón de sexo en la ley, instando a los Estados a emprender una
revisión completa de las provisiones con el propósito o efecto de impedir el goce de los
derechos de las mujeres en condición de igualdad a los hombres.

Hemos podido constatar la importancia de la perspectiva de género y nos hemos


dado cuenta como ha empezado a difundirse a todos los órganos y agencias
especializadas de la ONU, así como a las más importantes organizaciones
gubernamentales de alcance regional, a través de un proceso continuo, dinámico y
ascendente que dura hasta el en día de hoy. Este desarrollo ha acompañado y
complementado la multiplicación de documentos internacionales específicamente
centrados en la mujer, particularmente en temas de la mayor trascendencia, como la
discriminación por sexo, la violencia de género, y la protección de la maternidad y de la
salud.

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Los Derechos Humanos

Los derechos de las mujeres y las niñas son derechos humanos. Abarcan todos
los aspectos de la vida: la salud, educación, participación política, bienestar económico,
el no ser objeto de violencia, así como muchos más. Las mujeres y las niñas tienen
derecho al disfrute pleno y en condiciones de igualdad de todos sus derechos humanos
y a vivir libres de todas las formas de discriminación: esto es fundamental para el logro
de los derechos humanos, la paz y la seguridad, y el desarrollo sostenible.

II. DEFINICIÓN DE DERECHOS HUMANOS

Los derechos humanos son normas que reconocen y protegen la dignidad de todos
los seres humanos. Estos derechos rigen la manera en que los individuos viven en
sociedad y se relacionan entre sí, al igual que sus relaciones con el Estado y las
obligaciones del Estado hacia ellos. 2

Las leyes relativas a los derechos humanos exigen que los gobiernos hagan
determinadas cosas y les impide hacer otras. Las personas también tienen
responsabilidades; así como hacen valer sus derechos, deben respetar los derechos de
los demás. Ningún gobierno, grupo o persona individual tiene derecho a llevar a cabo
ningún acto que vulnere los derechos de los demás.

UNIVERSALIDAD E INALIENABILIDAD.

Los derechos humanos son universales e inalienables. 3 En todas partes del


mundo, todas las personas tienen derecho a ellos. Nadie puede renunciar
voluntariamente a sus derechos. Y nadie puede arrebatárselos a otra persona.

2
Tratados Multilaterales, Convención Americana de los Derechos Humanos.
3
Hessel, Stéphane, Conferencia de la UNESCO, Diplomático y escritor participante en la redacción de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos.

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Los Derechos Humanos

INDIVISIVILIDAD.

Los derechos humanos son indivisibles. Ya sean civiles, políticos, económicos,


sociales o culturales, son inherentes a la dignidad de todas las personas. Por
consiguiente, todos comparten la misma condición como derechos. No hay derechos
“pequeños”. En los derechos humanos no existen jerarquías.

INTERDEPENDENCIA E INTERRELACIÓN.

El cumplimiento de un derecho a menudo depende, total o parcialmente, del


cumplimiento de otros derechos. Por ejemplo, el ejercicio efectivo del derecho a la salud
puede depender del ejercicio efectivo del derecho a la educación o a la información.

IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN.

Todas las personas son iguales como seres humanos y en virtud de su dignidad
intrínseca. Todas las personas tienen derecho al disfrute de sus derechos humanos, sin
discriminación alguna a causa de su raza, color, género, origen étnico, edad, idioma,
religión, opiniones políticas o de otra índole, origen nacional o social, discapacidad,
posición económica, circunstancias de su nacimiento u otras condiciones que explican
los órganos creados en virtud de tratados de derechos humanos.

PARTICIPACIÓN E INCLUSIÓN.

Todas las personas y todos los pueblos tienen derecho a contribuir, disfrutar y
participar activa y libremente en el desarrollo civil, político, económico, social y cultural, a

15
Los Derechos Humanos

través de lo cual los derechos humanos y las libertades fundamentales pueden hacerse
efectivos.

RENDICIÓN DE CUENTAS Y ESTADO DE DERECHO.

Los Estados y otros garantes de derechos deben respetar las normas y los
principios jurídicos consagrados en los instrumentos de derechos humanos. Cuando no
lo hacen, los titulares de derechos que han resultado perjudicados tienen derecho a
entablar un proceso ante un tribunal competente u otra instancia judicial, en busca de una
reparación apropiada, y de conformidad con las normas y los procedimientos previstos
en la ley.

III. LOS DERECHOS HUMANOS SEGÚN LA CONVENCIÓN AMERICANA


DE LOS DERECHOS HUMANOS

La Convención Americana sobre Derechos Humanos fue suscrita, tras la Conferencia


Especializada Interamericana de Derechos Humanos, el 22 de noviembre de 1969 en la
ciudad de San José en Costa Rica y entró en vigencia el 18 de julio de 1978.

Reconociendo que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser
nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona
humana, razón por la cual justifican una protección internacional, de naturaleza convencional
coadyuvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los Estados americanos.

Los Derechos Humanos han sido clasificados atendiendo a diversos criterios, así
podemos encontrar clasificaciones que atienden su naturaleza, al origen, contenido y por la
materia a la que se refieren. Con propósito pedagógico han sido clasificados en tres
generaciones, esto en función al momento histórico en que surgieron o del reconocimiento

16
Los Derechos Humanos

que han tenido por parte de los Estados. Es conveniente indicar que el agrupamiento de los
derechos humanos en generaciones no significa que algunos tengan mayor o menor
importancia sobre otros pues todos ellos encuentran en la dignidad humana el principio y fin
a alcanzar. Así entonces en la primera generación fueron agrupados los derechos civiles y
políticos, en la segunda generación de los derechos económicos, sociales y culturales y en la
tercera generación se agruparon los que corresponden a grupos de personas o colectividades
que comparten intereses comunes.

Actualmente es mayormente aceptado clasificar los derechos humanos únicamente en


civiles, económicos, sociales, culturales y ambientales.

Es importante decir que dentro del conjunto de derechos humanos no existen


niveles ni jerarquías pues todos tienen igual relevancia, por lo que el Estado se encuentra
obligado a tratarlos en forma global y de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y
dándoles a tiempo el mismo peso. 4

IV. ¿CUALES SON LOS DERECHOS HUMANOS?

• Derecho a la Vida.

Toda persona tiene derecho a que su vida sea respetada. Este derecho debe
conceptualizarse en dos sentidos:

a) Como una obligación para el Estado de respetar la vida dentro del ejercicio de sus
funciones;

b) Como una limitación al actuar de los particulares, para que ninguna persona prive de
la vida a otra. 5

4
Convención Americana de los Derechos Humanos art.1.1.
5
CNDH MEXICO. Cndh.org.mx/derechos humanos/cuales-son-los-derechos-humanos.

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Los Derechos Humanos

• Derecho a la Igualdad y Prohibición de la Discriminación.

Todas las personas tienen derecho a gozar y disfrutar de la misma manera los
derechos reconocidos por la Constitución, los tratados internacionales y las leyes.
Se prohíbe toda exclusión o trato diferenciado motivado por razones del origen étnico o
nacional, género, edad, discapacidades, condición social, condiciones de salud, religión,
opiniones, preferencias sexuales, estado civil o cualquier otra que atente contra la
dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de
las personas.

De igual manera, queda prohibida toda práctica de exclusión que tenga por objeto
impedir o anular el reconocimiento o ejercicio de los derechos humanos consagrados en
nuestro orden jurídico.

En México los títulos de nobleza, privilegios u honores hereditarios no tendrán


validez.

• Igualdad entre Mujeres y Hombres

Todas las personas gozan los mismos derechos sin importar su sexo o género. El
Estado establecerá las acciones necesarias que garanticen a las mujeres la erradicación
de la violencia y el acceso a las mismas oportunidades e igualdad en todos los ámbitos
de la vida pública y privada.

• Igualdad ante la Ley.

Todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en la


Constitución, en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, y
en las leyes que de ellos deriven.

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Los Derechos Humanos

Todas las personas son iguales ante la ley. El contenido de la ley deberá atender
a las circunstancias propias de cada persona a fin de crear condiciones que permitan el
acceso a su protección en condiciones igualdad.

Ninguna persona puede ser juzgada por leyes o tribunales creados especialmente
para su caso.

• Libertad de la Persona.

En nuestro país se prohíbe la esclavitud en cualquiera de sus formas y toda


persona extranjera que llegue a nuestro territorio con esa condición, recobrará su libertad
y gozará de la protección de las leyes mexicanas.

Así también, están prohibidos los trabajos forzosos y gratuitos o no pagados, por
lo que nadie puede ser obligado a prestar trabajos contra su voluntad y sin recibir un pago
justo.

• Derecho a la Integridad y Seguridad Personal.

Toda persona tiene el derecho a que el Estado respete su integridad física, moral
y psíquica. La Constitución prohíbe las penas de muerte, de mutilación, de infamia, la
marca, los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la
confiscación de bienes y cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales.

Existe una protección especial de este derecho en la prohibición de infligir tortura


o malos tratos, tratos crueles, inhumanos o degradantes.

• Libertad de Trabajo, Profesión, Industria o Comercio.

Toda persona tiene derecho a dedicarse a la profesión, industria, comercio o


trabajo que le acomode, siendo lícitos. El ejercicio de esta libertad sólo podrá limitarse
por determinación de autoridad competente y dentro de los términos que marque la ley.

Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolución judicial.

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Los Derechos Humanos

• Libertad de Expresión.

Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y expresión. Este


derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas, ya sea
oralmente, por escrito, o a través de las nuevas tecnologías de la información; además,
no puede estar sujeto a censura previa sino a responsabilidades ulteriores expresamente
fijadas por la ley.

No se puede restringir el derecho de expresión por medios indirectos, como el


abuso de controles oficiales o particulares del papel para periódicos; de frecuencias
radioeléctricas; de enseres y aparatos usados en la difusión de información; mediante la
utilización del derecho penal o por cualquier medio encaminado a impedir la
comunicación y la circulación de ideas y opiniones.

• Libertad de Conciencia.

Toda persona tiene derecho a creer y pensar libremente según sus ideas y
convicciones.

• Libertad de Imprenta.

Es la libertad de las personas para difundir, escribir y publicar opiniones,


información e ideas o cualquier contenido, suceso o materia, siempre y cuando no se
afecte la estabilidad social, la dignidad o vida de terceros.

• Derecho a la Libertad de Tránsito y Residencia.

Es un derecho de las personas para entrar y salir del país, viajar de un lugar a otro
dentro del territorio mexicano o mudar su residencia, sin que se requiera algún permiso
o documento legal para hacerlo, con las limitaciones establecidas en la ley.

• Libertad de Asociación, Reunión y Manifestación.

Las personas tienen el derecho:

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Los Derechos Humanos

A agruparse pacíficamente con cualquier objeto lícito, pero solamente las


ciudadanas y los ciudadanos de la República podrán hacerlo para tomar parte en los
asuntos políticos del país.

Para congregarse libremente, siendo de forma pacífica y con fines lícitos. Es


exclusivo de las ciudadanas y los ciudadanos mexicanos/as reunirse para tomar parte en
los asuntos políticos del país.

A formar parte de una asamblea o reunión que tenga como propósito expresar o
exponer cualquier idea, petición o protesta a la autoridad. Los manifestantes deberán
actuar de forma pacífica y con respeto a la dignidad de la persona y a las leyes.

• Libertad Religiosa y de Culto.

Toda persona tiene libertad para adoptar, profesar, divulgar o seguir, inclusive de
cambiar, la creencia religiosa o filosófica que más le agrade o desee, y de practicar
libremente las ceremonias religiosas, devociones, ritos, enseñanzas o demás actos del
culto de su religión, ya sea en forma individual o colectiva, tanto en público como en
privado, siempre que no afecte la dignidad de la persona o constituya o induzca a cometer
algún delito o falta administrativa prevista en la ley.

• Derecho de Acceso a la Justicia.

Toda persona tiene derecho de acudir ante los tribunales para que se le administre
justicia de manera pronta, completa, imparcial y gratuita.

El Estado procurará que este derecho se realice en condiciones de igualdad y de


no discriminación, garantizando en todo momento las formalidades esenciales del
procedimiento.

Toda persona tiene derecho a acudir ante los jueces o tribunales competentes,
para que le amparen contra actos que violen sus derechos humanos.

21
Los Derechos Humanos

• Derecho a la Irretroactividad de la Ley.

Cuando surjan controversias que resulten del reconocimiento de derechos y


obligaciones de las personas, se aplicará la ley que se encuentre vigente, y sólo se
aplicará la ley anterior cuando beneficie sus intereses o derechos.

Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de


cometerse no fueren considerados como delitos. Tampoco se puede imponer pena más
grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito.

• Derecho de Audiencia y Debido Proceso Legal.

Es el derecho que tiene toda persona para ejercer su defensa y ser oída por la
autoridad competente, con las debidas formalidades y dentro de un plazo razonable,
previo al reconocimiento o restricción de sus derechos y obligaciones.

El debido proceso debe contemplar las formalidades que garanticen una defensa
adecuada, es decir:

1. El aviso de inicio del procedimiento:


2. La oportunidad de ofrecer las pruebas y alegar en su defensa;
3. Una resolución que resuelva las cuestiones debatidas, y
4. La posibilidad de impugnar la resolución mediante los recursos procedentes.

• Principio de Legalidad

La autoridad debe cumplir las atribuciones que se determinan en la Constitución,


los tratados internacionales o la ley, prohibiéndose que en el ejercicio de sus funciones
sea arbitraria o abusiva contra las personas.

Las personas no pueden ser molestadas en sus bienes, posesiones, familia,


integridad o derechos, sin que exista un mandamiento escrito emitido por autoridad
competente y debidamente fundado y motivado.

22
Los Derechos Humanos

• Seguridad Jurídica en Materia de Detención.

Nadie podrá ser detenido sin una orden de aprehensión emitida por juez
competente previa denuncia o querella presentada ante el Ministerio Público, respecto
de un hecho que la ley señale como delito y que se encuentre sancionado con pena de
prisión y obren datos de que se ha cometido el ilícito y exista la probabilidad de que la
persona acusada lo realizó o participó en su comisión.

Sólo en casos urgentes, el Ministerio Público podrá, bajo su responsabilidad,


ordenar la detención, fundando y expresando su proceder.

Cualquier persona podrá detener a otra en el momento que esté cometiendo un


ilícito o inmediatamente después de haberlo cometido, poniendo sin demora al detenido
a disposición del Ministerio Público.

• Seguridad Jurídica para los Procesados en Materia Penal.

Toda persona sujeta a proceso penal tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la
causa.

Las personas que se encuentren sujetas a prisión preventiva y que no han sido
sentenciadas, deberán estar detenidas en lugares distintos de aquellas que fueron
sentenciadas a prisión.

Las mujeres y los hombres deberán ser recluidos por separado.

Si el reo brinda su consentimiento expreso, es de nacionalidad mexicana y se


encuentra compurgando penas en el extranjero, podrá ser trasladado a la república para
cumplir su condena; en tanto que los reos de nacionalidad extranjera sentenciados en
nuestro país, podrán ser trasladados al país de origen o residencia de acuerdo con lo
establecido en los tratados internacionales sobre la materia.

23
Los Derechos Humanos

Se prevé la posibilidad de que los internos cumplan sus sentencias en los centros
penitenciarios más cercanos a su domicilio para su readaptación y posterior reinserción
social cuando hayan cumplido su pena.

• Derechos de la Víctima u Ofendido.

Las víctimas tendrán, entre otros, los siguientes derechos:

Respeto en todo momento a su dignidad como personas.

Recibir asesoría jurídica.

Ser informadas de los derechos que en su favor establece la Constitución y los


Tratados Internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte.

Ser informadas del desarrollo del procedimiento penal.

Coadyuvar con el Ministerio Público.

Que se les reciban todos los datos o elementos de prueba con los que cuente,
tanto en la investigación como en el proceso, a que se desahoguen las diligencias
correspondientes, y a intervenir en el juicio e interponer los recursos en los términos que
prevea la ley.

Recibir, desde la comisión del delito, atención médica y psicológica de urgencia.

Que se les repare el daño. En los casos en que sea procedente, el Ministerio
Público estará obligado a solicitar la reparación del daño, sin menoscabo de que la
víctima u ofendido lo pueda solicitar directamente, y el juzgador no podrá absolver al
sentenciado de dicha reparación si ha emitido una sentencia condenatoria.

Al resguardo de su identidad y otros datos personales en los siguientes casos:


cuando sean menores de edad; cuando se trate de delitos de violación, trata de personas,

24
Los Derechos Humanos

secuestro o delincuencia organizada y cuando a juicio del juzgador sea necesario para
su protección.

A que el Ministerio Público garantice su protección, la de los ofendidos, la de los


testigos y, en general, la de todos los sujetos que intervengan en el proceso.

Solicitar las medidas cautelares y providencias necesarias para la protección y


restitución de sus derechos.

Impugnar ante autoridad judicial las omisiones del Ministerio Público en la


investigación de los delitos, así como las resoluciones de reserva, no ejercicio,
desistimiento de la acción penal o suspensión del procedimiento cuando no esté
satisfecha la reparación del daño.

• Seguridad Jurídica en las Detenciones a Cargo de Autoridad Judicial.

La imposición de penas es exclusiva de la autoridad judicial. La autoridad


administrativa sólo podrá aplicar sanciones por las infracciones a los reglamentos
gubernativos y de policía, que únicamente consistirán en multa o arresto hasta por 36
horas.

• Seguridad Jurídica ante los Juicios Penales.


1. Los juicios penales tienen por objeto: a) esclarecer la verdad de los hechos; b)
proteger al inocente y procurar que el culpable no quede sin castigo, y c) que se
repare el daño.
2. Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito;
3. Toda audiencia se desarrollará en presencia del juez;
4. El juicio se celebrará ante un juez que no haya conocido del caso previamente y
ante quien se presentarán los argumentos y pruebas de manera pública y oral;
5. Corresponde a la parte acusadora probar la culpabilidad.
6. El juez sólo condenará cuando exista certeza de la culpabilidad del procesado;

25
Los Derechos Humanos

7. Cualquier prueba obtenida con violación de derechos fundamentales no tendrá


valor.
8. Toda resolución podrá ser impugnada por las partes.

• Derecho a la Inviolabilidad del Domicilio.

Toda persona tiene derecho a que el Estado garantice la protección de su


domicilio, y no podrá ser objeto de molestias arbitrarias ni afectarse este derecho si no
existe, por parte de la autoridad, una orden de cateo o visita domiciliaria emitida conforme
a derecho.

• Derecho a la Inviolabilidad de Comunicaciones Privadas.

En México está prohibido que la autoridad o los particulares inspeccionen,


fiscalicen, registren, abran o violen la correspondencia o paquetes de otros, que se envíen
por el servicio postal, así como otro tipo de comunicaciones entre particulares.

Sólo la autoridad judicial, previa petición del Ministerio Público, puede autorizar la
intervención de comunicaciones privadas.

• Derecho a la Propiedad.

Es la prerrogativa que tiene toda persona de usar, gozar, disfrutar y de disponer


sus bienes de acuerdo con la ley. Dicho derecho será protegido por el Estado, por lo que
nadie podrá ser privado, ni molestado en sus bienes sino en virtud de un juicio que cumpla
con las formalidades esenciales del procedimiento.

Sólo en caso de interés público, y observando la debida indemnización, el Estado


puede restringir el derecho a usar, disfrutar y disponer de ella.

• Derechos Sexuales y Reproductivos.

Toda persona tiene derecho a que sea respetada su identidad de género y a


ejercer su sexualidad con plena libertad, seguridad y responsabilidad.

26
Los Derechos Humanos

Las personas tienen el derecho a decidir de manera libre e informada el número


de hijos que deseen tener y el espaciamiento de los mismos.

• Derecho de Acceso a la Información.


El Estado debe garantizar el derecho de las personas para acceder a la
información pública, buscar, obtener y difundir libremente la información en cualquiera de
sus manifestaciones (oral, escrita, medios electrónicos o informáticos). El acceso a la
información constituye una herramienta esencial para hacer realidad el principio de
transparencia en la gestión pública y mejorar la calidad de la democracia.

• Derecho a la Protección de Datos Personales.


Toda persona tiene derecho a que el Estado proteja los datos que se refieren a su
vida privada y datos personales cuando se encuentren en posesión de particulares o de
la autoridad. Tendrá derecho en todo momento a acceder a ellos y en su caso a
rectificarlos, cancelarlos o disponer de cualquier información concerniente a ellos,
otorgando su consentimiento para su tratamiento, transferencia y almacenamiento. Tiene
derecho a solicitar el acceso, la rectificación, cancelación u oposición al uso de sus datos
personales en posesión de otras personas.

• Derecho de Petición.

Toda persona tiene derecho para hacer peticiones o solicitudes a las autoridades
o a los servidores públicos, siempre que las mismas se formulen por escrito, de manera
pacífica y respetuosa. En materia política sólo quienes posean la ciudadanía mexicana
podrán hacer uso de este derecho. Es obligación de la autoridad dar respuesta por escrito
a dichas peticiones.

27
Los Derechos Humanos

• Derecho a la Ciudadanía.
Todo hombre o mujer que tenga la nacionalidad mexicana y cumpla con los
requisitos que la Constitución establece, tendrá el derecho a la ciudadanía mexicana.

Las ciudadanas y los ciudadanos mexicanos/as tienen el derecho de votar por el


candidato o candidata que deseen que ocupe un cargo de elección popular. Asimismo,
tienen el derecho a ser elegidos por el resto de la ciudadanía para ocupar cargos de esa
naturaleza, o bien, ser nombrados para otro tipo de empleos o comisiones como
servidores públicos, siempre que cumplan con los requisitos establecidos en la ley.

• Derecho a la Reparación y a la Máxima Protección.


Toda persona que ha sido víctima de un delito o de violaciones a derechos
humanos tiene derecho a la asistencia, protección, atención, verdad, justicia, reparación
integral, debida diligencia y demás derechos consagrados en la Constitución Federal,
Tratados Internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte y en la Ley General
de Víctimas. Tendrá derecho a que se le garantice la aplicación de medidas de protección
a su dignidad, libertad, seguridad, bienestar físico y psicológico e intimidad, así como
recibir atención y asistencia, de acuerdo a sus necesidades, hasta su total recuperación.
Esto incluye la reparación del daño que implica que se restituya a la víctima de manera
proporcional a la gravedad del daño causado y la afectación a su proyecto de vida.

• Derecho a la Educación.

Toda persona tiene derecho a recibir educación. En México el nivel preescolar,


primaria, secundaria y media superior serán gratuitos y laicos.

Los padres o tutores de los menores tienen la obligación de hacer que sus hijos o
pupilos acudan a recibir educación.

Los particulares pueden impartir educación en todos sus tipos y modalidades, pero
deberán cumplir con los requisitos establecidos en la Constitución y en la legislación
correspondiente.

28
Los Derechos Humanos

• Derecho a la Salud.

Toda persona tiene derecho a la protección de la salud; si las personas hacen uso
de los servicios de salud tienen el derecho de obtener prestaciones oportunas,
profesionales, idóneas y responsables.

El Estado otorgará servicios de salud a través de la Federación, Estados y


Municipios de acuerdo a lo establecido en la ley.

• Derecho a la Vivienda.

Toda persona tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La Ley


establecerá los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo.

• Derecho del Agua y Saneamiento.


Toda persona tiene derecho al acceso, disposición y saneamiento de agua para
consumo personal y doméstico en forma suficiente, salubre, aceptable y fácil de obtener.

• Derecho a la Alimentación.

Toda persona tiene derecho a la alimentación nutritiva, suficiente y de calidad. El


Estado tiene la obligación de garantizar este derecho.

• Derecho a un Ambiente Sano.

Toda persona tiene derecho a gozar de un medio ambiente sano y ecológicamente


equilibrado para su desarrollo y bienestar; corresponde al Estado garantizar este
derecho. Quien ocasione un daño o deterioro ambiental tendrá las responsabilidades que
establezcan las leyes.

29
Los Derechos Humanos

• Derecho a la Identidad y al Libre Desarrollo de la Personalidad.

Toda persona tiene derecho a pertenecer a un grupo social, para ello el Estado
debe garantizar que las personas sean registradas de manera inmediata a su nacimiento,
así como contar con una copia certificada del acta correspondiente.

La Convención sobre los Derechos del Niño determina que: “El niño será inscrito
inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde que nace a un
nombre, a adquirir una nacionalidad y en la medida de lo posible, a conocer a sus padres
y a ser cuidado por ellos”.

El derecho a la identidad está compuesto por:

1. Tener un nombre y los apellidos de los padres desde que nazca, así como ser
inscrito en el registro civil.
2. Tener una nacionalidad, de acuerdo a lo establecido en la Constitución.
3. Conocer su filiación y su origen, salvo en los casos en los que las leyes lo prohíban.
4. Pertenecer a un grupo cultural y compartir con sus integrantes religión, idioma o
lengua, sin que eso pueda ser entendido como razón para contrariar sus derechos.

• Derecho de los Pueblos y Comunidades Indígenas.

Los pueblos y comunidades indígenas tienen derecho a la autonomía y a la libre


determinación, así como al uso y aplicación de su derecho consuetudinario, a su lengua,
a la consulta previa, a la preservación de su cultura y al acceso a la tenencia de la tierra
y al uso y disfrute racional de los recursos naturales.

En el marco de los derechos políticos, en los municipios con población indígena


tendrán derecho a nombrar representantes ante los ayuntamientos y desempeñar los
cargos públicos y de elección popular para los que hayan sido electos o designados;
asimismo, se establece la necesidad de impulsar su representación y participación en la
adopción de políticas públicas, especialmente en aquellas que impulsan el desarrollo de

30
Los Derechos Humanos

las comunidades indígenas, así como propiciar su participación política por medio de la
modificación de la demarcación territorial de los distritos electorales uninominales.

• Derechos Agrarios.

Los pueblos y comunidades indígenas tienen derecho a la autonomía y a la libre


determinación, así como al uso y aplicación de su derecho consuetudinario, a su lengua,
a la consulta previa, a la preservación de su cultura y al acceso a la tenencia de la tierra
y al uso y disfrute racional de los recursos naturales.

En el marco de los derechos políticos, en los municipios con población indígena


tendrán derecho a nombrar representantes ante los ayuntamientos y desempeñar los
cargos públicos y de elección popular para los que hayan sido electos o designados;
asimismo, se establece la necesidad de impulsar su representación y participación en la
adopción de políticas públicas, especialmente en aquellas que impulsan el desarrollo de
las comunidades indígenas, así como propiciar su participación política por medio de la
modificación de la demarcación territorial de los distritos electorales uninominales.

• Derecho de Acceso a la Cultura.


Toda persona tiene derecho para acceder a la cultura y a sus beneficios, así como
a disfrutar de los bienes y servicios que presta el Estado en la materia.

• Derecho a la Cultura Física y al Deporte.


Toda persona tiene derecho a la cultura física y a la práctica del deporte.

• Derecho al Trabajo.

Este derecho permite a las personas gozar de una vida digna, toda vez que el
trabajo favorece el desarrollo pleno, al sentirnos satisfechas por “haber logrado cumplir
aquello a lo que aspiramos…”. Comprende el derecho a tener un empleo; un salario
suficiente y justo para satisfacer nuestras necesidades y, en su caso, la de nuestras

31
Los Derechos Humanos

familias; a gozar de condiciones equitativas, satisfactorias y a la protección contra el


desempleo, sin discriminación alguna.

El derecho al trabajo busca brindar seguridad económica y material, además de


acceder a otros derechos, como la alimentación, la educación, la salud o la vivienda.

Este derecho se encuentra contemplado en el artículo 5° de la Constitución Política


de los Estados Unidos Mexicanos, así como en instrumentos internacionales, entre los
que destacan la Declaración Universal de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.

• Derecho en el Trabajo.

En relación con los derechos de los cuales gozamos las personas en el trabajo, se
considera importante retomar dos dimensiones, la individual y la colectiva (agrupan
personas).

En el primer caso, se refiere a las condiciones con las cuales debe contar la
persona para desarrollarse plenamente en su trabajo, por ejemplo, ser capacitada; ser
protegida frente a la explotación; contar con condiciones de seguridad e higiene; trabajar
un número de horas razonable; gozar de vacaciones y días festivos; a descansar y
disfrutar del tiempo libre, así como permanecer o ascender en el trabajo, sin ser excluida
o despedida por alguna circunstancia discriminatoria.

En el caso de la dimensión colectiva, abarca lo relativo a la conformación y/o


integración libre e independiente de sindicatos o asociaciones para la defensa de sus
derechos y la mejora de sus condiciones de trabajo; agruparse con otros sindicatos para
fundar federaciones o confederaciones nacionales o internacionales e incluso suspender
temporalmente el trabajo, lo cual se conoce comúnmente como huelga.

32
Los Derechos Humanos

• Derecho a la Seguridad Social.

Este derecho implica que el Estado debe realizar las acciones pertinentes para
proporcionar servicios médicos, protección económica por enfermedad, maternidad,
accidente de trabajo, desempleo, invalidez o vejez; por ejemplo, cuando una persona
sufre un accidente en el trabajo o es despedida de éste, debe recibir un apoyo económico
que le permita solventar sus necesidades; en el caso de las personas adultas mayores,
a recibir la protección del Estado a través de lo que comúnmente se denomina pensión.

• Derecho de las Niñas, Niños y Adolescentes.

Los Derechos Humanos de niñas, niños y adolescentes están previstos en la


Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en los tratados internacionales y
en las demás disposiciones aplicables, esencialmente en la Convención sobre los
Derechos del Niño y en la Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes
(publicada el 4 de diciembre de 2014), la cual reconoce a niñas, niños y adolescentes
como titulares de derechos y, en su artículo 13, de manera enunciativa y no limitativa,
señala los siguientes:

I. Derecho a la vida, a la supervivencia y al desarrollo;


II. Derecho de prioridad;
III. Derecho a la identidad;
IV. Derecho a vivir en familia;
V. Derecho a la igualdad sustantiva;
VI. Derecho a no ser discriminado;
VII. Derecho a vivir en condiciones de bienestar y a un sano desarrollo integral;
VIII. Derecho a una vida libre de violencia y a la integridad personal;
IX. Derecho a la protección de la salud y a la seguridad social;
X. Derecho a la inclusión de niñas, niños y adolescentes con discapacidad;
XI. Derecho a la educación;
XII. Derecho al descanso y al esparcimiento;

33
Los Derechos Humanos

XIII. Derecho a la libertad de convicciones éticas, pensamiento, conciencia, religión y


cultura;
XIV. Derecho a la libertad de expresión y de acceso a la información;
XV. Derecho de participación;
XVI. Derecho de asociación y reunión;
XVII. Derecho a la intimidad;
XVIII. Derecho a la seguridad jurídica y al debido proceso;
XIX. Derechos de niñas, niños y adolescentes migrantes, y
XX. Derecho de acceso a las tecnologías de la información y comunicación, así como
a los servicios de radiodifusión y telecomunicaciones, incluido el de banda ancha
e Internet.

• Derecho de las Personas con Discapacidad.

El Estado se encuentra obligado a establecer todas las acciones necesarias para


promover, proteger y asegurar el pleno ejercicio de los derechos humanos de las
personas con discapacidad, asegurando su plena inclusión a la sociedad en un marco de
respeto, igualdad y equiparación de oportunidades, respetando en todo momento su
dignidad.

• Derecho de las Personas Adultas Mayores.

Las personas de 60 años y más son titulares de los derechos humanos


reconocidos en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y de los
ordenamientos jurídicos que de ella se derivan.

El Estado mexicano, como autoridad garante de los mismos, debe generar


mecanismos que garanticen que planes, programas, políticas públicas y cualquier trabajo
que se realice para el pleno ejercicio de los derechos humanos de las personas adultas
mayores, atiendan a los principios rectores que de manera enunciativa y no limitativa se
mencionan:

34
Los Derechos Humanos

Igualdad de oportunidades: Las personas adultas mayores sin importar su lugar


de origen, género, edad, discapacidad, condición social o de salud, religión, preferencias,
estado civil, tienen derecho a toda oportunidad de formación y realización, así como a la
alimentación, el agua, la vivienda, vestido, atención sanitaria, oportunidad de un trabajo
remunerado, educación y capacitación, a vivir en un entorno seguro y adaptado a sus
necesidades, que privilegie su integridad física, su salud y su vida.

Participación: Las personas adultas mayores tienen derecho a la participación


activa en la aplicación de las políticas que incidan directamente en su bienestar, a
compartir sus conocimientos y habilidades con las generaciones más jóvenes y a formar
movimientos o asociaciones.

Cuidados: Las personas adultas mayores tienen derecho a beneficiarse de los


cuidados de su familia, a tener acceso a servicios sanitarios y a disfrutar de los derechos
humanos y libertades fundamentales cuando residan en hogares y en instituciones donde
se les brinden cuidados y tratamiento.

Autorrealización: Las personas adultas mayores tienen derecho a aprovechar las


oportunidades para desarrollar plenamente su potencial, mediante el acceso a los
recursos educativos, culturales, espirituales, recreativos y a la participación política.

Dignidad: Las personas adultas mayores tienen derecho a vivir con seguridad, ser
libres de cualquier forma de explotación, maltrato físico o mental y recibir un trato digno.

Acceso a la justicia: Las personas adultas mayores tienen derecho a ser oídas,
con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable por un Juez o Tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ellas, o para la
determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carácter.

35
Los Derechos Humanos

Se garantizará la debida diligencia y el tratamiento preferencial a las personas


adultas mayores para la tramitación, resolución y ejecución de las decisiones en procesos
administrativos y judiciales. La actuación judicial deberá ser particularmente expedita en
casos en que se encuentre en riesgo la salud o la vida de la persona mayor.

Enfoque de Derechos y calidad de vida: Toda acción a favor de las personas


adultas mayores representa un cambio estructural en el diseño de la política pública de
vejez, con una visión integral de las condiciones que propicien su desarrollo humano.

Enfoque de ciclo de vida y visión prospectiva: El envejecimiento es un proceso


involutivo que ocurre durante toda la vida y que requiere valorar los efectos de las
acciones que se realizaron en etapas anteriores de la vida y elaborar alternativas que
consideren escenarios futuros para la población.

• Derecho de las Personas Migrantes.

El artículo primero de la Constitucional Federal reconoce de manera amplia (sin


excepción) el derecho de toda persona de gozar de los derechos reconocidos por el
Estado Mexicano en la misma y en los instrumentos internacionales suscritos por
éste. Ante esto a la población migrante, con independencia de su condición jurídica en el
país, le son reconocidos mismos derechos que al resto de las personas y, por ende,
deben serles respetados.

Derecho a la Nacionalidad. Es el vínculo jurídico entre el Estado y las personas,


dicho vínculo otorga pertenencia e identidad, así como el derecho a que el Estado les
brinde protección, ya sea en su territorio o fuera de él.

Derecho a la libertad de tránsito. Toda persona, tiene el derecho de circular


libremente por el territorio mexicano, sin que tal derecho sea restringido sino en virtud de
una ley y por razones de interés público.

Derecho a la seguridad jurídica y al debido proceso. En México todas las


personas, sin importar su origen étnico o nacional o situación migratoria, tienen derecho

36
Los Derechos Humanos

a que se garantice que en cualquier proceso administrativo o judicial en los que se vean
involucrados se cumplan las formalidades esenciales y esté apegado a derecho, con
base en los lineamientos constitucionales e internacionales.

Derecho a la asistencia consular. Cualquier autoridad del Estado Mexicano que


detenga a una persona extranjera tiene la obligación de informarle sobre su derecho a
contactar con la autoridad consular de su país de origen y de facilitar tal comunicación,
así como permitirle recibir la visita del personal consular, tal derecho debe garantizarse.

Derecho a la no discriminación. La Constitución Política de los Estados Unidos


Mexicanos mandata la prohibición de toda discriminación motivada por origen étnico o
nacional, el género, la edad, las discapacidades, la condición social, las condiciones de
salud, la religión, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra
que atente contra la dignidad humana, en tal virtud, ese derecho incluye a todas las
personas migrantes que se encuentren en México, sin importar su condición migratoria.
La prohibición de discriminación hacia las personas migrantes está igualmente
reconocida como uno de los principios en los que se sustenta la Ley de Migración.

Derecho a solicitar asilo. En México toda persona extranjera en caso de


persecución por motivos de orden político tiene derecho a solicitar asilo.

Derecho solicitar el reconocimiento de la condición de refugiado. Toda


persona extranjera que se encuentre en territorio nacional y no pueda o no quiera
acogerse a la protección de su país de origen, debido a fundados temores de persecución
por motivos de raza, religión, nacionalidad, género, pertenencia a determinado grupo
social y opiniones políticas, o que haya huido de su país porque su vida, seguridad o
libertad han sido amenazadas por violencia generalizada, agresión extranjera, conflictos
internos, violación masiva de los derechos humanos y otras circunstancias que hayan
perturbado gravemente el orden público, tiene derecho a solicitar la protección
internacional de México.

37
Los Derechos Humanos

Derecho a la protección de la unidad familiar. Toda persona, en situación de


migración, tiene derecho a que se preserve y garantice su unidad reunión familiar,
especialmente cuando se trata de niñas, niños y adolescentes.

Derecho a la dignidad humana. La condición de migrante no le resta valía a


ningún ser humano, por tanto, nadie (autoridades y particulares) tiene derecho a dar un
trato diferenciado y excluyente a éste grupo de población. Su paso y estadía por México
no debería significar un riesgo latente de abuso de sus derechos humanos ni probables
afectaciones a su integridad, patrimonio y libertad.

Derecho a no ser criminalizado. El ingreso no formal al país de la población


migrante no es motivo para criminalizar su actuar. Ser una persona migrante no implica
ser delincuente. Su ingreso contrario a la norma al país implica una infracción
administrativa, no un ilícito penal. En ningún caso una situación migratoria irregular
preconfigurará por sí misma la comisión de un delito ni se prejuzgará la comisión de
ilícitos por parte de una persona migrante por el hecho de encontrarse sin una condición
migratoria. (Artículo 2, segundo párrafo, de la Ley de Migración).

Derecho a un alojamiento digno. Las personas migrantes deben recibir, en el


lugar en que se encuentren alojados, un trato acorde a su dignidad como personas. Las
instalaciones migratorias deben cubrir estas exigencias y las autoridades deben
dispensar un trato adecuado y respetuoso de sus derechos humanos.

Derecho a no ser incomunicado. A las personas migrantes no debe, por ninguna


circunstancia, serles negada recibir y realizar llamadas telefónicas, la visita de sus
familiares, organismos públicos de protección y defensa de los derechos humanos,
representantes legales y autoridades consulares de su país.

Derecho a un intérprete o traductor. Las autoridades migratorias tienen la


obligación de proporcionar un intérprete o traductor, en caso que las personas migrantes
no hablen o entiendan el idioma español.

38
Los Derechos Humanos

Derecho a no ser detenidos en las inmediaciones o dentro de Albergues. Las


autoridades migratorias no tienen la atribución de realizar detenciones de personas
migrantes que se encuentren alojadas o en las inmediaciones en albergues patrocinados
por Asociaciones Civiles o personas que presten asistencia humanitaria a los mismos. El
Instituto (Nacional de Migración) no podrá realizar visitas de verificación migratoria en los
lugares donde se encuentre migrantes albergados por organizaciones de la sociedad civil
o personas que realicen actos humanitarios, de asistencia o de protección a los
migrantes. (Artículo 76 de la Ley de Migración)

Interés Superior de la Niñez: Principio constitucional que obliga a todas las


autoridades, a que en sus actuaciones y decisiones en las que se vea involucrada una
niña, niño o adolescente, garantice de manera plena el respeto de sus derechos
humanos.

• Derecho a la Reparación Integral del Daño.

Toda persona tiene derecho a que el Estado repare de manera integral, adecuada,
diferenciada, transformadora y efectiva el daño o menoscabo que haya sufrido por
violaciones a sus derechos humanos.

• Derecho a la Reparación por Violaciones a los Derechos Humanos.

Toda persona que sufra una violación a sus derechos humanos, tiene derecho a
que el Estado repare el daño o menoscabo sufrido, de manera integral, adecuada,
diferenciada, transformadora y efectiva.

• Derecho a la Verdad.

Toda víctima y sus familiares tienen derecho a conocer la verdad de los hechos
que originaron las violaciones a sus derechos humanos. Este derecho también
corresponde a la sociedad en su conjunto, para saber la verdad de lo ocurrido y la razón
y circunstancias que originaron los hechos, como una manera de coadyuvar para evitar
que vuelvan a ocurrir.

39
Los Derechos Humanos

El Estado tiene la obligación de esclarecer los hechos, investigar, juzgar y


sancionar a las personas responsables de violaciones de derechos humanos, así como
garantizar el acceso a la información estatal al respecto, según lo prevean las leyes.

• Derecho a la Reinserción Social.

Existe una protección especial de este derecho fundamentada en el artículo 18


constitucional, así como en los artículos 1°, 4°, 14 y 15 de la Ley Nacional de Ejecución
Penal, al igual que en diversos numerales de las Reglas Mínimas de las Naciones Unidas
para el Tratamiento de los Reclusos, que incluyen también el derecho a tener contacto
con el exterior y el derecho a trato y estancia dignos.

V. LOS DERECHOS HUMANOS DE LA MUJER ATRAVÉS DEL TIEMPO

En 1985, tuvo lugar en Nairobi la Conferencia Mundial para el Examen y la


Evaluación de los Logros del Decenio de las Naciones Unidas para la Mujer: Igualdad,
Desarrollo y Paz. Se convocó en un momento en el que el movimiento por la igualdad de
género finalmente había ganado verdadero reconocimiento mundial.

El acontecimiento fue descrito por muchos como “el nacimiento del feminismo a
nivel mundial”. Al darse cuenta de que los objetivos de la Conferencia de Ciudad de
México no se habían alcanzado adecuadamente, los 157 gobiernos participantes
aprobaron las Estrategias de Nairobi Orientadas hacia el Futuro para el año 2000. El
documento sentó nuevas bases al declarar que todos los asuntos afectaban a las
mujeres.

Otros motivos que tenían las mujeres pertenecientes al movimiento feminista era
el deseo de la libertad a decidir sobre su cuerpo, condiciones dignas laborales, salud
reproductiva y el derecho al voto.

40
Los Derechos Humanos

VI. PERSPECTIVA DE GÉNERO

Si las víctimas del delito son mujeres, se actualiza el deber de juzgar con
perspectiva de género.

Juzgar con perspectiva de género. El juzgador debe identificar si el justiciable se


encuentra en un estado de vulnerabilidad que haya generado una desventaja real o
desequilibrio patente en su perjuicio frente a las demás partes en conflicto. 6

Los estereotipos de género, llevan a situaciones discriminatorias, van


consagrando ideas preconcebidas que tienen un impacto negativo, aun cuando
aparentemente no se vea así.

Ahora bien, la lucha contra los estereotipos no sólo debe hacerse desde el
Derecho, sino también en ámbitos como la educación, donde se recrean y se refuerzan
las visiones más tradicionales y discriminatorias.

Estos estereotipos, según la Corte interamericana de Derechos Humanos, “se


convierten en una de las causas y consecuencias de la violencia de género en contra de
la mujer”.

Considero estos puntos muy valiosos ya que tienen el fin de evitar que se
reproduzcan situaciones de discriminación y exclusión hacia las mujeres y por lo tanto se
les pueda brindar una mejor y mayor protección de sus derechos.

6
Brunet Icart, Ignasi, Revista Castellano-Manchega de ciencias sociales, número 9, 2008.

41
Los Derechos Humanos

VII. LAS MUJERES ATRAVÉS DEL DERECHO PENAL

En el año 2008, la Suprema Corte de Justicia de la Nación emprendió un programa


de actividades para introducir la perspectiva de género en sus ámbitos jurisdiccional y
administrativo como una de las estrategias necesarias para cumplir con las obligaciones
constitucionales derivadas del principio de igualdad y del derecho a la no discriminación.7

Entre los objetivos de dicho programa, se encuentra la reducción de los obstáculos


para acceder a la justicia por parte de las mujeres y los grupos menos aventajados, el
cuestionamiento de la supuesta neutralidad de las normas, y la visibilización de los
impactos diferenciados que la interpretación de las leyes tiene en los hombres y en las
mujeres.

Una de las formas en que se ejerce el poder contra la mujer es mediante


prohibiciones que limitan el ejercicio de su libertad y autonomía personal. 8

No debería tampoco sorprendernos que nuestro sistema de procuración y


administración de justicia se vuelva especialmente ineficiente tratándose de mujeres
pobres y de mujeres indígenas.

Actualmente, se entiende que la violencia contra las mujeres es una forma de


discriminación que incluye formas de violencia física, psicológica y sexual. Sin embargo,
va a ser recién en la década de los noventa cuando la violencia contra las mujeres fuera
reconocida como una violación de Derechos Humanos.

Sin embargo, la violencia contra las mujeres y las niñas, continúa existiendo debido
a que los diferentes Estados no han tomado medidas efectivas para hacerle frente o han

7
Hacia la consolidación de una perspectiva de género en el sistema interamericano: avances y desafíos a la luz de la
reciente jurisprudencia de la Corte de San José.
8
Derechos Humanos de la Mujer ¿Dónde estamos ahora en las Américas?

42
Los Derechos Humanos

tolerado y permitido su ocurrencia, permitiendo que tome fuerza la idea de que la violencia
contra las mujeres es aceptable y poco sancionable.

La violencia contra las mujeres, por tanto, es un ejemplo de violencia de género


que ha sido tardíamente reconocida por el Derecho y que necesita una respuesta integral
por parte del Estado.

Taissia Cruz Parcero, en “Criterios sexistas vigentes en el sistema de justicia penal


en México”, refiere, desde su experiencia como juzgadora en materia penal federal, cómo
los avances legislativos que ha habido en relación con la mujer y otros grupos vulnerables
no logran traducirse aún en una práctica vigente por parte de policías y ministerios
públicos. 9 La jueza presenta algunos casos que le ha tocado decidir y donde la acusación
del Ministerio Público (mp) no prosperó. Sin pretender que su experiencia sirva para algún
tipo de generalización, los casos que presenta muestran que más que tratarse de los
viejos vicios y deficiencias del sistema de procuración de justicia que suelen afectar tanto
a mujeres como a varones, en realidad se puede entrever la discriminación y la violencia
hacia la mujer basada en estereotipos.

Nos muestra una serie de pautas sexistas en la actuación de la policía judicial y


del mp, como si bastara el mero hecho de que una mujer esté cerca de un traficante de
droga (por lo general, se trata de madres, hermanas, cónyuge, pareja, etc.), para que se
justifique acusarlas por delitos semejantes a los presuntamente cometidos por el varón.
No se puede negar que las mujeres cometen delitos, pero se evidencia cómo para los
encargados de la procuración de justicia basta con probar la relación de la mujer con el
varón para considerar probada su participación en la conducta delictiva, cosa que, por lo
demás, no suele operar a la inversa.

Las mujeres en muchos casos se topan con jueces que no tienen esta sensibilidad.
Muchas de ellas seguramente están en prisión. Y como hemos dicho ya, la discriminación
contra la mujer se vuelve más intensa cuando se cruza con otros factores como la clase

9
Cruz Parcero, Taissia, Criterios sexistas vigentes en el sistema de justicia penal en México.

43
Los Derechos Humanos

social, su origen étnico, su estatus civil, su preferencia sexual, etc. Más aún cuando se
trata de mujeres delincuentes, esto es, mujeres halladas culpables en juicios penales,
que se enfrentan a la carga no sólo de la pena impuesta, sino a otras penas y formas de
discriminación más intensas. 10

El problema radica en que la aplicación del Derecho queda a cargo de instituciones


e individuos moldeados por la ideología patriarcal, todo lo cual tiende a desfavorecer a
las mujeres. Por ello, las mujeres son tratadas sin que la diferencia con los varones sean
tomadas en cuenta, lo cual genera más situaciones discriminatorias. Aplicar una
perspectiva de género al Derecho, por tanto, implica identificar cuándo las diferencias
entre las personas –por el hecho de ser hombres o mujeres o por asumir roles masculinos
o femeninos– les significa ser o no titulares de derechos y les facilita o dificulta ejercerlos
y reclamarlos.

Elena Azaola, en su texto sobre “Mujeres presas por delitos del fuero federal”,
comienza con un análisis del lugar de la mujer dentro de las teorías criminológicas y
resalta tres notas características: a) su invisibilidad, b) la preocupación por su cuerpo y
su sexualidad, y c) la imposición del rol tradicional mediante las penas. 11

Las penas se utilizan como una forma de sanción moral en contra de la sexualidad
de la mujer, a la vez que se tiende a ignorar las causas de sus conductas delictivas y los
castigos suelen ser más severos tratándose de ellas. Muchas mujeres, por ejemplo,
consumen drogas para escapar de situaciones de abusos físicos y sexuales que
padecen; la respuesta desde una estrategia ciega de guerra contra las drogas ha sido
castigarlas y La situación de las mujeres delincuentes, como muestra la autora, es muy
similar en todos los países; diversos estudios en países europeos y en Latinoamérica dan
cuenta de cómo el incremento de la delincuencia femenil se puede explicar por factores
similares: desempleo, que suele afectar más a las mujeres jóvenes y a los sectores más

10
La violencia contra la mujer en la jurisprudencia interamericana de los derechos humanos: por Aida Kememalger
de Cartucci.
11
Azaola, Elena - “Mujeres presas por delitos del fuero federal”.

44
Los Derechos Humanos

vulnerables; precariedad laboral, procesos migratorios, prostitución, violencia y malos


tratos, entre otros. La prisión se impone regular y desproporcionadamente a los ya de por
sí excluidos. Un factor común de especial importancia es la violencia doméstica sufrida
por las mujeres; un alto porcentaje de mujeres recluidas de varios países reporta haber
sufrido violencia doméstica y abuso sexual.

La autora presenta una serie de historias de mujeres internas en el penal de Islas


Marías; historias de miseria, violencia y abandono que se repiten y se reproducen en
reclusión.

También nos muestra los efectos de las políticas contra las drogas en
Latinoamérica, que se traducen en condenas severas, prisión preventiva prolongada,
falta de penas alternativas, ausencia de distinciones sobre la formas de involucramiento
de la mujer y hacinamiento en las prisiones.

Corina Giacomello, en “Propuesta para un sistema penitenciario con perspectiva


de género”, intenta mostrar dónde se encuentra situada la mujer en el contexto de la
reforma del sistema penitenciario en México. Para ello, comienza por analizar la situación
de la población femenil en reclusión en América Latina y en México. En un análisis
estadístico comparativo muy ilustrativo, señala que aunque México tiene uno de los
porcentajes más bajos de mujeres en reclusión (4.57%), esto termina por formar parte de
las causas de la invisibilización de la mujer y de sus necesidades. 12 De hecho, en el
sistema penitenciario mexicano se borran muchas de las diferencias relevantes entre
hombres y mujeres detrás de un discurso universalista. Esto genera, entre otras cosas,
que no haya suficientes centros de reclusión para la mujer, sino que ellas cumplen con
su pena en anexos de los centros varoniles.

12
Corina Giacomello “Propuesta para un sistema penitenciario con perspectiva de género”.

45
Los Derechos Humanos

Esta convivencia tiene altos costos para la mujer, que termina sirviendo de
empleada del varón y entrando a un sistema de prostitución fomentado desde el interior
de los reclusorios con participación de hasta algunos funcionarios. 13

En la situación carcelaria, es primordial aplicar un análisis diferenciado, ya que


existen situaciones específicas de las mujeres que deben ser consideradas. 14 Dado que
el número de mujeres en prisión es inferior al de los hombres, las prisiones no han sido
diseñadas pensando en las diferencias de género ni en las particularidades de las
mujeres para temas como las visitas conyugales, la situación de niños y niñas que deben
vivir en prisión con sus madres, las necesidades particulares de las mujeres en materia
de salud, especialmente salud reproductiva, por citar algunos. 15

De allí que en recientes avances internacionales, entidades como la Organización


de Naciones Unidas (ONU) recomiendan desarrollar un esfuerzo adicional para
garantizar los derechos de las mujeres, lo cual implica que los mecanismos de justicia
transicional deben prestar atención especial a los abusos cometidos contra ellas. 16

La Corte Interamericana de Derechos Humanos se destaca por su sensibilidad al


género y por haber identificado los efectos del uso de estereotipos en la vida de las
mujeres. 17

Los tratados internacionales obligan a los Estados a combatir las prácticas de


carácter discriminatorio y establecer normas que reconozcan y aseguren la efectiva

13
Sufragismo y feminismo: la lucha por los derechos de la mujer 1789-1945.
14
-Mujeres y estereotipos de género en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
15
Mantilla Falcón, Julissa, LA IMPORTANCIA DE LA APLICACIÓN DEL ENFOQUE DE GÉNERO AL
DERECHO: ASUMIENDO NUEVOS RETOS
16
INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. “Herramientas básicas para integrar la
perspectiva de género en organizaciones que trabajan derechos humanos”. San José: IIDH. 2008. p. 174
17
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso González y otras (campo algodonero) v.
México. Párrafo 401

46
Los Derechos Humanos

igualdad ante la ley de todas las personas. 18 En los casos en que esto no se cumple
interviene la CIDH. 19

Quienes imparten justicia tienen la posibilidad de traducir los tratados en


realidades para las personas, de evidenciar el compromiso del Estado con la justicia y de
evitar la revictimización, así como generar que las demandas por la justicia se hagan
efectivas a nivel nacional y no tengan que trasladarse ante instancias internacionales, lo
que posterga las aspiraciones de justicia de las víctimas. 20

Aplicar una perspectiva de género al Derecho, por tanto, implica identificar cuándo
las diferencias entre las personas –por el hecho de ser hombres o mujeres o por asumir
roles masculinos o femeninos– les significa ser o no titulares de derechos y les facilita o
dificulta ejercerlos y reclamarlos. 21 Y esta identificación –que antes era evidente en
normas expresamente discriminatorias y excluyentes hacia las mujeres– se sigue
presentando en la aplicación de la normatividad. Muchas veces, el problema en sí no está
en las normas jurídicas, sino en la forma como se interpretan e implementan.

VIII. CONCLUSIONES

El camino hacia el respeto de los derechos humanos plantea lo siguiente: en


primer término, reconocer que todas las personas, hombres, mujeres, niños, niñas y
adolescentes, es decir, mis semejantes, son personas iguales que yo, y que, en

18
ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS. “Introducción”. En: Convención sobre la Eliminación
de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW). 1979.
19
ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS. “Informe del Secretario General: Estudio a fondo sobre
todas las formas de violencia contra la mujer”. 2006. pp. 15 y siguientes.
20
Cusack Rebecca y Simone. “Estereotipos de género: Perspectivas legales transnacionales”. Citado en: KATHAMBI,
Kinoti. “Desmantelando Los Estereotipos De Género: El Rol De Las Leyes”. En: http://awid.
org/esl/Library/Desmantelando-los-estereotipos-de-genero-El-rol-de-las-leyes
21
INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. “Herramientas básicas para integrar la
perspectiva de género en organizaciones que trabajan derechos humanos”. San José: IIDH. 2008. p. 174

47
Los Derechos Humanos

consecuencia, tienen todo el derecho a ejercer y disfrutar de sus derechos humanos y


libertades fundamentales; en segundo lugar, que al ejercer mis derechos debo hacerlo
con la debida consideración de los demás; en tercer término, que al aceptar dicho
reconocimiento automáticamente tengo el compromiso de respetarlos y de hacer en la
realidad lo posible esos derechos.

La simple condición de pertenecer a la raza humana nos otorga una serie de


derechos y libertades que deben ser cuidados y respetados por todos y todas, en todo el
Mundo por igual. Estos son Los Derechos Humanos, como el derecho a la vida, la
libertad, la seguridad de la persona, o la protección ante la discriminación, entre otros. Se
entiende que los Derechos Humanos poseen un número de características que les son
intrínsecos y que brindan seguridad a todo ser humano en cualquier parte del mundo para
que se respeten en mismas condiciones. Así, los derechos que mencionamos además
de ser atemporales y personales (es decir, que no se vencen y que se aplican a cada
uno) son indivisibles (no puede existir uno sin que se cumpla el otro) e intransferibles (no
pueden ser dados, nacemos con ellos por lo tanto nos preceden). Esto les otorga una
condición de imprescriptibilidad que hace que no haya gobierno, ser humano o institución
que pueda dudar de ellos o no cumplirlos sin saber que está cometiendo un delito.

Desde una perspectiva ética, los derechos humanos se basan en el


reconocimiento de la dignidad de la persona y están encaminados a su defensa. Incluyen
también las condiciones sociales, económicas y culturales mínimas para que las
personas puedan vivir de acuerdo a esa dignidad.

Desde una perspectiva política, los derechos humanos son una herramienta
importante para promover cambios sociales e institucionales. La aceptación de ese marco
normativo hace que toda realidad social y política se deba subordinar a la defensa de la
dignidad humana. Esa lógica ha llevado a que se desarrollen normas legales que
garantizan los derechos humanos y que en nuestro ordenamiento jurídico se sitúan en la
cúspide de la jerarquía legal.

48
Los Derechos Humanos

IX. BIBLIOGRAFÍA

ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, “Introducción”. En: Convención


sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer
(CEDAW). 1979.

ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, “Informe del Secretario General:


Estudio a fondo sobre todas las formas de violencia contra la mujer”, 2006.

AZAOLA, Elena, “Mujeres presas por delitos del fuero federal”.

BRUNET ICART, Ignasi, Revista Castellano-Manchega de ciencias sociales, número 9,


2008.

CNDH MEXICO. Cndh.org.mx/derechos humanos/cuales-son-los-derechos-humanos.

Convención Americana de los Derechos Humanos, art.1.1.

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Caso González y otras


(campo algodonero) v. México.

CRUZ PARCERO, Taissia, “La mujer a través del Derecho Penal”, Criterios sexistas
vigentes en el sistema de justicia penal en México, Colec.”Género, Derecho y
Justicia”, 2013.

CUSACK, Rebecca y Simone. “Estereotipos de género: Perspectivas legales


transnacionales”. Citado en: KATHAMBI, Kinoti. “Desmantelando Los Estereotipos
De Género: El Rol De Las Leyes”. En: http://awid. org/esl/Library/Desmantelando-
los-estereotipos-de-genero-El-rol-de-las-leyes

HESSEL, Stéphane, Conferencia de la UNESCO, Diplomático y escritor participante en


la redacción de la Declaración Universal de los Derechos Humanos.

49
Los Derechos Humanos

INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS, “Herramientas básicas


para integrar la perspectiva de género en organizaciones que trabajan derechos
humanos”, San José: IIDH. 2008.

KEMEMALGER DE CARTUCCI, Aida, La violencia contra la mujer en la jurisprudencia


interamericana de los derechos humanos.

MANTILLA FALCÓN, Julissa, La importancia de la aplicación del enfoque de género al


derecho: asumiendo nuevos retos, THEMIS Revista de Derecho, Derecho
Internacional Público, Núm. 63, 2013.

OTRAS FUENTES

Derechos Humanos de la Mujer ¿Dónde estamos ahora en las Américas?

Hacia la consolidación de una perspectiva de género en el sistema interamericano:


avances y desafíos a la luz de la reciente jurisprudencia de la Corte de San José.

Mujeres y estereotipos de género en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de


Derechos Humanos.

Sufragismo y feminismo: la lucha por los derechos de la mujer 1789-1945.

Tratados Multilaterales, Convención Americana de los Derechos Humanos.

50
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas,
Revista Derecho & Opinión Ciudadana, Instituto de Investigaciones
Parlamentarias, Congreso del Estado de Sinaloa, año 5, número 9,
ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 51-81

LOS DERECHOS HUMANOS DE LOS PUEBLOS Y COMUNIDADES INDÍGENAS

Kenji Peiro Velarde 1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. CONCEPTOS DE PERSONA INDÍGENA, PUEBLOS


Y COMUNIDADES INDÍGENAS. III. PRINCIPIO DE IGUALDAD Y NO
DISCRIMINACIÓN. IV. EL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS DE LOS
PUEBLOS Y COMUNIDADES INDÍGENAS EN LA CONSTITUCIÓN FEDERAL V.
PLURICULTURALIDAD Y PLURALISMO JURÍDICO. VI. CONCLUSIONES. VII.
BIBLIOGRAFÍA.

RESUMEN: En México fueron siglos de espera para que se reconociera la existencia de


varias culturas con sistemas propios de orden social. La intensa visión ideológica por
anular el pasado indígena y someterlo a los valores y fines comunes desde la clase
política dominante, fracasó.

En nuestro país siguen prevaleciendo un total de 70 pueblos indígenas, con


idioma, costumbres y cultura propia. Consecuencialmente, México tiene un componente
básicamente pluricultural, que se hizo presente en el artículo 4° de la Constitución
Federal, en 1992; ayudando a que la nación reconociera con ello, que un conjunto de
personas, grupos y comunidades que integran la nación son culturalmente diversos, y
que, por lo tanto, estos también tienen derecho al disfrute pleno de todos los derechos
humanos y las libertades fundamentales.

1
Servidor Público del Instituto de Investigación Parlamentaria del H. Congreso del Estado de Sinaloa.
kenji_0694@live.com.mx

51
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Sin embargo, por desgracia, los derechos de los pueblos indígenas siguen siendo
acotados, limitados y amenazados. A pesar de que en nuestra Constitución Federal se
establece el principio de igualdad como eje rector de actuar de toda autoridad, el Estado
mexicano sigue aplicando con toda vigencia tratos desiguales y discriminatorios en contra
de los pueblos y las comunidades indígenas.

PALABRAS CLAVE: Indígena; Comunidades indígenas; Derechos; Igualdad;


Pluriculturalidad.

ABSTRACT: In Mexico it took centuries for the existence of various cultures with their
own social order to be recognized. The intense ideological vision to erase the indigenous
past and submit it to common values and goals from the ruling political class, failed.

In our country, a total of 70 indigenous people groups continue to prevail, with their
own language, customs and culture. Consequently, Mexico has a multicultural
component, which was present in 4th Article of the Federal Constitution, in 1992; helping
the nation to recognize, that the of people, groups and communities that make up the
nation are culturally diverse, and therefore, they also have the right to the full enjoyment
of all their human rights and fundamental freedoms.

However, unfortunately, the rights of indigenous peoples continue to be pestered,


limited and threatened. Despite the fact that our Federal Constitution establishes the
principle of equality as the guiding point for the action of all authorities, the Mexican State
continues to apply unequal and discriminatory treatment against indigenous peoples and
communities.

KEYWORDS: Indigenous; Indigenous communities; Rights; Equality; Pluriculturality.

52
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

I. INTRODUCCIÓN

En el mundo hay aproximadamente 370 millones de personas indígenas que


ocupan el 20% de la superficie terrestre y se calcula que aproximadamente representan
5,000 culturas distintas, lo cual simboliza la mayor parte de la diversidad cultural del
planeta. 2

México ocupa el octavo lugar a nivel internacional de los países con mayor número
de pueblos indígenas. 3 Aunque la población indígena en México es concebida como una
“minoría”, esta no lo es, ya que de los 121 millones de habitantes el 21.5% se considera
indígena, es decir, más de 26 millones de personas se autoreconoce como indígena y de
ellos al menos el 6.5% habla una lengua indígena, que corresponde a más de 7 millones
de personas. 4

A pesar de que en el continente americano la población indígena existe desde


hace más de 25 mil años, 5 la situación actual de los pueblos indígenas en América Latina
solo puede ser comprendida como resultado del proceso histórico que comenzó con la
llegada de los europeos hace más de cinco siglos, que despojó a los indígenas de los
territorios que habitaban, sus recursos, su cultura, lengua, cosmovisiones y modos de
vivir. Desde la creación del Estado mexicano, la diversidad cultural ha sido una
característica distintiva de la nación mexicana, pues como se dijo anteriormente, la
población indígena existe mucho antes de la llegada de los españoles.

2
Tauli Corpuz, Victoria, et al., La situación de los pueblos indígenas en el mundo, Departamento de Información
Pública de las Naciones Unidas, 2010. p. 3. Disponible:
https://www.un.org/esa/socdev/unpfii/documents/SOWIP/press%20release/sowip-pr-es.pdf.
3
Bailón Corres, Moisés Jaime, Derechos de los Pueblos Indígenas en las Entidades Federativas, Comisión Nacional
de los Derechos Humanos, México, 2012, p. 11.
4
Instituto Nacional de Estadística, Geografía e Informática. Encuesta Intercensal 2015. p. 72. Disponible:
https://www.inegi.org.mx/contenidos/programas/intercensal/2015/doc/eic_2015_presentacion.pdf.
5
Reyes García, Luis, “Historia y grupos indígenas”, Revista Desacatos, CIESAS, núm. 17, enero-abril 2005, p. 178.
Disponible: http://www.redalyc.org/pdf/139/13901711.pdf.

53
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Sin embargo, el Estado mexicano desde su surgimiento negó su característica de


indígena porque el proyecto y el concepto de nación que crearon los fundadores de
México postcolonial y modernos de los siglos XIX y XX, consideraban que representaba
un rezago a ser superado. 6

Al respecto, el Doctor Alberto Galván, refiere que “el pensamiento liberal mexicano
estuvo influenciado por el pensamiento europeo y, en consecuencia, por su modelo de
sociedad”, 7 ello porque desde la consolidación del México independiente prevalecieron
las ideas de unidad nacional y nación civilizada. Para conseguir aquel modelo, por más
de un siglo se implementaron distintas políticas de integración nacional que tuvieron por
objeto el sometimiento de las culturas indígenas mexicanas a la cultura occidental, para
así lograr el objeto de una sociedad con una sola identidad cultural.

Este proceso ha sido denominado por la antropología como “etnocidio”, 8 vocablo


que puede aplicarse a las circunstancias en que una cultura pierde sus medios de
continuidad y reproducción ante la presión de otra más potente, lo cual lleva a la extinción
o al riesgo de extinción de la misma, en el caso de México ello se origina por las políticas
etnocéntricas del Estado mexicano.

Fue el impulso legislativo a nivel internacional en favor de los pueblos indígenas y


tribales que se dio a finales del siglo XX, la necesidad del Estado de ser legitimado por
las “minorías étnicas”, la presión social que ejercían los múltiples movimientos indígenas
y la conmemoración del quinto centenario de la invasión europea al continente
americano, lo que llevó a México en el año de 1992 a reconocer su composición
pluricultural a través de la reforma al artículo 4° de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos.

6
Stavenhagen, Rodolfo, Los Derechos de los Pueblos Indígenas, Comisión Nacional de los Derechos Humanos,
México, 2003, p. 22.
7
González Galván, Jorge Alberto, El Estado, los Indígenas y el Derecho, IIJ-UNAM, México, 2010, p. 104. Disponible
en: https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/6/2880/8.pdf.
8
Bonfil Batalla, Guillermo, et al., América Latina: etnodesarrollo y etnocidio, FLACSO, Costa Rica, 1982. Disponible
en: https://biblio.flacsoandes.edu.ec/catalog/resGet.php?resId=40148;

54
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Aquel reconocimiento y aceptación de la diversidad cultural de la nación mexicana,


fue el primer paso que llevó al reconocimiento de ciertos “derechos en favor” de los
pueblos y comunidades indígenas en los años subsecuentes. 9 Sin embargo, esto no
significa que automáticamente haya una mejor representación de los intereses de las
comunidades y pueblos indígenas. A pesar de haberse estructurado dentro de las leyes
diversos preceptos que respaldan hoy en día los derechos indígenas, esto aún no es
suficiente, pues el Estado aún sigue procurando otorgar a estas clases una protección
especial y un trato diferenciado. Por esta razón, hay que trabajar más en ello, de modo
que el Estado llegue a ver la igualdad y la no discriminación de las comunidades
indígenas, no como un objetivo para los indígenas, sino como un logro profundo y de
perdurable valor para la sociedad en general.

El objetivo del artículo es describir, analizar y explicar los sucesos históricos


esenciales para el reconocimiento de los derechos indígenas, puesto que, a lo largo de
la historia los indígenas han sido marginados y discriminados; por ello, se habla de una
discriminación histórica en su contra, que ha sido motivo constante de su lucha. En este
sentido, se realizará una revisión documental, debido a que este tipo de investigación se
apoya principalmente en la recopilación de información publicada en documentos.

El artículo se estructuró en cuatro capítulos. De esta manera, en el primer capítulo,


se identificarán y definirán los principales conceptos relacionados con las personas
indígenas, pueblos y comunidades indígenas. Posteriormente, en el segundo capítulo,
explicaremos como históricamente se ha marginado y discriminando a los pueblos
indígenas sin garantizar el principio de igualdad y no discriminación. Mientras que, en el
capítulo tres, se destacarán diversos acontecimientos históricos que dieron pie al
reconocimiento de los derechos de los pueblos y comunidades indígenas a nivel federal.
Asimismo, en el capítulo cuatro, hablaremos de los términos de pluriculturalidad y

9
González Galvan, Jorge Alberto, op. cit., p. 143 y Vid. LEYVA SOLANO, Xochitl, Indigenismo, Indianismo y
“Ciudadanía Étnica de cara a las redes neo-zapatistas”, CLACSO, Argentina, 2005. Disponible en:
http://www.redmovimientos.mx/2016/wpcontent/uploads/2016/10/13LeyvaSolano.pdf.

55
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

pluralismo jurídico. Finalmente, este artículo culminará con las conclusiones y


recomendaciones generadas durante el proceso de investigación.

II. CONCEPTOS DE PERSONA INDÍGENA, PUEBLOS Y COMUNIDADES


INDÍGENAS

El definir qué es un pueblo o población indígena y quién es indígena es uno de los


problemas más complejos y discutidos en este ámbito. A pesar de que existe una
pluralidad de definiciones hechas por Estados, organismos internacionales, académicos,
organizaciones indígenas y no indígenas, lo cierto es que no hay un consenso general.
Ante ello, anticipo que cualquier intento por definir a los pueblos indígenas y su población
de acuerdo a un solo criterio será insuficiente.

También es cierto que el sistema jurídico dominante en México es el estatal, donde


los pueblos indígenas se relacionan e interactúan con él y en el cual se encuentran los
derechos humanos que les han sido reconocidos por su propia condición, por lo que
desde el punto de vista estrictamente jurídico, resulta imprescindible saber a quienes les
asisten tales derechos y una definición en estos casos resulta necesaria.

De igual forma, existen determinados enfoques que han intentado definir lo que es
y no es indígena, los cuales han sido superados en todo el sentido de la palabra. 10 Ahora
bien, para llegar a una aproximación de lo que son pueblos indígenas, y
consecuentemente quiénes lo conforman, es necesario analizar de manera somera el
origen de la palabra “indígena”, lo cual nos lleva a abordar la palabra “indio” y la relación
entre ambas.

10
Bonfil Batalla, Guillermo, El concepto de indio en América: Una categoría de la situación colonial, Anales de
Antropología, IIH-UNAM, volumen IX, México, 1972, pp. 105-124. Disponible en:
http://www.ciesas.edu.mx/publicaciones/clasicos/articulos/bonfil_indio.pdf.

56
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

El indio nace cuando Cristóbal Colón toma posesión de la isla Hispaniola a nombre
de los reyes católicos y nombra “indios” a los nativos que ahí habitaban por creer que
había llegado a las Indias, pues el destino original de su expedición eran aquellas tierras
orientales. 11

Los autores Carlos Brokmann y Jaime Bailón señalan que “la expresión indio fue
impuesta sobre un gran grupo de poblaciones heterogéneas y plurales que vivían aquí
(haciendo referencia al territorio mexicano en la época de la conquista), borrando
diferencias entre grandes señoríos, señoríos sometidos, aliados y no conocidos, e
ignorando las diferencias entre muchas entidades y culturas originarias”. 12 En otras
palabras, no había “indios” ni concepto alguno que calificara de manera uniforme a toda
la población de un continente, sin embargo, este suceso determinó que los diferentes
pueblos del continente fueran designados históricamente con dicho apelativo.

La palabra latina indígena aparece por primera vez en el año de 1492 en el


diccionario de Elio Antonio de Nebrija, bajo la acepción “natural de allí”. 13 Posteriormente
en 1798 en un diccionario de la Academia Francesa se definió indígena no solo como el
natural de un país, sino también como a los habitantes de América.

A pesar de que la palabra indígena existía desde 1492, nunca se utilizó para
referirse a los habitantes de América. En ese sentido, Jaime Bailón señala que dicho
término fue utilizado hasta el siglo XIX, previo se utilizaba indio para designar a los
descendientes de los pueblos que habitaban el continente antes de la llegada de los
españoles, el cual fue utilizado en un contexto de dominación y poder. 14

11
Pozas, Ricardo, et al., Los indios en las clases sociales de México, siglo XXI, México, 1971, pp. 11-16.
12
Bailón Corres, Moisés Jaime, et al., Los pueblos indígenas de México y sus derechos: una breve mirada, Comisión
Nacional de Derechos Humanos, México, 2011, p.11.
13
Ramirez Zabala, Ana Luz, “Indio/Indígena, 1750-1850”, Historia Mexicana, vol. LX, núm. 3, México, enero-marzo
2011, pp. 1644-1646. Disponible en: http://www.redalyc.org/pdf/600/60023594007.pdf.
14
Bailón Corres, Jaime y Brokmann Haro, Carlos, Los pueblos indígenas de México y sus derechos una breve mirada,
México, D. F: Comisión Nacional de los Derechos Humanos. 2011. p. 11. Disponible para su consulta en:
https://biblio.juridicas.unam.mx/bjv/detalle-libro/4759-los-pueblos-indigenas-de-mexico-y-sus-derechos-una-breve-
mirada-coleccion-de-la-cndh

57
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Una de las definiciones que ha sido retomada por muchos académicos y que
actualmente sigue siendo un referente, es la del autor Alfonso Caso, el cual señala que
“es indio aquel que se siente pertenecer a una comunidad indígena”. 15 Esta definición
aportó el elemento más importante de la época y que en la actualidad se usa para saber
quién es o no indígena y, ello es la conciencia de pertenecer o no a una comunidad o
pueblo indígena.

Un mejor acercamiento a lo que puede ser un indígena, lo encontramos en la


definición que da el autor Bonfil Batalla, el cual señala que “el indio no se define por una
serie de rasgos culturales externos que lo hacen diferente ante los ojos de los extraños
(la indumentaria, la lengua, las maneras, etc.); se define por pertenecer a una colectividad
organizada (un grupo, una sociedad, un pueblo) que posee una herencia cultural propia
que ha sido forjada y transformada históricamente, por generaciones sucesivas; en
relación a esa cultura propia, se sabe y se siente maya, purépecha, seri o huasteco”. 16

Pese a que el autor define “indio”, en esta investigación se usa tal definición para
el término indígena, sin que ello represente un problema académico o semántico. De
acuerdo con Guillermo Bonfil esto “no lo es en la medida en que se reconozca que el
término en cuestión designa una categoría social específica y, por lo tanto, al definirla es
imprescindible establecer su ubicación dentro del contexto más amplio de la sociedad
global que la que forma parte”. 17

El criterio de auto identificación es el que se ha adoptado en México para saber


quién es indígena, se estableció en la Constitución Federal y dispone que “la conciencia
de su identidad deberá ser criterio fundamental para determinar quiénes se aplican las
disposiciones sobre pueblos indígenas”. 18 De forma armónica, la Suprema Corte de
Justicia de la Nación (en adelante “SCJN”) estableció que una persona indígena es “la

15
Caso, Alfonso, Definición del indio y lo indio, en América Indígena, vol. VIII, núm. 5, 1948. Reproducido en
Homenaje a Alfonso Caso. Obras escogidas, México, Patronato para el Fomento de Actividades Culturales y de
Asistencia Social a las Comunidades Indígenas, A.C., 1996, pp. 331-338.
16
Bonfil Batalla, Guillermo, México Profundo. Una civilización negada. Grijalbo, México, 1990. p.48. Disponible:
http://nuevaconstituyente.org/wpcontent/ uploads/2016/11/mexico-profundo-guillermo-bonfil-batalla.pdf.
17
El concepto de indio en América: Una categoría de la situación colonial. p. 105.
18
Artículo 2, párrafo segundo, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

58
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

que tiene conciencia de pertenecer a una comunidad o pueblo indígena”. 19 Entonces,


podemos afirmar que una persona es indígena cuando tiene conciencia de serlo.

En cuanto a la definición de pueblos indígenas, la Constitución Federal los define


como: “aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el territorio actual del
país al iniciarse la colonización y que conservan sus propias instituciones sociales,
económicas, culturales y políticas, o parte de ellas”. 20 Aunque haré alusión a otras
definiciones, adopto esta estrictamente para los términos de esta investigación.

En la Convención Americana sobre Derechos Humanos, 21 no se encuentra una


definición específica de pueblos indígenas, sin embargo, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos (en adelante “CIDH”) ha adoptado como guía esencial los criterios
contenidos en el Convenio 169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales de la Organización
Internacional del Trabajo (en adelante “OIT”).

La OIT se refiere a los pueblos indígenas como “aquellos grupos de personas que
descienden de poblaciones que habitaban en el país o en una región geográfica a la que
pertenece el país en la época de la conquista o la colonización o del establecimiento de
las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situación jurídica, conservan
sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, o parte de ellas”. 22

Sin embargo, considero que una de las definiciones más completas de los pueblos
indígenas usada ampliamente, es la que da el exrelator de la Organización de las
Naciones Unidas (en adelante “ONU”) Martínez Cabo, el cual señala que: “son
comunidades, pueblos y naciones indígenas los que, teniendo una continuidad histórica
con las sociedades anteriores a la invasión y precoloniales que se desarrollan en sus
territorios, se consideran distintos de otros sectores de las sociedades que ahora
prevalecen en esos territorios o en partes de ellos. Constituyen ahora sectores no

19
Protocolo de Actuación para Quienes Imparten Justicia en casos que involucren Derechos de Personas, Comunidades
y Pueblos Indígenas, Segunda edición. Suprema Corte de Justicia de la Nación, México, 2014, p. 38.
20
Artículo 2, párrafo primero, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
21
Este tratado internacional fue adoptado en San José, Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969 y puesta en vigor el 18
de julio de 1978, instrumento firmado y ratificado por México.
22
Artículo 1, incisos a) y b) del Convenio sobre Pueblos Indígenas y Tribales de la OIT, Convenio 169, 1989.

59
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

dominantes de la sociedad y tienen la terminación de preservar, desarrollar y transmitir a


futuras generaciones sus territorios ancestrales y su identidad étnica como base de su
existencia continuada como pueblo, de acuerdo con sus propios patrones culturales, sus
instituciones sociales y sus sistemas legales”. 23

De acuerdo con el autor Navarrete “existen varios grupos indígenas que no


comparten este origen: los Kikapús de Coahuila llegaron a lo que hoy es México entre el
siglo XVIII y el XIX, provenientes de Norteamérica; en el siglo XX diversos grupos de
mayas guatemaltecos se han establecido en nuestro país, primero como refugiados y
luego como inmigrantes”. 24 Ello resulta interesante para el presente tema dado que, los
pueblos indígenas no siempre son descendientes de los pueblos que vivían en nuestro
país antes de la llegada de los españoles.

También cuando hablamos de pueblos indígenas es necesario mencionar a los


pueblos o comunidades tribales debido a su estrecha relación, los cuales son igualmente
reconocidos en diversos instrumentos jurídicos de carácter internacional. La Comisión y
la Corte Interamericana de Derechos Humanos han usado el concepto de pueblos o
comunidades tribales para nombrar a aquellos que consideran como “un pueblo que no
es indígena a la región [que habita] pero que comparte características similares con los
pueblos indígenas, como tener tradiciones sociales, culturales y económicas diferentes
de otras secciones de la comunidad nacional, identificarse con sus territorios ancestrales
y estar regulados, al menos en forma parcial, por sus propias normas, costumbres o
tradiciones”. 25

De acuerdo con Jaime Bailón las comunidades indígenas son “aquellas que
formen una unidad social, económica y cultural, que estén asentadas en un territorio y

23
Martínez Cobo, José R., Estudio del problema de la discriminación contra las poblaciones indígenas, Relatoría
Especial de la Subcomisión de Prevenciones de Discriminaciones y Protección a las Minorías de la ONU, 1987, p.30.
Disponible en: https://undocs.org/pdf?symbol=es/E/CN.4/Sub.2/1986/7/Add.4.
24
Navarrete Linares, Federico, Los pueblos indígenas de México, Comisión Nacional para el Desarrollo de los Pueblos
Indígenas, México, 2008, p. 21.
25
Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, párr.
79.

60
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

que reconocen autoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres”. 26 Al


respecto, a diferencia de los pueblos indígenas las comunidades son identificables a
partir de su pertenencia a un pueblo indígena, es decir, las comunidades comparten
ciertos elementos con algún pueblo indígena y cuentan con otros específicos tales como,
una variante lingüística propia, un sistema normativo diferente y autoridades tradicionales
propias.

En ese sentido, la Constitución Federal define a las comunidades indígenas de la


siguiente forma: “son comunidades integrantes de un pueblo indígena, aquellas que
formen una unidad social, económica y cultural, asentadas en un territorio y que
reconocen autoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres”. 27

Encontramos tanta pluralidad étnica indígena en México, que no es posible llamar


pueblos indígenas a poblaciones étnicas que tienen sus propias características sociales,
económicas y/o culturales y que comparten otras con determinado pueblo, porque ello
homogenizaría a dichas poblaciones e iría en contra del concepto de pluriculturalidad
reconocido en la Constitución Federal. Ahora, si estamos frente a poblaciones que tiene
sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, o parte de ellas y
no comparten características con otro pueblo indígena, no estamos frente a una
comunidad indígena sino ante un pueblo indígena.

De acuerdo con el jurista Cossío Díaz “el hecho de que las comunidades deriven
de los pueblos significa que se está en una relación entre el todo y las partes, donde
éstas pueden identificarse a partir de criterios de unicidad, territorialidad y gobierno”. 28

Finalmente, es importante mencionar que las comunidades indígenas mantienen


una identidad basadas en las relaciones de sus integrantes, sus prácticas y costumbres,

26
Derechos de los Pueblos Indígenas de las Entidades Federativas, p. 9.
27
Artículo 2, párrafo tercero, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
28
Cossío Díaz, José Ramón, Problemas del Derecho Indígena en México, CNDH, México, 2002, p. 160. Disponible
en: http://catedrapn.umm.edu.mx/sites/default/files/Cossio-D%C3%ADaz-Los-problemas-del-derecho-indigena-en-
Mx.pdf.

61
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

el compartir una narrativa de origen y en el reconocimiento de este carácter por parte de


cada individuo, situación que hace única a cada comunidad.

III. PRINCIPIO DE IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN.

Cuando este principio se abrió paso en la Constitución Federal de los Estados


Unidos Mexicanos de 1824, la igualdad de los ciudadanos reivindicaba los derechos de
muchos mexicanos ante poderosos estamentos eclesiásticos y españoles, pero también
representó la anulación de los derechos agrarios y culturales de los pueblos indígenas
en México. De acuerdo con Carlos Montemayor la igualdad sirvió para negar la existencia
de los pueblos indígenas y desconocerlos como sujetos de derecho. 29

La perspectiva social del primer Congreso General Constituyente de México,


ocasionó que nuestro país se organizará partiendo de que los pueblos indígenas no
existían y desde entonces se les ha marginado y discriminado, por ello se habla de una
discriminación histórica en su contra.

En 1956, en el apogeo del indigenismo mexicano del siglo XX, Alfonso Caso
explicó que: “Nada hay más peligroso que considerar iguales ante la Ley a quienes no lo
son por su situación social y económica… La igualdad ante la Ley sólo es justa entre
iguales. De aquí el fundamental error del liberalismo al dictar leyes limitativas y no leyes
protectoras…”. 30

Ante ello el principio materia de estudio, que se encuentra establecido en el artículo


1° de la Constitución Federal, tiene gran relevancia para los pueblos y comunidades
indígenas, sin que ello implique que no lo sea para otras personas o grupos en situación
de vulnerabilidad, al contrario, este principio constituye un elemento básico relacionado

29
Montemayor, Carlos, Los Pueblos Indios de México Hoy, Planeta Mexicana, México, 2000, p. 127.
30
Lipschutz, Alejandro, La comunidad indígena en América y en Chile, Editorial Universitaria, Santiago de Chile,
prólogo realizado por Alfonso Caso, 1956.

62
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

con la protección de todos los derechos humanos e impregna toda actuación de poder
del Estado relacionada con el respeto y garantía de los mismos.

Este principio también tiene un carácter fundamental para salvaguardar los


derechos humanos tanto en el ámbito del derecho interno como en el derecho
internacional. Así, los Estados tienen la obligación de no introducir en sus leyes
regulaciones discriminatorias y, en el mismo sentido, eliminar de las leyes las
regulaciones que discriminen.

El autor Eduardo Ferrer Mac-Gregor, señala que: “El principio de igualdad ante la
ley y no discriminación, pertenece al jus conges, puesto que sobre él descansa todo el
andamiaje jurídico del orden público nacional e internacional y es un principio
fundamental que permea todo ordenamiento jurídico. Hoy en día no se admite ningún
acto jurídico que entre en conflicto con dicho principio fundamental, no se admiten tratos
discriminatorios en perjuicio de ninguna persona, por motivos de género, raza, color,
idioma, religión o convicción, opinión política o de otra índole, origen nacional, étnico o
social, nacionalidad, edad, situación, económica, patrimonio, estado civil, nacimiento o
cualquier otra condición”. 31

De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 1° Constitucional, se colige que ninguna


persona por su origen étnico podrá recibir un trato discriminatorio que tenga por objeto
anular o menoscabar sus derechos y libertades.

No menos importante es lo que dispone la Convención Americana sobre Derechos


Humanos, que establece: “Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a
respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier otra

31
Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coord.), et al., Derechos Humanos en la Constitución: Comentarios de Jurisprudencia
Constitucional e Interamericana, Tomo I, SCJN, México, 2013, p. 264.

63
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra


condición social”. 32

El principio de igualdad consiste en aplicar la misma ley a todos los habitantes de


un Estado, de inicio pareciera que no hay problema, sin embargo, este se ve mermado
cuando existen personas que pertenecen a clases económicas, sociales o culturales que
por sus características requieren mayor protección frente a los mecanismos legales y
ante la propia justicia, protección que es salvaguardada mediante un trato distinto.

El Estado ha procurado otorgar a estas clases en situación de vulnerabilidad una


protección especial y un trato diferenciado para mejorar sus condiciones sociales y
económicas. Tal es el caso de los pueblos y comunidades indígenas, los cuales han sido
marginados históricamente por el mismo Estado al negar su existencia.

En cuanto a la discriminación se utilizará para hacer referencia a lo inadmisible,


por violar los derechos humanos. De acuerdo con Eduardo Ferrer Mac-Gregor este
término se utiliza para: “hacer referencia a toda exclusión, restricción o privilegio que no
sea objetivo y razonable, que redunde en detrimento de los derechos humanos. No toda
distinción de trato puede considerarse ofensiva, por sí misma, de la dignidad humana”. 33

Aunque en nuestra Constitución Federal se establece el principio de igualdad


como eje rector de actuar de toda autoridad, el Estado mexicano sigue aplicando con
toda vigencia tratos desiguales y discriminatorios en contra de pueblos y comunidades
indígenas, de ello hay cientos de ejemplos en la legislación mexicana que establecen
hipótesis que razonan y legitiman la desigualdad.

Un tipo de discriminación es la lingüística, misma que se encuentra prohibida por


la Ley General de Derechos Lingüísticos de los Pueblos Indígenas: “Ninguna persona

32
Artículo 1.1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
33
Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coord.), et al., op. cit., p. 264.

64
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

podrá ser sujeto a cualquier tipo de discriminación a causa o en virtud de la lengua que
hable”. 34

Al respecto, el autor Eduardo Ferrer Mac-Gregor señala que “Los criterios


específicos en virtud de los cuales está prohibido discriminar no son un listado taxativo o
limitativo sino meramente enunciativo, en consecuencia, debe interpretarse desde la
perspectiva de la opción más favorable a la persona y de la evolución de los derechos
fundamentales en el derecho internacional contemporáneo”. 35

Asimismo, retomando al autor referido, “la igualdad deriva directamente de la


unidad de naturaleza del género humano. Es inseparable de la dignidad de la persona e
incompatible con toda situación que conduzca a tratar a un grupo determinado de manera
privilegiada por considerarlo superior o lo trate con hostilidad o discrimine del goce de
derechos por considerarlo inferior. No es admisible crear diferencias de trato entre seres
humanos que no corresponden con su única e idéntica naturaleza. Sin embargo, no todo
tratamiento jurídico es discriminatorio, porque no toda distinción de trato puede
considerarse ofensiva, por sí misma, de la dignidad humana”.

La igualdad ante la ley significa que las situaciones iguales deben ser tratadas
iguales y que las situaciones desiguales deben ser tratadas desigualmente siempre de
manera justificada objetiva, razonable y proporcionalmente, siendo inconstitucional tratar
igualmente a hipótesis jurídicas diferentes, asimismo, es inconstitucional tratar de manera
diferente a quiénes se encuentran en una misma hipótesis jurídica, desde la creación de
la ley y en su aplicación.

Bajo ese entendido, concuerdo con el jurista Nogueira Alcalá que nos indica que:
“…supuestos de hechos iguales deben serles aplicadas consecuencias jurídicas que
también sean iguales y que para introducir diferencias entre los supuestos de hecho tiene
que existir una suficiente justificación de tal diferencia que aparezca al mismo tiempo

34
Artículo 8 de la Ley General de Derechos Lingüísticos de los Pueblos Indígenas.
35
ídem, p. 265.

65
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

como fundada y razonable de acuerdo con criterios y juicios de valor generalmente


aceptados”. 36

Un claro ejemplo de una situación que debe recibir un trato diferenciado por parte
de una autoridad, es aquel en que una persona en conflicto con la ley penal no habla el
idioma del tribunal, lo cual merece un trato diferente a las demás personas que se
encuentran bajo el mismo supuesto pero que si hablan la lengua del tribunal, ese trato
diferenciado consiste en otorgarle un traductor y/o intérprete en su lengua o idioma para
erradicar la barrera lingüística entre los interlocutores, trato que resulta justificado,
objetivo y razonable que brinda a la persona condiciones de igualdad.

IV. EL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS Y


COMUNIDADES INDÍGENAS EN LA CONSTITUCIÓN FEDERAL

Resulta necesario para el desarrollo de este capítulo, delimitarlo al estudio de los


hechos históricos que fueron más importantes para que se reconocieran los derechos de
los pueblos indígenas en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

Para ello en primer término, es necesario indicar que la mayoría de los Estados
republicanos del mundo nacieron de las ideales liberales de la revolución francesa:
separación de poderes, igualdad jurídica, supresión de privilegios. 37 La forma jurídica de
materializar estos principios —bajo la corriente del pensamiento occidental— fue a través
de una Constitución.

36
Nogueira Alcalá, Humberto, “El derecho a la igualdad ante la ley, no discriminación y acciones positivas”, Revista
de Derecho, Sección: Estudios, año 13, núm. 2, Universidad Católica del Norte 2006, p. 73. Disponible en:
http://www.biblio.dpp.cl/biblio/DataFiles/14084.pdf.
37
González Galván, Jorge Alberto, op. cit., p. 101.

66
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

En México, el Estado “moderno” se fundó en el siglo XIX, donde a través de la


Constitución de 1824 se proclamó una república federal, representativa e igualitaria, 38
imperando una organización social basada en la ley escrita. Para la creación de la
sociedad moderna mexicana, se buscaron altos grados de homogeneidad social, donde
las diferencias y “minorías” quedaron excluidas. 39 El indio, el español, el negro, el
mestizo, el mulato, el albino y todas las castas de la Nueva España, ahora eran
mexicanos y mexicanas.

Desde que se inició el proceso de formación de la nación mexicana, se marginó


especialmente a las culturas de origen prehispánico y africano, pero para el Estado
mexicano los derechos de las minorías fueron reconocidos implícitamente por formar, en
teoría, del llamado pueblo mexicano. El principio de igualdad formal de la ley y la
regulación de las conductas a partir de nomas jurídicas de carácter general, fueron
elementos sustanciales para lograr la aspiración y objetivo de una nación homogénea. 40

Por su parte, el Congreso Constituyente de México de 1917 reconoció derechos


de grupos sociales diferenciados por actividad: trabajo (artículo 123) y agricultura (artículo
27), sin embargo, dichos reconocimientos de derechos no estuvieron basados en las
diferencias culturales. 41

Aunque una de las principales demandas de la revolución mexicana por parte de


los indígenas fue “la restitución de tierras”, el reconocimiento que se hizo en la
Constitución de 1917 ignoró por completo las necesidades de las colectividades
indígenas de conservar sus territorios como elemento material para preservar su cultura,
en cambio, el derecho a la tierra tuvo fines económicos y de producción, por lo que el
derecho de tierras comunales y ejidales que se erigió como un pilar de dicha Constitución,
no respondió a las verdaderas necesidades históricas de los pueblos indígenas.

38
Constitución Federal de los Estados Unidos Mexicanos de 1824. Disponible en:
http://www.diputados.gob.mx/biblioteca/bibdig/const_mex/const_1824.pdf.
39
Cossío Díaz, José Ramón, op. cit., pp. 19-36.
40
Navarrete Linares, Federico, op. cit., p. 35.
41
González Galván, Jorge Alberto, op. cit., p. 244.

67
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Los pueblos indígenas de México y de distintos países, fueron encontrando una


brecha de oportunidad para el reconocimiento de sus libertades y derechos en el sistema
universal de los derechos humanos.

Aunque, los primeros instrumentos internacionales, tales como la Declaración


Universal de los Derechos Humanos 42 y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos 43 dejaron en la misma situación de desprotección a los pueblos indígenas y
tribales como sujetos colectivos, 44 hubo otros como el Convenio 107 relativo a la
Protección e Integración de las Poblaciones Indígenas y de otras Poblaciones Tribuales
y Semitribuales en los Países Independientes 45 y el Convenio 169 sobre Pueblos
Indígenas y Tribales en Países Independientes 46 que fueron determinantes para lograr el
reconocimiento de los derechos individuales y colectivos de los pueblos indígenas y
tribales en la mayoría de los Estados soberanos de América Latina.

En ese contexto, México suscribió el Convenio 169 de la OIT siendo el segundo


país en Latinoamérica en firmarlo y ratificarlo. 47 Este fue el antecedente más importante
que llevó al Estado mexicano a reconocer su composición pluricultural en el año de 1992,
a través de la reforma al artículo 4o. de la Constitución Federal.

El levantamiento del Ejercito Zapatista de Liberación Nacional (en adelante


“EZLN”) el 1° de enero de 1994 en el Estado de Chiapas, logró captar rápidamente la
atención nacional y un año después de su levantamiento, el Poder Legislativo emitió la
Ley para el Diálogo, la Conciliación y la Paz Digna en Chiapas que buscaba facilitar la
interlocución entre el EZLN y el gobierno federal a través de la Comisión de Concordia y
Pacificación (COCOPA), logrando así en el año de 1996 los Acuerdos de San Andrés

42
Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.
43
Adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966 y entró en vigor el 23 de
marzo de 1976.
44
Anglés Hernández, Marisol (coord.), Derechos Humanos, Pueblos indígenas y Globalización, CNDH, México, 2017,
pp. 17-27. Disponible en: http://appweb.cndh.org.mx/biblioteca/archivos/pdfs/DH_Indigenas-Globalizacion.pdf.
45
Adoptado por la Organización Internacional del Trabajo el 26 de junio de 1957.
46
Adoptado por la Organización Internacional del Trabajo el 27 de junio de 1989.
47
El Convenio 169 de la OIT fue aprobado por México el 11 de julio de 1990 y ratificado el 13 de agosto del mismo
año.

68
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Larraínzar, los cuales impulsarían la reforma constitucional en materia indígena que


culminó con la publicación del nuevo artículo 2° en el Diario Oficial de la Federación el 14
de agosto de 2001. 48

El texto constitucional del artículo 2° que recién había sido reformado, produjo un
gran disenso por parte del movimiento zapatista e incluso de intelectuales de la materia
y de organizaciones de todo el país, 49 ya que las propuestas establecidas en los Acuerdos
de San Andrés fueron ignoradas por el Poder Legislativo y en cambio, se realizó una
reforma que no dio respuesta a las demandas indígenas.

Al respecto, el autor Miguel Carbonell señala que esta reforma “adolece de muy
serios e importantes defectos, pero también contiene aspectos positivos que merecen ser
resaltados y supone, en última instancia, una razonable plataforma de discusión para
proponer futuros ajustes a la misma”. 50 Lo cierto es que la reforma constitucional de 2001,
a pesar de sus grandes defectos, suministró un marco constitucional muy básico para la
convivencia multicultural que no existía.

A partir de esta reforma constitucional, la federación y las entidades federativas


han ido construyendo a un ritmo acelerado —considerando los años que tardó el Estado
mexicano en reconocer su composición pluricultural— legislación en favor de los pueblos
indígenas, aunque existen muchas demandas pendientes y desafíos, podemos decir que
hoy existe un marco normativo protector de los derechos individuales y colectivos de los
pueblos y comunidades indígenas.

Finalmente, la reforma de derechos humanos del año 2011 representó un cambio


sustancial en la relación entre autoridades y la sociedad mexicana, donde los seres

48
Ordoñez Cifuentes, José Emilio (coord.), Análisis interdisciplinario de la Declaración Americana de los Derechos
de los Pueblos Indígenas, X Jornadas Lascasianas, IIJ-UNAM, México, 2001, pp. 103-120. Disponible en:
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/1/12.pdf y Anglés Hernández, Marisol (coord.), op. cit., pp. 28-
33.
49
López Barcenas, Francisco (coord.), Legislación y derechos indígenas en México, Centro de Estudios para el
Desarrollo Rural Sustentable y la Soberanía Alimentaria CEDRSSA, México, 2010, pp. 49-52. Disponible en:
https://site.inali.gob.mx/pdf/Legislacion_Derechos_Indigenas_Mexico.pdf.
50
Carbonell Sánchez, Miguel (coord.) Comentarios a la reforma constitucional en materia indígena, IIJ-UNAM, 2002,
p.13. Disponible en: https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/1/402/3.pdf.

69
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

humanos pasaron a ser el centro de atención de todo el Estado, significó el avance


jurídico más importante que México ha tenido para optimizar el goce y ejercicio de los
derechos humanos, 51 donde ciertamente las personas y los grupos en situación de
vulnerabilidad, tales como los pueblos y comunidades indígenas, se vieron favorecidos
por el hecho de que los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales y
que no estaban expresamente reconocidos en la Constitución Federal, fueron
incorporados como derechos constitucionales. Así también, la incorporación del principio
pro persona como directriz interpretativa obligatoria para toda autoridad, representó
desde luego, uno de los avances más importante en materia indígena —aunque no haya
sido el objetivo central de la reforma—.

En virtud de ello, las reformas del 2011 establecieron diversas modificaciones a un


total de once artículos de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; con
el propósito de reconocer con una mayor severidad los derechos de los pueblos y
comunidades indígenas. A continuación se presentará un cuadro con un concentrado de
las disposiciones constitucionales, que se encuentran actualmente en la Carta Magna
relativo a los temas de derechos indígenas:

Tabla 1. Disposiciones constitucionales en materia de derechos indígenas.


CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS 52
Artículo 1º.Queda prohibida toda discriminación motivada por origen étnico o nacional, el género, la
edad, las discapacidades, la condición social, las condiciones de salud, la religión, las opiniones, las
preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por
objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
A. Esta Constitución reconoce y garantiza el derecho de los pueblos y las comunidades indígenas a
la libre determinación y, en consecuencia, a la autonomía para:
[..] Fracción I a la fracción VIII.
B. La Federación, las entidades federativas y los Municipios, para promover la igualdad de oportunidades
de los indígenas y eliminar cualquier práctica discriminatoria, establecerán las instituciones y
determinarán las políticas necesarias para garantizar la vigencia de los derechos de los indígenas y el
desarrollo integral de sus pueblos y comunidades, las cuales deberán ser diseñadas y operadas
conjuntamente con ellos.
Para abatir las carencias y rezagos que afectan a los pueblos y comunidades indígenas, dichas
autoridades, tienen la obligación de:
[..] Fracción I a la facción IX.

51
Salazar Ugarte, Pedro (coord.), La reforma constitucional sobre derechos humanos. Una guía conceptual, Instituto
Belisario Domínguez, Senado de la República, México, 2014. Disponible en: http://corteidh.or.cr/tablas/r33063.pdf.
52
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Disponible para su consulta en:
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1_190221.pdf

70
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Artículo 3º. Los planes y programas de estudio tendrán perspectiva de género y una orientación integral,
por lo que se incluirá el conocimiento de las ciencias y humanidades: la enseñanza de las matemáticas,
la lectoescritura, la literacidad, la historia, la geografía, el civismo, la filosofía, la tecnología, la innovación,
las lenguas indígenas de nuestro país, las lenguas extranjeras, la educación física, el deporte, las artes,
en especial la música, la promoción de estilos de vida saludables, la educación sexual y reproductiva y
el cuidado al medio ambiente, entre otras.

I…
II. El criterio que orientará a esa educación se basará en los resultados del progreso científico, luchará
contra la ignorancia y sus efectos, las servidumbres, los fanatismos y los prejuicios.

- Además:
[..] En los pueblos y comunidades indígenas se impartirá educación plurilingüe e intercultural basada
en el respeto, promoción y preservación del patrimonio histórico y cultural.
Artículo 27. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los límites del territorio nacional,
corresponde originariamente a la Nación, la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de
ellas a los particulares, constituyendo la propiedad privada.

La ley protegerá la integridad de las tierras de los grupos indígenas.


Artículo 115. Los estados adoptarán, para su régimen interior, la forma de gobierno republicano,
representativo, democrático, laico y popular, teniendo como base de su división territorial y de su
organización política y administrativa, el municipio libre, conforme a las bases siguientes:

III….
i)…
[...] Las comunidades indígenas, dentro del ámbito municipal, podrán coordinarse y asociarse en los
términos y para los efectos que prevenga la ley.
Fuente: Elaboración propia.

V. PLURICULTURALIDAD Y PLURALISMO JURÍDICO

En México fueron siglos de espera para que se reconociera la existencia de varias


culturas con sistemas propios de orden social. La intensa visión ideológica por anular el
pasado indígena y someterlo a los valores y fines comunes desde la clase política
dominante, fracasó. La reivindicación de la diversidad cultural se hizo presente en el año
de 1992; no obstante, dos párrafos en la Constitución es casi nada, el solo reconocimiento
de su existencia como miembros y parte de la nación, tiene dimensiones estratosféricas
que implican cambios de enorme relevancia en términos sociales, políticos y jurídicos.

71
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Ese reconocimiento de la pluriculturalidad que se hizo presente en el artículo 4° de


la Constitución Federal, 53 rompió la histórica concepción monocultural y monoétnica de
la nación mexicana, pasando a ser una nación de composición pluriétnica, reconociendo
con ello que un conjunto de personas, grupos y comunidades que integran la nación son
culturalmente diversas, las cuales tienen una manera específica de ver al mundo y
comprenderlo, con lenguas, costumbres y sistemas normativos diversos.

El concepto de pluriculturalidad no es nuevo, pero si es nuevo en la legislación


mexicana —relativamente—, el prefijo “pluri” hace referencia a “muchos” y culturalidad
hace referencia a “cultura”, 54 así pues, la pluriculturalidad puede ser entendida como la
presencia simultánea de dos o más culturas en un determinado territorio.

En México todos los pueblos indígenas tienen su propia diversidad, ellos tienen
propuestas para relacionarse con la naturaleza con respeto; tienen maneras propias de
concebir los problemas y de resolverlos; su vida diaria nos ofrece modelos para
establecer relaciones interpersonales y sociales para vivir la reciprocidad, la solidaridad
o la relación con los antepasados y los que todavía no nacen. 55

Una de las principales expresiones de la composición pluricultural de la nación


mexicana es la diversidad de lenguas indígenas. De acuerdo al “Catálogo de las Lenguas
Indígenas Nacionales: Variantes Lingüísticas de México con sus autodenominaciones y
referencias geoestadísticas” (en adelante “Catalogo Nacional de Lenguas”) del Instituto
Nacional de Lenguas Indígenas, existen 364 variantes lingüísticas congregadas en 68
agrupaciones lingüísticas, 56 ello refleja la basta diversidad cultural que existe en México.

53
Reconocimiento que luego sería confirmado y ampliado en 2001 y 2011 con la reforma en materia indígena y
derechos humanos respectivamente.
54
La cultura es un todo complejo de conocimiento, creencias, arte, moral, derecho, costumbres y otros hábitos y
capacidades adquiridos por el ser humano como miembro social. BURNETT TYLOR, Edward, La ciencia de la
cultura, Kahn (Comn), España, 1975, pp. 91-11.
55
La Diversidad Cultural (Marco conceptual), Grupo de Coordinación Interinstitucional de la Campaña Nacional por
la Diversidad Cultural de México, pp. 21-22. Disponible en:
https://www.inali.gob.mx/pdf/Marco_conceptual_CNDCM.pdf.
56
Catálogo de las Lenguas Indígenas Nacionales: Variantes Lingüísticas de México con sus autodenominaciones y
referencias geoestadísticas, Instituto Nacional de Lenguas Indígenas, México, pp. 8-9. Disponible en:
https://www.inali.gob.mx/pdf/CLIN_completo.pdf.

72
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Ahora bien, la pluriculturalidad nos lleva a hablar sobre el pluralismo jurídico, que
de acuerdo con el autor Wolkmer hay que entenderlo como “la multiplicidad de prácticas
existentes en un mismo espacio socio político, interactuantes por conflictos o consensos,
pudiendo ser oficiales o no y teniendo su razón de ser en las necesidades existenciales,
materiales y culturales”. 57

Bajo ese contexto, el pluralismo jurídico en México se da por la composición


pluricultural de la nación, donde cada pueblo indígena tiene su propio sistema
consuetudinario de normas, que se reproduce en sus lenguas y con sus maneras de ver,
sentir y pensar.

Es en la reforma constitucional en materia indígena del año 2001, donde se


reconoció expresamente el derecho de los pueblos y comunidades indígenas de: “Aplicar
sus propios sistemas normativos en la regulación y solución de sus conflictos internos,
sujetándose a los principios generales de esta Constitución, respetando las garantías
individuales, los derechos humanos y, de manera relevante, la dignidad e integridad de
las mujeres”. 58 Aquí la base constitucional de pluralismo jurídico en México.

Hasta antes de la reforma constitucional previamente mencionada, en el territorio


mexicano se permitía la existencia de un solo sistema normativo, lo que en sociología se
conoce como monismo jurídico o colonialismo jurídico, mismo que debía ser aprobado
por el poder legislativo y dado a conocer en forma escrita a la población. Sin embargo, a
partir de la reforma aludida se reconoció que en un solo territorio existen diversos
derechos conviviendo simultáneamente, los cuales no requieren ser aprobados por el
poder legislativo y no necesariamente son dados a conocer a la población de forma
escrita, a este proceso de manera genérica le podemos llamar pluralismo jurídico. 59

57
Wolkmer, Antonio Carlos, Pluralismo jurídico – Fundamentos de una nueva cultura en el Derecho, 3ra. Edición,
San Pablo: Alfa-Omega, Brasil, 2001, p. 141.
58
Artículo 2, apartado A, fracción II, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
59
FLORES, Imer Benjamín, “La concepción del derecho en las corrientes de la filosofía jurídica”, Boletín mexicano
de derecho comparado, nueva serie, número 90, año XXX, México, septiembre-diciembre 1997, pp. 1001-1036.
Disponible en: https://drive.google.com/viewerng/viewer?url=https://revistas.juridicas.unam.mx/index.php/derec ho-
comparado/article/download/3509/4170.

73
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

A pesar de que en el periodo colonial y en el México independiente, se haya


impuesto el monoculturalismo, resulta impensable la inexistencia y uso de distintos
regímenes jurídicos durante 500 años, tomando en consideración la gran diversidad de
culturas prehispánicas habitando en un mismo territorio y la supervivencia de estas
durante el transcurso de la historia.

En la literatura socio-jurídica encontramos distintas clasificaciones de los


fenómenos legales pluralistas en el mundo, abordados desde distintas posturas y épocas,
mismas que no han llegado a un consenso. Sin embargo, para el caso que nos ocupa
resulta interesante la postura del reconocido sociólogo Boaventura de Sousa, el cual
señala que el surgimiento del pluralismo jurídico reside en dos situaciones concretas, con
sus posibles desdoblamientos históricos: a) origen colonial y b) origen no colonial. 60

En el primer caso, el pluralismo se desarrolla en países que fueron dominados


económica y políticamente, siendo obligados a aceptar las normas jurídicas de la
metrópolis. De esta forma se impone forzosamente, la unificación y administración de la
colonia, posibilitando la coexistencia, en un mismo espacio, del derecho del Estado
colonizador y de los derechos tradicionales. Bajo esa tesitura, resulta de origen colonial
el pluralismo jurídico en México.

Igual de interesante resulta la clasificación proyectada para las sociedades de


capitalismo periférico que realiza el autor Eduardo Rodríguez, donde sostiene que existe
el “pluralismo jurídico estatal” y el “pluralismo jurídico comunitario”. 61 En el caso de
México, si bien el pluralismo jurídico es de corte colonial de acuerdo a la clasificación de
Boaventura, este “surge formalmente” a partir de la reforma constitucional de 1992, frente
a un contexto capitalista, 62 que de acuerdo con el autor Eduardo Rodríguez, en estos
casos el pluralismo jurídico se erige como un nuevo mecanismo de producción de la

60
Santos, Boaventura de Sousa, El discurso y el poder. Ensayo sobre la sociología de la retórica jurídica, Brasil, Sergio
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61
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http://www.observatorioetnicocecoin.org.co/descarga/tlc2.pdf.

74
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

legitimidad bajo el consenso de ciertas “minorías” que permitan la vigencia plena de un


sistema económico.

De esta última clasificación realizada por el autor Eduardo Rodríguez,


encontramos características importantes que hoy existen en el pluralismo jurídico
mexicano. Esto en razón de que la validez de la norma indígena es permitida y controlada
por el Estado mexicano, donde las jurisdicciones indígenas son únicamente de primera
instancia sobre asuntos menores en cuantía y gravedad y, en determinados casos las
resoluciones deben ser validadas y homologadas, 63 imponiendo con ello un poder político
centralizador y estableciendo al orden jurídico estatal una positividad mayor frente a los
sistema normativos de los pueblos indígenas, donde estos pasan a un tercer plano en el
pluralismo jurídico y terminan subordinados al “otro derecho”, ese que siempre los ha
sometido y discriminado.

VI. CONCLUSIONES

Durante el transcurso de la historia, la realidad de las comunidades y pueblos


indígenas se han caracterizado por presentar grandes desigualdades, los indígenas han
ocupado una posición de desventaja en comparación a la de los hombres.

Las discriminaciones y desigualdades que han enfrentado los indígenas a lo largo


de la historia, siguen siendo arrastradas hasta hoy en día en aspectos tales como, el
reconocimiento de sus derechos, la autonomía de sus pueblos, el acceso a la vida
pública, entre otros aspectos. Aunque si bien, estas mismas desigualdades también han
fomentado que los indígenas luchen por la promoción y el reconocimiento de sus
derechos.

63
González Galván, Jorge Alberto, Derechos de los Indígenas, INEHRM/IIJ-UNAM, México, 2018, pp. 22-23.
Disponible en: https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/12/5517/8.pdf.

75
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

Gracias a esto, el Estado ha estructurado y constituido procesos jurídicos y


normativos que actualmente amparan los derechos de los pueblos y comunidades
indígenas, configurándolos como Estados pluriculturales con libre determinación y
autonomía propia. No obstante, por desgracia, no nada más sus culturas siguen bajo
desigualdades y discriminaciones, sino también la promoción y protección de sus
derechos se ven constantemente amenazados.

En efecto, en México aún se requiere de un pluralismo jurídico intercultural que


haga compatible los derechos humanos individuales con igualdad entre grupos culturales
diversos; proceso que no resulta sencillo, por lo que solo resulta una aspiración.

Ante ello, la marginación de los pueblos indígenas; la nula representación de sus


intereses; el trágico legado de opresión de las comunidades indígenas; y la clase de
protección especial y el trato diferenciado del Estado; hoy por hoy, persiste. Por esta
razón, las autoridades deberán de trabajar aún más con el modelo actual de desarrollo
de los pueblos y comunidades indígenas, de modo que, a continuación, se expresarán
textualmente las siguientes recomendaciones:

1. Aumentar la presencia de las personas indígenas en las consultas. Los


grandes desafíos que se han presentado históricamente en las comunidades y
pueblos indígenas han logrado complicar la participación de estos mismos en
los procesos de consulta que son realizados por los tres poderes y niveles de
gobierno, de manera que, las respuestas a los desafíos son tomadas bajo
decisiones verticales, es decir, de arriba hacia abajo. Estas respuestas, no
deberán de ser tomadas desde arriba, sino de forma horizontal, en donde se
tome en cuenta las propuestas e intereses de las comunidades indígenas para
su construcción; propuestas que deberán de ser tomadas desde un inicio e
incluidas durante las diversas etapas de las consultas. Se trata de una
retroalimentación mutua de los pueblos indígenas y las autoridades a fin de
construir marcos de desarrollo inclusivos.

76
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

2. Desarrollar marcos jurídicos más adecuados en materia de igualdad y no


discriminación. Hacer hincapié en la introducción e incorporación a las
legislaturas de medidas no discriminatorias para los pueblos y comunidades
indígenas. Los parlamentos deberán de constituir dentro de sus asambleas
espacios no discriminatorios. En virtud de ello, se plantean las siguientes
preguntas orientadoras: ¿Cuenta el congreso con infraestructura parlamentaria
adecuada, como una comisión o comité que incluya personas indígenas para
la supervisión de la aplicación y cumplimiento de las leyes? ¿El órgano
parlamentario cuenta con los recursos necesarios para brindar información en
lengua indígena a personas que así lo requieran?
3. Generar espacios para las personas indígenas en los tres poderes y
niveles de gobierno.
4. Desarrollar un marco de políticas con perspectiva de igualdad y no
discriminación para las comunidades y pueblos indígenas.

Finalmente, el tema de los derechos de las comunidades y pueblos indígenas es


de enorme importancia para México, esto por la gran presencia y diversidad de pueblos,
etnias y comunidades que existen en nuestro país. Por esta razón, crear una sola
convivencia de forma pacífica entre diversas culturas implica per se un proceso de
aprendizaje para su población que se enriquece de un todo, por ello considero que al ser
parte de un país pluricultural y de una sociedad multiétnica es un privilegio cultural en sí
mismo.

77
Los Derechos Humanos de los Pueblos y Comunidades Indígenas

VII. BIBLIOGRAFÍA

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Disponible en: https://www.inali.gob.mx/pdf/Marco_conceptual_CNDCM.pdf
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81
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de
los Criterios de Ponderación a los Mismos, Revista Derecho &
Opinión Ciudadana, Instituto de Investigaciones Parlamentarias,
Congreso del Estado de Sinaloa, año 5, número 9, ISSN en trámite,
enero - junio 2021, p. 82-106

LA NATURALEZA CONCEPTUAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y LA BASE DE


LOS CRITERIOS DE PONDERACIÓN A LOS MISMOS

Carlos Alberto Llanez Marrujo 1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. CONCEPTOS DE DERECHOS HUMANOS. 1.


Concepto originario de Derechos Humanos. 1.1. Concepto filosófico de Derechos
Humanos. 1.2. Concepto jurídico de derechos humanos. III. SUSTENTO FILOSÓFICO
SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS. 1. Iusnaturalismo. 2. Los derechos humanos
desde la perspectiva iusnaturalista. IV. BASE DE LOS CRITERIOS DE PONDERACIÓN
A LOS DERECHOS HUMANOS. V. CONCLUSIÓN. VI. FUENTES CONSULTADAS.

RESUMEN: En este artículo se aborda a los derechos humanos desde una óptica
conceptual, ya que buscamos desentrañar su naturaleza desde esta perspectiva para
efecto de entenderla y darle una mejor aplicación al momento de hacer valer alguno de
estos postulados, a su vez, se explican de manera muy concreta las bases ideológicas
de donde surgen los criterios de ponderación de estos derechos; es con esto que se
busca dar un impulso a las corrientes actuales de derechos humanos, con el único fin de
generar una mejor difusión, propagación y aplicación de los mismos a casos específicos,
y con ello, ayudar a la consolidación del Estado de derecho.

PALABRAS CLAVE: Derechos humanos, naturaleza, ponderación.

1
Lic. en Derecho por la Universidad Autónoma de Sinaloa, miembro actual de la octava generación de la Maestría en
Ciencias del Derecho por la Unidad de Estudios de Posgrado de la Facultad de Derecho Culiacán de la Universidad
Autónoma de Sinaloa.

82
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

ABSTRACT: In this article, human rights are approached from a conceptual point of view,
since we seek to unravel its nature from this perspective in order to understand it and give
it a better application when asserting any of these postulates, in turn, they are explained
in a way The ideological bases from which the criteria for weighing these rights arise are
very specific; This is what seeks to give a boost to the current currents of human rights,
with the sole purpose of generating a better dissemination, propagation and application
of them to specific cases, and with this, help consolidate the rule of law.

KEYWORDS: Human rights, nature, weighting.

I. INTRODUCCIÓN

Los individuos de la sociedad, ante situaciones específicas, manifiestan tener


derechos naturales inducidos a su propia humanidad, y respaldados legalmente por el
ordenamiento jurídico vigente, muchas de las veces, cuando la autoridad jurisdiccional
competente toma una decisión en fondo legal que, al intentar proteger un derecho
humano, propicia afectar otro de la misma naturaleza; es aquí cuando encontramos el
conflicto y entramos en la necesidad de tener la capacidad informativa para saber
ponderar e incluso mediar entre dos o más derechos humanos puestos en controversia.

Por medio de las diferentes ramas que se derivan del derecho, se espera que los
postulados constitucionales que evocan a los propios derechos humanos emanen
acciones que conlleven a reacciones positivas para mantener el estado de derecho desde
su nivel más básico, sin embargo es de esclarecerse que dichas reacciones no son en
todo momento las más propicias para generar dicho desenvolvimiento, lo cual nos lleva
al estudio del caso concreto y por medio del mismo permitirnos plantear posibles
soluciones congruentes que nos ayuden a informar sobre la base de los criterios de
ponderación de los propios derechos fundamentales.

83
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

Desde las reformas constitucionales a la carta magna mexicana en junio de 2011,


donde se introducen los derechos humanos como ejes fundamentales del ordenamiento
jurídico en su generalidad, se ha mantenido una situación de desinformación sobre el
fondo de los mismos derechos, tanto para el ciudadano común, así como para la
autoridad que imparte justicia.

Mediante este artículo, se busca indagar en la naturaleza estructural de los


derechos humanos, de esta manera, esclarecer la limitación natural de los mismos, y así,
se pueda ayudar al individuo común y a la propia autoridad a identificar cual es la base
de ponderación de dichos derechos que se encuentran a su merced, ya sea para un
beneficio de protección personal o, en el caso de la autoridad, para la toma de una
decisión que pueda contravenir derechos humanos de terceros.

II. CONCEPTOS DE DERECHOS HUMANOS

1. Concepto originario de Derechos Humanos.

Los derechos humanos suponen uno de los temas a tratar más controvertidos de
nuestros tiempos, desde los diversos análisis y perspectivas para tratar de definir a los
mismos nos podemos encontrar con postulados filosóficos, así como también conceptos
doctrinales que dan forma al entendimiento jurídico del ya mencionado principio.

Para poder enfrentarnos al completo entendimiento conceptual de esta rama de la


ciencia jurídica, a lo largo del presente apartado estudiaremos los conceptos filosóficos y
jurídicos más relevantes sobre derechos humanos, intentando desentrañar, sobre la
aportación de los diversos autores, así como los diversos postulados que estos intentan
mostrar a través de dichos conceptos.

84
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

1.1. Concepto filosófico de Derechos Humanos.

Desde tiempos remotos, los filósofos han debatido las concepciones y naturaleza
de los derechos humanos bajo el nombre de “derechos naturales”, los cuales hacen
referencia en su generalidad a la relación existente entre el ser humano y la naturaleza
propia de las cosas.

El filósofo y jurista Marco Tulio Cicerón, fue uno de los primeros en generar una
postura respecto a estos, exponía que “…el verdadero derecho es la recta razón
conforme a la naturaleza, es de aplicación universal, inmutable y eterno; llama al hombre
al bien con sus mandatos y le aleja del mal mediante sus prohibiciones”, 2 haciendo
alusión principalmente a la naturalidad del derecho.

En este sentido, podemos desglosar el concepto de Cicerón para asimilarlo mejor,


por una parte, ubica al derecho como una regla asociada al razonamiento que tiene su
base lógica en la naturaleza, esto como referencia a que la esencia del derecho proviene
del medio biológico del ser humano que por un ente natural ha sido otorgado al mismo
en don.

Por otra parte, el jurista hace mención a que dicha naturaleza del derecho se
complementa de ciertas características, tales como la universalidad, la inmutabilidad y la
eternidad, entendemos como universal a aquella generalidad que comprende la
aplicación del derecho natural hacia todos los confines que son poblados por seres
humanos, a la inmutabilidad, como aquella estabilidad inherente que conduce al ser
humano siempre con estos derechos a su lado y en su mayor protección, y a la eternidad,
como aquella perpetuidad natural que mantendrá a los derechos naturales por siempre
en la historia del ser humano.

Por último, dispone que dicho conjunto de características que engloban al derecho,
llaman al hombre a hacer el bien con sus mandatos y lo aleja del mal mediante sus

2
Madanes, L: Cicerón y la tradición estoica del derecho natural, Universidad Nacional de la Plata, 2008, disponible
en: http://www.memoria.fahce.unlp.edu.ar/programas/pp.656/pp.656.pdf., consultado el día 20 de enero de 2020.

85
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

prohibiciones, donde podemos entender claramente su referencia en base a las


obligaciones diarias de los hombres, este derecho natural guía la resolución de las
mismas en base al buen actuar humano, y por ende lo aleja del mal, pues sus
prohibiciones propiamente determinadas naturalmente catalizan las conductas del mismo
y lo hacen sacar su equilibro correcto.

En este entendido, podemos deducir que Cicerón contempla a los derechos


humanos como aquel conjunto de postulados universales que conforman al derecho
natural, y que generan la justicia en base a las determinaciones propiamente dichas de
la naturaleza, y que a su vez logran instituir resultados concretos para perfeccionar la
estabilidad humana.

Por su parte el filósofo Zenón de Citio proponía que el “…el derecho natural es una
ley eterna, el hombre debe vivir de acuerdo a los principios universales de la naturaleza”, 3
con esta definición, Zenón realiza un acercamiento con el naturalismo y el existencialismo
propio, dotando de matices claros y parecidos a la concepción actual de derecho natural.

En este cometido, podemos deducir que en primer término, cuando Zenón hace
referencia al derecho natural como una ley eterna, manifiesta que esta es por tiempo
indefinido, haciendo clara alusión a que coexiste con el ser humano antes, durante y
después de que termine su vida, en esto el entendido de que los derechos humanos son
inherentes al humano, incluso antes de que este nazca, así como después de la muerte
del mismo.

En segundo punto, menciona que el hombre debe vivir de acuerdo a los principios
universales de la naturaleza, que, en este sentido, deduce que existe una ley natural
dotada por la propia universalidad y partiendo de este punto el ser humano debe de regir
su vida acorde a esos mismos principios, enfocando la universalidad como aquella
generalidad que abarca a todos los confines donde la esencia humana tenga presencia.

3
Bergillos, C: El derecho natural de la antigüedad clásica, Anales de la Facultad de Derecho, núm. 29., Universidad
de La Laguna, 2012, p. 25. disponible en:
https://riull.ull.es/xmlui/bitstream/handle/915/5131/AFD_29_%282012%29_02.pdf?sequence=1&isAllowed=y.,
consultado el día 22 de enero de 2020.

86
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

En conjunto, podemos atribuir a Zenón de Citio una postura vanguardista respecto


al concepto de derecho natural, entendiéndolo como aquella ley universal natural
perpetua, bajo la cual el hombre debe regirse para conservar su estado de paz, por lo
cual en la guía de estos principios naturales se propicia la existencia humana bajo la
protección natural de dichas leyes, que siendo seguidas en total entendimiento son las
que lograrán aquella conexión entre el ser humano y el medio que lo rodea.

Por último, analizaremos el concepto de derecho natural de un teólogo, tal como


lo fue Tomás de Aquino, este decía que “…Dios ha establecido una legislación eterna
para el mundo natural y el mundo humano, y eso es lo que conocemos como ley natural,
hay un orden de los instintos propios de la especie humana y en segundo lugar existen
fines señalados a aquellos por la naturaleza misma”. 4

En primer término, Tomás de Aquino plantea que Dios ha establecido una


legislación eterna para el mundo natural, entendido esto como que el creador divino de
todo lo que conocemos, ha preestablecido desde antes que llegáramos al mundo una ley
que dota de principios al propio mundo natural, en esta misma mención hace referencia
a que dicha legislación también ha sido dada al mundo humano, como si existiese una
fusión entre lo natural y lo humano y ambas coexistieran para fines comunes.

El filósofo también hace mención, que existe un orden de los instintos propios de
la especie humana que al final, son señalados como fines específicos por la naturaleza
misma, en este apartado entendemos que se refiere a que la naturaleza humana está
dotada de instintos, bajo los cuales el ser humano actúa en situaciones determinadas y
que, en común entendimiento, la naturaleza ya ha determinado anteriormente cómo debe
guiarse esta conducta de manera correcta acorde a ella.

De esta manera, podemos atribuir a Tomás de Aquino, un concepto que cataloga


a los derechos humanos como determinaciones propiamente dichas por la divinidad,
inducidas a través de la naturaleza propia que este primero ha auto determinado para

4
Ayala, J. M: El derecho natural antiguo y medieval, Revista Española de Filosofía Medieval, Universidad de
Zaragoza, núm. 10, 2003, p. 377. disponible en: https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=821648., consultado
el día 23 de enero de 2020.

87
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

que su voluntad natural sea cumplida, y como ley esta pueda regir la vida del ser humano
en todos sus aspectos.

Una vez analizados algunos de los conceptos filosóficos más importantes de


derechos humanos o en su similar entendidos en la antigüedad como derechos naturales,
nos adentraremos en una definición propia pero relacionada a las mismas que logre en
espíritu rescatar la esencia específica de cada una.

En su generalidad, podemos propiamente definir a los derechos humanos, como


aquellos derechos propiamente dictados por la naturalidad perpetua, la cual es inherente
a todos los seres humanos que coexisten entre sí, dados aquellos derechos desde antes
que existiéramos, durante el transcurso de nuestra vida y hasta después de nuestra
muerte.

1.2. Concepto jurídico de derechos humanos.

En nuestra actualidad, se han dado diversas definiciones jurídicas al concepto de


derechos humanos, en este apartado analizaremos dos de ellas que se consideran
acorde a nuestro tema y que resulta relevante su entendimiento para el cometido de la
presente investigación.

Según la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas define que “…los
Derechos Humanos son derechos inherentes a todos los seres humanos, sin que exista
distinción alguna, ya sea de sexo, nacionalidad, lengua, religión, raza o cualquier otra
condición”, 5 estos derechos corresponden a toda persona, sin distinción alguna.

Dando análisis a esta definición, podemos identificar el primer punto, que hace
referencia a que los derechos humanos son derechos inherentes a todos los seres

5
Oficina en México del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos: Derecho internacional
de los derechos humanos. Normativa, jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano, 2ª ed.,
México, 2002, p.96. disponible en:
http://www.hchr.org.mx/images/doc_pub/DerechoIntlDDHH_Odonnell_2edicion.pdf., consultado el día 25 de enero
de 2020.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

humanos, en el entendido, sobre el cual se deduce que estos mismos vienen con el ser
humano desde el momento en que este empieza a ser uno mismo de manera certera,
dando acompañamiento al mismo de manera perpetua.

En segundo término, identificamos que estos derechos no distinguen sexo,


nacionalidad, lengua, religión, raza o cualquier otra condición, dichas de manera general,
cualquier condición de especie humana, ampliando el margen de protección de dichos
derechos, haciéndolos que vayan más allá del simple aspecto de pertenecer al individuo
solo por clasificarse como un ser humano biológicamente hablando.

Proponiendo una deducción general de la anterior definición podemos entender a


los derechos humanos como aquellos derechos inherentes al ser humano biológico, que
no se discriminan por cualquier cualidad que pueda ir anexa a la condición humana, en
el entendido de que su universalidad sobrepasa sus propias barreras naturales que hace
a los seres humanos diferentes entre sí.

Por otra parte contamos también con una definición jurídica que se acopla de
vanguardia y relevancia a su vez, esta es dada por Héctor Gros Espiell, quien define a
los derechos humanos como “…aquellas facultades, atribuciones o exigencias
fundamentales que el ser humano posee, declaradas, reconocidas o atribuidas por el
orden jurídico y que, derivadas de la dignidad eminente que todo hombre tiene,
constituyen hoy el presupuesto indispensable y necesario de cualquier organización o
sistema político nacional y de la misma Comunidad Internacional”. 6

Sorpresivamente, podemos analizar la definición de Gros desde dos perspectivas,


una meramente humanista, y otra exclusivamente jurídica, en este caso nos interesa
adentrarnos en el estudio del modo jurídico, por lo cual procederemos en líneas
siguientes a desempolvar las principales vertientes a las que lleva el razonamiento lógico
y conciso de la definición misma dada por el autor.

6
Gros Espiell, Héctor, Derechos humanos, derecho humanitario y derecho internacional de los refugiados, Anuario
Mexicano de Relaciones Internacionales, México, UNAM, 1982, p. 234.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

Gros menciona que los derechos humanos son caracteres específicos


determinados como facultades, atribuciones o exigencias fundamentales del humano,
entendiendo a las facultades como aquellas cualidades inherentes al ser humano por el
simple hecho de serlo, a las atribuciones, como aquellas virtudes específicas que son
identificativas de la calidad humana; y a las exigencias como aquellas situaciones de
facto que deben ser intrínsecamente reclamadas por el ser humano al sentido de
posesión de las mismas.

Dichos caracteres específicos, para el autor son poseídos, declarados,


reconocidos o atribuidos por el orden jurídico; hacemos consistente un entendido
primordial en esta declaración, ya que Gros se dirige con estas palabras al estado que
guarda el Derecho Positivo con los Derechos Humanos, en el entendido de que al existir
Derechos Humanos debe coexistir aunadamente un orden jurídico vigente que los
proteja, de esta manera estos puedan perpetuarse y a su vez adaptarse a los cambios
sociales.

Por último, tenemos que al haberle dado cualidades a dichos caracteres


específicos contenidos en los derechos humanos, el autor hace mención a que estos y
nada más que estos, representan el sustento social y político de cualquier sistema
nacional o internacional, comprendiendo de esta manera, que de no existir ese delgado
equilibrio entre la existencia y la necesidad de regulación de dicha existencia de
derechos, no existiría un balance en las sociedades del mundo, y por ello la humanidad
podría tener un vértice de declive, mejor entendido como crisis humana.

De esta manera cerraremos definiendo de manera más concisa la aportación de


Gros Espiell, entendemos de esta manera que los derechos humanos son aquellas
cualidades humanas, las cuales son de la completa naturaleza y competencia del propio
ser humano, propician una serie de atribuciones que deben ser reconocidas por el orden
jurídico vigente de las naciones y de la propia comunidad internacional puesto que, de no
respetarse, originan el declive social y humano.

90
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

III. SUSTENTO FILOSÓFICO SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS

A lo largo de los años, el sustento de las diversas teorías que giran en torno al
derecho, han procurado ostentar un soporte filosófico idóneo para cada tema a tratar,
estos sustentos han nutrido con fuerza las diversas concepciones realizadas por teóricos
doctrinarios y los estudiosos del derecho en general, alimentan el espíritu de las
investigaciones y dan una mayor credibilidad al lector sobre la veracidad del origen de
sus ideas, generan una estabilidad en el tema desarrollado, dan contundencia a los
argumentos, y propician una serie de manifestaciones intelectuales que parecen no tener
fin.

En el caso de los derechos humanos, no podemos pasar de largo, sin antes


estudiar cual fue la filosofía estructural que le dio origen ideológico a los mismos, en este
caso, es el turno del iusnaturalismo, base ideológica sobre la cual se asientan los
derechos naturales en su generalidad. A lo largo del presente capítulo, definiremos al
iusnaturalismo como tal, y nos someteremos al estudio de sus entrañas para lograr
establecer cuáles son las bases que han dado el origen preciso a los derechos humanos,
que muchas veces, de manera irresponsable, nos mofamos de conocer; ¿es así acaso?,
descubrámoslo.

1. Iusnaturalismo.

Comenzar a hablar de iusnaturalismo nos evoca directamente a un pensamiento


meramente descriptivo, ubicando las palabras “derecho” y “naturalismo” juntas, pero más
allá, dependen de un origen ideológico que se consagró por la manera tan lógica de
abordar los conceptos filosóficos que emergen de la fuente de pensadores que dieron
vida y forma a la concepción universal del término que nos estamos cuestionando.

El iusnaturalismo como tal, es una doctrina filosófica igual de antigua como la


disputa que tenían Sócrates y los sofistas por distinguir aquello que estaba dictado por la

91
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

naturaleza, de lo que era establecido y convenido por los hombres; pero a su vez es tan
moderna como las teorías políticas de los siglos XVII y XVIII que explican el origen y el
fundamento del poder político con base en la existencia de derechos naturales, anteriores
a la conformación del Estado. 7 Y aunque los representantes del iusnaturalismo han
desarrollado diferentes interpretaciones, comparten no obstante una tesis básica: el
derecho natural no sólo se distingue del derecho positivo, sino que además es superior a
éste porque emana de una naturaleza divina o racional eminentemente inaudita que
determina lo justo y lo válido en términos universales, esto es, con independencia de los
dictados particulares de cada Estado.

Para el entendimiento del iusnaturalismo, la naturaleza es algo que existe


inevitablemente, no depende de nuestra voluntad ni de nuestra fuerza. Por lo tanto, las
consideraciones humanas y del estado no tienen parte en el concebimiento del mismo
dada su propia naturaleza. Al mismo modo, los derechos naturales logran existir por si
mismos puesto que la propia humanidad natural ya los ha consagrado; sin saber si su
origen descriptivo es puramente divino o racional dicha naturaleza es lo que garantiza el
contenido de los derechos, que independientemente de cómo sean tomados estos por el
derecho positivo, estos resultan válidos y necesarios universalmente.

El iusnaturalismo sostiene que el derecho vale y, por ende, obliga, no porque lo


haya creado un legislador soberano o porque tenga su origen en cualquiera de las fuentes
formales, sino "…por la bondad o justicia intrínsecas de su contenido". 8 Es el sentimiento
de validez universal lo que se piensa, hace justo a la propia razón poder distinguir lo
bueno de lo malo, y por ende lo justo de lo injusto, todo ello conforme a un orden racional,
universal, visionario y general. Por ello, es que los seres humanos conocen y aplican
principios normativos de la conducta humana que parecen conocer por ser coercitivas,
pero realmente en su interior persiguen un postulado de justicia fundamentada
naturalmente.

7
Bobbio, N., Bovero, M., & Fernández Santillan, J. F, Sociedad y Estado en la filosofía política moderna. El modelo
iusnaturalista y el modelo hegeliano-marxiano. Fondo de Cultura Económica, México, 1986, p. 66.
8
García Máynez, E, Positivismo Jurídico, Realismo Sociológico y Iusnaturalismo, UNAM: Textos Universitarios:
Facultad de Derecho, México, 1977, p. 7.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

Por supuesto que es natural cuestionarnos cuáles serán estos principios


fundamentales, debido a que, en una sociedad, las personas apelan a estos postulados
muchas veces de manera contrapuesta, a esto, los iusnaturalistas proponen que, dado
que el derecho natural es trascendente en el universo, inmutable en el tiempo y uniforme
en el espacio, es posible que dos seres racionalmente naturales tengan nociones
contrapuestas respecto a las normas naturales de conducta. Estas normas como tal no
son fundadas por la voluntad del Estado o en otras condiciones particulares que pueda
imponer cualquier individuo, sino en el orden natural anterior y superior a la condición
humana. Orden que, podría decirse que "desde siempre", ha determinado lo justo y lo
bueno con independencia del tiempo y del espacio. Por eso algunos autores caracterizan
al iusnaturalismo como "…el intento de deducir de la naturaleza humana un conjunto de
reglas de conducta humana, satisfactorio desde el punto de vista de su bondad y
expresión definitiva de la idea de justicia”. 9

En resumen, como corriente filosófica, el iusnaturalismo se encarga de suponer la


existencia de un derecho de trascendencia universal, anterior al derecho positivo.
Derecho que puede citarse bajo la sobra de ciertas razones o bajo la naturaleza de Dios
mismo, asumido como aquel orden jurídico regulador de carácter universal, al que la
humanidad puede aspirar con el simple hecho de ser comunes. De manera independiente
a que todos los escritores sobre iusnaturalismo plantean de manera diferente la fuente
de legitimidad o contenido concreto del derecho natural al que apelan, todos ellos
concluyen en que el derecho natural por si solo representa la única manifestación
universalmente válida acerca de lo que debe ser un orden justo y racional; de esta
manera, se involucra el derecho positivo, sin más hacer que guardar al derecho natural y
garantizar su cumplimiento. Este último nunca debe entrar en contradicción con el
derecho natural y siempre anteponerse al derecho natural, puesto que para el
iusnaturalismo la naturaleza es inequívoca, el hombre sí.

Sin embargo, el problema del iusnaturalismo, como lo señalan Kelsen y otros


juristas contemporáneos, es que se basa en la falacia lógica que consiste en inferir el

9
Fernández, E: Igualdad y derechos humanos, Tecnos, España, 2003, p. 134.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

"deber ser" (lo axiológico) del "ser" (lo ontológico). Apelan a un orden trascendente pero
nunca señalan quién establece y determina los contenidos de esos supuestos dictados
de la naturaleza o de la razón. 10 Es por ello la necesidad de aludir a un derecho natural
con derecho y sentido del bien, que conlleve a lo universal y lo trascendente, esto para
evitar poner en peligro a la sociedad estableciendo leyes que representen un mero
simbolismo de racionalidad, sino que también contengan esas necesidades de bienestar
que los seres humanos necesitan para estar en paz.

Aunque algunas vertientes del iusnaturalismo en ocasiones han estimulado o


acelerado "…la consecución de los ideales humanistas de autonomía, libertad o igualdad,
otras veces han ayudado a mantener las injusticias del presente histórico convirtiendo 'lo
natural' en cómplice de los intereses de los poderosos”. 11 Con dichas características el
discurso humanista a veces se ha tornado remiso incluso, pues apela a un orden
completamente vertical y trascendente, sin embargo, eso no representa problema, una
vez más la disyuntiva se presenta en comprender, quién determina lo que es justo e
injusto cuando los seres humanos racionales contraponen conceptos diferentes de
justicia; muchas de las veces, los seres humanos han cometido las peores atrocidades
considerando que lo hacen en nombre de Dios o de la naturaleza.

Entendemos que si consideramos al iuspositivismo como un único derecho válido


donde lo que dicta el Estado es lo que es justo realmente, entonces la mayoría de las
personas es probable que estén en contra de esta determinación; a diferencia del sistema
iusnaturalista, que consecuentemente gana la aceptación de todos los gremios, ya que
consideran directamente superior acudir a una moral colectiva que trasciende la
existencia de un orden positivo que en muchas ocasiones se considera por demás injusto.

Tratando de concluir con una definición más sólida de lo que es el iusnaturalismo,


analizaremos una de las definiciones del proceso de derecho natural de Thomas Hobbes;
este proponía que “…en el estado de naturaleza los hombres son libres e iguales: todos

10
De los Reyes Aragón, W, “Algunos elementos para construir una definición de derechos humanos”, Revista Estudios
Socio-Jurídicos, España, 2008, vol. 10, núm. 2, p. 159.
11
Fernández de Casadevante Romani, C., & Jiménez García, F., “El derecho internacional de los derechos humanos”,
Revista Española de Derecho Internacional, España, 2011, vol. 64, núm. 2, p. 21.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

tienen el mismo derecho, la misma libertad de hacer u omitir, todo aquello que les permita
utilizar su poder para conservar el bien más preciado, la vida. Aunque en este estadio,
algunos hombres pueden ser más fuertes o más sagaces que otros, ninguna de estas
diferencias es lo suficientemente significativa como para poner en duda el supuesto de
que los hombres son iguales por naturaleza”. 12

En primer término, Hobbes da un indicio de que los hombres por si mismos son
naturalmente determinados y capaces para poder hacer u omitir cualquier conducta de sí
mismos, dado esto para dar un margen de protección a su bien más preciado, el cual es
su vida, por ello la propia naturaleza los ha dotado como entes capaces de gozar de su
propia libertad.

Por consiguiente, el autor expone que en este medio de vida natural, muchas
veces se sobrepone la ley del más fuerte, puesto que algunos hombres son más sagaces
e inteligentes que otros, y eso en el mundo natural, les conlleva una ventaja sobre la cual
pueden ampliar su aprovechamiento y su esfera de protección; deduce que esta
situación, a su vez, estas diferencias no representan significación alguna para poner en
duda el supuesto iusnaturalista de que por naturaleza los hombres permanecen iguales
en armonía.

En conclusión, la corriente filosófica iusnaturalista propone una serie de postulados


ideológicos y de facto, que permiten el entendimiento de que el orden natural es aquel
para el cual el ser humano fue creado, y que bajo este mismo se debe de regular, siempre
apoyado por el derecho positivo para ayudar a propagar su respeto, pero siempre
guardando una distancia considerable que lo caracteriza. Es también menester del
iusnaturalismo, proporcionar al ser humano las cualidades necesarias para racionalmente
poder llegar a sus propias conclusiones de justicia y poder llevarlas a la práctica de la
mejor manera posible, de esta manera, aportar al orden universal vigente, y proporcionar
las herramientas para la convivencia pacífica de todos los seres humanos.

12
Bobbio, N., Thomas Hobbes, Fondo de Cultura Económica, México, 1992, p. 82.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

2. Los derechos humanos desde la perspectiva iusnaturalista.

Ahora nos adentramos en el estudio de la relación existente entre la corriente


filosófica iusnaturalista y los derechos humanos, puesto que es de suma importancia que
entendamos el impulso que dicha filosofía dio a esta serie de postulados fundamentales
para establecerse de manera concreta en el orden jurídico mexicano; no podemos
entender a los derechos humanos sin el iusnaturalismo ni al último sin el impacto que ha
tenido para tener a los primeros en un margen de gran importancia para nuestra sociedad
actual.

La corriente iusnaturalista fue la que dominó durante los siglos XVII y XVIII y como
es advenido por su nombre, la doctrina hace referencia tal a que los derechos humanos
en su generalidad son inherentes a todas las personas, esto sin importar si son
reconocidos o no por un Estado o gobierno determinado, en absoluto los derechos
humanos no dependen de una condición.

Poniendo en tela esta perspectiva, los derechos humanos hacen posible el pleno
desarrollo de todos los individuos en su amplio aspecto. Por esta razón, los mismos
deben ser garantizados sin importar género, condición social o nacionalidad. Estos
derechos consagrados en nuestro marco jurídico vigente buscan satisfacer el más amplio
espectro de necesidades de los seres humanos.

Por otra parte, si bien, la existencia de los derechos humanos no depende del
reconocimiento de Estados o gobiernos, es de manera vital resaltar que si positivización
permite su pleno goce y facilita en su generalidad la defensa de los mismos. Aquellos que
defienden por la fundamentación iusnaturalista, no se oponen en teoría a la positivización
de los mismos postulados, aun así, remarcan la necesidad de que las normas creadas
para defender en un momento particular a los derechos humanos, no contradigan en
ningún aspecto al derecho natural.

Andrés Ollero hace un comentario acertado en referencia a dicha interrelación del


iusnaturalismo a los derechos humanos en un margen de positivización, dispone que

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

“…dentro de la óptica de las concepciones iusnaturalistas, los derechos humanos son


por sí mismos realidades propiamente jurídicas, en cuanto exigencias, facultades o
poderes que son naturalmente inherentes a los seres humanos y que, en consecuencia,
tienen una existencia previa a la organización jurídico-política de la sociedad; son
realidades jurídico naturales”. 13

Ollero propone que desde una óptica iusnaturalista, los derechos humanos no se
proponen como simples idealismos o concepciones virtuales sobre lo que debe ser el
derecho, sino que además se vuelven realidades meramente jurídicas a través del
derecho positivo, que a su vez son realidades determinadas por las exigencias sociales
y en su generalidad necesitan de dicho orden jurídico político para poder lograr sus
objetivos primordiales; por este lado, podemos decir que esta concepción del autor,
argumenta la necesidad del iusnaturalismo en colindancia con su contraparte, el
positivismo, para materializar la teoría de los derechos humanos.

Es de suma importancia que analicemos en su generalidad que la perspectiva


dada por el autor, no significa simplemente una apertura a que los derechos humanos
sean influidos por la mano del hombre para su materialización, sino una consecuente
necesidad de responsabilidad por parte de sus mismos benefactores para que los
principios básicos de los mismos siempre sean respetados y nunca rebasados por
agentes externos que puedan deformar la naturaleza y fin común de éstos postulados
básicos, pudiendo ser en todo momento la utilización de criterios específicos para la
salvaguarda de los anteriormente ya mencionados derechos.

De acuerdo a Eduardo García Máynez, se “…caracteriza a las posiciones


iusnaturalistas el aserto de que el derecho vale y, consecuentemente, obliga, no porque
lo haya creado un legislador humano o tenga su origen en cualquiera de las fuentes
formales, sino por la bondad o justicia intrínsecas de su contenido”. 14 Desde esta
perspectiva, el iusnaturalismo se hace valer por sí mismo, en teoría, requiere de un apoyo

13
Tassara, A. O., “Cincuenta años de Derechos Humanos. ¿Exigencias jurídicas o exhortaciones morales?”, Revista
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada, España, 1999, núm. 2, p. 629.
14
García Máynez, E., Positivismo Jurídico…, op. cit., p. 49.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

principal por parte de corrientes como el positivismo para materializarse, sin embargo, en
su aplicación, se vale por sí mismo para generar su propio margen de paz y justicia, al
encontrarse en su contenido los postulados precisos para desarrollarse plenamente.

Podemos deducir mediante la anterior definición del autor, que el iusnaturalismo


contempla a los derechos humanos como postulados ideológicos que al aplicarse se
vuelven de mero facto, todo esto para que se aplique el derecho de la manera correcta,
sin necesidad de ser influenciados por agentes ideológicos externos para que estos
puedan tener plena efectividad. En su cometido, generan una esfera de bienestar que le
sirven al ser humano de una manera ilimitada, puesto que la bondad y el contenido de
los mismos, es totalmente intraspasable, perpetuo y llano de calidad; no podemos ver a
los derechos humanos en teoría, sin el respaldo e impulso del iusnaturalismo puro.

Dentro de una perspectiva más sintética, podemos comentar que en esta corriente
naturalista el derecho como tal no se maneja como un fin en sí mismo, sino más bien
como un vínculo para que los valores sean asentados en una norma y en una realidad
social. Por tanto, el derecho natural no se considera un derecho creado, más bien se le
cataloga como reconocido por el ordenamiento y concebido por la propia naturaleza
humana.

Desde otro punto de vista, Basave integra una idea innovadora a la relación
existente entre el iusnaturalismo y los derechos humanos, propone que “…el derecho
natural es un conjunto de leyes supremas y universales cognoscibles por la razón y
congruentes con la naturaleza del hombre, que declaran, regulan y limitan la libre
actividad humana en cuanto es necesario para la consecución armónica de los fines
individuales y comunes en la vivencia social”. 15

El autor integra una perspectiva ampliamente diferente a la relación directa de la


teoría iusnaturalista con los derechos humanos, ya que deja de lado la concepción
materialista, guiada por el derecho positivo para lograr los fines de los derechos humanos,

15
Basave, A., Filosofía del Derecho Internacional, 2ª. ed., Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, México,
2001, p. 79.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

Basave, integra, más bien, una definición donde el iusnaturalismo puro es congruente por
sí mismo y en ese cometido, integra de manera directa los postulados básicos que
regulan las conductas del comportamiento humano; si bien, es pues más un impulso
natural del universo a los derechos consagrados por la propia naturaleza lo que genera
el entendimiento de los mismos entre los seres humanos.

Desglosando la anterior definición del autor, entendemos un factor importante que


se integra en la misma es el factor social, en este entendido, es inevitable el hablar de
humanidad, ya que nos encontramos conformados y organizados en asentamientos
sociales, donde se introducen y aplican de manera continua los derechos humanos. El
mencionado factor nos hace más entendible la idea del bien natural que guía a los
derechos humanos, pues al referirnos a la humanidad misma, es de entenderse que lo
que tenga que ver con esta es meramente proporcional a la naturalidad de devenga de
la misma.

Para Recasens, los derechos humanos no son, como sugieren otros autores,
derechos subjetivos como tal, sino “…un conjunto de principios axiológicos que encajan
de una manera certera en el derecho positivo, ya que afirma que “los derechos humanos
son principios o máximas de estimativa jurídica, que se expresan como criterios
supremos que deben ser obedecidos y desenvueltos prácticamente en la elaboración del
derecho positivo, tanto por el legislador como por los órganos jurisdiccionales”. 16

Este autor propone un apartado un tanto diferente al de los demás que hemos
estudiado, ya que le da a la axiología un papel importante dentro de la visión iusnaturalista
de los derechos humanos, definiendo a esta ciencia misma como postulados ideales que
se desenvuelven a través del derecho positivo, si bien, por si mismos los derechos
humanos generan protección y certidumbre a los seres humanos, a su vez retroalimentan
y fomentan mediante su propia naturaleza la aplicación de los valores humanos y las
bondades pacíficas que de estos devienen.

16
Siches, L. R., “Los derechos humanos”, Revista de filosofía Diánoia, España, 1974, vol. 20, núm. 20, p. 126.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

De acuerdo al autor, estos principios axiológicos tienen validez intrínseca, es decir,


que generan un estado de validez en sí y por si, ya que constituyen la protección del
derecho sobre el mundo, la esencia primordial de lo humano, representan las ideas
supremas que contienen un sentido ético, necesario y universal; puesto que no existen
verdades a medias, se deja ver que por sí mismo el derecho natural respalda a los
derechos humanos por su sentido unilateral de hacer el bien sin mirar a quien, en otras
palabras, es para la humanidad entera.

En este sentido, si un orden jurídico como tal, contiene estos postulados


fundamentales de respeto y consagración a los derechos humanos, posee una validez
general con respecto a las exigencias del Estado constitucional que se requiere hoy en
día, quedando en este sentido, justificada su existencia plena, así como también el
sentido de legitimación necesario para ser observado y estudiado.

Hemos entendido a lo largo de este apartado, que los derechos humanos son más
que simples concepciones vagas del deber ser del conductismo humano que se
encuentran consagradas en nuestro orden jurídico, sino que los mismos tienen un origen
cierto, respaldado por un sin fin de teorías que dan explicación al inicio de una corriente
filosófica de la que nunca termina de emanar justicia natural.

IV. BASE DE LOS CRITERIOS DE PONDERACIÓN A LOS DERECHOS


HUMANOS

Cuando hablamos de ponderación de derechos, en el común de los casos se


presentan contradicciones entre normas de distintos ordenes jurídicos que para su
solución requieren la aplicación de los métodos tradicionales, pues se parte del criterio
jurídico de contradicción o enfrentamiento, conforme al cual dos normas incompatibles
no pueden ser ambas válidas, imperando siempre desde la jerarquía la superior sobre la
inferior; la posterior sobre la anterior; y la especial sobre la general.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

Sin embargo, un supuesto diverso e inusual ocurre cuando al realizar el ejercicio


de contraste, se advierten antinomias entre dos principios constitucionales o
fundamentales que en apariencia se encuentran en contraposición, pues se presupone
que ambos son jerárquicamente iguales. 17

Por dicho entendido, vemos que el enfrentamiento entre principios fundamentales,


necesita un respaldo especial, el cual debe llevarse a cabo con un criterio metodológico,
al cual denominamos como “ponderación”, el cual, ante el ya mencionado criterio de
conflicto, se encargará de diversificar los planteamientos necesarios para el correcto
enfoque de superioridad de un principio sobre otro.

En esos términos, la ponderación es considerada una actividad mediante la cual


se sopesan dos principios que entran en colisión en un caso concreto para determinar
cuál de ellos tiene un peso mayor en las circunstancias específicas y, por tanto, cuál de
ellos envuelve la solución para ese caso, es decir, mediante este método se determina la
forma en que se habrán de aplicar los principios jurídicos fundamentales. 18

En el caso de los derechos humanos, como lo hemos analizado anteriormente, se


comprende que los mismos guardan un estado natural, donde dicho principio los identifica
como factores de bienestar común, dentro de los cuales pueden integrarse una serie de
prerrogativas ideológicas, las cuales están sustentadas por la sociedad misma, pues, al
final, es esta última quien decide qué criterio de valor otorgar a un postulado fundamental.

Ahora bien, dicha ponderación se realiza entre dos principios en conflicto, cuyos
supuestos de hecho se superponen parcialmente, es decir, no hay relaciones de
especialidad entre dichos principios, porque por hipótesis se trata de principios
expresados en un mismo documento normativo, del mismo rango jerárquico. 19

Es precisamente la jerarquía enmarcada, aquella que no debe presentar


necesariamente un factor de peso al momento de otorgar un criterio de ponderación, ya

17
Castillo Cuervo, L. F., & Cruz Garzón, O. L., Ponderación de derechos fundamentales, Universidad Militar Nueva
Granada, 2013, disponible en: http://hdl.handle.net/10654/10887., consultado el día 13 de marzo de 2020.
18
Bernal, Carlos, El Derecho de los Derechos, Colombia, Universidad Externado de Colombia, 2008, p. 95.
19
Moreso, José, et. al, Neoconstitucionalismo, España, Trota, p. 102.

101
La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

que, si bien el rango de la norma indica su posición de relevancia dentro de un


ordenamiento, es el estado de necesidad situacional lo que debe determinar la
importancia suprema de un principio específico.

Mediante la ponderación se establece una jerarquía axiológica entre los principios


en conflicto, la cual consiste en una relación valorativa establecida por el intérprete a
través de un juicio de valor, y como resultado de la valoración, el principio considerado
superior en dicha jerarquía valorativa, desplaza al otro y resulta aplicable. 20

Partiendo de aquí, deducimos que la lista de valores, pertenece a un núcleo social


específico como ya lo hemos mencionado, aun así, la idea natural de los derechos
humanos propicia que dicha interpretación al momento de llevar a cabo el proceso
científico de ponderación, tenga un peso imprescriptible al momento de tomar una
decisión relevante.

Si los principios entran en colisión en su aplicación a un caso concreto, debemos


proceder a establecer alguna preferencia aplicativa entre ambos, esto es, debemos
jerarquizarlos mediante algún criterio: un juicio de valor; estableciendo como
característica singular, que las calificaciones deónticas sean derrotables o superables. 21

Es de esto, que concluimos en que si bien, la naturaleza de origen de los derechos


humanos, funge como un criterio de peso para entender los criterios valorativos que se
le deben dar a los mismos, es la sociedad en su conjunto, quien, de manera directa, ya
sea mediante criterios particulares, tales como la cultura, termina dando el voto de favor
hacia un principio fundamental cuando de materia de ponderación de derechos
fundamentales se trata.

20
Pulido, C. B., “La racionalidad de la ponderación”, Revista Española de Derecho Constitucional, España, 2006,
núm. 77, p.51., disponible en: https://recyt.fecyt.es/index.php/REDCons/article/view/48220/29676., consultado el día
15 de marzo de 2020.
21
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1405-02182002000200227, consultado el día 20 de
marzo de 2020.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

V. CONCLUSIÓN

Los derechos humanos como un todo, representan la base del respeto a las
principales garantías de los ciudadanos, es por ello la importancia de equiparar esfuerzos
con el fin de lograr un mejor entendimiento de los mismos, esto mediante el estudio y el
análisis, tal como el que hemos generado a lo largo de esta investigación.

Establecer conceptualizaciones precisas a los estándares estructurales de los ya


mencionados postulados fundamentales, se reflejaría principalmente en un mejor
entendimiento por parte del ciudadano promedio al saber cómo hacer valer sus derechos
humanos, en este entendido, podríamos decir que se partiría a un sendero donde las
conductas de los particulares podrían ser más adecuadas y enfocadas en lo que respecta
al Estado de derecho.

Por otra parte, desde el punto de vista de la autoridad, los criterios normativos que
se tomarían para dar parte a este nuevo entendimiento institucional de los derechos
humanos, propiciarían a que hubiese una mejor impartición de justicia por parte de la
misma, y paulatinamente, estas acciones conllevarían a una construcción estructural de
un bienestar general que de la misma manera pasaría a formar parte de la cultura jurídica.

Asimismo, el establecimiento de bases para los criterios de ponderación al


enfrentamiento entre derechos humanos mismos detonará principalmente en la autoridad
certezas para la actuación concreta en casos particulares, lo cual llevará a una mejor
aplicación de la norma jurídica en su conjunto y a su vez generará más certeza en el
sistema mexicano de impartición de justicia.

Es por todo ello la importancia de nuestro entendimiento y comprensión a la


materia de derechos humanos, puesto que estos, dentro de todo lo que abarcan,
representan fundamentalmente el futuro de la escuela de derecho mexicana, por ende,
el futuro jurídico social del país, esto pues, que el esclarecimiento de todos estos
postulados fundamentales podrá en un futuro a corto plazo, ayudar a consolidar el Estado
de derecho en México.

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La Naturaleza Conceptual de los Derechos Humanos y la Base de los Criterios de Ponderación a los Mismos

VI. FUENTES CONSULTADAS

AYALA, J. M., El derecho natural antiguo y medieval, Revista Española de Filosofía


Medieval, Universidad de Zaragoza, núm. 10, 2003. Disponible en:
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=821648., consultado el día 23 de
enero de 2020.

BASAVE, A: Filosofía del Derecho Internacional, 2ª.ed., Instituto de Investigaciones


Jurídicas de la UNAM, México, 2001.

BERGILLOS, C., El derecho natural de la antigüedad clásica, Anales de la Facultad de


Derecho, núm. 29, Universidad de La Laguna, 2012. Disponible en:
https://riull.ull.es/xmlui/bitstream/handle/915/5131/AFD_29_%282012%29_02.pdf
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BERNAL, Carlos, El Derecho de los Derechos, Colombia, Universidad Externado de


Colombia, 2008.

BOBBIO, N., BOVERO, M., & FERNANDEZ SANTILLAN, J. F: Sociedad y Estado en la


filosofía política moderna. El modelo iusnaturalista y el modelo hegeliano-
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enero - junio 2021, p. 107-125

LOS DERECHOS CULTURALES Y SU EVOLUCIÓN EN MÉXICO

Ana Elizabeth Félix Vázquez 1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN, II. LOS DERECHOS CULTURALES. III. MARCO


NORMATIVO INTERNACIONAL. III. INCORPORACION EN LA CONSTITUCION DE
MÉXICO. IV. POLITICA CULTURAL. V. CONCLUSIONES. VI. BIBLIOGRAFÍA.

RESUMEN: Este artículo analiza los instrumentos internacionales, la incorporación al


derecho interno y la política cultural, donde se describe los antecedentes del derecho a
la cultura y cuál ha sido su evolución en México, identificando los principales sucesos que
sirvieron de base para lograr el desarrollo y reconocimiento de los derechos culturales.

PALABRAS CLAVE: Derechos culturales, política cultural, constitución.

ABSTRACT: This article analyzes international instruments, incorporation into domestic


law and cultural policy, where the antecedents of the right to culture are described and
what has been its evolution in Mexico, identifying the main events that served as the basis
for achieving development and recognition of cultural rights.

KEYS WORDS Cultural rights, cultural policy, constitution.

1
Lic. en Derecho por la Universidad Autónoma de Sinaloa, Estudiante de la maestría en Ciencias del Derecho en la
Unidad de Posgrado de la Facultad de Derecho, Unidad Culiacán de la Universidad Autónoma de Sinaloa.

107
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

I. INTRODUCCIÓN

La cultura es un factor importante dentro del desarrollo humano, ya que este


denota la vida que ha existido en el trascurso del tiempo, además que guarda una
estrecha relación con el medio natural, donde aquella se manifiesta. Es por eso que en
esta ocasión no será la excepción, ya que actualmente estamos pasando por una
contingencia de salud y esta no ha hecho pensar en el sentido de la vida, es aquí donde
entra el derecho a la cultura y sus políticas.

Desde la declaración de universal de los Derechos Humanos del 10 de diciembre


de 1948, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, establece que un
ideal común que todos los pueblos y naciones, mediante la enseñanza y la educación
promuevan el respeto a los derechos y libertades del hombre y aseguren, por medio de
medidas progresivas de carácter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicación
universal y efectivos.

Consideramos que debemos hacer un análisis de la evolución, que ha tenido este


derecho en cuanto a los instrumentos internacionales y el derecho interno ya que estos
no han ido de la mano, debido que se cree que no son derechos que deben de ponderar
de otros que llaman de primera necesidad.

En cuanto al sistema jurídico mexicano, podemos ver su progreso en materia de


cultura divido por el sexenio, ya que desafortunadamente un factor importante en ese
aspecto es que el mismo partido político duro 70 años en el poder y al no ver alternancia
no se miraba progreso significativo en eso, las reformas que nos sirvieron de base para
esto fueron en los años veinte con creación de Secretaria de Estado en materia de
educación y educación.

A través del tiempo se creó un consejo que más tarde se fueron consolidando haga
llegar a la Secretaria de Cultura para luego darle paso a la Ley General de Cultura y
Derechos culturales.

108
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

Consideramos que no es solo estar en establecido en la carta magna, si no que


estas debe de estar de la mano en crear un política cultura que garantice los derechos
ahí establecidos, otro factor importante es hacer parte de este sinergia a la sociedad en
general, ya que al ser un derechos fundamental en el desarrollo personal y el
reconocimiento de las manifestaciones cultural debe de tomar en cuenta al factor
humano.

II. LOS DERECHOS CULTURALES

Para hablar de derechos culturales debo dar inicio por tratar de dar una definición
a cultura según Luis Raúl González Pérez “…La cultura no es algo que se tiene, sino que
es una producción colectiva, la cual a su vez es un universo de significados, mismo que
sufre constantes modificaciones en el transcurso del tiempo. Es a través de ella que
hemos logrado explicarnos nuestro alrededor y el rol que jugamos en el mundo”. 2 Por lo
cual, podemos decir que la cultura se encuentra inmersa en todos los ámbitos de nuestro
desarrollo humano, ya que esta es un factor importante en la cohesión social. Otra
definición la encontramos según la UNESCO:

“… la cultura puede considerarse actualmente como el conjunto de los rasgos


distintivos, espirituales y materiales, intelectuales y afectivos que caracterizan a
una sociedad o un grupo social. Ella engloba, además de las artes y las letras, los
modos de vida, los derechos fundamentales al ser humano, los sistemas de
valores, las tradiciones y las creencias y que la cultura da al hombre la capacidad
de reflexionar sobre sí mismo. Es ella la que hace de nosotros seres
específicamente humanos, racionales, críticos y éticamente comprometidos. A
través de ella discernimos los valores y efectuamos opciones. A través de ella el
hombre se expresa, toma conciencia de sí mismo, se reconoce como un proyecto

2
Convención sobre da Protección y Promoción de la Diversidad de las Expresiones Culturales, UNESCO. 2005, p. 19.

109
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

inacabado, pone en cuestión sus propias realizaciones, busca incansablemente


nuevas significaciones, y crea obras que lo trascienden..”.

En ella encontramos mayor desarrollo de los aspectos que se encuentran dentro


de concepción de cultura, por lo que nos parece importante retomar lo que nos dice en
Nuria Sanz, en cuanto a las opiniones versadas para la elaboración de la Declaración de
las Naciones Unidas”. Si bien el filósofo francés Jacques Maritain había sido uno de los
expertos que contestaron la encuesta de la UNESCO, fue durante su alocución inaugural
como presidente de la Delegación Francesa cuando el mensaje que se había perseguido
durante 13 meses quedó lo suficientemente claro:

1. A pesar de sus diferencias culturales, la cooperación entre la humanidad es


posible;

2. Debido a que la condición humana es compartida por la humanidad entera, se


pueden identificar principios prácticos (en suma, derechos) comunes a todas
las tradiciones y las corrientes de pensamiento;

3. Lo anterior solo es alcanzable si se ponen de lado todas aquellas


justificaciones teóricas que no son aceptadas por unanimidad. 3

Después de observar las reflexiones vertidas, en como estipular los derechos


humanos como universales podemos de decir, que al referir a los derechos a la cultura
estos se definen “… que resulte más idóneo referirse al género de los derechos humanos
culturales en lugar de un derecho humano a la cultura, sin perjuicio de que pueda
argumentarse su reconocimiento como tal…”. 4 Ya que es importante el estudio de este
derecho y sobre todo el lograr su reconocimiento hay que tener en cuenta su concepto
según Oscar Sevilla Herrera “...es aquella rama del derecho encargada de la regulación

3
Ibídem., p. 26.
4
Los Derechos Humanos Culturales, Comisión Nacional De Derechos Humanos, México, 2015. consultado 2 de abril
del 2021 https://www.cndh.org.mx/sites/default/files/documentos/2019-05/Cartilla-DH_Culturales.pd

110
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

de las manifestaciones culturales tangibles e intangibles, así como de las prerrogativas


que de ella emanen tanto individuales como colectivas, debe procurar la creación,
fomento, difusión, promoción y gestión de dichas manifestaciones de la manera más
idónea; de igual forma establecer las vías necesarias para su preservación y protección,
teniendo siempre en cuenta la pertinencia y el beneficio social a efectos de garantizar el
máximo aprovechamiento, goce y disfrute de la cultura..”. 5 La definición antes menciona
me parece pertinente ya que utiliza los nuevos elementos, ya que retoma elementos
importante para el ejercicio del desarrollo a la cultura.

Desde luego es importante destacar como ha sido la evolución de los derechos


culturales a partir de la organización de los diferentes países, porque sin lugar a duda
vino a marcar un parteaguas en materia de derechos humanos y por consiguiente este
bien a dar origen a diferentes pactos que podremos estudiar en el siguiente capítulo,
donde se estipula como los Estados deben actuar frente a estos instrumentos
internacionales y desde luego a partir de ahí marcan la pauta para el reconocimiento del
derecho interno.

Es estudio del derechos cultural mexicano debe de darse retomando al autor este
nos dice que “…derecho fundamental reconocido tanto en los tratados internacionales
como en la constitución, teniendo una vía de acción mixta, es decir, desde el derecho
privado como derecho el público, por ello, contaría con diversas ramas del derecho que
lo proveerían de andamiaje jurídico para su funcionamiento como el derecho
administrativo, económico, penal, intelectual…”. 6 Como bien lo hemos comentado en
párrafos anteriores el derecho cultural no solo está inmerso en todos los ámbitos del
desarrollo de la sociedad, en cuanto al estudio también debe ser desde el derecho público
y privado.

5
Sevilla Herrera, Oscar, y "Cultura jurídica en materia cultural: La necesidad de un derecho cultural en la sociedad
mexicana contemporánea". El Artista, vol., No. 17, 2020. Redalyc,
https://www.redalyc.org/articulo.oa?id=87463242004
6
Ibídem., p. 13.

111
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

III. MARCO NORMATIVO INTERNACIONAL

Es importante que al abordar los derechos culturales iniciemos hablando de la


Declaración Universal de los Derechos Humanos, es un instrumento jurídico
internacional, si se aprecia el derecho a la cultura desde el punto de vista de un derecho
fundamental, el artículo 27 de la citada declaración, prevé lo siguiente:

• Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la


comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso científico y en los
beneficios que de él resulten.

• Toda persona tiene derecho a la protección de los intereses morales y materiales


que le correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o
artísticas de que sea autora.

Después de la publicación la Declaración Universal de los Derechos Humanos se


conforma Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966,
donde establece lo siguiente:

1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona


a:

a) Participar en la vida cultural;

b) Gozar de los beneficios del progreso científico y de sus aplicaciones;

c) Beneficiarse de la protección de los intereses morales y materiales que le


correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o artísticas de
que sea autora.

Si bien estable que se debe de reconocer los derechos antes mencionados se


observa que este “… Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales
estableció obligaciones de carácter progresivo, cuyo cumplimiento estaba condicionada

112
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

a los recursos existente”, 7 dejando el cumplimiento de estos a .partir del desarrollo de los
Estados partes.

En julio de 1982 se firmaba en Ciudad de México este texto a partir de la


Conferencia Mundial sobre Políticas Culturales. Esta declaración hace especial hincapié
en los principios que deben regir las políticas culturales en relación a:

• La identidad cultural;

• La dimensión cultural del desarrollo;

• Cultura y democracia, patrimonio cultural;

• Creación artística e intelectual y educación artística;

• Relaciones entre cultura, educación, ciencia y comunicación;

• Planificación, administración y financiación de las actividades culturales;

• Cooperación cultural internacional.

En esta declaración se puede observar que se da inicio cuestiones específicas de


las políticas culturales, desde el respeto a la identidad cultural hasta llegar a como se
dará la administración de las actividades culturales.

La Convención sobre la Protección y la Promoción de la Diversidad de las


Expresiones Culturales de la UNESCO celebrada en 2005, reconoce la doble índole -
económica y cultural- de las actividades, los bienes y los servicios relativos a la cultura,
y por consiguiente, considera que no deben tratarse como elementos dotados de un valor
exclusivamente comercial.

De ahí que se trate de crear un marco jurídico en el que se tenga en cuenta esa
doble característica. La Convención trata de:

7
Culler Ulloa, Ana Lilia, Álvarez y Montero, José L, “Sobre La Fundamentación Iusfilosofica De Los Derechos
Económicos”, Sociales y Culturales Revista jurídica de los Derechos Sociales vol. 6 numero 2/2016,julio-diciembre,
pp255,2556 Recuperado 5 de abril 2021 a partir dehttps://www.upo.es/revistas/index.php/lex_social/article/view/1988

113
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

1. Reafirmar el derecho soberano de los Estados en la elaboración de las


políticas culturales;
2. Reconocer la naturaleza específica de los bienes y servicios culturales
como vectores de transmisión de identidad, valores y sentido; y
3. Reforzar la cooperación y la solidaridad internacional con vistas a favorecer
las expresiones culturales de todos los países.

Destacando la necesidad de incorporar la cultura, como elemento estratégico a las


políticas de desarrollo nacionales e internacionales, así como a la cooperación
internacional para el desarrollo, teniendo en cuenta asimismo la Declaración del Milenio
de las Naciones Unidas (2000), con su especial hincapié en la erradicación de la pobreza.

Como bien lo menciona Francisco Javier Dorante Díaz al decir “…La evolución del
derecho a la cultura no se encuentra previsto en un solo artículo constitucional, sino que
debe ser interpretado de manera armónica entre los distintos tratados internacionales
aplicables y las diferentes normas constitucionales relacionadas con el mismo…”. 8 Es por
ello, que en México encontramos que después de la reforma a la carta magna del 10 de
junio del 2011, donde se incorpora en su artículo primero, los Derechos Humanos y se
elevan a rango constitucional los tratados internacionales.

IV. INCORPORACIÓN EN LA CONSTITUCIÓN DE MÉXICO

En cuanto al sistema jurídico mexicano encontramos un avance a pasos lentos, ya


que los primeros antecedentes se pueden observar que la cultura se contemplaba dentro
del derecho a la educación, y por consiguiente se consideraba que se cumplía con este
derecho, es por eso a partir de los tratados internacionales anteriormente expuesto
podemos observar un avance en el reconocimiento del derecho a la cultura. Como bien

8
Dorantes Díaz, Francisco Javier, Derechos a la cultura en México, Su Constitucionalización, sus Características
Alcances y Limitaciones, Sección Artículos de Investigación p. 849. consultado 8 de abril del 2021
https://www.corteidh.or.cr/tablas/r32205.pdf

114
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

lo plantea Francisco Javier Dorante, con fundamento en la Declaración Universal De


Derechos Humanos y Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales “...el derecho a la cultura tiene las siguientes características: a) protege el
acceso a los bienes y servicios culturales, b) protege el disfrute de los mismos y c) protege
la producción intelectual…”. 9 A continuación analizaremos como es que el Estado
mexicano ha contemplado estos dentro del derecho interno.

El derecho a la cultura lo vemos reconocido en nuestra carta magna referente a la


producción intelectual la vemos establecida en el artículo 6°y 7° de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos y en su regulación secundaria en la Ley de Imprenta,
Ley Federal del Derecho de Autor y Ley de Propiedad Industrial.

En cuanto al disfrute y protección de los bienes culturales, como segundo avance


que se da posteriormente en el año de 1934, se reforma el artículo 73 constitucional
fracción XXV el cual faculta al congreso para legislar en materia de cultura y tiene su
regulación a través de la ley federal sobre monumentos y zonas arqueológicas, artísticas
e históricas.

En cuanto al acceso y disfrute de los bienes y servicios es preciso mencionar que


la primera Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos de 1917, en su primera
aparición reconoce solo una parte del derecho a la cultura en su artículo tercero, el cual
hace referencia a la educación al fijar los criterios que orientarán la educación: será
democrática y nacional, sin embargo esta disposición no garantizaba es por eso que
posteriormente se incorpora el párrafo noveno del artículo 4° constitucional para el
establecimiento del derecho a acceso a la cultura que tiene su legislación secundaria Ley
general de cultura y derechos culturales en el año 2017, encontramos establecido su
objeto en artículo 2:

I. Reconocer los derechos culturales de las personas que habitan el territorio de


los Estados Unidos Mexicanos;

9
Ibídem., p. 849.

115
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

II. Establecer los mecanismos de acceso y participación de las personas y


comunidades a las manifestaciones culturales;
III. Promover y respetar la continuidad y el conocimiento de la cultura del país en
todas sus manifestaciones y expresiones
IV. Garantizar el disfrute de los bienes y servicios que presta el Estado en materia
cultural;
V. Promover, respetar, proteger y asegurar el ejercicio de los derechos culturales;
VI. Establecer las bases de coordinación entre la Federación, las entidades
federativas, los municipios y alcaldías de la Ciudad de México en materia de
política cultural;
VII. Establecer mecanismos de participación de los sectores social y privado.

Como bien se ha venido observando las reformas constitucionales en materia de


derechos culturales ha tenido un avance significativo pero estas debe de buscar el
garantizar que las y los mexicanos independientemente de su posición económica por
mencionar un ejemplo se les otorguen los bienes y servicios para lograr que gocen de
estos derechos y no se queden solo establecidos en la normativa, y buscar que a través
de la políticas publicas culturales se les dé cumplimiento a esto.

V. POLITICA CULTURAL

Para comenzar a hablar de lo que son las política cultural debemos decir que estas
con el complemento para el ejercicio de consolidar el desarrollo cultural que nos viene a
dar certeza el derechos a la cultura. Un aspecto importante para tener como base es el
estudio de los movimiento por los que pasaba el país en los años veinte “…En 1921 se
reconstruye la Secretaria de Educación Pública a iniciativa del entonces rector de la
Universidad Nacional, José Vasconcelos el cual pasa a ser titular de esa secretaria
trayendo consigo lo que podría considerarse el proyecto más acabado y coherente de

116
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

política cultural…”. 10 Donde vemos como pilar de la política cultural y la de educación que
abandero Vasconcelos, y que se ha ido adaptando a los cambios de nuestro contexto
social, y es un referente obligado al estudio de la política cultural.

El Estado mexicano como bien lo comenta Tomas Ejea Mendoza que, “durante
muchos años –de manera bastante más compleja de lo que muchos observadores han
planteado– la política estatal hacia la cultura y específicamente hacia las artes, ha estado
ligada de manera directa a dos cuestiones. Por un lado, a las necesidades políticas del
momento y del estado social autoritario en su conjunto y, por el otro, al papel que les
corresponde a las artes de los países en desarrollo en el concierto mundial.” 11 Esto lo
analizamos desde el punto de vista, que nuestro país vivió más de 70 años gobernado
por el mismo partido político situación que se ve reflejada en la historia de este, hay que
tener en cuenta la idea de un arte nacionalista y popular que se pudo observar en los
política cultural que se impulsó en el periodo de Álvaro Obregón, en cuanto a la década
de los años cincuenta en el periodo de Miguel Alemán la construcción de CU permitió que
los artistas plasmaran su estilo ya sea a través del diseños de varios índoles, han sido
momentos clave en ir dejando huella del paso los artistas en nuestro país.

Otro referente dentro de la política cultural es la que describe el mismo autor al


mencionar lo siguiente “…el sexenio de Carlos Salinas de Gortari, cuando el discurso
gubernamental hacia la cultura comienza a implementar programas que se valen del
concepto de modernización de la cultura como línea central de acción. Tales medidas
tienen como punto nodal la creación del Consejo Nacional para la Cultura y las Artes
(CONACULTA), como órgano rector de la cultura en el país y por otro lado, la creación
del Fondo Nacional para las Cultura y las Artes (FONCA) como un instrumento de
promoción de la creación artística pero también de legitimación del régimen…”. 12 Estos
sin lugar a duda han sentado las bases de la creación de instituciones en materia de

10
Martínez, Eduardo, La Política cultural de México Organización de las Naciones Unidas para la educación, la ciencia
y la cultura, Francia, 1977, p. 12.
11
Ejea Mendoza, Tomás. La política cultural de México en los últimos años. Casa del tiempo, 2008 marzo-abril IV (5-
6). Recuperado de: http://www.uam.mx/difusion/casadeltiempo/05_iv_mar_2008/casa_del_tiempo_eIV_num05-
06_02_07.pdf
12
Ibídem.

117
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

cultura en cuanto a la CONACULTA se convirtió en la Secretaria de Cultura con el paso


del tiempo, pero ha sido buen referente en seguir trabajando en consolidar en
reconocimiento del derecho a la cultura.

Un aspecto importante que marca el Programa Sectorial Cultural México, donde


nos estipula que la diversidad de las expresiones culturales de México surge en cada
rincón del país. Sin embargo, la política cultural ha estado concentrada en la Ciudad de
México y en unas cuantas zonas urbanas. La centralización en la aplicación de planes,
programas y recursos económicos ha generado una distribución inequitativa de los
bienes y los servicios culturales, así como un desarrollo desigual de la infraestructura
cultural en el territorio nacional. La mayoría de las y los mexicanos tiene un acceso
limitado, y también han sido escasos los esquemas que, a partir de la redistribución de
los esfuerzos institucionales, impulsan las culturas locales y sus creaciones. Podemos
observar aquí un punto nodal ya que la desafortunadamente contamos con la mayor
riqueza cultural en el centro del país y esto ha limitado el desarrollo cultural dentro del
país, es aquí donde entramos al tema de la política cultural como una posible solución
para complementar el derecho cultural ya que este necesita de varios factores para su
cumplimiento.

La política cultural tiene un campo de acción muy amplio, estas van desde
acciones encaminadas a la conservación del patrimonio, promover prácticas sociales,
administras las industrias culturales establecer canales de distribución de bienes y
objetos artísticos estas en su conjunto nos establece las formas de acceder a los
derechos culturales.

Estas se desde diferentes trincheras como son los actores sociales como bien lo
dice Tomas Ejea Mendoza estos son “... en una compleja red de actores, tienen la
capacidad de contribuir a establecer el reconocimiento social de un artista y de su
obra…”. 13 Quienes ha complementado el desarrollo cultural como un elemento
fundamental y por otro lado vemos que el gobierno juega un papel importante en la

13
Ejea Mendoza, Tomás, op. cit.

118
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

producción, fomento y consumo de desarrollo cultural, ya que este establece una serie
de acciones procurando tener la mayor cobertura para las personas y poder denominarlas
políticas de Estado Pablo Latapí, retomando los planteamientos de Luis F. Aguilar
Villanueva, habla de las características que debería tener una Política de Estado:

• Que exista una continuidad a través del tiempo y de los cambios de gobierno.
• Que el Estado, a través de varios de sus órganos, se involucre en su propuesta
y formulación.
• Que cuente con alguna base en la legislación, que no dependa exclusivamente
de la voluntad del gobierno en turno.
• Que el público, particularmente los grupos ciudadanos afectados por ella, la
conozcan y en términos generales la acepten.
• Que exista alguna forma de rendición de cuentas respecto de ella por parte de
las autoridades responsables de aplicarla. 14

Esta nueva realidad jurídica ha permitido que los grupos sociales, tradicionalmente
desprotegidos desde esta condición, influyan sobre la creación de instrumentos
legislativos, administrativos y jurisdiccionales para la protección de derechos emergentes,
que han sido definidos como colectivos y difusos.

Es preciso establecer el vínculo que existe entre la legislación en materia de


derechos humano, cultural y el gobierno, para con ello lograr “…Una política cultural
basada en la dignidad humana y la diversidad cultural va a generar, sin lugar a duda, una
visión más inclusiva del desarrollo que ponga énfasis en el desarrollo humano sostenible.
Un mayor respeto de la cultura de todas las personas que no sólo habitan como lo marca
actualmente la Ley General de Cultura y Derechos Culturales, sino también de las
personas que transitan por territorio nacional, permitirá reducir la desigualdad social y

14
Latapí, Pablo, La SEP por dentro. Las políticas de la Secretaria de Educación Pública comentadas por cuatro de sus
secretarios (1992- 2004) Fondo de la Cultura Económica México, 2004, p. 49.
http://memsupn.weebly.com/uploads/6/0/0/7/60077005/la_sep_por_dentro__parte1de2.pdf

119
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

aumentar la inclusión de nuevos actores en los procesos democrático”. 15 Esto estudio


nos dice acertadamente como es que deben de ser las políticas culturales y sobre el fin
que busca que es reducir las desigualdades en nuestro Estado de Derecho.

Como complemento a lo anteriormente expuesto, podemos decir necesario que


las políticas culturales se reformulen en relación con la diversidad y el factor de la
contingencia sanitaria, por la que pasamos actualmente como ámbito de inversión o el
Informe Mundial Invertir en la Diversidad Cultural y el Diálogo Intercultural de la UNESCO:

“...En el mundo contemporáneo, caracterizado por la compresión espacio-temporal


vinculada a la celeridad de las nuevas tecnologías de transporte y comunicación y
por la complejidad cada vez mayor de las interacciones sociales y la creciente
superposición de identidades individuales y colectivas, la diversidad cultural se ha
convertido en una cuestión clave en el contexto de los procesos de mundialización
que se aceleran, como recurso que debe ser preservado y como palanca del
desarrollo sostenible...”. 16

Es forzoso el contextualizar, como es que las nuevas tecnologías vinieron a


revolucionar todos los ámbitos de nuestras vidas, desde las interacciones sociales la
manera de desarrollar la cultura en general, es por eso que como podemos observar, el
Programa Sectorial de Cultura 2020-2024 se construye sobre los principios esenciales
de inclusión, reconocimiento de la diversidad cultural, defensa irrestricta de las libertades
y garantía de los derechos establecidos en el artículo 7o. de la Ley General de Cultura y
Derechos Culturales, donde se establece que la política cultural del Estado Mexicano, en
todos sus órdenes de gobierno, deberá atender a seis principios:

• Respeto a la libertad creativa y a las manifestaciones culturales;


• Igualdad de las culturas;

15
Derechos Culturales y Derechos Humanos, Comisión Nacional de los Derechos Humanos, México, 2018, p. 19.
consultado 10 de abril del 2021https://www.cndh.org.mx/sites/default/files/documentos/2019- de abril del
04/Derechos_Culturales.pdf
16
Invertir en la diversidad cultural y el diálogo intercultural. UNESCO 2010. Disponible en:
http://www.unesco.org/library/PDF/Diversidad.pdf Consultado el 1 de abril de 2021

120
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

• Reconocimiento de la diversidad cultural del país;


• Reconocimiento de la identidad y dignidad de las personas;
• Libre determinación y autonomía de los pueblos indígenas y sus comunidades;
e Igualdad de género.

Después del análisis, que van desde las política cultural, y de lo que nos marca el
Programa Sectorial de Cultura 2020-2024, es importante no dejar de lado un factor
importante que es la contingencia sanitaria por la que pasamos, la eliminación de
fideicomisos en materia de cultura y es un factor determinante en los actores dentro del
desarrollo cultural que se ve estrechamente vinculado a los derechos y política cultural,
ya que se necesita de estos elementos para realizar actividades culturales.

VI. CONCLUSIONES

Al está considerado dentro de la categoría de derechos sociales los derechos


culturales tiene un desarrollo lento ya que estos son progresivos y depender de
crecimiento económico del país.

La contingencia de salud por la que pasamos contribuyo a la eliminación de


fideicomisos en materia cultural, ya que se están ponderando otros derechos que les
denomina fundamentales.

La política cultural debe de centrarse no solo en el sector de los artistas culturales,


sino que debe integrar a las personas buscando su participación activa en el desarrollo
cultural de nuestro país, ya que no es solo legislar en la materia de cultura, sino que se
debe de embonar a todos, para con ello tener una verdadera política cultural.

Considero importante retomar por último estas consideraciones para lograr


desarrollar el derecho cultural a través de la política cultural.

121
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

Aprovechar la infraestructura existente en cuanto a patrimonio cultural y hacer


campañas de socialización para dar a conocer todo lo que tenemos como país.

Llevar a cabo una gran cruzada nacional en favor de la cultura, dando a conocer
las diferentes manifestaciones culturales con las cuentas México.

Fomentar las manifestaciones culturales que no generan el Estado, sino las


propias personas y con esto lograr ir creando huella cultural, y que se sientan parte de
esta política cultural.

122
Los Derechos Culturales y su Evolución en México

VII. BIBLIOGRAFÍA

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Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema
Jurídico Mexicano, Revista Derecho & Opinión Ciudadana, Instituto
de Investigaciones Parlamentarias, Congreso del Estado de Sinaloa,
año 5, número 9, ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 126-152

ORIGEN DE LA LIBERTAD CONDICIONADA Y SU EVOLUCIÓN EN EL


SISTEMA JURÍDICO MEXICANO

David César Aranda González1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. DEFINICIÓN DE LA FIGURA JURÍDICA DE


LIBERTAD CONDICIONADA. III. ORIGEN DE LA LIBERTAD CONDICIONADA O
LIBERTAD CONDICIONAL. IV. HISTORIA DE LA LIBERTAD CONDICIONAL EN
ESPAÑA. V. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA LIBERTAD PREPARATORIA EN MÉXICO,
COMO ANTECEDENTE DE LA LIBERTAD CONDICIONADA. VI. CÓDIGO PENAL
FEDERAL DE 1931 Y SUS MODIFICACIONES. VII. LA LIBERTAD CONDICIONADA DE
LA LEY NACIONAL DE EJECUCIÓN PENAL. VIII. CONCLUSIÓN. IX. REFERENCIA.

RESUMEN: El beneficio de libertad condicionada, también llamada en otros países


libertad condicional, tiene su origen en los sistemas jurídicos inglés y español, y fue
adoptado por México en 1871 a través del beneficio de libertad preparatoria, que es el
antecedente más próximo de la libertad condicionada en nuestro país.

Dicho beneficio de libertad preparatoria fue transitando y adecuándose a lo largo


de más de cien años desde el sistema penitenciario de regeneración social, pasando por
la readaptación social, para finalmente sucumbir ante el nuevo paradigma de reinserción
social estatuido con la reforma al artículo 18 constitucional de 2008.

1
Universidad Autónoma de Chihuahua.

126
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Como consecuencia de ese cambio de paradigma, fue necesaria la expedición de


una nueva Ley Nacional de Ejecución Penal, que estableciera un Nuevo Sistema de
Ejecución Penal, que sirviera de base para lograr la reinserción de los sentenciados como
elementos útiles a la sociedad, a través del trabajo, la salud, el deporte y la educación,
que constituyen los pilares fundamentales de la reinserción social establecidos en el
artículo 18 constitucional, pero sobre todo con respeto irrestricto a los derechos humanos
de todas las personas privadas de la libertad, implementando el plan de actividades como
piedra angular del nuevo sistema de ejecución penal, diseñando además el beneficio de
libertad condicionada, cuya naturaleza, requisitos y restricciones, fueran acordes con los
citados postulados constitucionales.

PALABRAS CLAVES: Origen, historia, libertad, condicionada, México.

ABSTRACT: The parole benefit, has its origin in the English and Spanish legal systems,
and was adopted by Mexico in 1871 through the preparatory release benefit, which is the
closest antecedent to parole. In our country.

Benefit of preparatory freedom was passing through and adapting itself over more
than one hundred years from the prison system of social regeneration, through social
rehabilitation, to finally succumb to the new paradigm of social reintegration established
with the reform of article 18 of the Mexican Constitution. 2008.

As a consequence of this paradigm shift, it was necessary to issue a new National


Criminal Enforcement Law, which would establish a New Criminal Enforcement System,
which would serve as a basis to achieve the reintegration of those sentenced as useful
elements to society, through of work, health, sports and education, which constitute the
fundamental pillars of social reintegration established in article 18 of the Constitution, but
above all with unrestricted respect for the human rights of all persons deprived of liberty,
implementing the plan of activities as the cornerstone of the new criminal enforcement
system, also designing the benefit of conditional liberty, whose nature, requirements and
restrictions were in accordance with the aforementioned constitutional postulates.

KEYS WORD: Origin, history, freedom, conditioned, Mexico.

127
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

I. INTRODUCCIÓN

En el presente trabajo, además abordar brevemente la definición de la libertad


condicionada como beneficio preliberacional, se hará un análisis del origen e importancia
de la también llamada libertad condicional, para después abordar el estudio evolutivo de
la libertad preparatoria como antecedente de la libertad condicionada en nuestro país y
finalizar con una semblanza de ésta a la luz de la actual Ley Nacional de Ejecución Penal.

Con este trabajo se pretende brindar al lector una base sólida para la mejor
comprensión de los fundamentos y objetivos de dicho beneficio preliberacional, que le
permita en su momento analizar su nueva configuración a la luz de la recientemente
expedida Ley Nacional de Ejecución Penal, que sin duda, dará lugar a múltiples
discusiones no solo respecto de su procedencia, sino también de su eficacia para, sin
trastocar los fines de la pena, lograr la reinserción social de las personas privadas de la
libertad.

II. DEFINICIÓN DE LA FIGURA JURÍDICA DE LIBERTAD CONDICIONADA

A fin de analizar el origen de la libertad condicionada, también denominada libertad


condicional, se hace necesario primero establecer la definición de dicho beneficio
preliberacional.

Así, para Pizarro (sf), la libertad condicional es la posibilidad que tiene un


condenado de terminar de cumplir su pena privativa de libertad, fuera de la cárcel,
gozando de una libertad relativa, controlada, para ir adaptándose a la vida extra-
carcelaria paulatinamente, e intentar reinsertarse en la sociedad.

128
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Para Carreón Herrera, 2 la libertad condicionada, también llamada libertad


condicional en otros ordenamientos, constituye una modalidad de cumplimiento de la
pena, bajo presupuesto de libertad, a resultas de ajustarse el condenado a ciertas
restricciones o reglas de comportamiento, que impondrá el Juez al hacerla efectiva.

Considera que la libertad condicionada es un derecho trascendente dentro de los


regímenes que contemplan el regreso progresivo al medio libre de aquél que transitó la
privación de la libertad. Permite la integración paulatina al medio libre, luego de los
efectos adversos que genera el encierro.

Para De Alarcón, 3 la libertad condicional es una institución de derecho penal, por


la cual se suspende el cumplimiento de la condena privativa de libertad, quedando el reo
en situación de libertad, condicionado al cumplimiento de ciertas condiciones, impuesta
por el juez de vigilancia penitenciaria, y condicionado también a no delinquir, durante el
periodo de suspensión de la condena.

Finalmente, el suscrito considera que la libertad condicionada es la oportunidad


que brinda el Estado a los sentenciados privados de la libertad, de reinsertarse
anticipadamente a la sociedad como un elemento útil a la misma, para lo cual deberá
cumplir las condiciones que le sean impuestas, durante el tiempo que reste para
compurgar su condena.

III. ORIGEN DE LA LIBERTAD CONDICIONADA O LIBERTAD


CONDICIONAL

Una vez que definimos a grandes rasgos la figura jurídica de la libertad


condicionada, debemos decir que es muy difícil determinar con exactitud el origen de la

2
Carreón Herrera, Ley Nacional de Ejecución Penal Anotada y Concordada CPEUM-CNPP, Ed. Porrúa. 2019.
3
De Alarcón, Libertad Condicional en España. Blog Ius-Cogens, España, 2018.

129
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

libertad condicionada, ante la diversidad de criterios de los autores respecto de la


existencia de antecedentes de dicha figura jurídica incluso antes de Cristo.

Sin embargo, para Loza Lizama y Cornejo Roque, 4 en su trabajo denominado


Libertad Condicional, ésta surge hasta el siglo XIX, con el concepto moderno de pena,
por lo que muchos tratadistas creen que tiene su origen en el sistema penitenciario inglés
y el irlandés de Crofton, mientras que tratadistas como Jiménez de Asúa, reivindican para
España el origen moderno de dicha institución, e incluso, el penalista cubano José Miró
Cardona dice que los antecedentes de la libertad condicional se encuentran en la libertad
preparatoria instituida en México en 1871.

Fue en esa época que se reprodujo con mayor velocidad en las legislaciones de
otros países, como ocurrió en Portugal en 1861, en Alemania en 1870, en Suiza en 1871,
en Estados Unidos de América en 1877, en 1878 en Hungría, en Japón en 1880, en
Bélgica en 1888, en Italia en 1889, en Noruega en 1900, en Suecia en 1906, para
finalmente instituirse a nivel mundial.

IV. HISTORIA DE LA LIBERTAD CONDICIONAL EN ESPAÑA

Para Muños Brunet, en su trabajo denominado “Evolución Histórica y Legislativa


de la Libertad Condicional en España”, el primer antecedente de la libertad condicional
en España, deriva de la Ordenanza General de Presidios del Reino, de 14 de abril de
1834, el cual se considera como el primer reglamento de prisiones de ese país.

Dicho documento, si bien no contemplaba alguna regulación expresa en cuanto a


la libertad condicional, sí otorgaba algunos aspectos como las rebajas de las penas,
otorgándoles un margen de maniobra a los directores de los presidios.

4
Loza Lizama, Juan José y Cornejo Roque, Jorge Alberto, Libertad Condicional, El Salvador, 1994.

130
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Posteriormente, entre 1835 y 1850, el director del presidio de San Agustín,


estableció la llamada “Libertad Intermedia”, que proporcionaba a los reclusos la
oportunidad de circular libremente fuera del centro penitenciario.

Sin embargo, el antecedente de la actual libertad condicional para todos los


presidios de la Península Ibérica, se encuentra en el Real Decreto de veintidós de octubre
de 1906, que en su exposición de motivos ya alababa la declaración que en 1803 se
había realizado en Inglaterra donde se recogía: “La esperanza de una reducción de pena
es para los condenados el estimulante más enérgico de la buena conducta y de la
aplicación”.

Así, en la Ley de Libertad Condicional de 1914, se constató “la bondad y eficacia


que entraña para la corrección del culpable” la libertad condicional establecida en la
mayoría de las legislaciones europeas, la cual fue evolucionando en el Real Decreto Ley
de 1928, y los Códigos Penales de 1932, 1944 y 1995.

V. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA LIBERTAD PREPARATORIA EN


MÉXICO, COMO ANTECEDENTE DE LA LIBERTAD CONDICIONADA

El primer Código Penal en México fue el Código Penal del Estado de Veracruz de
1835, fecha en que aun cuando ya en algunos países como Inglaterra y España existían
algunos antecedentes de lo que finalmente se convirtió en el beneficio de libertad
condicional, en ese primer código de nuestro país no se estableció una sola disposición
respecto a beneficio preliberacional alguno.

Como refiere Nava García (s.f.), “cincuenta años después de la consumación de


la independencia, se promulgó el documento más importante en materia penal que diera
el siglo XIX mexicano.” Así, no fue sino hasta el 7 de diciembre de 1871, cuando se
expidió el Código Penal para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California sobre
delitos del fuero común y para toda la República sobre delitos contra la Federación, que

131
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

surge el primer antecedente de la libertad condicionada conocido a nivel federal en


nuestro país, el cual se remonta a la libertad preparatoria, definida en su artículo 98 como
“la que, con calidad de revocable y con las restricciones que expresan los artículos
siguientes, se concede a los reos que por su buena conducta se hacen acreedores a esa
gracia, en los casos de los artículos 74 y 75, para otorgarles después una libertad
definitiva”.

El citado código, en su artículo 74, establecía que a los reos condenados por más
de dos años, y que hubieran tenido buena conducta continua por un tiempo igual a la
mitad del que debía durar su pena, se les podría dispensar condicionalmente el tiempo
restante y otorgarles una libertad preparatoria.

A diferencia de la libertad condicionada establecida en la Ley Nacional de


Ejecución Penal vigente, cuando se instauró el beneficio preliberacional de libertad
preparatoria, ésta procedía solo para las personas con una condena mayor a dos años,
lo cual es probable que obedeciera a dos factores:

1) Que se considerara que un tiempo menor a dos años no sería


suficiente para lograr el cambio que en ese entonces se requería de la persona.

2) Que no se considerara práctico analizar, decidir y posteriormente


vigilar el cumplimiento de un beneficio respecto de un caso con una pena corta o
menor.
Asimismo, el concepto que en ese entonces se tenía de buena conducta, como
requisito para alcanzar ese beneficio, conllevaba que se evidenciara su arrepentimiento
y enmienda, para lo cual no era suficiente la “buena conducta negativa”, sino que era
necesario además, que el sentenciado justificara con hechos positivos haber contraído
hábitos de orden, de trabajo y de moralidad, así como haber dominado la pasión o
inclinación que lo condujo al delito.

Lo anterior pone de manifiesto la intención del legislador de que el sentenciado


tuviera una actitud positiva de cambio, para poder ser acreedor al beneficio de libertad

132
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

preparatoria, que evidenciara arrepentimiento, enmienda, contraer hábitos de orden, de


trabajo y de moralidad, de todo lo cual, además, le correspondía la carga de la prueba,
pues no bastaba con no infringir los reglamentos de la prisión.

De igual manera, a diferencia de la libertad condicionada actual, se involucraba un


aspecto de carácter netamente económico, como era el poseer bienes o recursos
pecuniarios suficientes para subsistir honradamente, lo que si bien por sí solo resultaría
discriminatorio (de acuerdo con los parámetros actuales), lo cierto es que no se trataba
de una regla absoluta, sino que podía solventarse si se tenía una profesión, industria u
oficio honestos de qué vivir cuando obtuviera su libertad, para lo cual era necesario
además que existiera una persona solvente y honrada que se obligara a proporcionarle
trabajo para subsistir hasta en tanto obtuviera la libertad definitiva.

Además de ello, se establecía como requisito un aspecto que, aunque con ciertas
adecuaciones, se conserva hasta nuestros días, como es la obligación de no separarse
del lugar que señalara para su residencia, para lo cual era necesario respetar el derecho
de audiencia del reo.

Otro aspecto que llama la atención sobremanera, es el relativo a las causas por
las que podía ser revocado el beneficio de libertad preparatoria, estableciéndose las
siguientes:

1) Tener mala conducta.


2) No vivir de un trabajo honesto.
3) Carecer de bienes (suficientes para subsistir).

4) Frecuentar los garitos -que de conformidad con el Diccionario de la


Lengua de la Real Academia Española (2001), eran casas
clandestinas donde juegan los tahúres o fulleros- y tabernas.

5) Se acompañara de gente viciosa o de mala fama.


En esa tesitura, las causales de revocación de la libertad preparatoria citadas en
los incisos 1), 2) y 3), derivan de manera clara y directa del incumplimiento de las

133
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

condiciones (que originalmente debieron actualizarse como requisitos) impuestas para


gozar del beneficio.

Asimismo, si bien las causales de revocación citadas en los incisos 4) y 5), podrían
catalogarse como supuestos que encuadraran en la causal de mala conducta, lo cierto
es que el legislador quiso dejar en claro que frecuentar garitos, tabernas y hacerse
acompañar de personas viciosas o de mala fama, constituían conductas consideradas
reprobables, al menos para una persona que gozaba de un beneficio preliberacional y
que, por ende, gozaba de una libertad restringida.

Otra de las grandes diferencias con la libertad condicionada actual, lo es que al


revocarse la libertad preparatoria, el sentenciado debía cumplir con la totalidad de la parte
de la pena que le restaba por cumplir al momento de concedérsele el beneficio, con
independencia del tiempo que hubiera disfrutado de la libertad preparatoria, lo que
conllevaba que no se contabilizara dicho tiempo en la compurgación de la pena,
estableciéndose de manera categórica que, en caso de ser revocado el beneficio, no
podría otorgarse de nueva cuenta.

Casi sesenta años después, específicamente en el año de 1930, dicho beneficio


fue trasladado, aunque con algunas modificaciones, al Código Penal para el Distrito y
Territorios Federales en Materia de Fuero Común y para toda la República en materia de
Fuero Federal, específicamente al capítulo III, denominado Libertad Preparatoria y
Retención.

Dicha legislación, en su artículo 84, establecía que el condenado a sanción


privativa de libertad por más de dos años, que hubiere cumplido los dos tercios de su
condena observando con regularidad los reglamentos carcelarios, podría obtener su
libertad preparatoria por resolución del Ejecutivo, previos los informes de los cuerpos
consultivos.

Asimismo, dicha legislación proscribía la concesión del beneficio a los reincidentes


y a los habituales.

134
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

De igual manera, en caso de que el sentenciado observara mala conducta durante


la libertad preparatoria o dejara de cumplir alguna de las condiciones que le hubieran sido
impuestas, tendría como consecuencia que se le privara nuevamente de la libertad para
que extinguiera toda la parte de la sanción de que se le había hecho gracia, fuera cual
fuera el tiempo que llevara disfrutando del beneficio.

De esa manera, el legislador que instituyó la libertad preparatoria en el citado


Código Penal (al igual que en el de 1871), dejó clara su postura de que en caso de mala
conducta o incumplimiento de las condiciones impuestas para gozar del beneficio, el reo
debía ser privado nuevamente de su libertad, a efecto de que cumpliera el resto de la
pena de prisión, incluido el tiempo que hubiere gozado del beneficio incumplido, sin
importar el tiempo que hubiere disfrutado del mismo.

Ello conllevaba que si un sentenciado observaba mala conducta o incumplía con


las condiciones impuestas, incluso el día previo a la compurgación de la sanción, podía
ordenarse que fuera privado de la libertad, a fin de que cumpliera todo el tiempo restante
de la pena que no estuvo privado de la libertad, lo que evidencia que dicho beneficio no
extinguía la pena de manera parcial con el cumplimiento temporal de sus condiciones.

Tal medida, constituye una de las diferencias más importantes con la libertad
condicionada actual, donde no se establece disposición semejante, lo que conlleva que
ante un cumplimiento temporal de las condiciones establecidas en el beneficio, deba
descontarse dicho lapso de la pena de prisión que resta por compurgar, aun cuando con
posterioridad y previo al cumplimiento total, se inobserven las condiciones impuestas y/o
se cometa un nuevo delito.

Otro de los aspectos relevantes lo constituye el hecho de que era facultad del
Poder Ejecutivo el otorgamiento de dicho beneficio, para lo cual debían cumplirse dos
terceras partes de la pena de prisión, a diferencia del Código Penal de 1871 y la libertad
condicionada actual, donde solo se requiere cumplir con el cincuenta por ciento de la
pena para ser acreedor al beneficio.

135
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Además, otra de las modificaciones de gran trascendencia fue la instauración del


requisito consistente en el pago de la reparación del daño o, en su defecto, la garantía
que debía darse para asegurar su cumplimiento, a fin de poder gozar del citado beneficio
preliberacional, lo cual vino a reivindicar por primera vez, uno de los primeros derechos
fundamentales de la víctima u ofendido reconocidos por el legislador.

Cabe destacar que tanto esta codificación como la que la sucedió de 1931, se
emitieron bajo la vigencia del artículo 18 constitucional aprobado en el constituyente de
1917, que en su segundo párrafo establecía “Los Gobiernos de la Federación y de los
Estados organizarán, en sus respectivos territorios, el sistema penal sobre la base del
trabajo como medio de regeneración”, donde como citan Sarre y Manrique: 5

Se consideraba que quienes se hacían acreedores a una pena


privativa de libertad eran sujetos desvalidos y carentes de oficio. Podemos
observar que el proyecto tiene una enorme carga moral, como se hace
patente al dar lectura al debate en el que participó el diputado constituyente
José María Truchuelo: “el moderno castigo de un individuo no consiste
precisamente en extorsionarlo, sino simplemente en privarlo de su libertad
para que se regenere y se eduque”. Es decir, la prisión se pensaba como
un lugar en donde estas personas podían resarcir la carencia de educación
u oficio.

En ese orden, se consideraba a los condenados como personas degeneradas, que


debían tener un proceso de regeneración.

Lo anterior adquiere contexto, con el contenido del artículo 541 del Código Federal
de Procedimientos Penales, citado por Sarre y Manrique 6 a efecto de evidenciar que el
lenguaje entonces empleado es propio de un derecho penal de autor en su más pura
expresión:

5
Sarre, Manrique. Sistema de Justicia de Ejecución Penal, Sujetos Procesales en torno a la Prisión en México, Ed.
Tirant. 2018.
6
Ídem.

136
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Artículo 541. Recibida la solicitud se recabarán los datos necesarios


acerca de la temibilidad del reo, de la conducta que haya observado
durante su prisión, de las manifestaciones exteriores de arrepentimiento o
de enmienda y sobre las inclinaciones que demuestre.

VI. CÓDIGO PENAL FEDERAL DE 1931 Y SUS MODIFICACIONES

Las disposiciones relativas a la libertad preparatoria del Código de 1930, fueron


trasladadas al Código Penal Federal de 1931, las cuales permanecieron casi sin reforma
alguna (sólo se reformó paulatinamente el artículo 85 para prohibir la concesión del
beneficio a determinados delitos) hasta el año de 1971, en que el beneficio preliberacional
de libertad preparatoria sufrió las siguientes modificaciones sustanciales:

1) Se eliminó el requisito de que la sentencia fuera mayor de dos años para


otorgarlo, ampliando así la base primigenia del beneficio.
2) El tiempo necesario de compurgación para la concesión del beneficio se
redujo de dos terceras partes (66.6%), a tres quintas partes (60%) de la
condena en el caso de delitos intencionales y al cincuenta por ciento
(50%) en el supuesto de los delitos imprudenciales.
3) El requisito de que una persona solvente, honrada y de arraigo, se
obligara a vigilar la conducta del reo e informar mensualmente acerca de
ella, otorgando una garantía, se transformó en una condición para el
cumplimiento, esto es, sujetarse a la vigilancia de una persona de tales
características.
4) Se sustituyó el requisito de cumplir con los reglamentos carcelarios, para
regresar a uno de mayor amplitud, consistente en observar buena
conducta durante la ejecución de su sentencia.

137
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

5) Se implementó el requisito consistente en que del examen de su


personalidad se presumiera que estaba socialmente readaptado y en
condiciones de no volver a delinquir.
6) La proscripción del beneficio para los reincidentes se suavizó, al
establecerse que no se concedería a quienes hubieren incurrido en
segunda reincidencia, lo que conllevaba que quienes hubieren reincidido
en una sola ocasión podían acceder a dicho beneficio.
7) Para la revocación del beneficio, se agregó como causal que el liberado
fuera condenado por nuevo delito intencional mediante sentencia
ejecutoriada, o en el caso de un delito imprudencial, se podría revocar o
mantener la libertad preparatoria, según la gravedad del hecho.
También se abrió la posibilidad de que ante el incumplimiento de las
condiciones fijadas, se le otorgara una nueva oportunidad al sentenciado, en los
términos previstos en el artículo 90, fracción IX, para la condena condicional.
1) Se estableció que los sentenciados que disfrutaran de dicho beneficio,
quedarían bajo el cuidado y vigilancia de la Dirección General de
Servicios Coordinados de Prevención y Readaptación Social.
La porción normativa relatada en el inciso 5), consistente en la implementación de
un examen de personalidad para la obtención del beneficio, constituye una modificación
que se realizó a efecto de homologar su espíritu con la reforma al artículo 18
constitucional de 1965, en la que en la parte que interesa se estableció:

Los gobiernos de la Federación y de los Estados Organizarán el


sistema penal, en sus respectivas jurisdicciones, sobre la base del trabajo, la
capacitación para el mismo y la educación como medios para la readaptación
social del delincuente.

De esa manera, si bien dicho cambio de paradigma constituyó un avance en


cuanto al mejoramiento del trato a los sentenciados, las personas seguían
considerándose como objetos de tratamiento y no como sujetos de derechos y

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Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

obligaciones, que a decir de Sarre y Manrique 7 (2018), se les asemejaba a pacientes


hospitalizados.

La porción normativa relatada en el inciso 5), que señalaba que para la concesión
del beneficio era necesario que del examen de personalidad se presumiera que el
individuo se encontraba socialmente readaptado y en condiciones de no volver a
delinquir, se utilizó con normalidad hasta antes de la reforma constitucional en materia
penal de 2008, declarándose inconstitucional en 2016 por la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación.

Para ello, nuestro Máximo Tribunal consideró que la inclusión de exámenes de


personalidad para decidir sobre la libertad preparatoria, obedecía a la instauración de
técnicas criminológicas de ese momento (1971), que se consideraban útiles para lograr
la readaptación social del sentenciado, partiendo de la premisa de que el sentenciado es
un sujeto mental o psicológicamente desviado que requería tratamiento, lo cual no
satisface el estándar constitucional de reinserción social que prevé el artículo 18
constitucional a partir de la reforma de 2008, el cual no tiene la intención de evaluar
elementos que tiendan a calificar la condición psicológica del sentenciado, sino los
relativos a los cuatro ejes fundamentales de la reinserción social, consistentes en el
trabajo, la educación, la salud y el deporte. 8

Posteriormente, el diecisiete de mayo de mil novecientos noventa y nueve, se


reformó el artículo 86 del Código Penal Federal, a efecto de establecer ciertas directrices
para la revocación de la libertad preparatoria por incumplimiento injustificado de las
condiciones impuestas, a saber, que en caso de un primer incumplimiento la autoridad
podría amonestar al sentenciado y apercibirlo de revocar el beneficio en caso de un
segundo incumplimiento. De igual manera, se precisó que cuando se tratara de
presentaciones frecuentes para tratamiento, la revocación sólo procedería al tercer
incumplimiento.

7
idem
8
Consultable en la página 504, Libro 34, Tomo I, de la Décima Época de la Gaceta del Semanario Judicial de la
Federación, correspondiente a septiembre de 2016.

139
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Asimismo, ocurrió una de las modificaciones al beneficio más relevantes de su


historia, al establecer que el condenado cuya libertad preparatoria fuera revocada debería
cumplir el resto de la pena en prisión, para lo cual la autoridad consideraría el tiempo de
cumplimiento en libertad.

De esa manera, si bien desde 1871 el legislador mantuvo la disposición de que en


caso de mala conducta o incumplimiento de las condiciones impuestas, el sentenciado
podía ser privado de la libertad a fin de que cumpliera todo el tiempo restante de la pena
que no estuvo privado de la libertad, con la reforma citada de 1999 se modificó dicha
regla, para establecer que en caso de revocación del beneficio (por incumplimiento, mala
conducta o comisión de un nuevo delito), la autoridad debe considerar el tiempo de
cumplimiento en libertad.

La citada reforma es controversial, dado que restó rigidez a la regla de estricto


cumplimiento de las condiciones establecidas para la subsistencia del beneficio, para
introducir la diversa de cumplimiento parcial, lo cual desde nuestro punto de vista resulta
criticable, al menos en un sistema como el nuestro donde hasta la fecha no se cuenta
con una autoridad supervisora del cumplimiento de los beneficios preliberacionales que
realice un trabajo de vigilancia eficaz, que brinde certeza y seguridad a la sociedad de
que las personas que gozan de beneficios preliberacionales en realidad se encuentren
viviendo dentro de la legalidad.

Ello conlleva que el margen de error en la valoración del cumplimiento de las


condiciones para conservar el beneficio sea sumamente alto, y que la falta de revocación
de beneficios se deba no al cumplimiento de tales condiciones, sino a la carencia de
elementos fehacientes que acrediten su incumplimiento, por no estarse vigilando con la
debida rigurosidad.

Lo anterior ha generado que a muchas personas que incumplen con las


condiciones necesarias para conservar el beneficio e incluso cometen nuevos delitos
durante el periodo en que gozan del beneficio preliberacional, se les siga computando
como tiempo efectivo compurgado dicho lapso, hasta el momento en que se acredite

140
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

dicho incumplimiento, lo cual puede ocurrir hasta después de cometidos varios delitos o,
incluso puede no ocurrir.

Volviendo a la evolución de la libertad preparatoria, el treinta de junio de 2006, se


reformó el artículo 84 simplemente para establecer el tiempo máximo que el legislador
consideró prudente para resolver la petición de libertad preparatoria una vez que se
reunieran los requisitos legales, para lo cual estableció el término de treinta días hábiles.

El veintitrés de enero de 2009, se reformó el artículo 87 del Código Penal Federal


para establecer al Órgano Administrativo Desconcentrado Prevención y Readaptación
Social como autoridad encargada del cuidado y vigilancia de los sentenciados
beneficiados con la libertad preparatoria.

Este mismo precepto sufrió una nueva reforma el diecisiete de junio de 2016, para
establecer que los sentenciados que disfrutaran de la libertad preparatoria concedida por
la autoridad judicial, quedarían bajo la supervisión y vigilancia de la autoridad que al
efecto determinara la legislación en la materia aplicable.

De esta manera, el legislador adecuó esta disposición a la nueva realidad derivada


de las reformas constitucionales de dieciocho de junio de 2008, a través de las cuales se
estableció un nuevo régimen judicializado de modificación y duración de penas, al ser
sustraído de las facultades de la autoridad administrativa para pertenecer ahora al ámbito
del derecho penal, gestionado y resuelto por la autoridad judicial, tal como lo consideró
la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, en la tesis de jurisprudencia
1a./J.56/2012, 9 de rubro siguiente:

LIBERTAD PREPARATORIA. LA AUTORIDAD JUDICIAL PENAL


ES COMPETENTE PARA RESOLVER SOBRE LA SOLICITUD DE SU
OTORGAMIENTO A PARTIR DE LA ENTRADA EN VIGOR DE
LA REFORMA AL ARTÍCULO 87 DEL CÓDIGO PENAL FEDERAL,
PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIÓN EL 23 DE

9
Emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, Consultable en la página 424, Libro XI,
Tomo 1, de la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, correspondiente a agosto de 2012.

141
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

ENERO DE 2009, CON INDEPENDENCIA DE QUE EL INCIDENTE


RELATIVO SE HUBIERA PROMOVIDO PREVIAMENTE A LA FECHA
LÍMITE DE LA VACATIO LEGIS ESTABLECIDA EN EL ARTÍCULO
QUINTO TRANSITORIO DEL DECRETO DE REFORMAS
CONSTITUCIONALES DE 18 DE JUNIO DE 2008.

VII. LA LIBERTAD CONDICIONADA DE LA LEY NACIONAL DE EJECUCIÓN


PENAL

En junio de 2008, tuvo lugar la reforma constitucional relativa al sistema de


seguridad y justicia, la cual alcanzó al segundo párrafo del artículo 18 constitucional, que
a su vez tuvo una nueva reforma en 2011, para quedar como sigue:

El sistema penitenciario se organizará sobre la base del respeto a


los derechos humanos, del trabajo, la capacitación para el mismo, la
educación, la salud y el deporte como medios para lograr la reinserción del
sentenciado a la sociedad y procurar que no vuelva a delinquir, observando
los beneficios que para él prevé la ley. Las mujeres compurgarán sus penas
en lugares separados de los destinados a los hombres para tal efecto.

Con dicha reforma se adoptó el nuevo paradigma de la reinserción social.

Asimismo, al emitir la jurisprudencia 1ª./J.21/2014, la Primera Sala de la Suprema


Corte de Justicia de la Nación, interpretó dicho precepto en consonancia con los diversos
1º, 14 tercer párrafo y 22, primer párrafo de la propia constitución, para arribar a la
conclusión de que nuestra constitución se decanta por el paradigma del derecho penal
del acto.

142
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

De la referida jurisprudencia, que se encuentra visible en la página 354, Libro 4,


Tomo I, de la Décima Época de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación,
correspondiente a marzo de 2014, se desprende que nuestro Máximo Tribunal consideró
que el derecho penal no puede sancionar la ausencia de determinadas cualidades o la
personalidad, porque está limitado a juzgar actos, pues únicamente puede prohibir la
comisión de conductas específicas y no la personalidad, aunado al hecho de que al
reformar el artículo 18 constitucional se haya eliminado la posibilidad de que el sistema
penal opere bajo la premisa de que alguien es desadaptado, fundamenta la convicción
de que nuestro sistema se decanta por un derecho penal sancionador de delitos, no de
personalidades, eliminándose cualquier vestigio de un derecho penal de autor, que era
permisivo de la estigmatización de quien ha cometido un delito, reafirmándose la
prohibición de que cualquier condición vinculada con etiquetas a la personalidad tenga
incidencia en la punición.

Bajo ese nuevo paradigma constitucional, es que cuando en junio de 2016 se


concluyó de implementar a nivel federal el Nuevo Sistema de Justicia Penal en nuestro
país, trajo aparejada la expedición de la Ley Nacional de Ejecución Penal, publicada en
el Diario Oficial de la Federación el dieciséis de junio de 2016.

La citada legislación, constituye la cristalización del gran esfuerzo realizado por


distintas instancias tanto de gobierno como de la sociedad civil, a fin de dar contenido a
la citada reforma constitucional, y a través del nuevo paradigma de reinserción social,
reivindicar los derechos de los sentenciados y dignificar el trato de todas aquellas
personas que por cualquier circunstancia de la vida, son privadas de su libertad personal.

Así, como lo refiere Hernández Chong Cuy10 en el Prólogo a la obra de Sarre,


Manrique, al sostener sobre dicha obra que:

...Es un libro que permite entender y calibrar la enorme relevancia


que la expedición de la LEY NACIONAL DE EJECUCIÓN PENAL tiene para

10
HERNÁNDEZ CHONG, Cuy, Prólogo a la obra de Sarre, Manrique, Sistema de Justicia de Ejecución Penal, Sujetos
Procesales en torno a la Prisión en México, Ed. Tirant. 2018. p. 18.

143
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

el sistema jurídico mexicano, para el Derecho penal en su conjunto y,


particularmente, lo crucial que resulta para posibilitar la realización misma
de sus fines últimos… se trata de una Ley que tiene el potencial de
dignificar lo que históricamente ha sido dejado de lado, que es legislación
de avanzada y que, aplicada en sus términos, puede llevar a erradicar la
personificación de la miseria humana en que, en muchos casos, se
convierte la vida en prisión.

Por su parte, Hernández Avendaño, 11 sostiene que la Ley Nacional de Ejecución


Penal “revolucionó todo lo conocido y actuado en esta materia, lo cual ha producido un
nuevo comienzo, tanto sustantivo como adjetivo…” y que “el cambio de panorama en la
ejecución penal no solo debe ser de papel, sino que debe materializarse de manera
efectiva, para que los internos e internas del país sean realmente tratados como sujetos
de derechos igual que todos”

Ponce Martínez, 12 cita diversos extractos de la exposición de motivos relacionada


con la Ley Nacional de Ejecución Penal, en donde destaca que:

…esta iniciativa busca satisfacer el reclamo de la población


sentenciada por la certeza jurídica… “si se permitiera mantener a las
personas privadas de la libertad como objeto de estudios técnicos o
científicos a fin de evaluar su evolución en términos de predisposición a
cumplir la ley, y se mantuviese el régimen de reductivos de la pena de
prisión unido a esta evaluación, además de los derechos intangibles de las
personas privadas de la libertad, como su libertad de conciencia y su
presunción de normalidad, se socavaría la función que socialmente ha sido
asignada a las y los jueces para determinar la duración de la pena… (196).

Por otro lado, es bien sabido que uno de los aspectos de mayor relevancia de
cualquier legislación de ejecución penal, lo son los beneficios preliberacionales, que dada

11
Hernández Avendaño, Ley Nacional de Ejecución Penal: Un nuevo panorama, comentarios, retos y perspectivas,
Ed. Flores. 2018. p. 12.
12
PONCE MARTÍNEZ. Ley Nacional de Ejecución Penal Anotada, Ed. Radbruk, México. 2018.

144
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

su capacidad de otorgar la libertad personal a los sentenciados, sin lugar a dudas son la
figura jurídica que mayor expectativa genera entre la población penitenciaria.

En el caso de la Ley Nacional de Ejecución Penal, destacan por su gran relevancia


los beneficios de libertad condicionada y libertad anticipada, los cuales se instituyeron
con la finalidad de sustituir a los diversos de remisión parcial de la pena y libertad
preparatoria.

Por lo que hace a la libertad condicionada, que es el beneficio que nos ocupa,
podemos decir que es la evolución de lo que un día fue la libertad preparatoria, para
quedar con las características que se citarán a continuación.

El legislador estableció siete requisitos y una prohibición para su otorgamiento, los


cuales, dada su importancia y trascendencia, merecen un estudio por separado y de
mayor extensión que la parte que resta de este artículo, por lo que en este apartado se
realizará un breve análisis, a fin de culminar la historia de la evolución de dicho beneficio
en nuestro país.

El primero de tales requisitos, es que no se haya dictado una diversa sentencia


condenatoria firme, lo cual constituye una diferencia con la derogada libertad
preparatoria, en la que se establecía una prohibición similar, pero únicamente para el
caso de reincidencia, lo que conllevaba que con anterioridad, un sentenciado que tuviera
una diversa sentencia condenatoria firme, podía acceder a la libertad preparatoria,
siempre que hubiera transcurrido en su totalidad el tiempo establecido en la legislación
para dicha reincidencia.

El segundo de los requisitos es un aspecto novedoso respecto a la libertad


preparatoria, pues el legislador previó que la obtención de la libertad con la concesión del
beneficio de libertad condicionada, no constituya un riesgo objetivo y razonable para la
víctima u ofendido, los testigos que participaron en el procedimiento de origen ni para la
sociedad.

Con la implementación de dicho requisito, el legislador pretende minimizar el


riesgo que conlleva el externamiento prematuro del sentenciado, evidenciándose una vez

145
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

más la creciente reivindicación de los derechos de la víctima u ofendido en el


procedimiento penal, pero más aún, incluyendo en ese manto de protección tanto a los
testigos que depusieron en contra del sentenciado como a la sociedad en general.

El tercero de los requisitos consistente en haber tenido buena conducta durante el


tiempo de internamiento, no constituye novedad alguna respecto de su figura precursora
(libertad preparatoria).

El cuarto de los requisitos, consistente en haber cumplido con el plan de


actividades al día de la solicitud, constituye uno de los cambios de mayor sustancia
respecto de la libertad preparatoria, pues en la Ley Nacional de Ejecución Penal, el plan
de actividades se erigió como uno de los ejes fundamentales del nuevo sistema de
ejecución penal, donde el sentenciado tiene derecho a participar en su elaboración, a fin
de incorporar en él las actividades que sean de su interés.

Al respecto, Guerrero Martínez Grijalva, 13 sustenta:

La Ley nos da la oportunidad de planificar de manera detallada un


esquema de actividades a ofertar, donde esté incluido de manera básica
proyectos sustentables vinculando la participación ciudadana e incluso a
las autoridades corresponsables, realizando programas teóricos y
principalmente que se lleven a la práctica por la propia persona privada de
la libertad… .

Dicho plan de actividades lo define el artículo 3º, fracción XX, de la Ley Nacional
de Ejecución Penal como “la organización de los tiempos y espacios en que cada persona
privada de la libertad realizará sus actividades laborales, educativas, culturales, de
protección a la salud, deportivas, personales y de justicia restaurativa, de conformidad
con el régimen y organización de cada Centro”.

13
Guerrero Martínez, Grijalva, Rosales. Sustentabilidad de la Ejecución Penal. Ed. Eternos Malabares. México. 2018.
p. 105.

146
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Es por ello que el legislador exige como requisito para acceder al beneficio, haber
cumplido dicho plan de actividades, el cual debe estar sustentado en los cuatro ejes de
la reinserción social establecidos en el artículo 18 constitucional, a saber, el trabajo (y la
capacitación para el mismo), la educación, la salud y el deporte.

Otro de los aspectos en los que la libertad condicionada se asemeja a la derogada


libertad preparatoria, es el quinto requisito relativo a haber cubierto la reparación del daño
y la multa, a través del cual el legislador hace un esfuerzo por salvaguardar el derecho
de la víctima u ofendido a la reparación del daño, requisito que se instituyó (en similares
términos) para la obtención de beneficios en nuestro país a partir de 1930.

Respecto de dicho requisito, Hernández14 sostiene que “la víctima ha sido la gran
olvidada en el proceso penal y, establecer como requisito para un beneficio el pago de la
reparación del daño, es un buen intento para acordarnos de ella, sin embargo es
insuficiente como incentivo”.

El sexto de los requisitos, que también es novedoso, consiste en no estar sujeto a


otro proceso penal del fuero común o federal por delito que amerite prisión preventiva, lo
cual viene a ser una especie de complemento del segundo de los requisitos ya analizados
(que no exista diversa sentencia condenatoria firme), a fin de que solo las personas libres
de otro problema penal severo puedan acceder al beneficio.

El último de los requisitos, lo constituye el que se haya cumplido con la mitad de


la pena tratándose de delitos dolosos, dado que solo respecto de dichos delitos
intencionales procede el beneficio de libertad condicionada, mientras que respecto de los
culposos procede un beneficio de mayor amplitud, como es la libertad anticipada.

Finalmente, existe una rotunda prohibición de conceder el citado beneficio a los


sentenciados por delitos en materia de delincuencia organizada, secuestro y trata de

14
Hernández Avendaño, Ley Nacional de Ejecución Penal: Un nuevo panorama, comentarios, retos y perspectivas,
Ed. Flores. 2018. p. XIII.

147
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

personas, lo cual obedece a una política criminal de cero tolerancia a los delitos que el
legislador considera más graves o de mayor impacto social.

Llama la atención, que como suele ocurrir cuando se instaura una nueva figura
procesal en materia penal, la lista de los delitos respecto de los que se prohíbe la
concesión del beneficio se circunscribe únicamente a tres, lo cual representa una
reducción significativa respecto del beneficio de libertad preparatoria, que al momento de
ser derogado, proscribía al menos a trece tipos de delitos para su concesión.

Cabe destacar además, que como su nombre lo indica, la libertad que se otorga a
través del citado beneficio preliberacional, no es una libertad absoluta, sino que para
seguir gozando de ella, es necesario que la persona agraciada cumpla con las
condiciones que le son fijadas por el juzgador durante todo el tiempo que reste de la pena
de prisión impuesta.

Asimismo, la nueva legislación establece la posibilidad de que las personas sujetas


a una libertad condicionada, puedan solicitar la reducción de obligaciones en el régimen
de supervisión, siempre que se hubieren dedicado a actividades productivas, educativas,
culturales o deportivas no remuneradas.

Finalmente, la Ley Nacional de Ejecución Penal establece los siguientes supuestos


en que procede la cancelación de la libertad condicionada:

1) En los casos de violación reiterada a las condiciones establecidas


por el Juez de Ejecución.
2) Por sustitución (de la pena).
3) Por la extinción de la pena en su totalidad;
4) Por el otorgamiento de la libertad anticipada; o,
5) Cuando cometa un nuevo delito en el plazo que resta para el
cumplimento de la pena originalmente impuesta.

148
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

VIII. CONCLUSIÓN

Si bien existen antecedentes muy lejanos (incluso antes de Cristo) de figuras


jurídicas con tenues tintes de lo que posteriormente se erigió como libertad condicionada,
lo cierto es que ésta no pudo surgir sino con el concepto moderno de pena del siglo XIX,
lo cual ocurrió como tal en el derecho inglés y en el derecho español, lo que dio lugar a
una rápida expansión hacia los demás países, principalmente entre los años 1870 y 1900.

Es así que su instauración tuvo lugar en nuestro país a través de la denominada


libertad preparatoria en 1871, que constituye el antecedente más próximo a la libertad
condicionada en nuestro país, la cual fue transitando y adecuándose a lo largo de más
de cien años desde el sistema penitenciario de regeneración social, pasando por la
readaptación social, para finalmente sucumbir ante el nuevo paradigma de reinserción
social estatuido con la reforma al artículo 18 constitucional de 2008, pues si bien continuó
aplicándose hasta la entrada en vigor del beneficio de libertad condicionada establecido
en la Ley Nacional de Ejecución Penal publicada en junio de 2016, al haber sido diseñada
conforme a los anteriores sistemas, era por demás difícil su interpretación y/o adecuación
a la nueva realidad jurídica.

Como consecuencia de ese cambio de paradigma, fue que hizo necesaria la


expedición de una nueva Ley Nacional de Ejecución Penal, que estableciera un Nuevo
Sistema de Ejecución Penal, que sirviera de base para lograr la reinserción de los
sentenciados como elementos útiles a la sociedad, que no es más que las restitución del
pleno ejercicio de sus libertades tras el cumplimiento de una sanción o medida ejecutada,
a través del trabajo, la salud, el deporte y la educación, que constituyen los pilares
fundamentales de la reinserción social establecidos en el artículo 18 constitucional, pero
sobre todo con respeto irrestricto a los derechos humanos de todas las personas privadas
de la libertad.

Fue así que con la finalidad de tener una herramienta versátil para lograr tales
objetivos, el legislador implementó el plan de actividades como piedra angular del nuevo

149
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

sistema de ejecución penal, diseñando además el beneficio de libertad condicionada,


cuya naturaleza, requisitos y restricciones, fueran acordes con los citados postulados
constitucionales.

150
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

IX. REFERENCIAS:

PIZARRO (sf). Libertad Provisional, vigilada y preparatoria.


https://sites.google.com/site/alejandrapizarrolegal/9-libertad-provisional-vigilada-
y-preparatoria/libertad-provisional-vigilada-y-preparatoria.

DE ALARCÓN, Libertad Condicional en España. Blog Ius-Cogens, España, 2018.


https://ius-cogens.com/penal/libertad-
condicional/#:~:text=La%20libertad%20condicional%20es%20una,la%20condena
%20privativa%20de%20libertad.

LOZA LIZAMA, Juan José y CORNEJO ROQUE, Jorge Alberto, Libertad Condicional, El
Salvador, 1994.

MUÑOZ BRUNET, María Asunción, Evolución Histórica y Legislativa de la Libertad


Condicional en España.

CARREÓN HERRERA, Ley Nacional de Ejecución Penal Anotada y Concordada


CPEUM-CNPP, Ed. Porrúa. 2019.

Congreso del Estado de Veracruz. Código Penal del Estado de Veracruz. México. 1835.

Real Academia Española. Diccionario de la Lengua de la Real Academia Española. 2001.

Constituyente Originario de 1917. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

GAYTÁN MARTÍNEZ, A., Regeneración, Readaptación, Reinserción. ¿La transformación


del fin de la pena en México?
2017. http://ricaxcan.uaz.edu.mx/jspui/bitstream/20.500.11845/460/1/regeneracio
n-readapatacion-reinsercion-la-transformacion-del-fin-de-la-pena-en-mexico.pdf

HERNÁNDEZ CHONG, Cuy, Prólogo a la obra de Sarre, Manrique, Sistema de Justicia


de Ejecución Penal, Sujetos Procesales en torno a la Prisión en México, Ed. Tirant.
2018.

151
Origen de la Libertad Condicionada y su Evolución en el Sistema Jurídico Mexicano

Hernández Avendaño, Ley Nacional de Ejecución Penal: Un nuevo panorama,


comentarios, retos y perspectivas, Ed. Flores. 2018.

Honorable Congreso de la Unión, Código Penal para el Distrito Federal y Territorio de la


Baja California sobre delitos del fuero común y para toda la República sobre delitos
contra la Federación. 1871.
http://cdigital.dgb.uanl.mx/la/1020013096/1020013096.PDF

Honorable Congreso de la Unión, Código Penal para el Distrito y Territorios Federales en


Materia de Fuero Común y para toda la República en materia de Fuero Federal.
1930.

Honorable Congreso de la Unión. Código Penal Federal (y sus múltiples reformas y


modificaciones). 1931.

Honorable Congreso de la Unión. Código Federal de Procedimientos Penales. 1934.

Honorable Congreso de la Unión. Ley que establece las Normas Mínimas sobre
Readaptación Social de Sentenciados. 1971.

Honorable Congreso de la Unión. Ley Nacional de Ejecución Penal. 2016.

NAVA GARCÉS (s.f.). 200 Años de Justicia Penal en México, Primera Parte, 1810-1910.
https://www.derecho.unam.mx/investigacion/publicaciones/librosfac/pdf/pub03/10
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PONCE MARTÍNEZ. Ley Nacional de Ejecución Penal Anotada, Ed. Radbruk, México.
2018.

SARRE, Manrique. Sistema de Justicia de Ejecución Penal, Sujetos Procesales en torno


a la Prisión en México, Ed. Tirant. 2018.

GUERRERO MARTÍNEZ, Grijalva, Rosales. Sustentabilidad de la Ejecución Penal. Ed.


Eternos Malabares. México. 2018.

152
Los Derechos de las Niñas y Niños, Revista Derecho & Opinión
Ciudadana, Instituto de Investigaciones Parlamentarias, Congreso
del Estado de Sinaloa, año 5, número 9, ISSN en trámite, enero -
junio 2021, p. 153-179

LOS DERECHOS DE LAS NIÑAS Y NIÑOS

Eduardo Ramírez Rivera 1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. CONCEPTO DE NIÑO Y EL PRINCIPIO DEL


INTERÉS SUPERIOR DE LA NIÑEZ. III. LOS DERECHOS DEL NIÑO EN EL MARCO
JURÍDICO INTERNACIONAL. IV. DERECHOS DE LAS NIÑAS Y NIÑOS. V. LOS
DERECHOS DEL NIÑO EN LA EN LA LEGISLACIÓN MEXICANA. VI. CONCLUSIONES.
VII. REFERENCIAS.

RESUMEN: Los derechos de las niñas y niños son de vital importancia para la formación
de los mismos, ya que con ellos los adultos les pueden otorgar una mayor protección. De
tal modo que este artículo contempla el concepto de niño y el principio del interés superior
de la niñez; los derechos del niño en el marco jurídico internacional; los derechos de las
niñas y niños; así como los derechos del niño en la en la legislación mexicana. De manera
que los niños y niñas necesitan ser escuchados por las personas que ostentan el poder
gubernamental, así como en sus casas, se les debe tomar en cuenta en las decisiones
que se tomen les afecten o no.

PALABRAS CLAVES: Niñas. Niños. Derechos Humanos. Derechos de las niñas y niños.
Protección al menor.

ABSTRACT: The rights of girls and boys are of vital importance for their formation, since
with them adults can grant them greater protection. In such a way that this article
contemplates the concept of the child and the principle of the best interests of the

1
Licenciado en Derecho por la Universidad Autónoma de Sinaloa. Servidor Público del H. Congreso del Estado de
Sinaloa, en la Dirección del Instituto de Investigaciones Parlamentarias.

153
Los Derechos de las Niñas y Niños

childhood; the rights of the child in the international legal framework; the rights of girls and
boys; as well as the rights of the child in the Mexican legislation. Thus, children need to
be heard by the people who hold government power, as well as in their homes, they must
be taken into account in the decisions that are made whether they affect them or not.

KAY WORDS: Girls. Kids. Human rights. Rights of children. Protection of the minor.

I. INTRODUCCIÓN

Para empezar, al hablar de las niñas y de los niños nos enfocamos a una etapa de
vida susceptible, en la cual se conocen situaciones que en un futuro harán lo que serás
de adulto. Este tema es importante para la sociedad en general, ya que en las familias se
considera como base, el inicio de formación de la misma. De manera que se considera
esencial para el desarrollo de la vida.

En la actualidad el tema de la niñez es transcendental, ya que el futuro de la


humanidad estará en sus manos; por consiguiente, es indispensable el cumplimiento,
aplicación y respeto de los derechos humanos. 2

Por lo que respecta al título de este artículo, es de acuerdo a que la Constitución


Política de los Estados Unidos Mexicanos y los Tratados Internacionales quedaron en
igualdad de protección a sus derechos humanos, la cual está asentada en la reforma a
los derechos humanos del 11 de junio de 2011. Asimismo, el fundamento de los derechos
de las niñas y niños es a partir del artículo 1°de la Constitución Federal, quedando de la
manera siguiente:

“Artículo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de
los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados
internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así como de las garantías

2
Comisión Nacional de los Derechos Humanos, Derechos humanos de las Niñas y Niños, México, 2011, p. 5.

154
Los Derechos de las Niñas y Niños

para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, salvo en


los casos y bajo las condiciones que esta Constitución establece”.

Asimismo, los Derechos del Niño son derechos humanos específicamente


adoptados, pues toman en cuenta la fragilidad y las necesidades propias de su edad.
Estos se consideran como necesarios para el desarrollo; de esta manera, las niñas y los
niños tienen el derecho a la vida y a un desarrollo físico e intelectual apropiado, entre
otros.

Del mismo modo, los Derechos del Niño buscan satisfacer las necesidades
esenciales, que implican un correcto desarrollo de la infancia, tales como el acceso a una
alimentación apropiada, el cuidado y la atención adecuada, la educación, entre otros.
También se toma en cuenta el carácter vulnerable de la niñez y expresan la necesidad
de protegerlos, por ende “el modo contemporáneo de pensar a la infancia, determina el
modo en que conceptualizamos al niño o niña”. 3

Además de brindarles, un entorno de protección y una salvaguarda adaptada a la


edad y al grado de madurez; los niños deben ser apoyados, asistidos y protegidos contra
la explotación laboral, el secuestro, se les debe brindar el tratamiento adecuado para
enfermedades.

Ahora bien, se contemplarán en este artículo la conceptualización de niño,


derechos, obligaciones y desarrollo de las niñas y niños, así como se ha ido aprendiendo
con el paso del tiempo a este grupo vulnerable, ya que conforme se desenvuelven van
protegiendo aspectos fundamentales como comunicarse y adaptarse a su etapa en
progreso.

3
Kohan Walter, Omar, Entre educación y filosofía, Buenos Aires, Ed. Laertes, 2004, p. 120.

155
Los Derechos de las Niñas y Niños

II. CONCEPTO DE NIÑO Y EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DE LA


NIÑEZ 4

Etimológicaente, el término “niño” viene del latín infans que significa “el que no
habla”. Los romanos utilizaban este término para designar a las personas desde su
nacimiento hasta los 7 años de edad.

El significado evolucionó a través de los siglos y las culturas hasta llegar a ser
usado para nombrar al ser humano en la etapa que comprende desde su nacimiento
hasta la adultez.

Al respecto el Diccionario de la Real Academia Española, define la palabra niño


como aquel que está en la niñez, o que tiene poca experiencia. 5

En la normativa internacional sobre derechos humanos el término “niño” incluye


tanto al niño como al adolescente. 6 Esta concepción del niño, sin embargo, era muy
amplia y la definición de mayoría de edad variaba dependiendo del país.

La Convención sobre los Derechos del Niño de 1989 define el término “niño” de
forma más precisa al decirnos que “un niño es todo ser humano menor de dieciocho años
de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la
mayoría de edad.” Algunas normas establecen límites de edad fijos para efectos de
ciertos derechos:

1. El artículo 38 de la Convención sobre los Derechos del Niño prohíbe el


reclutamiento por las fuerzas armadas y la participación en conflictos armados de
niños menores de 15 años de edad.

44
https://www.humanium.org/es/declaracion-
1959/#:~:text=El%2020%20de%20noviembre%20de,la%20Resoluci%C3%B3n%201386%20(XIV).
5
Diccionario de la Lengua Española, Edición Tricentenario. Disponible para su consulta en:
https://dle.rae.es/invasi%C3%B3n.
6
O´Donnell, Daniel, Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Normativa, Jurisprudencia, y Doctrina de los
Sistemas Universal e Interamericano, Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos y Escuela
de Graduados en Administración Pública y Política Pública, Tierra Firme, México, 2007, p. 825.

156
Los Derechos de las Niñas y Niños

2. El primer protocolo a la Convención establece la edad mínima de 18 años para la


participación en hostilidades y para el servicio militar obligatorio (arts. 1 y 2).
3. La normativa internacional prohíbe la pena de muerte a personas menores de 18
años de edad.
4. Las Reglas de las Naciones Unidas para la Protección de Menores Privados de
Libertad se aplican a toda persona menor de 18.
5. La Recomendación sobre la edad mínima para el matrimonio adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en 1965 establece que dicha edad “en
ningún caso podrá ser inferior a los quince años (…)”.
6. El Convenio 138 de la Organización Internacional del Trabajo, en general la edad
mínima para empleo de tiempo completo no debe ser inferior a los 15 años, y la
edad mínima para trabajo peligroso no debe ser inferior a los 18 años de edad
(arts. 2.3 y 3.1). La legislación puede autorizar el empleo de personas de 13 y 14
años de edad siempre que el trabajo no sea peligroso ni interfiera con la educación
del niño empleado (art. 7). 7

La idea detrás de estas definiciones y de todos los textos referentes al bienestar


infantil es que los niños son seres humanos dignos y con derechos. Lo que caracteriza a
los niños es su juventud y vulnerabilidad. El niño, al estar en proceso de crecimiento, no
cuenta con los medios ni las herramientas necesarias para protegerse a sí mismo.

El niño, por tanto, debe ser objeto de una atención especial y una protección
específica.

Por lo que respecta, a las necesidades universales con los derechos de la infancia
y la adolescencia, éstos se pueden definir como “aquellos elementos y circunstancias
fundamentales que deben ser tenidos en cuenta y quedar suficientemente cubiertos

7
Ídem.

157
Los Derechos de las Niñas y Niños

desde el nacimiento hasta la adolescencia, para garantizar la supervivencia, el correcto


desarrollo y la autonomía los niños y niñas”. 8

En esmero a innovar sobre la niñez, se tiene que pensar en profundizar en los


derechos que tienen frente a los ascendientes, como el del nombre, alimentos,
sucesiones, entre otros; a que no se vean expuestos a la violencia familiar o de cualquier
tipo y llegado el caso a su protección; a brindar atención a los niños abandonados y que
se den en adopción, que se entreguen a familias sustitutas o a instituciones públicas o
privadas. Así como los derechos que tienen frente a otras personas con las cuales tengan
parentesco o cualquier otra relación jurídica. Y por supuesto, ante el Estado. Al niño se
le considera como la persona humana que se encuentra entre el período comprendido
del nacimiento hasta la pubertad. 9

La UNICEF divide en tres las etapas que viven las personas menores de edad.
Cada una de estas etapas se distingue por los distintos rasgos socio psicológicos que
van presentando. 10

a) La primera infancia

Etapa desarrollada entre los 0 y 5 años de edad, decisiva para su desarrollo físico,
intelectual y emocional. Se caracteriza por ser una etapa de alta vulnerabilidad y de
formación de capacidades y condiciones esenciales de su vida y la formación de su
carácter y autoestima. El eje materno es esencial para su desarrollo.

b) Infancia

Es la etapa desarrollada entre los 6 y los 11 años de edad. Se caracteriza por la


consolidación de capacidades físicas e intelectuales. Es una etapa esencial para la
formación de la identidad y el desarrollo de habilidades de socialización, por lo que los
vínculos interpersonales que desarrolle en los entornos fuera de casa son esenciales en

8
Rodríguez Muñoz, María de la Fe, citando a Ochaíta y Espinosa, Un hogar para cada niño. Programa de formación
y apoyo para familias acogedoras, Universidad Nacional de Educación a Distancia y Adeas Infantiles SOS, España,
1a. reimpresión, 2012, p. 80.
9
El Pequeño Larousse Ilustrado, Edición Centenario 2005, México, Larousse, 2005, p. 719.
10
http://www.unicef.org/mexico/spanish/ninos.html

158
Los Derechos de las Niñas y Niños

este proceso. Es la etapa idónea para la formación de valores y aprendizaje de normas


sociales. En esta etapa la formación proviene del eje paterno.

c) Adolescencia

Época de cambios y variaciones físicas y emocionales. Es la transición del niño al


adulto. Se caracteriza por la definición de personalidad, de independencia y
fortalecimiento de autoafirmación. Rompimiento de creencias y lazos formados en la
niñez, para la construcción de un mundo nuevo. En esta etapa sigue presente la
necesidad de contar con guía de adultos, etapa de continuo aprendizaje.

Las características señaladas por UNICEF se refieren tanto al género masculino,


como al femenino. Al hablar de los derechos de las niñas y niños, se busca una
visibilización, en cuestión de sexo, de las niñas que durante mucho tiempo se han visto
envueltas al mismo tiempo en dos grupos en situación de vulnerabilidad que han sufrido
una discriminación continua, tanto por la edad, como por el género. Por lo tanto, en un
afán de visibilizar, por vía de la igualdad, que ellas también son titulares de dichos
derechos, es que se hace mención explícita a ambos sexos.

Para la investigadora del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM,


Mónica González Contró, la palabra niño, aunque se utiliza con mucha frecuencia,
presenta cierta vaguedad, pues en el lenguaje coloquial no es fácil determinar cuándo
termina la infancia y, existen algunas discrepancias con la definición jurídica. En términos
generales, se identifica como niñas y niños a las personas hasta una edad que ronda los
doce años. A partir de entonces no resulta claro que se identifique a las personas como
niños sino utilizando en ocasiones el término adolescente. Uno de los factores podría ser
que en cada país, la mayoría de edad se establece en diferentes edades, como por
ejemplo en México que es a los dieciocho años y en los Estados Unidos de Norte América
y otros países a los veintiún años.

En el caso de México el término niño, no es usado en nuestra legislación como tal,


haciendo referencia a la minoría de edad o al término menor, definiéndolo en el
diccionario jurídico mexicano de la siguiente manera:

159
Los Derechos de las Niñas y Niños

Del latín minor natus referido al menor de edad, al Joven de pocos años, al pupilo
no necesariamente huérfano, sino digno de protección, pues esta última voz
proviene a su vez de pupus que significa niño y que se confunde con la amplia
aceptación romana del hijo de familia sujeto a patria potestad o tutela. 11

En este sentido, el Dr. Ramírez Patiño 12 menciona que la idea de que el niño es
descubierto, en la práctica se da a inicios del siglo XX, como una persona sujeta de
derechos y obligaciones a la que se debe dedicar una parte de derecho; por ello, se
manifestó como una persona a la que se debería de regular, en virtud de que estaba
realizando actos impropios para la sana convivencia social, se les etiqueta como menores
que si se portaban mal, debían recibir una sanción.

Se llama menor a la persona que se encuentra entre el momento de su nacimiento


hasta que cumple la edad para ser considerado adulto. 13

Al respecto, sobre la niñez menciona Quinteros Sciurano que “una concepción de


la infancia que parta del reconocimiento de los derechos de la niñez conlleva a la
necesaria transformación de una visión de los niños y niñas como objetos sociales hacia
una que los reconozca como sujetos” y continúa señalando “las definiciones de niñez
pecan de adultocéntricas”. 14

En todo caso, resulta importante el reconocimiento de la progresividad en la


capacidad de autonomía de las niñas y niños. Es decir, “que a medida que los niños
adquieren competencias cada vez mayores, disminuye su necesidad de dirección y
orientación y aumenta su capacidad de asumir responsabilidades, tomando decisiones
que afectan su vida”. 15

11
Instituto de Investigaciones Jurídicas, Diccionario Jurídico Mexicano, ed. Porrúa, México 1993, p. 2113.
12
Ramírez Patiño, Eduardo, Los derechos de las niñas y de los niños en los casos de divorcio, México, Once ríos,
2016, pp. 21 y 22.
13
Ídem.
14
Quinteros Sciurano, Graciela, “Desarrollo humano e infancia”, Revista Tramas 20, México, Universidad Autónoma
Metropolitana, Plantel Xochimilco, 2003, p. 61.
15
Lansdown, G., La evolución de las facultades del niño, Innocenti Insight, UNICEF, 2005, p. 9.

160
Los Derechos de las Niñas y Niños

De modo que, con la denominación de derecho de menores, también se le ha


definido como: “la rama del derecho que, tomando en consideración la calidad del sujeto
en razón de su especificidad, regula las relaciones jurídicas e instituciones referidas al
menor de edad”. 16

Por otro lado, es probable referirse a la enunciación del derecho familiar que
expone Julián Bonnecase, que ha sido retomada por la mayoría de los autores
mexicanos, en la cual se expresa que su contenido está determinado por “el conjunto de
reglas de derecho de orden personal y de orden patrimonial, cuyo objeto exclusivo,
principal, accesorio, o indirecto, es presidir la organización, vida y disolución de la
familia”. 17

Dentro de los temas tratados tenemos el principio del interés superior del niño, que
no es solamente un mero principio inspirador u orientador de las decisiones de las
autoridades, porque su aplicación supone “una limitación, una obligación, una
prescripción de carácter imperativo hacia las autoridades”, 18 el interés superior del niño
debe ser siempre la pauta que rija la elaboración de políticas, la preparación de
estructuras y procesos, y la realización de actividades.

Del mismo modo el máximo Tribunal, ha determinado que la expresión de interés


superior del niño implica que el desarrollo de éste y el ejercicio pleno de sus derechos
deben ser considerados como criterios rectores para la elaboración de normas y la
aplicación de éstas en todos los órdenes relativos a la vida del niño, definición que fue
adoptada de la interpretación que hizo la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 19

Más aun, la Suprema Corte de Justicia de la Nación dispone que el Interés


Superior de la Niñez “se entiende el catálogo de valores, principios, interpretaciones,

16
D´Antonio, Daniel Hugo, Derecho de menores, 4a. ed., Argentina, Astrea, 1994, p. 3.
17
Bonnecase, Julián, Tratado Elemental de Derecho Civil, México, Harla, 1993, p. 224.
18
Cillero Bruñol, Miguel, “El interés superior del niño en el marco de la Convención Internacional sobre los Derechos
del Niño”, en varios autores, Infancia, ley y democracia en América Latina, Santa Fe de Bogotá-Buenos Aires, Temis,
1998, p. 77.
19
Tesis 1a./J. 25/2012 (9a.), Décima Época, Primera Sala Rubro “Interés superior del menor. Su concepto.” Libro 17,
abril de 2015, Tomo II, Núm. de Registro: 2008845.

161
Los Derechos de las Niñas y Niños

acciones y procesos dirigidos a forjar un desarrollo humano integral y una vida digna, así
como a generar las condiciones materiales que permitan a los menores vivir plenamente
y alcanzar el máximo bienestar personal, familiar y social posible, cuya protección debe
promover y garantizar el Estado en el ejercicio de sus funciones legislativa, ejecutiva y
judicial, por tratarse de un asunto de orden público e interés social”. 20

La legislación en estudio no cuenta con una definición de niño, ni de menor,


refiriéndose únicamente a la minoría de edad, como una restricción a la capacidad de
ejercicio que no significa menoscabo a la dignidad de la persona ni a la integridad de la
familia.

III. LOS DERECHOS DEL NIÑO EN EL MARCO JURÍDICO


INTERNACIONAL

El niño como ser humano se encuentra protegido y reconocido en los instrumentos


internacionales, a través de los derechos que se especifican como derechos de "toda
persona humana", excepto en aquellos que están sujetos a algún requisito de edad o de
estado. Por lo cual es importante conocer y entender cuáles son los derechos del hombre,
considerando a los mismos aquéllos que le otorga la sociedad en que vive y las normas
jurídicas que la rigen, dentro de las cuales se atiende a los considerados por los
organismos internacionales de los que el país, en este caso, México, sea parte.

Existen instrumentos internacionales en los cuales se demanda que los Estados


les reconozcan a las personas ciertos derechos y libertades fundamentales, entre los que
encontramos: La Declaración Universal de Derechos Humanos (1948); el Pacto de
Derechos Civiles y Políticos (1966); el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (1966); la IV Convención de Ginebra (1949); los dos protocolos

20
Tesis I.5º. C. J/16, Interés Superior del menor. Su concepto, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
Tribunales Colegiados de Circuito, Tomo XXXIII, Registro 162562, México, marzo 2011.

162
Los Derechos de las Niñas y Niños

adicionales a las Convenciones de Ginebra (1977), la Declaración sobre los principios


sociales y jurídicos relativos a la protección y el bienestar de los niños con particular
referencia a la adopción y la colocación en hogares de guarda en los planos nacional e
internacional y otros Convenios de la Organización Internacional del Trabajo referentes
al trabajo de menores, entre otros.

En dichos instrumentos se mencionan los derechos humanos de manera genérica,


sin embargo, encontramos que dentro de algunos de sus artículos ya se hacía referencia
a derechos específicos del menor, de los cuales cabe citar los siguientes:

1. Declaración Universal de Derechos Humanos (10 diciembre 1948), en la cual se


establece en su artículo 25 párrafo 2, la protección y los cuidados especiales que
requiere la infancia, sin distinción alguna entre niños nacidos de matrimonio o fuera
de él.

2. Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (1966, en


vigor 3 enero 1978). En el artículo 10 párrafo 30, alude a las medidas de protección
y asistencia propias para todos los niños sin discriminación alguna por razón de
filiación o cualquier otra condición. Al igual que sanciona y prohíbe la explotación
laboral de los menores.

3. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (1966, en vigor 23 marzo


1976). En su artículo 6 párrafo 5, prohíbe la pena de muerte a los menores
infractores y hace referencia también a la readaptación social del menor. En su
artículo 24, establece: " 1. Todo niño tiene derecho, sin discriminación alguna por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, origen nacional o social, posición
económica o nacimiento, a las medidas de protección que su condición de menor
requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado; 2. Todo
niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento y deberá tener un
nombre; 3. Todo niño tiene derecho a adquirir una nacionalidad."

163
Los Derechos de las Niñas y Niños

Dichos derechos sirvieron de base fundamental de los derechos del niño


observándose así que ya se hace mención de diversos derechos tales como el de
igualdad, de identidad, asistencia social, protección en materia laboral, entre otros.

Al lado del marco jurídico general encontramos un marco jurídico específico,


constituido por: La Declaración de Ginebra de 1924 (generada por la Unión Internacional
para la Protección de la Infancia), la Declaración de los derechos del Niño (1958), y por
La Convención sobre los derechos del Niño (1989).

IV. DERECHOS DE LAS NIÑAS Y NIÑOS

Para el desarrollo del este apartado, es necesario entender qué son los derechos
humanos, quizá podríamos decir, que son todas las garantías facultades y prerrogativas
que nos corresponden a todas las personas por el solo hecho de ser seres humanos. Los
derechos humanos responden a una necesidad y son una aspiración, un ideal por el que
estamos luchando y al que aspiramos llegar como sociedad, un vínculo ideal de relación
entre las personas.

Cuando pensamos en violaciones a los derechos humanos, lo primero que nos


viene a la mente son las brutalidades policíacas, la tortura, pero difícilmente hacemos
conciencia de que la falta de acceso a la educación es una violación a los derechos
humanos de las niñas y los niños. Por ello, es necesario un cambio cultural que nos
permita ver los derechos económicos y sociales como parte intrínseca del concepto de
derechos humanos.

Si no empezamos desde niños a sentirnos plenamente sujetos de derechos, a


conocer, a ser conscientes e interiorizar nuestros derechos, a saber que tenemos el
derecho a la sobrevivencia, el derecho a la protección, el derecho al desarrollo, el derecho
a la participación, será muy difícil que al crecer podamos de alguna manera defender
nuestros derechos. De ahí la importancia del esfuerzo educativo, de interiorizar los

164
Los Derechos de las Niñas y Niños

derechos humanos, pues de alguna manera permitirá que cuando los niños sean adultos
puedan defender sus derechos civiles, políticos, económicos, culturales de la mejor
manera.

La preocupación por los problemas de los niños ha aumentado en los últimos años.
Los Estados y Organizaciones internacionales han procurado garantizar la calidad de
vida de la familia y como consecuencia de este objetivo tan general, la situación del niño
en cuanto a educación, salud, vivienda, entre otros.

Ahora bien, el hablar de la protección en todas sus modalidades sobre los


derechos del infante estos están plenamente estipulados en la Convención sobre los
Derechos del Niño. La cual fue creada durante años por las aportaciones de
representantes de diversas sociedades, culturas y religiones a nivel internacional,
respecto a las dificultades o problemáticas que existen en las diferentes regiones del
mundo es por ello que nació la Convención, que fue aprobada como tratado internacional
de Derechos Humanos el 20 de noviembre de 1989.

Sin embargo, se cuenta con la existencia de modelos sociales, familiares,


educativos, en los cuales el adolescente es jerarquizado desde una relación de poder, en
la cual se determina que: al “no ser adulto completo” se lo categoriza como “menor” o
“inferior” en la escala de madurez. Para Piotti & Lattanzi, la palabra menor pasa por una
forma descriptiva, peyorativa y estigmatizada que separa categóricamente lo considerado
inferioridad -menor- y la superioridad -mayor- desde subjetividades construidas por
quieres creen tener la razón o el poder. Es así que mencionan lo siguiente:

Se concibe a los niños y niñas como seres incapaces e inmaduros, como sujetos
pasivos y meros objetos de abordaje e intervención, llamando “menores” a todos
aquellos niños/as cuyo grado de vulnerabilidad los coloca en una situación en la
cual alguna institución especial creada, organizada y dirigida por los adultos debe

165
Los Derechos de las Niñas y Niños

hacerse cargo de ellos y de este modo se inicia el aislamiento para su


socialización. 21

De acuerdo con la Convención, es de carácter obligatorio para los Estados partes


o firmantes, es la primera ley internacional sobre los derechos de las niñas y niños.
Asimismo, los países informan al Comité de los Derechos del Niño, sobre los pasos que
han adoptado para aplicar lo establecido en la Convención. Por ello, a partir del 11 junio
del año 2011, México como país firmante, se adoptó los derechos humanos como
sustrato de la sociedad a través del artículo 1, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos.

El Estado mexicano, al suscribir la Convención sobre los Derechos del Niño,


adquirió el compromiso de promover, respetar, proteger y restituir los derechos de niñas
y niños para así asegurar su desarrollo integral. Ese instrumento internacional, posee
efectos vinculantes, por lo que uno de los retos a nivel internacional, es dar cumplimiento
a las obligaciones obtenidas, sujetarse a la revisión periódica del Comité de los Derechos
del Niño e implementar el seguimiento permanente de las observaciones y
recomendaciones que emita. 22

Por consiguiente, retomaremos los derechos de la Convención, 23 ya que es el


derecho internacional, en donde están implícitos la mayoría de los derechos y protección
del infante; más aún, que está incluido como estado parte la República Mexicana, por
haber firmado dicha Convención y como es sabido conforme al artículo 1 de la
Constitución federal, los tratados Internacionales están en igualdad de condiciones para
poder proteger al menor de edad en caso de cualquier situación que cause perjuicio a las
niñas y niños y así poder defenderlos jurídicamente ante la instancia que favorezca, el
interés superior del niño.

21
Piotti, M. L. Lattanzi, L. Paradigma de la promoción del protagonismo integral de la infancia. plenitud de los
derechos del niño”. Córdova. Editorial U.N.C. 1990.
22
http://informe.cndh.org.mx/menu.aspx?id=40071
23
Convención sobre los Derechos del Niño.

166
Los Derechos de las Niñas y Niños

A continuación se enumeraran los derechos, así como se definirá de una forma


simplificada cada uno de ellos, mencionaré que en la Convención, se cita mucho la
palabra estado, refiriéndose al estado parte o al país que firmaron el tratado internacional:

a. Derecho a la No Discriminación.

Dentro de este derecho, mencionan que deben ser aplicados a todos los niños, sin
excepción alguna, y es obligación del Estado tomar las medidas necesarias para proteger
al niño de toda forma de discriminación.

b. Derecho al Interés Superior del Niño.

Todas las medidas respecto del niño deben estar basadas en la consideración del interés
superior del mismo. Corresponde al Estado asegurar una adecuada protección y cuidado,
cuando los padres y madres, u otras personas responsables, no tienen capacidad para
hacerlo.

c. Derecho a la Supervivencia y Desarrollo

Todo niño tiene derecho intrínseco a la vida y es obligación del Estado garantizar la
supervivencia y el desarrollo del niño.

d. Derecho al Nombre y a la Nacionalidad

Todo niño tiene derecho a un nombre desde su nacimiento y obtener una nacionalidad.
A conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.

e. Derecho de Identidad

Es obligación del Estado proteger y, si es necesario, restablecer la identidad del niño, si


éste hubiera sido privado en parte o en todo de la misma (nombre, nacionalidad y vínculos
familiares).

f. Derecho a la No Separación de Padres y Madres

Es un derecho del niño vivir con su padre y su madre, excepto en los casos que la
separación sea necesaria para el interés superior del propio niño. Asimismo, mantener

167
Los Derechos de las Niñas y Niños

contacto directo con ambos, si está separado de uno de ellos o de los dos. Corresponde
al Estado responsabilizarse de este aspecto, en el caso de que la separación haya sido
producida por acción del mismo.

g. Derecho del Niño y de sus Padres para Entrar y Salir de Cualquier País.

Es derecho de los niños y sus padres y madres salir de cualquier país y entrar en el
propio, con miras a la reunificación familiar o el mantenimiento de la relación entre unos
y otros.

h. Derecho a la Libertad de Expresión

El niño tiene derecho a expresar su opinión, se tenga en cuenta en todos los asuntos que
le afectan. Tomando en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez
del mismo. También tienen derecho a buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
todo tipo, siempre que ello no vaya en menoscabo del derecho de otros.

i. Derecho a la libertad de Pensamiento, Conciencia y Religión

Tienen estos derechos bajo la supervisión de su padre, su madre o representante legal y


de conformidad con las limitaciones prescritas por la ley, que sean necesarias para
proteger la seguridad, el orden, la moral o la salud públicos o los derechos y libertades
fundamentales de los demás.

j. Derecho de Asociación y de Celebrar Reuniones

Todo niño tiene estos derechos, siempre que ello no vaya en contra de los derechos de
otros.

k. Derecho a la Vida

Todo menor de edad tiene derecho a no ser objeto de injerencias en su vida privada, su
familia, su domicilio y su correspondencia, y a no ser atacado en su honor.

168
Los Derechos de las Niñas y Niños

l. Derecho al Acceso de la Información Adecuada

Todos los niños tienen derecho a los medios de comunicación social, desempeñando un
papel importante en la difusión de información destinada a los niños, que tenga como fin
promover su bienestar moral, el conocimiento y la compresión entre los pueblos, y que
respete la cultura. Es obligación del Estado tomar medidas de promoción a este respecto
y protegerlos contra toda información y material perjudicial para su bienestar.

m. Derecho a la Protección contra los Malos Tratos

Es obligación del Estado proteger a los niños de todas las formas de malos tratos o
explotación, incluido el abuso sexual, perpetrado por padres, madres o cualquiera otra
persona responsable de su cuidado, y establecer medidas preventivas y de tratamiento
al respecto.

n. Derecho a la Protección de su Medio Familiar

Es obligación de Estado proporcionar protección especial a los niños privados de su


medio familiar y asegurar que puedan beneficiarse de cuidados que sustituyan la atención
familiar o de la colocación en un establecimiento apropiado, teniendo en cuenta el origen
cultural del niño.

o. Derecho a la Adopción

En los Estados partes que reconocen y/o permiten la adopción, se cuidará de que el
interés superior del niño, sea la consideración primordial y de que estén reunidas todas
las garantías necesarias para asegurar que la adopción sea admisible, así como las
autorizaciones de las autoridades competentes.

p. Derecho a una Vida Plena y Decente

Los menores de edad mental o físicamente impedidos tienen derecho a recibir cuidados,
educación y adiestramiento especiales, destinados a lograr su autosuficiencia e
integración activa en la sociedad.

169
Los Derechos de las Niñas y Niños

q. Derecho a la Salud

Los niños tienen derecho a disfrutar del más alto nivel de salud y a tener acceso a
servicios médicos y de rehabilitación, con especial énfasis en aquéllos relacionados con
la atención primaria de salud, los cuidados preventivos y la disminución de la mortalidad
infantil. Es obligación del Estado tomar las medidas necesarias, orientadas a la abolición
de las prácticas tradicionales perjudiciales para la salud del niño.

r. Derecho a la Seguridad Social

Se adoptarán las medidas necesarias para lograr la plena realización de este derecho de
conformidad con su legislación nacional.

s. Derecho a un Nivel de Vida Adecuado

Es responsabilidad primordial de padres y madres proporcionárselo. Es obligación del


Estado adoptar medidas apropiadas para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral y
social para que dicha responsabilidad pueda ser asumida y que lo sea de hecho, si es
necesario, mediante el pago de la pensión alimenticia.

t. Derecho a la Educación

Es obligación del Estado asegurar por lo menos la educación primaria gratuita y


obligatoria. El Estado debe reconocer que la educación debe ser orientada a desarrollar
la personalidad y las capacidades del niño, a fin de prepararlo para una vida adulta activa,
inculcarle el respeto de los derechos humanos elementales, desarrollar su respeto por
los valores culturales y nacionales propios y de civilizaciones distintas a la suya.

u. Derecho de los niños Indígenas

Los niños que pertenecen a minorías o a poblaciones indígenas deben tener su propia
vida cultural, practicar su propia religión y emplear su propio idioma.

v. Derecho al Libre Esparcimiento

El Estado propiciará oportunidades apropiadas, en condiciones de igualdad, de participar


en la vida cultural, artística, recreativa y de esparcimiento.

170
Los Derechos de las Niñas y Niños

w. Derecho a la No Explotación Económica

Es obligación del Estado proteger al niño contra el desempeño de cualquier trabajo nocivo
para su salud, educación o desarrollo; fijar edades mínimas de admisión al empleo y
reglamentar las condiciones del mismo.

x. Derecho a la Recuperación y Reintegración Social

Es obligación del Estado tomar las medidas apropiadas para que los niños víctimas de la
tortura, de conflictos armados, de abandono, de malos tratos o de explotación reciban un
tratamiento apropiado, para promover la recuperación física y psicológica y la
reintegración social.

y. Derecho a Justicia Adecuada

Todo niño que sea considerado acusado o declarado culpable de haber infringido las
leyes tiene derecho a que se respeten sus derechos fundamentales y, en particular, el
derecho a beneficiarse de todas las garantías de un procedimiento equitativo, incluso de
disponer de asistencia jurídica o de otra asistencia adecuada en la preparación y
presentación de su defensa. Siempre que sea posible, se evitará recurrir a
procedimientos judiciales y al internamiento en instituciones.

z. Tortura y Privación de Libertad

Ningún niño será sometido a la tortura, a penas o tratos crueles, inhumanos o


degradantes, a la pena capital, a la prisión perpetua y a la detención o encarcelación
ilegales o arbitrarias. Todo niño privado de libertad deberá ser tratado con humanidad,
estará separado de los adultos, tendrá derecho a mantener contacto con su familia y a
tener pronto acceso a la asistencia jurídica u otra asistencia adecuada.

En este sentido, distinguimos los derechos existentes para la protección de los


menores de edad, así como los ya establecidos en legislación mexicana.

171
Los Derechos de las Niñas y Niños

V. LOS DERECHOS DEL NIÑO EN LA EN LA LEGISLACIÓN MEXICANA

Como antecedentes de los Derechos del Niño, es eminente recordar, entre otros
aspectos que la Convención sobre los Derechos del Niño fue ratificada por México, con
lo cual se adquirió las obligaciones en ella contenidas, principalmente el hecho de darle
vigencia a sus postulados. Ésta se firmó el 26 de enero de 1990; se recibió el instrumento
de ratificación o adhesión el 21 de septiembre de 1990; iniciando su vigencia el 21 de
octubre de 1990.

De tal manera que con ese propósito se reformó, en 1999, la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos, para incorporar tres párrafos a su artículo 4, para
estatuir que los niños y las niñas tienen derecho a que se les cubran sus necesidades
para su desarrollo integral. Estableciendo en forma imperativa la obligación de los padres,
tutores o custodios de velar por el cumplimiento de esa disposición. Pero señalando
además, que el Estado otorgará facilidades a los particulares para que coadyuven al
cumplimiento de los derechos de la niñez.

Producto de la reforma al artículo 4 de la Constitución de la República, se expidió


la Ley para la Protección de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes de carácter
federal.

Igualmente, en el año de 2005, se reformó el artículo 18 de la Constitución Política


de los Estados Unidos Mexicanos, para precisar que se establecerá un sistema integral
de justicia, aplicable a quien se atribuya la realización de una conducta tipificada como
delito por las leyes penales y que tengan entre los doce años cumplidos y menos de
dieciocho años de edad.

En este mismo sentido, se publicó la Ley General de Derechos de Niñas, Niños y


Adolescentes, en el Diario Oficial de la Federación el 4 de diciembre de 2014, la cual
tiene como objetos el de reconocer a niñas y niños como titulares de derechos, con
capacidad de goce de los mismos, de conformidad con los principios de universalidad,

172
Los Derechos de las Niñas y Niños

interdependencia, indivisibilidad y progresividad; en los términos que establece el artículo


1 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

También, el garantizar el pleno ejercicio, respeto, protección y promoción de los


derechos humanos de niñas y niños; y conforme a lo establecido en la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos y en los tratados internacionales de los que el
Estado mexicano forma parte y crear y regular la integración, organización y
funcionamiento del Sistema Nacional de Protección Integral de los Derechos de Niñas,
Niños y Adolescentes, a efecto de que el Estado cumpla con su responsabilidad de
garantizar la protección, prevención y restitución integrales de los derechos de niñas y
niños que hayan sido vulnerados;

De la misma manera, establecer los principios rectores y criterios que orientarán


la política nacional en materia de derechos de niñas, niños y adolescentes, así como las
facultades, competencias, concurrencia y bases de coordinación entre la Federación, las
entidades federativas, los municipios y las demarcaciones territoriales de la Ciudad de
México; y la actuación de los Poderes Legislativo y Judicial, y los organismos
constitucionales autónomos.

Por otra parte, la Ley de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes del Estado
de Sinaloa, fue publicada en el Periódico Oficial “El Estado de Sinaloa”, número 122, el
14 de octubre de 2015.

Esta Ley del Estado de Sinaloa, menciona como objetivos los indicados en la Ley
General más aparte, el establecer las bases para la participación de los sectores privado
y social en las acciones tendentes a garantizar la protección y el ejercicio de los derechos
de niñas y niños, así como a prevenir su vulneración; asimismo, Impulsar y consolidar la
atención integral y la generación de oportunidades de manera igualitaria para todas las
niñas y niños.

Los derechos mencionados a continuación son los establecidos en la Ley General


y local de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes, por lo tanto los mencionados
en la Convención, que son los siguientes:

173
Los Derechos de las Niñas y Niños

1) Derecho a la vida, a la paz, a la supervivencia y al desarrollo

Se deben garantizar el desarrollo y prevenir cualquier conducta que atente contra su


supervivencia, así como para investigar y sancionar efectivamente los actos de privación
de la vida. Tener una vida plena en condiciones acordes a su dignidad y en condiciones
que garanticen su desarrollo integral. En ninguna circunstancia, deberán ser privados de
la vida en ninguna circunstancia, ni ser utilizados en conflictos armados o violentos.

2) Derecho de prioridad

Ante todo se tomará en cuenta, como consideración primordial, el interés superior de la


niñez. Cualquier autoridad de los tres niveles elaborarán los mecanismos necesarios para
garantizar este principio. Tendrán protección, oportunidad necesaria, igualdad de
condiciones y políticas públicas necesarias para la protección de sus derechos.

3) Derecho a la identidad;
4) Derecho a vivir en familia;
5) Derecho a la igualdad sustantiva;
6) Derecho a no ser discriminado;
7) Derecho a vivir en condiciones de bienestar y a un sano desarrollo integral;
8) Derecho a una vida libre de violencia y a la integridad personal;
9) Derecho a la protección de la salud y a la seguridad social;
10) Derecho a la inclusión de niñas, niños y adolescentes con discapacidad;
11) Derecho a la educación;
12) Derecho al descanso y al esparcimiento;
13) Derecho a la libertad de convicciones éticas, pensamiento, conciencia, religión
y cultura;
14) Derecho a la libertad de expresión y de acceso a la información;
15) Derecho de participación;
16) Derecho de asociación y reunión;
17) Derecho a la intimidad;
18) Derecho a la seguridad jurídica y al debido proceso;

174
Los Derechos de las Niñas y Niños

19) Derechos de niñas, niños y adolescentes migrantes;


20) Derecho de acceso a las Tecnologías de la Información y Comunicación;

De forma semejante solo se hacen mención de cada uno de los derechos


establecidos en la legislación mexicana y conforme evoluciona el desarrollo de la vida,
irán apareciendo modificaciones a la legislación, que tendrán que ir adaptándose a la
reglamentación que poseemos.

Finalmente, es menester mencionar que la profundización de la crisis económica,


el aumento en el precio a los combustibles y además las catástrofes asociadas al cambio
climático, han provocado un aumento del número de niñas, niños y jóvenes que no tienen
sus necesidades básicas satisfechas; hay un deterioro de la calidad de vida, pérdida del
poder adquisitivo de las familias, miles de hogares pasan de la pobreza a la extrema
pobreza, se reduce la calidad y cantidad de ingesta alimenticia, aumenta la desnutrición
crónica, niños y niñas abandonan estudios y buscan trabajo, migran a áreas urbanas y a
los Estados Unidos en busca de empleo, (es importante mencionar que la migración
también se puede dar por violencia intrafamiliar y reencuentros familiares). Aunado a
esto, la creciente ola de violencia y criminalidad que enfrenta el país por parte de la
delincuencia organizada, el narcotráfico, el tráfico de armas y la delincuencia común,
están impactando directamente a la niñez, los adolescentes y jóvenes, así como a la
población en general. 24

VI. CONCLUSIONES

1. Niño es todo ser humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en
virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad.

24
Comisión Presidencial Coordinadora de la Política del Ejecutivo en Materia de Derechos Humanos (COPREDEH),
Derechos Humanos, Niñez y Juventud.

175
Los Derechos de las Niñas y Niños

2. Los Derechos Humanos son las facultades que el individuo tiene como parte
de una sociedad y constituyen el fundamento de convivencia social y sobre el que nacen
las instituciones jurídicas, políticas, económicas, sociales y culturales.

3. Los Derechos de los Niños, como parte de los Derechos Humanos, son un
conjunto de normas que rigen las relaciones que se establecen entre los niños, con la
familia, el Estado y con la sociedad en general. Su fin es tomar en consideración las
necesidades particulares de los niños como personas vulnerables y esencialmente
dependientes. Así, el objeto del respeto de los Derechos de los niños, es proporcionarles
los medios suficientes para que puedan desarrollar todos sus talentos y su pleno potencial
en un ambiente de paz, igualdad y sobre todo respeto por la dignidad humana. En
síntesis, son los principios básicos para una buena convivencia humana y reflejan un
amplio conjunto de necesidades de los niños.

4. En México, el marco jurídico de protección de los Derechos de la Infancia,


tiene un doble desarrollo; esto es, cuenta tanto con codificación internacional como
nacional. Es necesario puntualizar que los primeros documentos son de carácter
internacional. A través de su ratificación, los Convenios internacionales adquieren fuerza
vinculante y por tanto se consideran Ley Suprema de la Nación, de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 133 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

5. La “Convención sobre los Derechos del Niño” es el instrumento de


codificación internacional cuyo contenido ofrece un completo catálogo de los Derechos
Humanos de los Niños, de carácter vinculante, que establece obligaciones definidas para
los Estados Parte, para crear y adoptar las medidas pertinentes para el cumplimiento de
lo establecido en su texto; además trata de crear condiciones favorables para su
desarrollo en la vida social, mediante la protección especial, debido a su situación de
dependencia y vulnerabilidad.

6. En México se da la constitucionalización de los derechos de la niñez, con la


reforma del artículo 4°, que en la actualidad continúe el principio rector en esta materia,
a través del cual el Estado asume el compromiso de velar por la niñez, y cuya finalidad

176
Los Derechos de las Niñas y Niños

es brindar la atención necesaria para lograr el desarrollo pleno de los niños. Tras dicha
reforma, se crea la “Ley para la Protección de los Derechos de las Niñas, Niños y
Adolescentes”, que es el instrumento jurídico nacional de protección a la infancia.

7. Los Tratados internacionales, con todas sus limitaciones, actualmente


ofrecen una protección, más o menos integral, de los menores en el contexto mexicano.
Sin embargo, necesitan de una importante actividad de implementación en los distintos
Estados. En este sentido es imperativo, que los diversos países se involucren en la
concreción real de los instrumentos ratificados por ellos, creando órganos para ello y
dotándolos de recursos personales, materiales y económicos para tal efecto; por otro
lado, se necesita implementar procedimientos para la consecución de lo previsto en los
convenios.

8. En materia de protección internacional del niño existen dificultades previas.


Una es la existencia de un cuerpo normativo numeroso y relativamente complejo, su
diversa fuerza jurídica y sus diferentes ámbitos de aplicación. Otra es la necesidad de
encuadrar los Derechos del Niño en el marco más amplio de protección de los Derechos
Humanos.

9. La labor realizada en materia de protección de la infancia en el área


internacional ha sido exitosa desde el punto de vista de los Tratados que se han
celebrado en los distintos foros de codificación. Sin embargo, la ratificación por México
de algunos convenios y de otros no, y la ambigua lectura de alguna normativa autónoma,
desorientan para dar solución a los problemas que se presentan relacionados con la
niñez.

10. Es necesario que se implementen cabalmente los instrumentos nacionales


e internacionales existentes de protección a la infancia, para lo cual el trabajo del Estado,
la sociedad y la familia es necesario.

177
Los Derechos de las Niñas y Niños

VII. REFERENCIAS

A) Bibliográficas

Comisión Presidencial Coordinadora de la Política del Ejecutivo en Materia de Derechos


Humanos (COPREDEH), Derechos Humanos, Niñez y Juventud.

Comisión Nacional de los Derechos Humanos, Derechos humanos de las Niñas y Niños,
México, 2011.

BONNECASE, Julián, Tratado Elemental de Derecho Civil, México, Harla, 1993.

CASAS, Ferrán, “Infancia y representaciones sociales”, en Política y Sociedad, Vol. 43,


Núm. 21, España, Universidad de Girona, 2006.

CILLERO BRUÑOL, Miguel, “El interés superior del niño en el marco de la Convención
Internacional sobre los Derechos del Niño”, en varios autores, Infancia, ley y
democracia en América Latina, Santa Fe de Bogotá-Buenos Aires, Temis, 1998.

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1993.

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2005.

O´DONNELL, Daniel, Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Normativa,


Jurisprudencia, y Doctrina de los Sistemas Universal e Interamericano, Alto

178
Los Derechos de las Niñas y Niños

Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos y Escuela de


Graduados en Administración Pública y Política Pública, Tierra Firme, México,
2007.

PIOTTI, M. L. y LATTANZI, L. Paradigma de la promoción del protagonismo integral de


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QUINTEROS SCIURANO, Graciela, “Desarrollo humano e infancia”, Revista Tramas 20,


México, Universidad Autónoma Metropolitana, Plantel Xochimilco, 2003.

RAMÍREZ PATIÑO, Eduardo, Los derechos de las niñas y de los niños en los casos de
divorcio, México, Once ríos, 2016.

RODRÍGUEZ MUÑOZ, María de la Fe, citando a Ochaíta y Espinosa, Un hogar para cada
niño. Programa de formación y apoyo para familias acogedoras, Universidad
Nacional de Educación a Distancia y Adeas Infantiles SOS, España, 1a.
reimpresión, 2012.

Tesis 1a./J. 25/2012 (9a.), Décima Época, Primera Sala Rubro “Interés superior del
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Tesis I.5º. C. J/16, Interés Superior del menor. Su concepto, Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Tribunales Colegiados de Circuito, Tomo XXXIII, Registro
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A) Electrónicas

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1959/#:~:text=El%2020%20de%20noviembre%20de,la%20Resoluci%C3%B3n%20138
6%20(XIV).

Diccionario de la Lengua Española, Edición Tricentenario. Disponible para su consulta


en: https://dle.rae.es/invasi%C3%B3n.

http://www.unicef.org/mexico/spanish/ninos.html

http://informe.cndh.org.mx/menu.aspx?id=40071

179
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario
Mexicano, Revista Derecho & Opinión Ciudadana, Instituto de
Investigaciones Parlamentarias, Congreso del Estado de Sinaloa,
año 5, número 9, ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 180-208

MATERNIDAD E INFANCIA EN RECLUSIÓN EN EL SISTEMA


PENITENCIARIO MEXICANO

Ana Beatriz López González1

SUMARIO. I. PREÁMBULO II. VIVIENDO EN RECLUSIÓN III. LA PERSPECTIVA DE


GÉNERO COMO DESIGUALDAD IV. NIÑAS Y NIÑOS EN CENTROS
PENITENCIARIOS V. CONCLUSIONES VI. FUENTES CONSULTADAS

RESUMEN. El presente artículo visibiliza las condiciones de vida de las mujeres privadas
de la libertad que ejercen el derecho a la maternidad paralelo al cumplimiento de una
sentencia punitiva, vislumbra la omisión del sistema penitenciario mexicano en cubrir
aquellas necesidades que garanticen el ejercicio y goce de sus derechos humanos, así
como los de sus hijos que crecen en prisión encontrándose bajo su tutela, derivado de la
falta de políticas públicas en el presente tema.

PALABRAS CLAVES. Mujeres privadas de la libertad, infancia en reclusión.

ABSTRACT. This article makes visible the living conditions of women deprived of liberty
who exercise the right to motherhood parallel to the fulfillment of a punitive sentence, it
envisions the failure of the Mexican prison system to cover those needs that guarantee
the exercise and enjoyment of their rights human beings, as well as those of their children
who grow up in prison under their guardianship, derived from the lack of public policies on
the present issue.

KEY WORDS. Women deprived of liberty, childhood in prison.

1
Licenciada en Derecho por la Universidad Autónoma de Sinaloa, Estudiante de la Maestría de Ciencias del Derecho
cursada en Posgrado de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Sinaloa.

180
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

I. PREÁMBULO

Para nuestro sistema penitenciario mexicano la reforma a la Constitución Política


de los Estados Unidos Mexicanos en el año 2011, marco un parteaguas en el tema de
Derechos Humanos, sin embargo, a la fecha existe omisión por parte de las autoridades
mexicanas en juzgar con perspectiva de género, es decir, los espacios con los que cuenta
el estado para que las mujeres y sus hijos habiten por el periodo que comprenda la pena
punitiva a cumplir no son lugares propicios para su pleno desarrollo físico y mental, que
permitan vivir en un espacio que coadyuve con su rehabilitación y reinserción social, y,
en el caso de las niñas y niños espacios para su debido crecimiento.

En nuestro país, se tiene muy arraigado el concepto de que la mujer es una figura
inmaculada, por lo que cuando comete una conducta reprobable, el reproche social es
más duro que hacia los hombres, y esto se comprueba con diversos estudios como el
Diagnóstico sobre la Percepción del desempeño de la defensoría penal en México
realizado por la fundación Reinserta en 2020 2 sobre la percepción del desempeño de la
defensoría penal en México, realizado con 2 mil 503 encuestas de hombres y 570 de
mujeres, demuestra que aunque ambos sexos son procesados por delitos similares,
la población femenina tiene un promedio de sentencias más elevado, así como el
Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciaria realizado por la Comisión Nacional de
Derechos Humanos en 2019, 3 reportó que se contaba con 17 centros femeniles en
distintos estados de la república mexicana pero aún tenían deficiencias relacionadas con
las condiciones mínimas para una estancia y desarrollo digno tanto de las mujeres
privadas de la libertad como de sus hijos.

2
Reinserta, “Diagnóstico sobre la Percepción del desempeño de la defensoría penal en México”, México, 2020,
https://reinserta.org/wp-
content/uploads/2020/10/diagnosticosobrelapercepciondeldesempenodeladefensoriapenalenmexico.pdf
3
Comisión Nacional de Derechos Humanos, “Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciara.” México 2019,
https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf.

181
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Por lo que, las condiciones en las que estas mujeres deben de cumplir sus penas
el día a día y la calidad de vida diaria que los centros penitenciarios ofrecen a estas
mujeres y a sus hijos no es la prevista por la normatividad mexicana e internacional,
advirtiéndose como el sistema penitenciario mexicano vulnera sus derechos humanos.

II. VIVIENDO EN RECLUSIÓN

Las mujeres que se encuentran privadas de la libertad en los centros penitenciarios


mexicanos son aquellas féminas a las que se les considera como delincuentes o
criminales por haber cometido un delito, actualmente, el Sistema Penitenciario Nacional
se encuentra conformado por 288 centros penitenciarios los cuales albergan una
población total de 217,969 personas. Respecto del total de las personas privadas de la
libertad a nivel nacional, 205,716 son hombres y 12,253 son mujeres, según datos
plasmados en el Cuaderno Mensual de Información

Estadística Penitenciaria Nacional, emitido por el Órgano administrativo


desconcentrado Prevención y Readaptación Social en el mes de febrero de 2021. 4

Lo que nos indica que la mayoría de la población que se encuentra privada de la


libertad dentro de estos 288 centros penitenciarios son hombres, siendo la minoría las
mujeres y sus hijos que se encuentran bajo su tutela.

De la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad realizada por el


Instituto Nacional de Estadística y Geografía 5 se advierten las características
sociodemográficas de las mujeres privadas de la libertad de 18 años y más, mismas que
se plasman en la siguiente tabla (tabla 1):

4
Secretaría de Seguridad y Protección Ciudadana “Cuaderno mensual de información estadística penitenciaria
nacional”, México, 2021 https://www.gob.mx/cms/uploads/attachment/file/626744/CE_2021_02.pdf
5
Instituto Nacional de Estadística y Geografía, Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad, México,
2016, https://www.inegi.org.mx/programas/enpol/2016/default.html#Tabulados.

182
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Tabla 1 6

Característica Frecuencia Porcentaje


Situación de pareja
Nunca unida 3819 35.6
Unida 4710 43.9
Alguna vez unida 2166 20.2
Tiene hijos menores de 18 años
Si 7336 78.9
No 1957 21.1
Habla una lengua distinta al español
Si 373 3.5
No 10345 96.5
Alfabetismo
Sabe leer 10333 96.4
Sabe escribir 10292 96.0
Sabe leer y escribir 10269 95.8
Nivel de escolaridad
Ninguna 360 3.4
Educación básica 6956 64.9
Educación media superior 2561 23.9
Educación superior 804 7.5

De lo que podemos advertir que la mayoría de las mujeres suelen ser adultos
jóvenes pertenecientes a una clase social baja con estado civil de unión libre o casadas,

6
Elaboración propia a partir de la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad (ENPOL, 2016).

183
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

que se desempeñan como amas de casa con educación básica y que tienen en promedio
tres hijos.

Las mujeres que se encuentran privadas de la libertad suelen llegar a los Centros
Penitenciarios por cometer delitos patrimoniales, contra la salud, libertad personal y/o
vida de terceros, la integridad personal, así como con el desarrollo libre de personalidad,
también se han involucrado en situaciones de delincuencia organizada, en materia
migratoria, sexual. Aunado a delitos relacionados con la falsificación, recursos de
procedencia ilícita, corrupción y que atenten contra la seguridad pública, el derecho a una
vida libre de violencia aunado a casos relacionados con procuración y administración de
justicia.

Siendo importante destacar que las diferencias de género asignadas a hombres y


a mujeres tiene un efecto directo en los patrones de conducta delincuencial entre unos y
otros, es decir, el rol que juega la mujer en los hechos delictivos tiende a reproducir los
roles socialmente asignados en las actividades lícitas asignadas a las mujeres en la
sociedad.

De acuerdo con el Censo Nacional de Gobierno, Seguridad Pública y Sistema


Penitenciario Estatales realizado por el Instituto Nacional de Estadística y Geografía en
el año 2019, así como en el Cuaderno Mensual de Información Estadística Penitenciaria
Nacional del Órgano Administrativo Desconcentrado Prevención y Readaptación Social7
menciona que alrededor del 95% de las personas privadas de la libertad son de sexo
masculino mientras que las mujeres desde 2016 hasta agosto de 2020 representan
aproximadamente el 5% del total de las personas privadas de la libertad.

Sufriendo la mujer privada de la libertad de discriminación por razones de género


dentro de los centros penitenciarios, esto se refleja en la infraestructura que tienen estos
centros, ya que los mismos son diseñados para las necesidades del sexo masculino al

7
Órgano Administrativo Desconcentrado Prevención y Readaptación Social, “Cuaderno Mensual de Información
Estadística Penitenciaria Nacional”, México, 2020,
http://www.gob.mx/prevencionyreadaptacion/documentos/cuaderno-mensual-de-informacion-estadistica-
penitenciaria-nacional

184
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

constituir este género la mayoría de las personas que se encuentran privadas de la


libertad.

Otros problemas estructurales no menos importantes a los que se encuentran


estas mujeres son: la corrupción; la criminalización de la pobreza; el populismo punitivo
y la indiferencia tanto por parte de las autoridades como de la sociedad en general hacia
la problemática que enfrentan las prisiones. 8

Por lo que, el Estado está obligado a garantizar los derechos fundamentales de


toda persona en reclusión, como lo está con cualquier otra persona. 9

Reflejándose así una desigualdad descomunal para la mujer y su hijo que se


encuentran dentro de esos centros penitenciarios, transgrediendo sus derechos
humanos, mismo que se encuentran en crisis, derivado de la violación de los mismos.

III. LA PERSPECTIVA DE GÉNERO COMO DESIGUALDAD

La desigualdad de género a la que las mujeres están sometidas no es nueva en


nuestro tiempo, vivimos este fenómeno desde siglos atrás. Además, encontramos casos
de discriminación hacia la mujer en todos los ámbitos, el penitenciario uno de ellos.

Los servicios que se ofrecen dentro de los centros penitenciarios normalmente


están enfocados hacia el sector masculino, un hecho influenciado por la tradicional
cultura patriarcal en la que aún permanecemos inmersos. Las políticas penitenciarias
diseñadas para el hombre se aplican del mismo modo a las mujeres, sin adaptarse estas
a las necesidades específicas de las mujeres, complicando el camino que lleva a estas
hacia la reinserción.

8
Azaola, Elena y Hubert, Maïssa, “Quien controla las prisiones mexicanas”
https://www.casede.org/PublicacionesCasede/Atlas2016/Elena_Azaola_Maissa_Hubert.pdf
9
Pérez, Catalina, “De la constitución a la prisión: derechos fundamentales y sistema penitenciario”,
https://www.corteidh.or.cr/tablas/r29014.pdf

185
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

La mayoría de la población penal está integrada por hombres, de ahí que las
cárceles estén hechas para ellos. En el interior de los centros penitenciarios, hombres y
mujeres son tratados de igual forma, sin embargo, hombres y mujeres son diferentes.
Cada uno tiene unas necesidades físicas y emocionales distintas. Por añadidura, las
mujeres son además de mujeres, madres. 10

Según las investigaciones realizadas por autores como Elena Azaola (1997) y Cruz
Arteaga (2016) de la Comisión Nacional de los Derechos Humanos, la mayoría de las
reclusas tuvieron una defensa deficiente, sufrieron de tortura y fueron abandonadas por
sus familiares; muchas de las mujeres que fueron detenidas por delitos menores llevaron
procesos irregulares que las mantiene en la cárcel durante varios años sin recibir
sentencia; en este problema se cruzan diferentes factores entre ellos, el género. 11

Bajo estas consideraciones, se ha evidenciado que en gran parte de los centros


mixtos donde se encuentran privados de la libertad tanto hombres como mujeres, existen
carencias constantes de áreas para atender las necesidades de las mujeres y brindarles
una estancia digna y segura, al igual que a sus hijas e hijos que cohabitan con ellas en
los centros de reclusión, en virtud de que en muchos casos son lugares que
originariamente fueron destinados para alojar a hombres y que en el camino se han tenido
que adaptar para albergar también a mujeres. Según se advierte del Diagnostico Nacional
de Supervisión Penitenciaria, el apartado “Centros Penitenciarios con Población Femenil”
ha sido de suma importancia, y ha representado un elemento importante para nuestro
sistema penitenciario ya que ha presentado una evolución significativa respecto de la
visualización de la situación de las mujeres privadas de la libertad, con lo cual se ha
detonado, que en los dos últimos años se han abierto cinco penales estatales específicos
para mujeres, lo que implica que actualmente en 17 Entidades Federativas ya se cuenta

10
Revista Nacional e Internacional de Educación Inclusiva, “La infancia entre rejas: necesidades y demandas” junio
de 2017, file:///C:/Users/Admin/Downloads/Dialnet-LaInfanciaEntreRejas-6049228.pdf
11
Martínez, Lorena, Cantero, Margarita y Guzmán, José, “Derecho a la Maternidad de Mujeres Privadas de la Libertad
en México”. Revista Jurídica Del Departamento De Derecho, núm, 23, https://doi.org/10.36796/biolex.v0i23.186

186
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

con al menos un centro femenil, lo que ha significado un incremento del 24% de centros
femeniles a nivel nacional. 12

El actuar de nuestro sistema penitenciario, se encuentra en contradicción con lo


señalado por leyes nacionales e internacionales que protegen los derechos humanos de
las mujeres, un ejemplo de ello es el artículo 10, fracción III, de la Ley Nacional de
Ejecución Penal que a la letra dice: Artículo 10. Derechos de las mujeres privadas de su
libertad en un Centro Penitenciario Además de los derechos establecidos en el artículo
anterior, las mujeres privadas de la libertad tendrán derecho a: III. Contar con las
instalaciones adecuadas y los artículos necesarios para una estancia digna y segura,
siendo prioritarios los artículos para satisfacer las necesidades de higiene propias de su
género, 13 asimismo, la Organización de las Naciones Unidas ha establecido que las
cárceles deben contar con espacios exclusivos para mujeres e instalaciones especiales
para el tratamiento de las embarazadas, de las que acaban de dar a luz y de las
convalecientes; al igual que lo mencionado en las Reglas de las Naciones Unidas para el
Tratamiento de las Reclusas y Medidas no Privativas de la Libertad para las Mujeres
Delincuentes (Reglas de Bangkok), particularmente en su Regla 5 que a la letra señala
lo siguiente: Los recintos destinados al alojamiento de las reclusas deberán contar con
las instalaciones y artículos necesarios para satisfacer las necesidades de higiene
propias de su género, incluidas toallas sanitarias gratuitas y el suministro permanente de
agua para el cuidado personal de niños y mujeres, en particular las que cocinen, las
embarazadas y las que se encuentren en período de lactancia o menstruación. 14

Un ejemplo de esta contradicción son las calificaciones de centros femeniles


señaladas en el Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciaria 2019 emitido por la
Comisión Nacional de los Derechos Humanos (CNDH), del cual se advierte que de los

12
Comisión Nacional de Derechos Humanos, “Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciara”, México, 2019,
https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf
13
Congreso de la Unión, “Ley Nacional de Ejecución Penal”, México, 2016,
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LNEP_090518.pdf.
14
Comisión Nacional de los Derechos Humanos, “Reglas de las Naciones Unidas para el Tratamiento de las Reclusas
y Medidas no Privativas de la Libertad para las Mujeres Delincuentes (Reglas de Bangkok)” México, 2019,
https://www.cndh.org.mx/sites/default/files/documentos/2019-04/30_Reglas-de-Bangkok.pdf

187
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

centros femeniles en los estados únicamente 06 centros obtuvieron una calificación


probatoria respecto a las condiciones generales en centros femeniles, según se advierte
de la siguiente tabla (tabla 2):

Tabla 2

CENTROS FEMENILES EN LOS ESTADOS

CENTRO ENTIDAD CAPACID POBLACIÓ CALIFICACIÓ


AD N N

1. Centro de Reinserción Social Femenil, Aguascalie 111 89 8.01


Aguascalientes. ntes

2. Centro Estatal para la Reinserción


Social de Sentenciados No. 4,
Chiapas 80 44 6.01
Tapachula.

3. Centro de Reinserción Social

Estatal Femenil No. 1, Chihuahua, 211 185 8.25


Chihuahua.
Chihuahua
4. Centro de Reinserción Social Estatal
Femenil No. 2, Ciudad
264 218 7.73
Juárez, Chihuahua.

5. Centro Femenil de Reinserción Social 1,570 1,18 7.86


Santa Martha Acatitla. 5
Ciudad
de
6. Centro Femenil de Reinserción Social 285 153 6.83
Méxic
Tepepan.
o

7. Centro Penitenciario Femenil de 66 62 8.49


Saltillo.
Coahuila
8. Centro Penitenciario Femenil Piedras 92 48 7.83
Negras.

188
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

9. Centro Femenil de Reinserción Social Hidalgo 207 158 7.08


de Pachuca

10. Comisaría de Reinserción Femenil Jalisco 388 419 7.66


del Estado de Jalisco.

11. Centro Penitenciario y de Estado

Reinserción Social Femenil de 413 171 7.06


Nezahualcóyotl Sur. Méxic
o

12. Centro Femenil de Reinserción Social Morelos 120 120 7.32


en Atlacholoaya.

13. Centro de Reinserción Social Femenil Nayarit 116 108 7.65


"La Esperanza"

14. Centro de Reinserción Social Nuevo León 431 335 6.87


Femenil, en Escobedo.

15. Centro Penitenciario Femenil de Oaxaca 258 155 7.44


Tanivet, Tlacolula.

16. Centro de Reinserción Social Femenil Querétaro 245 151 8.54


San José El Alto.

17. Centro de Reinserción Social Nogales Sonora 164 77 7.86


Femenil, Sonora.

18. Centro Femenil de Reinserción Tlaxcala 57 52 8.05

Social del Estado de Tlaxcala

19. Centro de Reinserción Social Femenil Yucatán 78 14 8.06


del Estado de Yucatán.

20. Centro Estatal de Reinserción Social Zacatecas 132 131 7.03


Femenil Cieneguillas.

Total 5,288 3,875 7.58

189
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

TOTAL 8,008 4,789 7.0

CENTRO FEMENIL FEDERAL

CENTRO Estado CAPACID POBLACI CALIFIC


AD ÓN ACIÓN

21. Centro Federal de Readaptación Morelos 2,720 914 7.63


Social Número 16 “CPS” Femenil.

NOTA: Elaboración propia a partir del Diagnóstico Nacional de Supervisión


Penitenciaria 2019 emitido por la Comisión Nacional de los Derechos Humanos (CNDH
2019)

Durante la supervisión se detectó que es importante prestar atención en los siguientes


temas:

RUBRO I. ASPECTOS QUE GARANTIZAN LA INTEGRIDAD PERSONAL DEL


INTERNO

• Servicios para mantener la salud de las personas privadas de la libertad.

RUBRO III CONDICIONES DE GOBERNABILIDAD

• Insuficiencia de personal de seguridad y custodia.

RUBRO IV REINSERCIÓN SOCIAL DEL INTERNO

• Clasificación entre procesadas y sentenciadas.

RUBRO V GRUPOS DE INTERNOS CON REQUERIMIENTOS ESPECÍFICOS

190
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

• Insuficiencia en los programas para la prevención de adicciones y de


desintoxicación voluntaria. 15

Otro ejemplo de esta contradicción son las calificaciones de centros femeniles


plasmadas en el Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciaria 2019 emitido por la
Comisión Nacional de los Derechos Humanos (CNDH), del cual se advierte que de los
centros penitenciarios mixtos en los estados únicamente 30 de 100 centros obtuvieron
una calificación probatoria, según se advierte de la siguiente tabla (tabla 3):

Tabla 3 16

CENTRO ESTADO CAPACIDAD POBLACIÓN CALIFICACIÓN

1. Centro de Reinserción Social


Baja California 224 175 6.84
de Mexicali.

2. Centro de Reinserción Social


de Tijuana “Lic. Jorge A. Duarte Baja California 360 270 6.56
Castillo”.

3. Centro de Reinserción Social


Baja California 234 77 7.44
de Ensenada.

4. Centro de Reinserción Social Baja California


50 34 6.41
de la Paz. Sur

5. Centro de Reinserción Social Baja California


20 6 5.91
de Ciudad Constitución. Sur

6. Centro de Reinserción Social


Campeche 24 10 7.23
de Ciudad del Carmen.

7. Centro de Reinserción Social Campeche 100 27 7.39

15
Comisión Nacional de Derechos Humanos, Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciara, Comisión Nacional
de Derechos Humanos, México, 2019, https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf
16
Elaboración propia a partir del Diagnostico Nacional de supervisión Penitenciaria de la Comisión Nacional de
Derechos Humanos (CNDH 2019)

191
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

de San Francisco Kobén.

8. Centro Estatal de Reinserción


Social de Sentenciados No. 5 San Chiapas 58 16 5.88
Cristóbal de las Casas.

9. Centro Estatal de Reinserción


Social de Sentenciados No. 14 "El Chiapas 190 101 6.08
Amate".

10. Centro de Reinserción Social


Colima 206 61 6.01
de Colima.

11. Centro de Reinserción Social


Durango 157 251 6.19
No. 1 de Durango.

12. Centro Distrital de Reinserción


Social No. 2 de Santiago Durango 15 14 6.55
Papasquiaro.

13. Centro Preventivo y de


Readaptación Social “Dr. Sergio Estado de
125 267 5.69
García Ramírez”, en Ecatepec de México
Morelos.

14. Centro Penitenciario y de


Readaptación Social “Juan Estado de
123 220 6.32
Fernández Albarrán” en México
Tlalnepantla de Baz.

15. Centro Preventivo y de


Readaptación Social de Estado de
108 224 5.56
Nezahualcóyotl, Bordo de México
Xochiaca.

16. Centro Preventivo y de Estado de


50 156 6.20
Readaptación Social de Chalco. México

17. Centro Preventivo y de


Readaptación Social Estado de
372 348 5.49
“Santiaguito”, en Almoloya de México
Juárez.

18. Centro Preventivo y de Estado de


57 80 5.79
Reinserción Social de Cuautitlán. México

19. Centro Preventivo y de 69 96 6.54


Estado de
Readaptación Social “Dr. Alfonso

192
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Quiroz Cuarón”, en Texcoco. México

20. Centro Estatal de Reinserción


Guanajuato 100 28 7.98
Social de Guanajuato.

21. Centro Estatal de Reinserción


Guanajuato 128 49 8.15
Social de León.

22. Centro Estatal de Prevención


Guanajuato 24 12 7.19
Social de Irapuato.

23. Centro Estatal de Reinserción


Guanajuato 185 109 8.50
Social de Valle de Santiago.

24. Centro Estatal de Reinserción


Guanajuato 24 13 8.19
Social de Salamanca.

25. Centro Estatal de Prevención


Guanajuato 28 12 7.94
Social de Celaya.

26. Centro Regional de


Guerrero 122 87 6.04
Reinserción Social de Acapulco.

27. Centro Regional de


Reinserción Social de Guerrero 80 66 6.42
Chilpancingo.

28. Centro Regional de


Guerrero 40 32 6.20
Reinserción Social de Iguala.

29. Centro de Reinserción Social


Guerrero 8 4 6.86
de Taxco de Alarcón.

30. Centro de Reinserción Social


Guerrero 4 9 5.14
de Tecpan de Galeana.

31. Centro de Reinserción Social


Guerrero 6 5 5.02
de Zihuatanejo.

32. Centro de Reinserción Social


Guerrero 8 4 5.78
de la Unión.

33. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 48 37 6.1
de Tulancingo.

34. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 28 51 6.04
de Tula.

193
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

35. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 5 5 6.32
de Actopan.

36. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 5 7 5.15
de Apan.

37. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 4 6 5.73
de Mixquiahuala.

38. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 9 9 6.04
de Tenango de Doria.

39. Centro de Reinserción Social


Hidalgo 8 6 6.29
de Molango.

40. Reclusorio de Puerto Vallarta. Jalisco 120 47 7.43

41. Reclusorio Zona Sur de Ciudad


Jalisco 116 21 7.93
Guzmán.

42. Centro Integral de Justicia


Jalisco 4 5 5.81
Regional Ciénega Chapala.

43. Centro Integral de Justicia


Jalisco 4 3 6.47
Regional Altos Sur.

44. Centro Integral de Justicia


Jalisco 4 1 7.73
Regional Valles, Tequila.

45. Centro Penitenciario de Alta


Seguridad para Delitos de Alto Michoacán 107 78 6.28
Impacto N° 1.

46. Centro de Reinserción Social


en Morelia, “Lic. David Franco Michoacán 153 72 6.12
Rodríguez”.

47. Centro de Reinserción Social


Michoacán 62 30 5.84
en Uruapan, “Lic. Eduardo Ruíz”.

48. Centro de Reinserción Social


en Zitácuaro, “Hermanos López Michoacán 25 12 6.19
Rayón”.

49. Cárcel Distrital de Cuautla. Morelos 32 44 5.97

50. Cárcel Distrital Jojutla. Morelos 21 34 6.04

194
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

51. Centro de Reinserción Social


Nayarit 6 8 5.79
de Bucerías.

52. Centro de Reinserción Social


Puebla 358 323 6.69
del Estado de Puebla.

53. Centro de Reinserción Social


Puebla 50 30 5.91
de Tehuacán.

54. Centro de Reinserción Social


Puebla 40 25 7.13
de Ciudad Serdán.

55. Centro de Reinserción Social


Puebla 40 25 6.03
de Cholula.

56. Centro de Reinserción Social


Puebla 8 4 5.25
de Acatlán.

57. Centro de Reinserción Social


Puebla 24 23 5.85
Regional de Huauchinango.

58. Centro de Reinserción Social


Puebla 6 3 5.51
Distrital de Tetela de Ocampo.

59. Centro de Reinserción Social


Puebla 9 7 6.06
de Teziutlán.

60. Centro de Reinserción Social


Puebla 5 5 4.94
de Zacatlán.

61. Centro Penitenciario Estatal


Quintana Roo 52 57 6.12
No. 2, Cancún.

62. Centro Penitenciario Estatal


Quintana Roo 80 29 6.23
No. 1 en Chetumal.

63. Centro Penitenciario Estatal l


Quintana Roo 4 7 6.68
No. 3 en Cozumel.

64. Centro Penitenciario Estatal


Quintana Roo 22 16 5.85
No. 4, Playa del Carmen.

65. Centro de Reinserción Social San Luis


114 63 6.77
de San Luis Potosí. Potosí

66. Centro Estatal de Reinserción San Luis


24 3 6.83
Social de Tamazunchale. Potosí

195
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

67. Centro Estatal de Reinserción San Luis


27 10 6.97
Social de Río Verde. Potosí

68. Centro Estatal de Ciudad San Luis


25 17 8.21
Valles. Potosí

69. Centro Estatal de Reinserción San Luis


12 7 6.55
Social de Matehuala. Potosí

70. Centro Estatal de Reinserción San Luis


20 1 6.37
Social de Tancanhuitz. Potosí

71. Centro Penitenciario de


Sinaloa 132 83 5.61
Aguaruto.

72. Centro Penitenciario Goros II. Sinaloa 158 26 6.17

73. Centro Penitenciario El Castillo. Sinaloa 142 40 6.34

74. Centro Penitenciario Región


Sinaloa 50 2 6.09
Évora.

75. Centro de Reinserción Social


Sonora 96 59 7.48
de Ciudad Obregón.

76. Centro de Reinserción Social


Sonora 228 165 7.46
Hermosillo.

77. Centro de Reinserción Social


Sonora 25 18 7.39
de Guaymas.

78. Centro de Reinserción Social


Sonora 6 0 7.31
de Navojoa.

79. Centro de Reinserción Social


Sonora 13 6 7.68
de Huatabampo.

80. Centro de Reinserción Social


Sonora 37 33 6.94
de San Luis Río Colorado.

81. Centro de Reinserción Social


Tabasco 8 11 6.01
de Huimanguillo.

82. Centro de Reinserción Social


Tabasco 24 23 5.83
de Comalcalco.

83. Centro de Reinserción Social


Tabasco 140 109 6.12
del Estado de Tabasco.

196
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

84. Centro de Reinserción Social


Tabasco 6 27 6.27
de Cárdenas "Las Palmas".

85. Centro de Ejecución de


Tamaulipas 112 37 5.43
Sanciones de Matamoros.

86. Centro de Ejecución de


Tamaulipas 112 60 4.91
Sanciones de Reynosa.

87. Centro de Ejecución de


Tamaulipas 70 34 5.38
Sanciones de Nuevo Laredo.

88. Centro de Ejecución de


Tamaulipas 65 85 5.22
Sanciones de Ciudad Victoria.

89. Centro de Ejecución de


Tamaulipas 26 27 6.16
Sanciones de Altamira.

90. Centro de Reinserción Social


Tlaxcala 73 41 7.85
de Apizaco.

91. Centro de Reinserción Social


Veracruz 113 86 6.42
de Amatlán.

92. Centro de Reinserción Social


Veracruz 112 94 5.84
de Coatzacoalcos.

93. Centro de Reinserción Social


Veracruz 60 50 6.09
Zona 1, Xalapa, Pacho Viejo.

94. Centro de Reinserción Social


Veracruz 32 24 5.95
de Acayucan.

95. Centro de Reinserción Social


Veracruz 20 12 6.23
de Papantla.

96. Centro de Reinserción Social


Veracruz 21 20 5.15
de Poza Rica de Hidalgo.

97. Centro de Reinserción Social


Veracruz 40 23 5.87
de Tuxpan.

98. Centro de Reinserción Social


Yucatán 111 30 6.78
de Mérida.

99. Centro de Reinserción Social


Yucatán 12 2 6.86
de Valladolid.

197
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

100. Centro de Reinserción Social


Yucatán 20 9 7.01
de Tekax.

TOTAL/PROMEDIO 7,044 5,230 6.47

Respecto de las condiciones de los centros que albergan mujeres, se obtuvo un


promedio en la calificación de 2019 de los centros femeniles de 7.63 y de 6.47, en los
mixtos, observando una diferencia de 1.16 puntos, lo que muestra que las condiciones
de los centros específicos para mujeres, en general, son mejores al considerar que en
dichos centros se cuenta con aspectos que atienden a sus condiciones específicas. 17

Lo anterior, demuestra que existen mujeres privadas de la libertad que aún se


encuentran habitando espacios que fueron pensados para ser ocupados por la población
masculina, tal como lo señala Claudia Salinas Boldo: “Las cárceles de mujeres,
generalmente, ocupan espacios originalmente planeados para población masculina, por
lo cual las reclusas carecen de áreas adecuadas para el trabajo, la educación, la
recreación e, incluso, algunas actividades básicas”. 18

Estas situaciones nos hablan, en general, de la poca o nula conciencia de las


autoridades en torno a la temática del género como condición que mantiene a las mujeres
reclusas viviendo en condiciones precarias, insuficientes y desiguales en relación con los
internos varones, lo que nos conlleva a interpretar que estos espacios, en cuanto a
recursos económicos, espaciales y educacionales, cuentan con un nivel de calidad muy
por debajo del nivel del que dispone la normatividad nacional e internacional, es decir,
dentro del sistema penitenciario se presentan actitudes sexistas que coadyuvan para que
la mujer que se encuentra privada de la libertad viva esa condena punitiva de una manera
más desgastante, lo que también influye de manera negativa en su readaptación social.

17
Comisión Nacional de Derechos Humanos, “Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciaria”, México, 2019,
https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf
18
Salinas, Claudia, “Las cárceles de mujeres en México: espacios de opresión patriarcal”, Revista de Ciencias Sociales
de la Universidad Iberoamericana. México, núm. 117. enero-junio de 2014.
https://ibero.mx/iberoforum/17/pdf/ESPANOL/1_CLAUDIA_SALINAS_NOTAS_PARA_ELDEBATE_NO17.pdf

198
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

IV. NIÑAS Y NIÑOS EN CENTROS PENITENCIARIOS

A partir de la reforma constitucional de 2011 a nivel nacional se buscó fortalecer la


protección y garantía de derechos humanos, reformó el párrafo segundo del artículo 18,
para normar el pleno respeto de los derechos humanos en el sistema penitenciario surgió
la Ley Nacional de Ejecución Penal. 19

Según lo previsto en el artículo 10, fracciones VI, VII, de la Ley Nacional de


Ejecución que a la letra dice: Artículo 10. Derechos de las mujeres privadas de su libertad
en un Centro Penitenciario Además de los derechos establecidos en el artículo anterior,
las mujeres privadas de la libertad tendrán derecho a: VI. Conservar la guardia y custodia
de su hija o hijo menor de tres años a fin de que pueda permanecer con la madre en el
Centro Penitenciario, de conformidad a las disposiciones aplicables, VII. Recibir la
alimentación adecuada y saludable para sus hijas e hijos, acorde con su edad y sus
necesidades de salud con la finalidad de contribuir a su desarrollo físico y mental, en caso
de que permanezcan con sus madres en el Centro Penitenciario; VIII. Recibir educación
inicial para sus hijas e hijos, vestimenta acorde a su edad y etapa de desarrollo, y atención
pediátrica cuando sea necesario en caso de que permanezcan con sus madres en el
Centro Penitenciario, en términos de la legislación aplicable; IX. Acceder, a los medios
necesarios que les permitan a las mujeres con hijas e hijos a su cargo adoptar
disposiciones respecto a su cuidado. Para el caso de las mujeres que deseen conservar
la custodia de la hija o el hijo menor de tres años, durante su estancia en el Centro
Penitenciario y no hubiera familiar que pudiera hacerse responsable en la familia de
origen, la Autoridad Penitenciaria establecerá los criterios para garantizar el ingreso de
la niña o el niño. Se notificará a la Procuraduría Federal de Protección de Niñas, Niños y
Adolescentes o a sus equivalentes en las entidades federativas; X. Contar con las

19
Congreso de la Unión, “Ley Nacional de Ejecución Penal”, México, 2016,
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LNEP_090518.pdf.

199
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

instalaciones adecuadas para que sus hijas e hijos reciban la atención médica, de
conformidad con el interés superior de la niñez, atendiendo a su edad, condiciones y a
sus necesidades de salud específicas. 20

De tal artículo, se desprende que el infante se encontrara bajo la tutela y el cuidado


de su madre, asimismo gozara de su amor y cuidados ilimitados hasta que cumpla los
tres años de edad, una vez que la niña o niño cumplen esta edad, tienen que ser
separados de su madre, siempre respetando lo señalado por el principio del interés
superior del menor, a efecto de que una vez alcanzados los 03 años, la separación que
se lleve a cabo sea de una manera paulatina y sensible con la niña o niño que se trate.

Pero, ¿Qué pasa con los niños que habitan los centros penitenciarios desde que
nacen hasta cumplir la edad de 3 años? ¿Realmente el sistema penitenciario mexicano
cubre con las normas nacionales e internacionales que protegen su infancia, su desarrollo
físico y emocional? ¿Qué consecuencias refleja en los menores el que su madre haya
cometido un delito?

Una de esas consecuencias es la situación de invisibilidad que viven día con día
los niños de madres que están encerradas. Niños que despiertan con sus madres, pero
aislados de la sociedad. Su desarrollo es diferente, y la brusca separación que tienen de
sus madres es también, causante de discriminación a esos menores. 21

Estas niñas y niños invisibles cuentan con derechos inalienables e irrenunciables,


por lo que ninguna persona o institución debe vulnerarlos o desconocerlos bajo ninguna
circunstancia, sin embargo, en el contexto de la reclusión, no se otorgan los medios
necesarios para su ejercicio.

Estas niñas y niños invisibles cuentan con derechos inalienables e irrenunciables,


por lo que ninguna persona o institución debe vulnerarlos o desconocerlos bajo ninguna

20
Congreso de la Unión, “Ley Nacional de Ejecución Penal”, México, 2016,
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LNEP_090518.pdf.
21
Senado de la República, “Menores que viven con sus madres en centros penitenciarios: legislación en México”,
México, agosto de 2017
http://bibliodigitalibd.senado.gob.mx/bitstream/handle/123456789/3665/Cuaderno%20de%20investigaci%C3%B3n
%2034.pdf?sequence=1&isAllowed=y

200
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

circunstancia, sin embargo, en el contexto de la reclusión, no se otorgan los medios


necesarios para su ejercicio.

El Censo Nacional de Gobierno, Seguridad Pública y Sistema Penitenciario


Estatales 2020, emitido por el Instituto Nacional de Estadísticas y Geografía, señala que
en los centros penitenciarios del país residen 414 mujeres privadas de la libertad con
hijos menores de seis años, y 1 mujer adolescente interna en los centros especializados
de tratamiento o internamiento con hijos menores de seis años. 22

Por su parte, la Comisión Nacional de los Derechos Humanos, en su Diagnóstico


Nacional de Supervisión Penitenciaria 2019, señaló que existen 362 niños de entre los 0
y 3 años de edad viviendo con sus madres en los centros penitenciarios. 23

En relación al tema de los hijos que viven con sus madres en prisión, se ha
documentado en México, sin embargo, a la fecha existe ausencia de censos que ayuden
a contabilizar y reconocer a los hijos e hijas de las mujeres privadas de la libertad que
habitan con ellas con mayor precisión dado que ante la falta de esta información se les
invisibiliza y no se les reconoce en totalidad sus derechos como el acceso a atención
médica, a la educación, entre otros. De tal manera que este anonimato puede favorecer
la reproducción de conductas ilegales al tener una formación deficiente desde emocional
hasta académica.

En este sentido lo normado en la Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y


Adolescentes, 24 que en particular en su numeral dos enfatiza que los gobiernos y
autoridades deben velar por asegurar la protección de los derechos humanos, en la
fracción uno de este numeral se establece que ello deberá ser desde un enfoque integral
apoyado en programas y políticas públicas. Mientras que el numeral 10, de este

22
Instituto Nacional de Estadísticas y Geografía, “Censo Nacional de Gobierno, Seguridad Pública y Sistema
Penitenciario Estatales”, México, 2020,
https://www.inegi.org.mx/contenidos/programas/cngspspe/2020/doc/cngspspe_2020_resultados.pdf
23
Comisión Nacional de Derechos Humanos, “Diagnóstico Nacional de Supervisión Penitenciara”, México, 2019,
https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf
24
Congreso de la Unión, “Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes” México, 2019,
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LGDNNA_171019.pdf

201
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

ordenamiento señala que el cumplimiento de la Ley General de los Derechos de Niñas,


Niños y Adolescentes debe considerar las particularidades de los menores en distintos
grupos de población de tal manera que asegure una igualdad y equidad en los
mecanismos implementados.

Mientras que en el marco internacional la Convención sobre los Derechos del


Niño 25 que agrega los derechos a la seguridad, nacionalidad, sanidad, libre expresión y
asociación, tener una identidad, crianza, desarrollo y esparcimiento, así como a las
relaciones familiares. En este último derecho coincide la Convención Interamericana para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y agrega el derecho a la
dignidad.

Sin dejar de lado lo previsto en las Reglas de las Naciones Unidas para el
Tratamiento de las Reclusas y Medidas No Privativas de la Libertad para las Mujeres
Delincuentes (Reglas de Bangkok), advirtiendo de su regla 33, punto 3, que señala:
cuando se permita que los niños permanezcan en la cárcel con sus madres, se
sensibilizará también al personal penitenciario sobre las necesidades de desarrollo del
niño y se le impartirán nociones básicas sobre la atención de la salud del niño a fin de
que pueda reaccionar correctamente en caso de necesidad y de emergencia. 26

Por su parte, la Comisión Nacional de los Derechos Humanos, en su Informe


especial sobre las condiciones de hijas e hijos de las mujeres privadas de la libertad en
los centros de reclusión de la república mexicana, hace patente su gran preocupación
por las condiciones y el trato que se brinda a las hijas e hijos de mujeres que se
encuentran privadas de la libertad en toda la República Mexicana, a partir de una
evaluación realizada en los centros de internamiento donde se encuentran alojadas y en
seguimiento a los Diagnósticos, Informes Especiales, Pronunciamientos y
Recomendaciones, con el fin de que se realicen acciones afirmativas efectivas para

25
Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia, “Convención sobre los Derechos del Niño”, Madrid, Junio 2016,
https://www.un.org/es/events/childrenday/pdf/derechos.pdf
26
Comisión Nacional de los Derechos Humanos, “Reglas de las Naciones Unidas para el Tratamiento de las Reclusas
y Medidas no Privativas de la Libertad para las Mujeres Delincuentes, “Reglas de Bangkok”, México, Julio 2018,
https://www.cndh.org.mx/sites/default/files/documentos/2019-04/30_Reglas-de-Bangkok.pdf

202
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

garantizar el respeto a los derechos humanos de aquellas personas en situación de


vulnerabilidad, tanto por su condición de niñez, como por encontrarse en centros de
reclusión bajo el cuidado de sus madres privadas de la libertad. 27

El estado mexicano, como garante de estos derechos humanos de las niñas y


niños, debe promover, respetar, proteger y garantizar una estancia digna a estos infantes
mientras se encuentren bajo su protección, otorgando su pleno desarrollo físico y
emocional.

En dicho informe se aprecia que persisten una serie de condiciones que dificultan
una vida digna y segura, así como de situaciones que vulneran los derechos humanos
de las hijas e hijos de las mujeres privadas de la libertad, destacándose sobre todo las
siguientes:

• Insuficiencia de infraestructura que garantice una estancia digna.


• Deficiencias en el servicio médico y en educación inicial y preescolar.
• Deficiencias en la alimentación.
• Inadecuada atención y clasificación. 28

Por lo anterior, es de advertirse que el estado vulnera los derechos humanos de


las hijas e hijos que se encuentran con sus madres en prisión, sin que se cumpla con la
totalidad de lo previsto en el principio del interés superior del menor, siendo importante
que las autoridades responsables y corresponsables cumplan con la obligación de
privilegiar el derecho de las niñas y niños a convivir con sus madres privadas de su
libertad, aun cuando hayan nacido previo al internamiento de sus madres atendiendo en
todo momento el los instrumentos y estándares internacionales.

27
Comisión Nacional de los Derechos Humanos, “Informe Especial de la Comisión Nacional de los Derechos
Humanos sobre las Condiciones de Hijas e Hijos de las Mujeres Privadas de la Libertad en los Centros de Reclusión
de la República Mexicana”, México, noviembre de 2016,
http://informe.cndh.org.mx/uploads/menu/15007/2016_IE_Hijas_Hijos_Mujeresinternas.pdf
28
Comisión Nacional de los Derechos Humanos, “Informe Especial de la Comisión Nacional de los Derechos
Humanos sobre las Condiciones de Hijas e Hijos de las Mujeres Privadas de la Libertad en los Centros de Reclusión
de la República Mexicana”, México, noviembre de 2016,
http://informe.cndh.org.mx/uploads/menu/15007/2016_IE_Hijas_Hijos_Mujeresinternas.pdf

203
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Es necesario señalar que el principio del interés superior de la niñez, según


Freedman debe de entenderse como un principio jurídico garantista con base en el
desarrollo teórico de Ferrajoli entendiéndolo como una obligación de la autoridad pública
destinada a asegurar la efectividad de los derechos subjetivos individuales, lo que justifica
la positivización del principio. En ese sentido Freedman propone interpretar el interés
superior del niño como la existencia de un conjunto de derechos que deben prevalecer
siempre frente a los intereses colectivos y los derechos de terceros. 29

Por su parte Sofía Cobo, investigadora del Instituto Nacional de Ciencias Penales
(Inacipe), añade que “es fundamental formar grupos de trabajo entre las instituciones
corresponsables, sociedad civil e instituciones privadas para hacer cumplir lo dictado en
la Ley Nacional de Ejecución Penal”. 30

Al coadyuvar el estado mexicano en todas sus esferas competenciales, locales,


estatales y federales, se podría garantizar a las niñas y niños, lo regulado por el principio
del interés superior del menor.

V. CONCLUSIONES

El derecho a la maternidad de las mujeres privadas de la libertad se ve vulnerado


por el sistema penitenciario que las rige al no garantizarles tanto a ellas como a sus hijas
e hijos lo articulado por normatividad nacional e internacional. Esto se ha reflejado en el
presente trabajo, con las cifras que se mostraron de las cuales se aprecia que son
atemorizantes las condiciones bajo las cuales viven el día a día en estos centros
penitenciarios, advirtiéndose que en la mayoría de los casos no tienen acceso a
condiciones que les permitan satisfacer las necesidades básicas y específicas a su

29
Cámara de Diputados, “Maternidad y primera infancia en reclusión, una propuesta con derechos humanos”, México,
julio de 2017, file:///C:/Users/Admin/Downloads/MATERNIDAD%20EN%20RECLUSI%C3%93N.pdf
30
El Universal, “Hijos de la cárcel. Niños prisioneros con sus madres”; México, mayo de 2018,
https://www.eluniversal.com.mx/nacion/seguridad/infancia-en-prision-su-delito-ser-hijos-de-reclusas

204
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

condición biológica de ellas, así como de sus hijos, los estudios coinciden en que ello se
puede deber en parte a que los centros penitenciarios originalmente fueron pensados
para albergar hombres, los cuales tienen necesidades distintas.

De lo cual se advierte que es necesario y urgente que el sistema penitenciario


actúe bajo una perspectiva de género, ya que si bien es cierto dentro de nuestra
normatividad federal existe la Ley Nacional de Ejecución Penal constituye una parte
fundamental para mejorar las condiciones de vida, garantizar el respeto a los derechos
humanos y la dignificación de las personas privadas de la libertad en los centros
penitenciarios en el ámbito nacional, y; por lo que respecta a la normatividad internacional
existen las Reglas de Bangkok misma que visibiliza a los hijos e hijas de las personas
encarceladas y se fundamentan en diversas resoluciones de las Naciones Unidas
relacionadas con la situación de las mujeres en prisión y la necesidad de atender y
analizar el impacto del encarcelamiento en los hijos e hijas de estas mujeres, sin
embargo, no han sido suficientes los esfuerzos realizados por las autoridades del sistema
penitenciario para otorgar una plena garantía a los derechos de este sector vulnerable,
existiendo en la actualidad la necesidad de reforzar políticas públicas en este tema para
estar en condiciones de garantizar plenamente sus derechos humanos.

205
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

VI. FUENTES CONSULTADAS

AZAOLA, Elena y HUBERT, Maïssa, “Quien controla las prisiones


mexicanas” https://www.casede.org/PublicacionesCasede/Atlas2016/Elena_Azao
la_Maissa_Hubert.pdf

Cámara de Diputados, “Maternidad y primera infancia en reclusión, una propuesta con


derechos humanos”, México, julio de
2017, file:///C:/Users/Admin/Downloads/MATERNIDAD%20EN%20RECLUSI%C3
%93N.pdf

Centro de Estudios Constitucionales SCJN, “Las niñas y niños invisibles en las cárceles
de México”, México, junio de 2020, https://www.sitios.scjn.gob.mx/cec/blog-
cec/las-ninas-y-ninos-invisibles-en-las-carceles-de-mexico

Comisión Nacional de Derechos Humanos, “Diagnóstico Nacional de Supervisión


Penitenciara.” México,
2019, https://www.cndh.org.mx/sites/all/doc/sistemas/DNSP/DNSP_2019.pdf.

Comisión Nacional de los Derechos Humanos, “Informe Especial de la Comisión Nacional


de los Derechos Humanos sobre las Condiciones de Hijas e Hijos de las Mujeres
Privadas de la Libertad en los Centros de Reclusión de la República Mexicana”,
México, noviembre de
2016, http://informe.cndh.org.mx/uploads/menu/15007/2016_IE_Hijas_Hijos_Muj
eresinternas.pdf

El Universal, “Hijos de la cárcel. Niños prisioneros con sus madres”; México, mayo de
2018, https://www.eluniversal.com.mx/nacion/seguridad/infancia-en-prision-su-
delito-ser-hijos-de-reclusas

Instituto Nacional de Estadística y Geografía, “Encuesta Nacional de Población Privada


de la Libertad”, México,
2016, https://www.inegi.org.mx/programas/enpol/2016/default.html#Tabulados.

206
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Instituto Nacional de Estadísticas y Geografía, “Censo Nacional de Gobierno, Seguridad


Pública y Sistema Penitenciario Estatales”, México,
2020, https://www.inegi.org.mx/contenidos/programas/cngspspe/2020/doc/cngsp
spe_2020_resultados.pdf

MARTÍNEZ, Lorena, CANTERO, Margarita y GUZMÁN, José, “Derecho a la Maternidad


de Mujeres Privadas de la Libertad en México”. Revista Jurídica Del Departamento
De Derecho, núm, 23, https://doi.org/10.36796/biolex.v0i23.186

Órgano Administrativo Desconcentrado Prevención y Readaptación Social, “Cuaderno


Mensual de Información Estadística Penitenciaria Nacional”, México,
2020, http://www.gob.mx/prevencionyreadaptacion/documentos/cuaderno-
mensual-de-informacion-estadistica-penitenciaria-nacional

PÉREZ, Catalina, “De la constitución a la prisión: derechos fundamentales y sistema


penitenciario”, https://www.corteidh.or.cr/tablas/r29014.pdf

Reinserta, “Diagnóstico sobre la Percepción del desempeño de la defensoría penal en


México”, México, 2020, https://reinserta.org/wp-
content/uploads/2020/10/diagnosticosobrelapercepciondeldesempenodeladefens
oriapenalenmexico.pdf

Revista Nacional e Internacional de Educación Inclusiva, “La infancia entre rejas:


necesidades y demandas”, junio de
2017, file:///C:/Users/Admin/Downloads/Dialnet-LaInfanciaEntreRejas-
6049228.pdf

SALINAS, Claudia, “Las cárceles de mujeres en México: espacios de opresión patriarcal”,


Revista de Ciencias Sociales de la Universidad Iberoamericana. México, núm. 117.
enero-junio de
2014. https://ibero.mx/iberoforum/17/pdf/ESPANOL/1_CLAUDIA_SALINAS_NOT
AS_PARA_ELDEBATE_NO17.pdf

207
Maternidad e Infancia en Reclusión en el Sistema Penitenciario Mexicano

Secretaría de Seguridad y Protección Ciudadana “Cuaderno mensual de información


estadística penitenciaria nacional”, México,
2021 https://www.gob.mx/cms/uploads/attachment/file/626744/CE_2021

Senado de la República, “Menores que viven con sus madres en centros penitenciarios:
legislación en México”, México, agosto de
2017 http://bibliodigitalibd.senado.gob.mx/bitstream/handle/123456789/3665/Cua
derno%20de%20investigaci%C3%B3n%2034.pdf?sequence=1&isAllowed=y_02.
pdf

Legislación Nacional

Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes.

Ley Nacional de Ejecución Penal.

Internacional

Convención sobre los Derechos del Niño

Reglas de las Naciones Unidas para el Tratamiento de las Reclusas y Medidas no


Privativas de la Libertad para las Mujeres Delincuentes (Reglas de Bangkok)

208
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana, Revista
Derecho & Opinión Ciudadana, Instituto de Investigaciones
Parlamentarias, Congreso del Estado de Sinaloa, año 5, número 9,
ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 209-231

LA POLÍTICA PÚBLICA DE SEGURIDAD DESDE LA VISIÓN CIUDADANA

Dr. Xicoténcatl Reyes-Bazúa 1

Dr. Luis Roberto Torres-López2

SUMARIO. I. INTRODUCCIÓN. II. LOS CONCEPTOS BÁSICOS DE LA SEGURIDAD.


III. LA VISIÓN DE LA SEGURIDAD CIUDADANA. IV. CONCLUSIONES. V.
BIBLIOGRAFÍA.

RESUMEN. La construcción de la política pública de seguridad desde el enfoque


ciudadano es un camino viable para la mitigación de las violencias, el desarrollo de las
personas y/o comunidades. Así, la inseguridad es preocupante en cualquier ámbito; la
aparición y combinación de distintos factores como pandemias, crisis económicas,
apertura de mercados, transformación del Estado, conflictos sociales y políticos, deterioro
del medio ambiente, procesos desiguales de urbanización y densidad poblacional, entre
otros, han ocasionado un incremento de la violencia en el mundo y un aumento de la
inseguridad económica, social y política.

1
Profesor-Investigador de la Universidad Autónoma de Occidente (UAdeO) unidad Culiacán. Doctor en Gobiernos
Locales y Desarrollo Regional. Alumno del Doctorado en Seguridad Pública y Ciencias Policiales por el Instituto
Estatal de Ciencias Penales y Seguridad Pública (INECIPE). Maestro en Gestión y Política Pública. Licenciatura en
Derecho por la UAS. Investigador SNI C. Líneas de investigación: seguridad pública; seguridad ciudadana; políticas
públicas. Correo: reyesglob@hotmail.com
2
Doctor en Gobiernos Locales y Desarrollo Regional (UAdeO). Maestro en Gestión y Política Pública (UAdeO).
Maestro en Economía y Finanzas por Universidad ISU de Puebla. Licenciatura en Derecho Burocrático por el Instituto
Nacional de Estudios Sindicales y de Administración Pública (INESAP). Líneas de investigación: políticas públicas;
gobernanza; seguridad pública; seguridad ciudadana; seguridad social; sistemas de pensiones; afores. Correo:
lutorconsultores@hotmail.com

209
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

PALABRAS CLAVE: seguridad ciudadana, seguridad pública, prevención de violencias.

ABSTRACT. The construction of the public security policy from the citizen perspective is
a viable way to mitigate violence, the development of people and / or communities. Thus,
insecurity is worrisome in any area; the appearance and combination of different factors
such as pandemics, economic crises, market opening, transformation of the State, social
and political conflicts, deterioration of the environment, uneven urbanization processes
and population density, among others, have caused an increase in violence in the world
and an increase in economic, social and political insecurity.

KEYWORDS: citizen security, public security, violence prevention.

I. INTRODUCCIÓN

El problema de la inseguridad tiene un alto impacto en la sociedad. Asimismo, los


costos y efectos de la violencia son un impedimento para el desarrollo humano sostenible.
Del mismo modo, la violencia se transmite y crece con el paso del tiempo. También, se
corre el riesgo de normalizarla en la vida diaria, lo cual provoca el deterioro del capital
social, afecta la calidad de vida de las personas y crea incertidumbre en las instituciones
del Estado y los procesos democráticos de las naciones. 3

El artículo revisa los conceptos4 de seguridad como: nacional, pública, privada,


humana, urbana y ciudadana, con el fin de reconocer en este último enfoque un proceso
transicional para la orientación de la política pública de seguridad, la cual mitigue los
índices de incidencia delictiva. Los conceptos analizados son el inicio para construir la

3
Calderón, R., Delito y cambio social en Costa Rica. Costa Rica, 2010.: Flacso. Disponible en:
http://www.flacso.or.cr/index.php/publicaciones-jb-br-jb-i-labor-editorial-jb-i/libros/372-delito-y-cambio-social-en-
costa-rica
4
Ramos, J. M., Seguridad ciudadana y seguridad nacional en México: hacia un marco conceptual, Revista Mexicana
de Ciencias Políticas y Sociales, 47 (194), 33-52, Universidad Nacional Autónoma de México, Distrito Federal,
México. 2005.

210
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

visión de la seguridad ciudadana anhelada por las comunidades. Esta visión permitiría
afrontar los desafíos de la seguridad en función del contexto de cada región o país.

Cabe señalar que ninguna nación, 5 comunidad e individuo está exento de vivir la
violencia, aun así, se pueden tomar medidas para hacerle frente. En este sentido, para
afrontar la violencia hay que identificar las causas, dinámicas, contextos, y administrar
los recursos del Estado con eficacia y eficiencia para mitigarla. Sin embargo, todos los
actores de la sociedad deben participar en la construcción de la seguridad ciudadana
iniciando por uno mismo a partir de pequeñas actitudes en pro de grandes cambios.

De lo anterior cabe preguntar, ¿Cuál debe ser la orientación de la política pública


para mitigar las violencias y la inseguridad pública? ¿Qué es la seguridad ciudadana?
¿Por qué es importante construir una política de seguridad pública basada en este
enfoque? Estas interrogantes implican reflexión y cuestionar lo que se está haciendo. Las
cosas no cambiaran solas, todos los actores deben hacer algo ante el incremento de la
violencia y producir mejores ciudadanos. Por ello, hay que identificar y modificar los
estilos de vida que causan la violencia e inseguridad. Esto no es sencillo, pero es posible.
El poder de la sociedad reside en la participación conjunta, la voluntad para generar lazos
solidarios y fortalecer la cohesión ciudadana.

En este contexto, las crisis económicas 6 han incrementado la violencia, sumado a


la tentación de ingresar al crimen organizado y el narcotráfico, fenómenos que agudizan
el deterioro de la cohesión social y comunitaria. No obstante, una crisis puede verse como
una oportunidad para construir nuevas formas de organización y convivencia social
enfocadas en elevar el desarrollo y bienestar de la sociedad.

El artículo se estructura como sigue: primero se introduce el tema; segundo, se


analizan las diferentes definiciones7 de seguridad y elementos del concepto tradicional,

5
Fundación Slim, Prevención de las violencias y fortalecimiento de la seguridad ciudadana, 2020. Recuperado de:
https://diplomado.vivemasseguro.org/index.php
6
Vilalta, C., Los determinantes de la percepción de inseguridad frente al delito en México. Banco Interamericano de
Desarrollo BID, México. 2012. Disponible en: http://idbdocs.iadb.org/wsdocs/getdocument.aspx?docnum=37372713
7
Ídem.

211
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

evolución del enfoque preventivo, el cual se traduce en la seguridad ciudadana; tercero,


se parte de la noción de seguridad pública centrada en el control del Estado para transitar
e integrar el enfoque, el cual pone en el centro las necesidades de seguridad de las
personas en el marco del respeto; finalmente, las conclusiones debaten la importancia
del involucramiento en la toma de decisiones y construcción del enfoque de la seguridad
ciudadana para mitigar las violencias y la inseguridad pública.

II. CONCEPTOS BÁSICOS DE LA SEGURIDAD

La definición de seguridad 8 ha pasado por importantes transformaciones debido al


fracaso de las políticas represivas y punitivas del Estado, así como el incremento de las
violencias y el crimen organizado. En este sentido, el debilitamiento de la seguridad
pública y el abandono de estrategias integrales para prevenir y contener el delito, dieron
lugar a nuevas definiciones de seguridad las cuales aportan elementos a la construcción
de políticas públicas de seguridad e implementación de acciones concretas las cuales
colocan, en el centro, las necesidades de los ciudadanos.

Cabe señalar que los diversos conceptos de seguridad coexisten 9 y muchas veces
se exponen de forma simultánea, por ello es importante tener claridad en las similitudes
y diferencias para identificarlos en la vida cotidiana y ámbito laboral. El artículo revisa
algunas definiciones de seguridad, importancia y utilidad, así como las limitaciones.
Además, se destaca la noción seguridad ciudadana, la cual pone en el centro de las
prioridades, las necesidades de seguridad de los ciudadanos y comunidades, pero al
mismo tiempo, complementa y aprovecha los otros conceptos.

8
Fundación Slim, Prevención de las violencias y fortalecimiento de la seguridad ciudadana. 2020. Recuperado de:
https://diplomado.vivemasseguro.org/index.php
9
Ídem.

212
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

Asimismo, la palabra seguridad 10 (en su sentido amplio) se refiere a la ausencia


de riesgos y amenazas; y las definiciones comprenden desde la seguridad nacional, la
cual se orienta hacia la defensa de la Nación y la soberanía; hasta la seguridad humana,
la cual busca como principal objetivo que el Estado garantice la protección de los
derechos humanos fundamentales de la población.

En suma, los conceptos de seguridad han evolucionado 11 con el paso del tiempo
para responder de forma teórica 12 y empírica a las necesidades particulares de cada país
en diferentes contextos sociales e históricos. Sin embargo, cabe advertir que estas
definiciones no se desarrollaron de manera lineal y no se sustituyen entre sí, sino que
coexisten y también se complementan entre sí.

Las amenazas a la seguridad (en su sentido amplio) traspasan las fronteras y no


es posible que un solo actor las enfrente. Por lo cual, se requiere la corresponsabilidad y
compromiso de todos los actores y sectores sociales. Esta coordinación de seguridad
favorece la relación entre el gobierno y la sociedad, así como una mayor confianza mutua
y el fortalecimiento de la cohesión social y/o comunitaria.

En consecuencia, la corresponsabilidad de la sociedad civil y organismos privados


en la construcción de la seguridad no excusa al gobierno de su responsabilidad. Tampoco
niega la necesidad de fortalecer el Estado de Derecho 13 y el sistema judicial como un
instrumento esencial para la resolución de conflictos y hacerle frente a la impunidad,
mediante el seguimiento del debido proceso y la sanción de los delitos. A continuación,
se abordan cada uno de los conceptos de seguridad por separado.

10
Ídem.
11
Ídem.
12
Salgado, J., Documento conceptual-metodológico sobre políticas públicas de seguridad ciudadana, capacidades
institucionales para medir su desempeño y bases para el desarrollo de indicadores. México, No. 8, CIDE. 2010. En:
https://cide.repositorioinstitucional.mx/jspui/bitstream/1011/480/1/000001482_documento.pdf
13
Ruiz, J. C. y Vanderschueren, F., Consolidación de los Gobiernos Locales en Seguridad Ciudadana: formación y
prácticas. Regione Toscana-Seguridad Ciudadana en la Ciudad. 2006.

213
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

SEGURIDAD NACIONAL

El concepto seguridad nacional 14 se relacionó de forma tradicional con acciones


como la protección de la Nación frente a riesgos y amenazas internas o externas,
preservación de la soberanía e independencia, defensa territorial, mantenimiento del
orden legal y el fortalecimiento de las instituciones gubernamentales.

En este sentido, las estrategias 15 estaban dirigidas a controlar y prevenir


amenazas como el terrorismo, narcotráfico, riesgos ambientales y fenómenos sociales
de alcance internacional (desplazamiento interno forzado, migraciones masivas, entre
otros fenómenos), así como la protección de los límites territoriales frente a las amenazas
externas de grado militar o desequilibrios geopolíticos. Desde esta visión, los principales
actores son las Fuerzas Armadas y la Guardia Nacional.

La definición de seguridad nacional16 se ha ampliado debido a que el


entendimiento de conceptos como defensa militar e interés nacional no son suficientes
para enfrentar problemas como la ingobernabilidad en las entidades federativas,
gobiernos ineficaces, corrupción, pobreza y la inseguridad los cuales son retos de la
seguridad nacional interna. Este enfoque se centrada en la protección del estado frente
amenazas externas y, por ello, la necesidad de conocer otras concepciones para integrar
y responder a las demandas de seguridad de los ciudadanos y comunidades.

14
Ibídem., Ramos, J. M., 2005.
15
Ídem.
16
Ídem.

214
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

SEGURIDAD PÚBLICA

El enfoque 17 describe a las políticas y acciones coordinadas para garantizar la


seguridad ciudadana y protección de bienes. Esto mediante la persecución y sanción de
los delitos o faltas administrativas contra el orden público, a través del sistema penal,
policía local y estatal, Guardia Nacional y el sistema de administración e impartición de
justicia. Asimismo, la seguridad pública se basa en control y represión, pero puede asumir
un enfoque preventivo integral cuando incorpora aspectos como:

• La gestión intergubernamental a través de la participación de los tres ámbitos de


gobierno para la promoción de políticas de seguridad de carácter ciudadano.

• El reconocimiento de la multiplicidad de entornos (social, cultural, económico y


político) los cuales condicionan la eficacia de las estrategias de seguridad, el
trabajo policial de la Guardia Nacional.

• La modificación del papel de las fuerzas del orden local, para que se convierta en
una policía de proximidad orientada a los ciudadanos.

• La aceptación de la policía como actor central de la seguridad el cual cuenta con


el monopolio de la violencia legítima, pero limitada por protocolos estrictos para el
uso de la fuerza, rigurosa supervisión ciudadana de las actividades y respeto a los
derechos humanos y el debido proceso de los imputados.

• La instauración de procesos rigurosos y transparentes de reclutamiento para


formar a las fuerzas del orden, así como mecanismos de control de confianza y
certificación de las policías locales.

17
Fundación Slim-UNAM, Prevención de las violencias y fortalecimiento de la seguridad ciudadana. 2020.
Recuperado de: https://diplomado.vivemasseguro.org/index.php

215
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

• La utilización de cámaras de vigilancia y el incremento de patrullajes estratégicos


en áreas con mayor incidencia delictiva.

• La coordinación de los tres órdenes de gobierno y el uso de un sistema informático


homogéneo de información policial.

• La calidad, transparencia y desglose de datos sobre victimización y percepción de


inseguridad, de modo que se favorezca la generación, sistematización y utilización
inteligente de la información delincuencial y policial.

• La tecnología como medio para innovar y generar atlas de riesgos y cartografías


participativas que permitan enfocar los recursos policiales y no policiales para
incidir en la reducción y prevención de la dinámica delictiva.

El Estado 18 es responsable de la seguridad pública y de combatir las causas que


generan los delitos, pero también de desarrollar políticas, programas, proyectos de
intervención y acciones para fomentar en la sociedad valores culturales y cívicos los
cuales promuevan el respeto a las leyes. Esto implica no privilegiar el control y represión,
sino transitar hacia lo preventivo y uso de mecanismos alternativos de justicia (mediación,
negociación, indemnización, entre otros).

En México crece el papel de las fuerzas armadas en labores de seguridad


pública 19. Una parte de la sociedad reclama la gradual militarización y creciente
participación de militares como altos mandos en instituciones policiales; otras en cambio,
reconocen la necesidad de que el Ejército y la Marina enfrenten al crimen organizado
quienes han rebasado la capacidad de respuesta de las policías locales.

Otra parte de la sociedad mantienen una postura intermedia y considera que el


proceso de militarización de la seguridad pública 20 requiere una mayor supervisión y

18
En México, la Constitución Política señala en su artículo 21 que la seguridad es una función a cargo de la federación,
los estados y los municipios.
19
Ídem.
20
Ídem.

216
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

control de los ciudadanos (incluyendo juicios civiles a militares) para evitar la agudización
del enfoque represivo, así como prevenir la violación a los derechos humanos. De esta
manera, se aceleraría el proceso intensivo de capacitación para las policías en materia
de seguridad ciudadana y respuesta frontal, con la finalidad de favorecer un progresivo
regreso a los cuarteles de las fuerzas armadas.

SEGURIDAD PRIVADA

La seguridad privada 21 es el conjunto de actividades o servicios que brindan


empresas para proteger la integridad física y el patrimonio de las personas contratantes.
Este servicio responde a la demanda de seguridad de las personas frente a la amenaza
real o percibida de ser víctimas de algún delito y la desconfianza hacia la policía, así
como la administración e impartición de justicia.

El servicio 22 se explica por el temor a realizar diversas actividades (como hacer


ejercicio, ir al cine, ir de compras, etcétera) y ser víctima de algún delito en dichos lugares.
Además, de las actividades en casa y la cultura del servicio a domicilio. Pero también
revela la necesidad cada vez mayor de mecanismos de seguridad 23 en las viviendas:
cierres de calles, bardas, barrotes, cerraduras, perros de ataque, alarmas, vigilantes
privados, armas de fuego, entre otros.

La seguridad privada 24 supera en muchos lugares a la oferta pública sin que exista
una regulación adecuada la cual evalué la calidad de los servicios que ofrecen las
empresas y correcta delimitación de las atribuciones. Asimismo, la inadecuada regulación

21
Dammert, L., Perspectivas y dilemas de la seguridad ciudadana en América Latina. Ecuador: Facultad
Latinoamericana de Ciencias Sociales (FLACSO). 2007.
22
Ídem.
23
Fundación Slim-UNAM, Prevención de las violencias y fortalecimiento de la seguridad ciudadana.
2020.Recuperado de: https://diplomado.vivemasseguro.org/index.php
24
Ibídem., Dammert, L., 2007.

217
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

favorece que la seguridad privada pueda ser suministrada por compañías informales y
poco profesionales. Un ejemplo son los vigilantes de condominios que en muchos casos
carecen de toda capacidad de reacción. Otro caso son los encargados de transportar
valores o las escoltas quienes podrían rebasar sus límites de acción y usurpar funciones
que solo competen a la seguridad pública.

Las empresas privadas no sustituyen las obligaciones del Estado. La garantía de


los derechos humanos vinculados a la seguridad es una responsabilidad que el Estado
no puede delegar. Si bien la seguridad privada 25 es un servicio al que tienen acceso
algunos sectores de la sociedad quienes pueden pagarla, la seguridad es un derecho
universal y no sólo un servicio al alcance de unos cuantos. Una idea común es pensar
que, a diferencia de la seguridad privada, la seguridad pública es gratuita; sin embargo,
eso no es verdad, pues esta última tiene un costo que se financia a través de los
impuestos de los ciudadanos.

SEGURIDAD HUMANA

El enfoque nace del paradigma del desarrollo humano 26 el cual pone en el centro
a las personas y plantea que, para la mayoría, el sentimiento de inseguridad se focaliza
en las preocupaciones de la vida diaria más que el temor a los conflictos bélicos. Así, la
seguridad humana es más amplia que la ausencia de guerras.

Esta perspectiva 27 tuvo gran divulgación en el mundo a partir de 1994, cuando el


Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) enfocó su Informe de
Desarrollo Humano en la seguridad humana en la importancia de proteger a la gente.

25
Ídem.
26
PNUD, Informe Desarrollo Humano. Bogotá: PNUD, ONU, 1990. Disponible en:
http://hdr.undp.org/sites/default/files/hdr_1990_es_completo_nostats.pdf
27
Ídem.

218
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

Esto permitió reflexionar y replantear la concepción de la seguridad como algo militar o


de soberanía nacional, centrando la atención en las acciones o prioridades la soberanía
de las personas, así como en la necesidad de crear normas e instituciones para la
cooperación entre las naciones, instituciones internacionales y organizaciones sociales
de alcance internacional.

Del mismo modo, el Informe del PNUD 28 «Nuevas dimensiones de la seguridad


humana» destacó que la noción de la seguridad debía cambiar en dos sentidos: primero,
transitar del interés casi preponderante en la seguridad territorial a un beneficio dirigido a
la seguridad de la población; y segundo, pasar de la seguridad armada a la seguridad la
cual tiene como base el desarrollo humano sostenible. También la seguridad humana 29
reconoce las diversas amenazas y situaciones a las que se enfrentan las personas y
agrupa las amenazas en siete categorías de seguridad interrelacionadas como son:
económica, alimentaria, salud, ambiental, personal, de la comunidad y política.

Asimismo, frente a estas amenazas, la seguridad humana 30 protege las libertades


esenciales de las personas y comunidades, aumentando sus fortalezas y aspiraciones a
través de sistemas los cuales les provean de los recursos básicos para la supervivencia,
los medios de vida y la dignidad.

En este contexto, el enfoque plantea, en primer lugar, mayor colaboración entre


los gobiernos, sociedad civil, organizaciones internacionales y regionales; y considera
que la función de la comunidad internacional es complementar el trabajo de los gobiernos
y proporcionarle el apoyo necesario cuando lo soliciten, a fin de fortalecer la capacidad
de respuesta ante las amenazas. En segundo lugar, que la seguridad humana para
materializarse requiere el respeto pleno a los principios contenidos en la Carta de las
Naciones Unidas (ONU), tales como: respeto a la soberanía, a la integridad territorial y la
no intervención en los asuntos internos de países.

28
PNUD, Desarrollo humano en Chile. Las paradojas de la modernización, Santiago de Chile, 1998.
29
Ídem.
30
Ídem.

219
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

En consecuencia, en 2005, la ONU 31 definió el concepto de seguridad humana,


reconociendo que todas las personas, en especial las vulnerables, tienen derecho a vivir
libres del temor y pobreza, a disponer de oportunidades equitativas para disfrutar de todos
sus derechos y desarrollar de forma plena su potencial humano.

Por último, en 2012, la ONU 32 llegó a un consenso sobre el término seguridad


humana reconociendo primero: el derecho de las personas a vivir en libertad y con
dignidad, libres de pobreza y desesperación; segundo, exigir respuestas centradas en las
personas, exhaustivas, adaptadas al contexto y orientadas a la prevención que refuercen
la protección, el empoderamiento de las personas y comunidades; tercero, reconocer que
la paz, el desarrollo y los derechos humanos están interrelacionados, teniendo en cuenta
por igual los derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales; cuarto, no
implica la amenaza, uso de la fuerza, ni medidas coercitivas, ni sustituye a la seguridad
del Estado; finalmente, asume que la función y la responsabilidad principal de asegurar
la supervivencia, medios de subsistencia y dignidad de todos recae en los gobiernos.

En suma, el concepto de seguridad humana no sustituye, ni minimiza las


definiciones habituales de la seguridad nacional y pública, sino las complementa para
brindar una respuesta acorde a los problemas globales (como crecimiento demográfico,
conflictos entre países, migraciones descontroladas, deterioro medioambiental, tráfico de
drogas y terrorismo), favoreciendo la creación de instrumentos internacionales para
enfrentar dichos problemas.

31
Fundación Slim-UNAM, Prevención de las violencias y fortalecimiento de la seguridad ciudadana, 2020.
Recuperado de: https://diplomado.vivemasseguro.org/index.php
32
PNUD, Informe Regional de Desarrollo Humano 2013-2014. Seguridad ciudadana con rostro humano: diagnóstico
y propuestas para América Latina, 2014. Recuperado de:
https://www.latinamerica.undp.org/content/rblac/es/home/library/human_development/informe-regionalde-
desarrollo-humano2013-2014-.html

220
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

SEGURIDAD URBANA

La seguridad urbana 33 se centra en los problemas de seguridad que enfrentan las


ciudades. Estos problemas se relacionan con: aceleración del cambio climático; altas
demandas de energía; contaminación del agua y el aire; transformación de los mercados
financieros; inequitativa distribución de los servicios; transformación de las dinámicas
económicas del campo y ciudad; desigualdad social; acelerado proceso de urbanización
y migración; por último, el incremento acelerado de la violencia y delincuencia.

Los riesgos y consecuencias afectan de forma diferente y desigual a las urbes 34 y


a los ciudadanos, dependiendo del grado de vulnerabilidad económica y social en la que
se encuentren. Por ello, para mitigar y atender los riesgos hay que identificarlos, diseñar
estrategias articuladas y promover la colaboración, así como la participación de actores
internacionales, nacionales y locales.

Mientras tanto, los riesgos urbanos35 presentan el reto de construir metrópolis


previsoras con capacidad de adaptación, y demandan el diseño de una estrategia, así
como una gestión articulada de todos los actores gubernamentales y sociales (Estado,
mercado y ciudadanía), para dar respuesta a una visión de ciudad segura acorde a las
necesidades de los ciudadanos de vivir en un ambiente seguro; sin embargo, son pocas
las urbes las cuales se están preparando para responder a las eventualidades de estas
crisis cuando no se respeta el estado de derecho.

Mientras tanto, la violencia e inseguridad de las urbes 36 dificultan el desarrollo


pleno de los ciudadanos por el temor ante las manifestaciones de violencia y delincuencia
provocando una pérdida de tranquilidad e incrementando la sensación de inseguridad. El

33
Naredo, M, Seguridad urbana y miedo al crimen. Polis Revista Latinoamericana, 2020. Disponible en:
https://journals.openedition.org/polis/7923
34
Ídem.
35
Ídem.
36
Ídem.

221
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

incremento de la delincuencia y el crimen organizado resaltan la descomposición del


tejido social y deterioran las relaciones de convivencia. Además, las crisis urbanas
vinculadas con la inseguridad comprometen el derecho a la ciudad, entendiéndose por
este concepto el derecho al goce equitativo de las ciudades dentro de los principios de
sustentabilidad, democracia y justicia social.

Consecuentemente, es responsabilidad de los gobiernos y ciudadanos prevenir la


inseguridad e incorporar el derecho a la seguridad garantizando el acceso y respeto a los
derechos humanos. Asimismo, el derecho a la ciudad 37 contempla: acceso al empleo;
educación, salud, cultura y comunicación; derecho a la identidad cultural y étnica; respeto
a la diversidad sexual y religiosa; igualdad política y jurídica de la ciudadanía por
residencia y nacionalidad; derecho a la ciudad como un espacio público; distribución
equitativa de los bienes y servicios públicos; uso y consumo responsable de los recursos
naturales; derecho a la movilidad en un sistema que mejore la calidad de vida.

Estos derechos se vinculan entre sí garantizando algunos en detrimento de otros,


lo cual incrementa y agudiza las desigualdades urbanas. Por tal motivo, el derecho a la
ciudad 38 es una respuesta democrática que integra los derechos de los ciudadanos y las
pautas urbanísticas las cuales posibilitan su ejercicio, poniendo énfasis en el espacio
público, el cual se define como el espacio de uso colectivo, donde se presentan relaciones
de solidaridad y conflicto, demandas y anhelos, disensos y consensos.

Adicionalmente, este espacio debería visibilizar las políticas públicas o iniciativas


privadas y acciones comunitarias eficaces, las cuales expresen los avances y retrocesos
democráticos tanto políticos como económicos, sociales y culturales. No obstante, la
ciudad como espacio público está en crisis, y su desorganización, descomposición y
deterioro limitan la posibilidad de ejercer el derecho a la ciudad 39

37
Borja, J., Espacio Público y derecho a la ciudad. 2012. Disponible en:
https://debatstreballsocial.files.wordpress.com/2013/03/espacio_publico_derecho_ciudad_jordiborja.pdf
38
Ídem.
39
Lefevre, H., El derecho a la ciudad, España- Barcelona: Ed. Península, 1969.

222
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

De forma específica, más no excluyente, la seguridad urbana 40 se consolidará en


función de atención a los retos asociados a nuevas formas de violencia; desplazamiento
forzado de poblaciones; violencia familiar y delitos sexuales; consumo de drogas;
problemas de jóvenes y deserción escolar; conflictos ambientales; pérdida de credibilidad
en las instituciones; impunidad y corrupción; delincuencia organizada; tráfico de
personas; mayor capacitación y profesionalización de funcionarios públicos, integrantes
de organizaciones de la sociedad civil y ciudadanía en general. La estrategia de
seguridad pública debe complementar al enfoque tradicional el cual se sustenta casi de
forma exclusiva en la policía, la justicia y el sistema penitenciario.

En consecuencia, las ciudades41 deberán diseñarse desde un enfoque de


responsabilidad el cual contemple: el compromiso con las generaciones futuras de
desarrollar nuevos sistemas urbanos los cuales consuman menor energía y no generen
efectos dañinos al medio ambiente; y, segundo, coordinarse con los diferentes actores
políticos, institucionales, económicos, privados y sociales, en una gobernanza que facilite
la toma de decisiones ante los riesgos y consecuencias, los cuales se manifiestan con la
pérdida de confianza e incremento de la inseguridad. En conclusión, la seguridad urbana
requiere la articulación de las políticas de seguridad urbana con una visión de desarrollo
social urbano integral.

III. LA VISIÓN DE LA SEGURIDAD CIUDADANA

La seguridad ciudadana por definición pone en el centro a las personas. Desde la


perspectiva de la ONU 42 es un requisito para el desarrollo humano, y es entendida como

40
Ibídem., Naredo, M., 2002.
41
Ídem.
42
PNUD, Informe Desarrollo Humano. Bogotá: PNUD, ONU, 1990. Disponible en:
http://hdr.undp.org/sites/default/files/hdr_1990_es_completo_nostats.pdf

223
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

un bien público que el Estado brinda, garantizando la participación de diferentes actores


y sectores sociales para producir la seguridad ciudadana en las comunidades.

Asimismo, la seguridad ciudadana 43 procura la preservación de la vida, así como


la protección de la integridad física y material de las personas. Esto abarca el respeto a
los derechos humanos, desarrollo de capacidades y libertades de las personas para que
éstas contribuyan a mejorar a sus familias, comunidades e instituciones.

En este sentido, la seguridad ciudadana 44 aprovecha otros conceptos. Por


ejemplo, recupera del desarrollo humano la noción de que la verdadera riqueza de las
naciones son las personas, y que es necesario crear las condiciones para disfrutar de
una vida larga, saludable y creativa. En segundo lugar, retoma de seguridad humana la
necesidad de seguridad de las personas ante los peligros de la vida diaria, y el respeto
pleno de los derechos humanos. Finalmente, incorpora del concepto de seguridad urbana
aspectos como el derecho a la ciudad, la movilidad y los espacios públicos seguros.

Los países latinoamericanos 45 a pesar de fortalecer las economías, reducir la


pobreza y consolidar los sistemas democráticos han sido afectados por el incremento de
la violencia, inseguridad y delincuencia, como consecuencia la región se ha convertido
en uno de los lugares más violentas del mundo.

Cabe señalar que el deterioro de la seguridad no se ha comportado igual en los


países latinoamericanos 46; en algunos el problema principal son los delitos patrimoniales,
mientras en otros es el incremento de los homicidios. Estas diferencias pueden darse al
interior de cada país (desde el ámbito estatal, municipal, barrios, colonias, etcétera).

Las amenazas a la seguridad ciudadana 47 crecen en contextos con restricciones


en la participación ciudadana y acceso inequitativo a los recursos económicos, sociales,

43
Ibídem., Ruiz, J. C. y Vanderschueren, F., 2006.
44
Ídem.
45
Vandershueren, F., Políticas de seguridad ciudadana en Europa y América Latina, 2004. Disponible en:
https://efus.eu/files/fileadmin/efus/pdf/seguridad_europa.pdf
46
Ídem.
47
Ídem.

224
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

culturales y políticos. De tal forma es necesario el fortalecimiento del sistema democrático


para garantizar libertades y derechos, para que las personas participen activa y de
manera consciente en las decisiones públicas, se organicen y decidan sobre su vida.

Por tales motivos, estos problemas plantean la necesidad 48 de formar actores y


gestores con mayor grado de profesionalización para que: enfrenten los desafíos actuales
en materia de seguridad ciudadana; diseñen políticas y programas de prevención a corto,
mediano y largo plazo; creen mecanismos de financiamiento sostenible; y finalmente,
instauren una cultura de evaluación la cual vaya más allá de la medición del número de
acciones de gobierno implementadas.

La seguridad 49 no es la ausencia de agresión o temor, ya que el valor de la misma


implica la certeza de ser respetado en lo individual, en la integridad física, psicológica y
social. Por su parte, la seguridad ciudadana es la base para el despliegue de capacidades
humanas, libertad, solidaridad, multiculturalidad y creatividad. El enfoque abarca la vida
de la persona, el papel de la ciudad y la sociedad.

Sin embargo, la delincuencia y la violencia 50 producen sentimientos de temor y


desconfianza, donde a veces aumenta la sensación de vulnerabilidad de las personas
quienes han sufrido de forma directa o indirecta. De este modo, estas situaciones
contribuyen a incrementar la percepción de inseguridad.

De hecho, la seguridad ciudadana 51 admite que el establecimiento de la misma va


más allá de las políticas de control, lo cual requiere un cambio profundo de patrones
culturales y sociales para lograr la cultura de paz, convivencia democrática y equidad de
género. El enfoque no reemplaza a la seguridad pública, sino la complementa.

48
Carrión, F., 120 estrategias y 36 experiencias de seguridad ciudadana. FLACSO: Ecuador, 2009. Disponible en:
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?pid=S1405-10792010000100001&script=sci_arttext
49
Ibídem., Vandershueren, F., 2004.
50
Ídem.
51
Acero, H., Estrategias locales de seguridad ciudadana. Brasil: Provisual, 2012.

225
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

La construcción y ejecución de la seguridad ciudadana implica que la violencia y


delincuencia es originada por múltiples causas, donde la atención demanda respuestas
multisectoriales, coordinadas y articuladas. Las amenazas a la seguridad ciudadana
impactan de forma negativa en todas las personas, pero varía en base al género, etnia,
identidad sexual, edad, raza, clase social y lugar de residencia.

En este contexto, las personas 52 tienen distintas capacidades y oportunidades,


además de apreciar diferentes grados de vulnerabilidad y riesgo. También hay grupos
vulnerables, los cuales demandan una atención prioritaria (ancianos, mujeres, jóvenes,
niños(as), etcétera), y que la violencia junto a la delincuencia se presenta en diversos
ámbitos como: familia, escuela, comunidad, trabajo, entre otros, por lo que deberán
entenderse las dinámicas relacionales en estos contextos.

En suma, la seguridad ciudadana 53 se enfoca en las personas y comunidades. Las


estrategias preventivas serán efectivas si parten del conocimiento de las realidades
locales, se impulsa la buena gobernanza entre los actores sociales, se tienen en cuenta
las relaciones, vínculos y conflictos comunitarios; se establecen políticas de seguridad
articuladas con las políticas sociales; y finalmente, se reconocen y responden de forma
racionalizada al origen de las violencias y la delincuencia que se presentan en una
comunidad específica.

La seguridad ciudadana 54 se entendería desde perspectivas e interpretaciones


diferentes, con distintos marcos teóricos y metodológicos. La construcción de la visión
ciudadana deberá tener presente, transversalmente: enfoque de derecho; participación y
corresponsabilidad ciudadana; enfoque de género; perspectiva intergeneracional; y, por
último, el trabajo coordinado entre los múltiples actores y sectores sociales, así como el
enfoque de prevención social, entre otros.

52
Banco Mundial, La violencia juvenil en México. Reporte de la situación, el marco legal y los programas
gubernamentales, 2012. Disponible en:
http://documentos.bancomundial.org/curated/es/277681468155375869/pdf/NonAsciiFileName 0.pdf
53
Acero, H., Estrategias locales de seguridad ciudadana. Brasil: Provisual, 2012.
54
Ídem.

226
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

En términos generales, el incremento poblacional en las metrópolis trae consigo


un alza en las tasas de violencia y criminalidad. La situación comúnmente es el resultado
de la desorganización social y la poca capacidad institucional para mantener el control.
La desorganización social se caracteriza por la falta de redes de apoyo (capital social) y
la escasa eficacia colectiva. Además, existen zonas que ofrecen más oportunidades para
la actividad violenta y delictiva que otras, ya sea por el descuido político, mala planeación,
suministro desigual de los recursos públicos y el desempleo.

La desorganización social expone lo esencial de implementar estrategias55


primarias (familiares y comunitarias) de control social en las ciudades. Estas acciones
fortalecerían los lazos de vecindad y el sentido de pertenencia, además de mejorar la
comunicación positiva entre personas y grupos.

En conclusión, el control social informal urbano 56 se sostiene bajo la premisa de la


creación, recuperación y reapropiación de los espacios públicos mediante la activación
de redes informales de control social y el protagonismo del tejido social en la gestión de
los conflictos locales.

IV. CONCLUSIONES

La orientación de la política pública de seguridad para mitigar las violencias y la


inseguridad necesita del enfoque ciudadano. Es decir, la construcción de la política
requiere de la visión ciudadana porque el concepto aprovecha las ventajas de otras
definiciones de seguridad (nacional, pública, privada, humana y urbana).

55
Valenzuela, A., La eficacia colectiva como estrategia de control social del espacio barrial: evidencias desde
Cuernavaca, México. Revista INVI, 2012. Disponible en: https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?pid=S0718-
83582012000100006&script=sci_arttext
56
Ibídem., Naredo, M., 2002.

227
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

En este sentido, la seguridad ciudadana es importante porque sigue un enfoque


integral, impulsado por el Estado con la colaboración de los ciudadanos y organizaciones
de interés público, para asegurar la convivencia, desarrollo pacífico y la erradicación de
la violencia. Asimismo, el significado abarca la utilización pacífica y ordenada de vías de
comunicación, espacios públicos, evitar la comisión de delitos, faltas contra las personas
y el patrimonio de ellas.

Los retos actuales en materia de seguridad invitan a repensar el fenómeno, los


costos y efectos, los cuales son un impedimento para el desarrollo humano. La seguridad
es tarea de todos, no obstante, para lograr esta meta se requiere que el Estado y los
actores de la sociedad se apeguen a una gobernanza.

El artículo expuso diversos conceptos de seguridad y la relevancia para la


orientación de políticas públicas para optimizar las condiciones de seguridad de los
gobiernos locales. Asimismo, comprender las similitudes y diferencias para entender que
dichos conceptos coexisten de manera simultánea en la vida social.

Del mismo modo, la seguridad ciudadana 57 no reemplaza a la seguridad pública,


sino genera las condiciones para asimilar esta visión y, al mismo tiempo, formar desde
esta perspectiva a las autoridades encargadas de preservar el orden público. Asimismo,
se debe involucrar a la ciudadanía en iniciativas de prevención del delito.

En suma, la seguridad ciudadana señala que la participación de todos es necesaria


para mitigar la violencia y alcanzar una convivencia armónica; no sólo se refiere al
derecho a votar y ser votado, sino más bien, una actitud proactiva en la vida diaria de los
ciudadanos y comunidades, lo cual envuelve el involucramiento en la toma de decisiones,
así como la construcción de alternativas de acuerdo al contexto local, necesidades y
problemas con el fin de mejorar la calidad de vida.

57
Salgado, J., Documento conceptual-metodológico sobre políticas públicas de seguridad ciudadana, capacidades
institucionales para medir su desempeño y bases para el desarrollo de indicadores. México, No. 8, CIDE, 2010. En:
https://cide.repositorioinstitucional.mx/jspui/bitstream/1011/480/1/000001482_documento.pdf

228
La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

En conclusión, la seguridad ciudadana necesita de actitudes y prácticas solidarias,


reconociendo el valor de las personas. De esta manera, se impulsa un proyecto común
de desarrollo garantizando la existencia de entornos saludables para la convivencia. La
construcción de la seguridad ciudadana comienza por uno mismo, continúa con la familia,
se transmite a los vecinos y/o amigos; y finalmente, se institucionaliza como una visión
compartida de la generación actual y la próxima.

V. BIBLIOGRAFÍA

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La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

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La Política Pública de Seguridad desde la Visión Ciudadana

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231
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia
Administrativa, Revista Derecho & Opinión Ciudadana, Instituto de
Investigaciones Parlamentarias, Congreso del Estado de Sinaloa,
año 5, número 9, ISSN en trámite, enero - junio 2021, p. 232-264

EVOLUCIÓN Y TRASCENDENCIA DEL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA


ADMINISTRATIVA

Carlos Armando Olivas Bejarano1

SUMARIO: I. Introducción. II. Antecedentes de la jurisdicción contenciosa en México.


III. Tribunal Federal de Justicia Administrativa. IV. Necesidad e importancia de los
tribunales administrativos. V. Fundamento constitucional. VI. Independencia y
autonomía del Tribunal Federal de Justicia Administrativa. VII. Alusión de organismo
constitucional autónomo. VIII. Conclusión. IX. Fuentes consultadas.

RESUMEN: Desde la creación en 1936 del Tribunal Fiscal de la Federación, se abrió


paso en el sistema jurídico mexicano, la implementación de un nuevo procedimiento
jurisdiccional, específicamente el procedimiento contencioso administrativo, siendo
duramente criticado desde su establecimiento por diversos estudiosos del derecho en
relación con la independencia y autonomía de sus resoluciones, así como la existencia
del mismo sin encontrarse previamente establecida su fundación en nuestra Carta
Magna, perdiendo de vista la enorme aportación que ha conllevado desde su creación,
la tutela de los derechos de los gobernados en contra de los actos desmesurados por
parte del estado. Por consecuencia, este artículo presenta un análisis profundo y
reflexivo de la trascendencia del trabajo realizado por este órgano garante, resaltando
y puntualizando la notable evolución e importancia de este organismo jurisdiccional
en nuestro sistema jurisdiccional mexicano.

PALABRAS CLAVES: Tribunal Federal de Justicia Administrativa, autonomía,


organismo constitucional autónomo, México.

1
Universidad Autónoma de Sinaloa.

232
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

ABSTRACT: Since the creation in 1936 of the Federal Tax Court, the Mexican legal
system made its way into the implementation of a new jurisdictional procedure,
specifically the contentious-administrative procedure, being harshly criticized since its
establishment by various legal scholars in relation to the independence and autonomy
of its resolutions, as well as the existence of the same without having previously
established its foundation in our Magna Carta, losing sight of the enormous
contribution that has made since its creation, the protection of the rights of the
governed against the acts disproportionate on the part of the state. Consequently, this
article presents a deep and thoughtful analysis of the importance of the work carried
out by this guarantor body, highlighting, and specifying the notable evolution and
importance of this jurisdictional body in our Mexican judicial system.

KEY WORDS: Federal Court of Administrative Justice, autonomy, autonomous


bodies, México.

I. INTRODUCCIÓN

La jurisdicción contencioso-administrativa es producto de una constante lucha


derivada del hartazgo social de los ciudadanos en contra del poder arbitrario de los
gobernantes, toda vez que al recapitular la historia, se desprende que el monarca en
la mayoría de los casos perpetuaba el manejo del poder absoluto de un estado, y por
consiguiente de sus habitantes, por lo cual, no mediable ningún tipo de control a su
actuar, y por consiguiente, ningún medio de defensa a favor de los gobernados.

Es de mencionar, que “...La justicia administrativa tuvo sus orígenes en la


Revolución Francesa, ya que pretendía instituir una forma de gobierno que pusiera a
la ley por encima del hombre (poder soberano), idea concentrada en los escritos de
Rousseau: un pueblo libre obedece, pero no sirve; tiene jefes, pero no dueños;

233
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

obedece a las leyes, pero nada más que a las leyes y es por fuerza de las leyes por
lo que no obedece a los hombres...”. 2

Consecuentemente estas ideas lograron consagrarse, y posteriormente la


historia nos mostraría la institución de los tribunales contenciosos administrativos,
como un órgano protector de los derechos de los habitantes, así como revisor de los
actos de los gobernantes.

En el caso de México, la institución de los tribunales contenciosos


administrativos, se inauguró con la creación del tribunal fiscal de la federación,
generando múltiples opiniones en contra de los estudiosos del derecho, en concreto
“...el tratadista Miguel Acosta Romero señala lo siguiente: "consideramos que fue un
capricho de quienes en su momento decidieron copiar el sistema francés de los
tribunales administrativos, sin tomar en cuenta que en México tenemos un instrumento
de defensa del particular tan importante e inserto de experiencia mexicana, como lo
es el juicio de amparo...”, 3 de igual forma, se refutaba la existencia de estos tribunales
puesto que no contaba con una base constitucional, toda vez que en nuestro texto
supremo, no establecía la creación ni la existencia de los tribunales de lo contencioso
administrativo, además resaltaban el hecho de que este órgano formaba parte del
propio poder ejecutivo, criticando duramente la violación del principio de división de
poderes, al reunirse en este poder público, la facultad de juzgar y ejecutar los actos
administrativos.

No obstante lo anterior, desde el inicio de las actividades del Tribunal Fiscal de


la Federación hasta el actual Tribunal Federal de Justicia Administrativa, ha existido
una evolución trascendental, esclareciendo y resolviendo todas las interrogantes y
controversias que se originaron desde su instauración en nuestro ordenamiento
jurídico, como se detallara pormenorizadamente a lo largo de este trabajo.

2
Rojas Franco, Enrique, “El debido procedimiento administrativo”, Derecho PUCP Revista de la Facultad de
Derecho, Perú, número 67, Noviembre de 2011, p. 178.
3
Jesús de León Tello, Iniciativa con proyecto de Ley que Regula la Operación y Funcionamiento del Tribunal
Contencioso Administrativo del Estado de Coahuila de Zaragoza, México, 2016,
http://congresocoahuila.gob.mx/portal/wp-content/uploads/2016/05/20160518_283_PAN.doc, consultado el 14
de abril de 2021.

234
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Por lo cual, es innegable que importancia y trascendencia en nuestro sistema


de impartición de justicia, la aportación de los tribunales contenciosos administrativos,
puesto que proveen un servicio especializado, independiente, autónomo en materia
administrativa, en relación de las controversias que se susciten entre los gobernados
y la administración pública, por lo cual su principal función es de velar por los intereses
de una sociedad que cada vez es más reiterada la intromisión del poder ejecutivo en
la esfera jurídica de sus habitantes.

II. ANTECEDENTES DE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSA EN


MÉXICO

La historia de la justicia contenciosa administrativa en nuestro país, ha sido


principalmente influenciado por las enseñanzas y aplicación del derecho francés, es
decir, en vías de la creación de un órgano especializado para resolver los conflictos
del poder ejecutivo y sus gobernados, no obstante, esta concepción no era aceptada
por la mayoría de los conocedores del derecho en nuestro país, puesto que señalaban
que la jurisdicción común (Poder judicial) debía ser el único facultado para resolver
esas controversias, puesto que la creación de los tribunales administrativos, rompería
con el principio de división de poderes, al constituir la facultad de juzgar y aplicar los
actos administrativos a la Administración Pública.

En contra de esta postura, también se señalaba que en vías de respetar de


igual forma el principio de división de poderes, no era correcto que el poder judicial
revisará los actos del poder ejecutivo, siendo este último el encargado de crear un
órgano jurisdiccional con plena autonomía y con independencia para conocer de los
conflictos administrativos.

Asentado lo anterior, a continuación destacaremos los principales


antecedentes históricos de la jurisdicción contenciosa administrativa en México.

235
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

1. Ley para el Arreglo de lo Contencioso-Administrativo del 25 de mayo de


1853.

Es primordial resaltar este ordenamiento jurídico como el principal antecedente


en México de la implementación de la jurisdicción contenciosa, resaltando la
aportación de “...Teodosio Lares, reconocido jurista de la época, quien planteó la
revisión de los actos de las autoridades administrativas para que éstas se ajustaran al
marco legal y promovió la Ley para el Arreglo de lo Contencioso Administrativo...”. 4

Como podemos observar, la Ley Lares, nombrada así en honor a su creador,


establecía la independencia de la jurisdicción administrativa en relación con el Poder
Judicial de la Federación, que había sido en los últimos años el encargado de dirimir
las controversias entre el Ejecutivo y los gobernados como lo señalamos
anteriormente, por lo cual, esta legislación determinaba la creación de la figura
francesa de “Consejo de Estado”, quien tenía la facultad exclusiva de impartir justicia
administrativa, puesto que, a su vez prohibía al Poder Judicial del conocimiento de
esta materia.

Para conocer más a fondo esta ley, al respecto el autor Becerril Hernández
señala que:

La ley para el arreglo de lo contencioso administrativo revolucionó la


administración de justicia a nivel nacional, ya que separó la jurisdicción ordinaria
de la administrativa, un reclamo del derecho administrativo europeo que la
doctrina mexicana había adoptado...A partir de la expedición de la ley para el
arreglo de lo contencioso administrativo, “no [correspondía] a la autoridad judicial
el conocimiento de las cuestiones administrativas”...Lo anterior no sólo significó la
separación de lo administrativo de lo judicial, sino que los actos provenientes del
Poder Ejecutivo (administrativos) iban a ser juzgados por él mismo a través de un
Consejo de Estado (artículo 4). 5

4
Tribunal de Justicia Administrativa del Estado de Puebla, Antecedentes históricos,
https://www.tjaep.gob.mx/antecedenteshistoricos/, consultado el 12 de abril de 2021.
5
Becerril Hernández, Carlos de Jesús, “Legajos. Boletín del Archivo General de la Nación”, Administrativizar La
Hacienda Pública. La Legislación Tributaria Del Régimen Santannista, 1853-1855, México, Archivo General de
la Nación, 2013, pp. 44-45.

236
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Analizando a profundidad la postura de Teodosio Lares, es evidente la


influencia del derecho francés, considerando correcto que la propia administración
pública por medio del Consejo de Estado juzgara sus propios actos, sin embargo, este
autor denotaba que este órgano jurisdiccional era revestido con el principio de
autonomía funcional, siendo independiente de la administración activa generadora del
acto.

No obstante lo anterior, considero que bien este acontecimiento influyo


notablemente en la evolución y posterior consecución de la jurisdicción contencioso-
administrativa en México, es de resaltar que este cuerpo normativo se contrapone a
la teoría de división de poderes, toda vez que el Consejo de Estado dictaba sus
sentencias a nombre del Presidente de la Republica, por lo cual, se ponía entre dicho
la supuesta autonomía funcional de este órgano, preponderando una impartición de
justicia delegada imperfecta.

Fortalece lo anterior, lo comentado por la Magistrada. Magda Mosri, señalando


que:

Pero, la Ley para el Arreglo de lo Contencioso Administrativo y la Jurisdicción


Contenciosa Administrativa creada fueron declarados inconstitucionales por la
Suprema Corte de Justicia de la Nación, presidida en ese entonces por el Ministro
Ignacio L. Vallarta, y el argumento que se esgrimió fue que la existencia de un
Consejo de Estado con funciones de tribunal administrativo, donde las sentencias
eran dictadas a nombre del Presidente de la República, violaba el principio de la
división de poderes y que el poder ejecutivo no podía hacerse justicia a sí mismo
ni ejercer violencia para declarar su derecho. 6

Fue inevitable que la Suprema Corte de Justicia de la Nación, avocada por el


Magistrado Ignacio L. Vallarta, declaró inconstitucional esta ley, por violar la división
de poderes, principio rector de la estructura y funcionamiento de los poderes del
Estado.

6
Mosri Gutiérrez, Magda Zulema, “La Justicia Fiscal y Administrativa en México. Su Evolución y Característica
Fundamental Actual como Justicia Constitucional”, p. 2,
https://www.tfja.gob.mx/investigaciones/historico/pdf/lajusticiafiscalyadministrativaenmexico.pdf, con- sultado
el día 11 de abril de 2021.

237
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Por consecuencia, la determinación de la Suprema Corte de Justicia de la


Nación, tuvo como consecuencia que se instituyera de nuevo la jurisdicción
administrativa al Poder Judicial, no obstante, como lo hemos señalado este suceso
marco la pauta para perfeccionar los errores cometidos en este órgano de justicia,
para en un futuro no tan lejano la creación de los tribunales contenciosos
administrativos.

2. Ley sobre lo Contencioso Administrativo de 1865.

Como lo señalamos anteriormente, fue el Poder Judicial el encargo de dirimir


la controversias administrativas, circunstancia que se reforzó con el establecimiento
de la Constitución Federal de 1857, preservando un sistema judicialista, mismo que
posteriormente se vería modificado, como lo señala la autora García Rangel al señalar
que: “...El sistema judicialista se mantuvo con la Constitución de 1857, sin embargo,
en 1864, durante el imperio de Maximiliano se interrumpe cuando se expide la Ley
sobre lo Contencioso Administrativo y su Reglamento, ambos del 1º de noviembre de
1865, que establecían un contencioso subjetivo con características extraídas de la Ley
Lares...”. 7

Como se puede observar, bajo el imperio de Maximiliano de Habsburgo en


México, se retomarían las bases del sistema francés de justicia administrativa,
volviendo a la implementación del órgano conocido como Consejo de Estado, como
el encargado de resolver estas controversias, expidiéndose la Ley sobre lo
Contencioso Administrativo de 1865, teniendo un efecto muy similar a la Ley Lares.

Para profundizar más en el tema, es importante traer a colación lo comentado


por los doctores Gonzalo Armienta Calderón y Gonzalo Armienta Hernández, al relatar
este suceso, “...El históricamente absurdo, por espurio e ilegitimo, amén de exótico,
Imperio de Maximiliano, crea, en el año de 1864, un Consejo de Estado entre cuyas

7
García Aguilar, Nayeli, Valor Probatorio de los Documentos Digitales Emitidos en el Juicio en Línea, Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, Colección de Estudios Jurídicos, Tomo XXIV, México, 2013, p. 91.

238
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

atribuciones cuenta la de “Formar el Tribunal de lo contencioso administrativo”


(Decreto de 4 de diciembre de 1864)...”. 8

Es de resaltarse, de nueva cuenta la influencia del derecho francés, por medio


del emperador de Maximiliano de Habsburgo, al retomar la creación de nueva cuenta,
del Consejo de Estado y la retomada exclusión del Poder Judicial de conocer sobre la
materia administrativa, no obstante este sistema impuesto por dicho emperador a
diferencia de la Ley Lares, carecía de eficacia y justicia, como lo comenta el autor
Nava Negrete al señalar que:

Las sentencias que dictaba el Consejo de Estado francés, requerían para su


definitividad de la posterior aprobación del ministerio administrativo, que había
dictado el acto o resolución enjuiciada, era la justicia retenida, que a nuestro
parecer hoy no se tendría por auténtica justicia, se confundía juez y parte. 9

Efectivamente, como lo señala el autor, este órgano jurisdiccional


implementaba el sistema de justicia retenida, toda vez que si bien el Consejo de
Estado era el facultado para conocer de las controversias administrativas, sus
sentencias requerían para su definitividad la aprobación de las autoridades
generadoras de los actos adolescentes de derecho, por lo cual significaba la
aplicación de nueva cuenta de una justicia imparcial y deficiente.

Si bien, estos sistemas de impartición de justicia, tuvieron un breve lapso de


aplicación y existencia, ya que si bien, tenían una noción acertada de los tribunales
administrativos, como órganos especializados de resolución de conflictos, también es
cierto, que abordaban en sus sistemas contextos de antaño, que ya habían sido
superadas por el Estado total de derecho, con lo era la justicia retenida, no obstante,
todos esos sucesos históricos influyeron en los futuros incursores de los tribunales
contenciosos administrativos.

8
Armienta Calderón, Gonzalo M. y Armienta Hernández, Gonzalo, El proceso contencioso administrativo de
México, México, Editorial Porrúa, 2011, p. 60.
9
Nava Negrete, Alfonso, “70 Años Del Tribunal Administrativo Federal de México”, Revista de la Facultad de
Derecho de México, Tomo LVII, número 247, Enero-Junio de 2007, Universidad Nacional Autónoma de México,
p. 249, http://www.revistas.unam.mx/index.php/rfdm/article/view/61313/54023, consultado el 11 de abril de 2021.

239
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

III. TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA ADMINISTRATIVA

Ahora bien, una vez recapitulados los antecedentes históricos de la justicia


contenciosa administrativa en México, es primordial destacar la creación del primer
tribunal contencioso administrativo, mismo que se llevó a cabo con fundamento a la
Ley de Justicia Fiscal de 1936, que señala en su artículo primero lo siguiente:

Artículo 1º.- Se crea el Tribunal Fiscal de la Federación con las facultades que
esta ley le otorga.

El Tribunal Fiscal dictará sus fallos en representación del Ejecutivo de la Unión,


pero será independientemente de la Secretaría de la Hacienda y Crédito Público
y de cualquier otra autoridad administrativa.

Aunado a lo que antecede, el ahora Tribunal Federal de Justicia Administrativa,


en su página de internet, señala lo siguiente:

El primero de enero de 1937, entró en vigor la Ley de Justicia Fiscal y con ella
inician las actividades del entonces Tribunal Fiscal de la Federación. Conforme a
lo dispuesto por esta Ley, el Tribunal estaba integrado por 15 magistrados que
podían actuar en Pleno o a través de cinco Salas; las cuales estaban formadas
por tres magistrados cada una. La competencia que les asignó el Legislador era
en materia estrictamente fiscal, conociendo de las controversias que se
suscitaban de actos o resoluciones emitidas por autoridades fiscales. 10

Efectivamente, es de observarse, que en principio este tribunal contaba con un


cuerpo reducido de juzgadores y de competencia, toda vez que su campo de
conocimiento se reducía a los conflictos originados por autoridades fiscales,
circunstancia que es entendible, puesto que era un órgano jurisdiccional novedoso,
controversial para muchos conocedores del derecho, por cual era necesario funcionar
de una forma limitada para no saturar a dicho tribunal, y permitir que el paso del tiempo
lo consagrará como un tribunal de justicia plenamente esclarecido.

10
Tribunal Federal de Justicia Administrativa, Nuestra historia, https://www.tfja.gob.mx/tribunal/historia/,
consultado el 11 de abril de 2021.

240
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Como se señaló, si bien el ahora Tribunal Federal de Justicia Administrativa


comenzó sus funciones con una competencia reducida, al pasar de los años derivado
de múltiples reformas a su ley orgánica, ha adquirido un mayor cúmulo de
conocimiento de diversas materias, tanto de materia fiscal como administrativa, como
certeramente lo comenta el autor Manuel Lucero Espinosa, “...La evolución del
contencioso-administrativo en México, en sus sesenta y cinco años de existencia, no
sólo ha ocurrido respecto de su organización y del procedimiento que se sigue para
resolver las controversias que se someten a su consideración, sino también en cuanto
a su competencia material. Un tribunal que nació con una competencia restringida,
únicamente respecto de la materia fiscal federal, ahora la tiene más amplia...”. 11

Adicionalmente, al incremento de su esfera competencial en el territorio


mexicano, es de puntualizar que en el año 1978, se reformó de igual forma su ley
orgánica, para instituir la desconcentración del Tribunal Fiscal de la Federación, toda
vez que la sede de este tribunal fiscal se encontraba establecido en el Distrito Federal
(ahora Ciudad de México), como efectivamente lo resalta el autor Sánchez Hernández
al comentar que, “...El año de 1978, marca una nueva etapa en la evolución de la
institución que nos ocupa, observándose un cambio radical en su estructura al
desconcentrarse del Distrito Federal, organizándose regionalmente ante la exigencia
nacional de equilibrar el desarrollo de todas las regiones del país y acercar la justicia
fiscal lo más posible a los contribuyentes de toda la República...”. 12

Por lo cual es de concluir, la inminente expansión de este tribunal administrativo


en nuestro país, por medio de sus salas regionales, otorgando a los contribuyentes la
oportunidad de proceder su derecho de tutela jurisdiccional de forma eficaz e
interactiva, al tener la posibilidad de generar una comunicación generando una
comunicación inmediata y continua con los magistrados y secretarios, encargados de
resolver los juicios instaurados en su sede, traduciéndose esto, en una aceleración a
la justicia administrativa y una interacción eficaz con el órgano jurisdiccional,

11
Lucero Espinosa, Manuel, La transformación del contencioso-administrativo en México,
http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0041-86332003000200012, consultado el 10 de
abril de 2021.
12
Sánchez Hernández, Alejandro, Estructura y funcionamiento del tribunal federal de justicia fiscal y
administrativa, https://revistas-colaboracion.juridicas.unam.mx/index.php/podium-
notarial/article/download/16327/14636

241
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

convirtiéndose al pasar de los años en un tribunal de verdadera impartición de justicia


en materia administrativa.

IV. NECESIDAD E IMPORTANCIA DE LOS TRIBUNALES


ADMINISTRATIVOS

Al esclarecer a profundidad el origen y antecedentes de la justicia contenciosa


administrativa en nuestro territorio, así como su estructura, funcionamiento e historia
del ahora tribunal federal de justicia administrativa, es pertinente abundar la
importancia y transcendencia que tiene la creación y vigencia de un Tribunal
Administrativo dentro de un Estado, como un medio de control y verificación de los
actos de la administración pública.

Primeramente es necesario traer a la luz, lo establecido en el artículo 49 de la


Constitución Federal, que reza:

Artículo 49. El Supremo Poder de la Federación se divide para su ejercicio en


Legislativo, Ejecutivo y Judicial.

Como se desprende de nuestra carta magna, el poder ejecutivo forma parte de


los tres poderes públicos que rigen la actividad del estado moderno, basado en la
teoría de división de poderes, mismo principio que es comentado por el ilustre jurista
Héctor Fix-Zamudio argumentando lo siguiente...”.

Bajo la influencia más próxima del pensamiento de John Locke y de Carlos Luis
de Secondat, barón de Montesquieu, se introdujo con diversos matices el principio
de la división de las funciones, conocido como división de poderes, con el objeto
de que, como lo sostuvo el segundo de dichos pensadores, "el poder limitase al
poder", o sea, que las actividades esenciales del poder público debían depositarse
en diversos órganos (Legislativo, Ejecutivo y Judicial) con el fin de que cada uno
de ellos sirviese de peso y contrapeso a los demás. 13

13
Fix-Zamudio, Héctor, Estudio de la defensa de la Constitución en el ordenamiento mexicano, Segunda edición,
México, Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1998, p. 19.

242
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Certeramente como lo aborda el autor, el principio de división de poderes,


denota una estructura funcional de los poderes públicos del estado, en donde el poder
ejecutivo tiene como función principal optar como un administrador y ejecutor de las
leyes y políticas en el país, además de representar la voluntad del pueblo al tener un
régimen democrático, siempre en vías de realizar las actividades necesarias para
salvaguardar el bienestar social de sus habitantes.

No obstante lo anterior, como la propia historia nos ha demostrado en


incalculables ocasiones alrededor de todo el mundo, y en específico en nuestro país,
ha existido y existirán actos de la administración pública que se emitirán en
contravención de las leyes, esto por existir el carácter subjetivo de los encargados de
los organismos facultados de ejercer la función administrativa, en los que en
ocasiones pierden de vista el objetivo primordial del estado de derecho, que es la
preservación del derecho vigente para garantizar los derechos subjetivos de los
gobernados, por ende, en relación a lo particular, es importante plasmar lo comentado
por la autora Xóchitl Pérez Cruz, al resaltar la importancia y transcendencia del tribunal
de lo contencioso administrativo en el estado de Oaxaca, mismo que se debe
interpretar por analogía a nuestro tema en específico, precisando lo que acontece:

La importancia y trascendencia de la instalación del Tribunal de lo Contencioso


Administrativo en el Estado de Oaxaca es que se erige como respuesta a una
demanda social largamente planteada, la satisfacción de justicia en el campo
administrativo para los gobernados; representa el medio idóneo para dar cauce a
todas las expresiones sociales, por el sendero del respeto a las instituciones y a
la legalidad; aspira a ser el dique que contenga actitudes beligerantes que
propician la descomposición del tejido social y ponen en riesgo la convivencia
pacífica y armónica de sus integrantes. En efecto, el estado de derecho implica,
hoy día, la necesidad de que los gobiernos impriman mayor eficacia y eficiencia a
la función pública, ajustándola no solo a la legalidad, sino arropándola con
transparencia, rendición de cuentas y principios éticos. 14

14
Pérez Cruz, Xóchitl Raquel G., Trascendencia de la instauración del tribunal de lo contencioso administrativo
en el estado de Oaxaca, México, Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto de Investigaciones
Jurídicas, 2013, p. 967, https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/7/3282/49.pdf, consultada el 12 de
abril de 2021.

243
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Como lo señalamos, se puede tomar como analogía lo asentado por la autora,


ya que en nuestro contexto histórico nacional de nuestro país, se ha representado por
los constantes movimientos sociales revolucionarios, con la finalidad de derrocar
múltiples gobiernos en nuestro país, en los cuales cada uno de ellos implementaban
en nuestra tierra los ideales y principios prosperados por cada caudillo revolucionario,
perdiéndose de vista el bienestar del pueblo, y dándole prioridad a la ejecución de
medidas necesarias para perpetuar la ejecución del poder político, sin importar si esto
generara un menoscabo a las personas, por consecuencia es evidente la creciente
molestia y hartazgo de la sociedad mexicana, de no tener algún mecanismo
impartición de justicia efectivo y capacitado para resolver las controversias
administrativas.

Una vez puntualizado lo anterior, es de precisar que es sumamente frecuente


en nuestra actualidad, la interacción del poder ejecutivo y sus habitantes, al ser el
poder público encargado de aplicar los instrumentos normativos que regirán la
conducta de la sociedad, consecuentemente, como gobernados somos conscientes
que ninguna persona que forma parte de una sociedad, está exenta de resentir
cualquier acto de molestia por parte del Estado, “...Frente a esta situación, se ha vuelto
necesaria la creación de órganos encargados de la impartición de justicia
administrativa como una forma de mantener al poder público subordinado al derecho
y a las leyes establecidas para su funcionamiento; así como evitar decisiones de
carácter subjetivo en las decisiones tomadas por la administración pública...”. 15

Ciertamente, como lo hemos analizado, es fundamental la existencia de un


organismo encargado de la revisión de los actos de los titulares y miembros de la
administración pública, con el fin de preservar el estado de derecho, y evitar caer en
sistemas políticos antiguos de autoritarismo, y por ende un abuso desproporcionado
de la función administrativa.

Ante la creciente necesidad de un órgano de control del Poder Ejecutivo, se


impulsó la creación del antes Tribunal Fiscal de la Federación, como correctamente

15
Instituto Nacional de Estadística y Geografía, En números, documentos de análisis y estadísticas, Vol. 1, Núm.
3, Julio-Septiembre 2015, México, p. VII
http://internet.contenidos.inegi.org.mx/contenidos/Productos/prod_serv/contenidos/espanol/bvinegi/productos/nu
eva_estruc/702825078089.pdf, consultado el 12 de abril de 2021.

244
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

se expresa en la obra “En números, documentos de análisis y estadísticas”,


perteneciente al Instituto Nacional de Estadística y Geografía, al plasmar lo siguiente:

De manera que la instauración, función y finalidad de los Tribunales de lo


Contencioso Administrativo es abordada en esta publicación debido a la
importancia que tienen para el ejercicio de la impartición de justicia administrativa
materializadas en las controversias contra la administración pública estatal y
municipal. Estos Tribunales mantienen los actos y resoluciones de las
administraciones públicas subordinadas a las leyes y normas establecidas para
su funcionamiento; de esa manera se pueden evitar decisiones de carácter
subjetivo en las acciones tomadas por los gobiernos municipales, estatales y del
Distrito Federal. Por consiguiente, los Tribunales de lo Contencioso Administrativo
se encargan de dirimir las controversias y los abusos de poder de parte del Estado
y su administración pública hacia sus ciudadanos. Este proceso es un servicio
público cuyo fundamento le exige que sea prestado de manera pronta, completa,
imparcial y gratuita. 16

Como se expresa en la obra, la fundación de los tribunales contenciosos


administrativos consagra el estado de derecho, al permitir a los gobernados contar
con un medio de control jurisdiccional en contra de la actuación que se estime
transgresora de las normas por la administración pública, y de esta forma
salvaguardar los derechos reconocidos por la Constitución Federal.

Cabe precisar, que si bien antes de la creación de los tribunales administrativos,


ya existían medios de defensa en contra de la actuación de las autoridades
administrativas, mismos recursos que eran resueltos por el Poder Judicial de la
Federación, sin embargo uno de los enfoques que se resalta de estos órganos
jurisdiccionales, es la especialización de la materia, es decir, el ser un tribunal
enfocado exclusivamente a la resolución de controversias de índole administrativa,
permitiendo ofrecer una servicio de impartición de justicia más profesionalizante,
además de existir controversia por el hecho de que el poder judicial fuese el facultado

16
Ibídem., p. VIII.

245
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

para juzgar los actos del poder ejecutivo, siendo esta circunstancia para muchos
estudiosos del derecho incorrecto.

Para profundizar lo comentado, es pertinente reproducir lo señalado en la obra


“Compilación jurídica de los otros sujetos obligados por la ley federal de transparencia
y acceso a la información pública gubernamental”, en el cual relata lo siguiente, “...El
Contencioso-Administrativo tiene una larga tradición que se encuentra en Francia y
bajo el argumento de conveniencia política del principio de separación de Poderes:
ante la imposibilidad de que el Poder Judicial juzgue a la Administración Pública, existe
la necesidad de crear una categoría de tribunales que, competentes para juzgar a la
Administración, no dejaran de pertenecer a la misma...”. 17

En guisa de lo anterior, es conveniente denotar la controversia que ha generado


los tribunales administrativos en relación con el principio de división de poderes,
puesto que por una parte gran parte de los conocedores del derecho, argumentan que
el poder judicial no debe de juzgar la actuación del poder ejecutivo, puesto que se
violaría dicho principio al existir una intromisión de un poder a otro, sin embargo, otra
gran parte de estos estudiosos, sostiene que la creación de los tribunales
contenciosos administrativos, de la misma manera transgrede dicho principio, al
concentrar dos funciones del estado (ejecutar y juzgar) en un solo poder público, en
este caso el poder ejecutivo.

Este último punto, lo sostienen por el hecho de que los tribunales


administrativos forman parte de la estructura del poder ejecutivo, aunque como se
señalará más adelante, el ahora tribunal federal de justicia administrativa cuenta con
autonomía total para emitir sus fallos, sin intromisión alguna de la administración
pública en el funcionamiento de dicho órgano jurisdiccional, además, es de resaltar
que desde la creación del antes Tribunal Fiscal de la Federación, hasta la actualidad,
este cuerpo colegiado ha obtenido resultados y opiniones favorables por parte de la
comunidad del derecho.

17
Instituto Federal de Acceso a la Información Pública, Compilación jurídica de los otros sujetos obligados por la
ley federal de transparencia y acceso a la información pública gubernamental, México, Dirección General de
Atención a la Sociedad y Relaciones Institucionales Dirección General de Comunicación Social, 2015, p. 357.

246
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Efectivamente, como lo hemos argumentamos desde la creación de este


tribunal, el hecho de que este forme parte del Poder Ejecutivo, y por consecuencia, al
ser este órgano jurisdiccional el encargado de dirimir los conflictos originados entre
este poder y los contribuyentes, es factible indagar que sus fallos se vean
influenciados o persuadidos a favor de la Administración Pública.

Sin embargo, como señalamos anteriormente, ese tribunal cuenta de plena


autonomía en sus fallos, sin mediar alguna intervención por parte del Ejecutivo,
característica, que posteriormente le fue reconocida en la propia Carta Magna, como
lo analizaremos en el siguiente tema.

V. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

Desde la implementación del Tribunal Fiscal de la Federación en 1936, siempre


existió la controversia o inconsistencia sobre el hecho de que este órgano
jurisdiccional no contaba en el momento de su consecución con una base
constitucional, es decir, no se encontraba plasmado en el texto constitucional la
habilitación o autorización respecto a la creación de este impartidor de justicia
administrativa.

Por consecuencia, se disertaba al respecto que este tribunal administrativo


tenía un origen inconstitucional, no obstante lo anterior, la Suprema Corte de Justicia
de la Nación, no se pronunció en relación con esta circunstancia, por lo cual se
entendía tácitamente que aprobaba la institución de este, por ende, este organismo
jurisdiccional no tuvo problema alguno para ejercer sus funciones.

Esta postura fue argumentada por el jurista Alfonso Nava Negrete,


especificando lo siguiente:

Brillante esfuerzo realizaron los tres autores de la ley en la exposición de motivos,


publicada con la ley en el Diario Oficial de 31 de agosto de 1936: bien conocidos
Antonio Carrillo Flores, Alfonso Cortina Gutiérrez y Manuel Sánchez Cuén, para

247
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

acreditar y demostrar la constitucionalidad de la ley, sin lograrlo. No había texto


constitucional que la apoyara y sí uno, el del 49, que no la permitía. 18

Considero acertado el análisis realizado por el autor, al puntualizar el hecho de


que además de no existir norma constitucional que habilitara los tribunales
administrativos, a su vez, si concurría un precepto legal que lo prohibía de manera
deductiva, como lo es el artículo 49 constitucional, al señalar la prohibición de reunirse
dos o más de estos Poderes en una sola persona o corporación.

Dicha controversia fue esclarecida en el año 1946, como oportunamente lo


comenta el autor José Luis Vázquez Alfaro señalando que “...Diez años después,
el 30 de diciembre de 1946, una reforma al texto del artículo 104 de la
Constitución, dio, indirectamente, un fundamento constitucional a los tribunales
administrativos: se creó un recurso ante la Suprema Corte “contra las sentencias
dictadas por los tribunales administrativos creados por una ley federal, en los
casos en que estos tribunales se encuentren dotados de plena autonomía...”. 19

Si bien esta reforma constitucional, no autorizaba específicamente la institución


del Tribunal Fiscal de la Federación, indirectamente consentía su existencia, al
proveer un recurso ante la Suprema Corte “contra las sentencias dictadas por los
tribunales administrativos creados por una ley federal”, por ende, sin establecer un
precepto constitucional específico para su establecimiento y funcionalidad, el
legislador acoge a los tribunales administrativos como parte de los tribunales
jurisdiccionales rectores de la impartición de justicia en nuestro país.

Posteriormente, el citado autor, relata una consecuente reforma constitucional


en 1967, en la que por fin se establece específicamente la existencia, estructura y
sistema procedimental de los tribunales de lo contencioso administrativo, como se
detalla enseguida:

Una segunda reforma (25 de octubre de 1967) estableció claramente la


constitucionalidad de los tribunales administrativos: el artículo 104 enuncia que
las leyes federales pueden crear tribunales de lo contencioso administrativo,

18
Nava Negrete, Alfonso, op. cit., p. 251.
19
Vázquez Alfaro, José Luis, El control de la administración pública en México, México, Universidad Nacional
Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1996, p. 183.

248
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

dotados de plena autonomía para emitir sus fallos. El articulo concluye que: “Una
ley federal establecerá las reglas de organización, de funcionamiento y de
procedimiento de estos tribunales así como los recursos que podrán ser utilizados
contra sus decisiones. 20

Una vez puntualizado el camino recorrido por medio de las diversas reformas
constitucionales para el establecimiento de un fundamento constitucional, cabe
precisar que “...Actualmente, la disposición constitucional que autoriza la creación de
tribunales de lo contencioso administrativo a nivel federal, dotados de plena
autonomía y con la competencia señalada se encuentra en el inciso h) de la fracción
XXIX del artículo 73 constitucional...”. 21

Como se puede observar “...a través de ésta, el Constituyente Permanente


facultó al Poder Legislativo Federal para instituir tales tribunales, cuya competencia
consistirá en dirimir las controversias que se susciten entre la Administración Pública
Federal o del Distrito Federal y los particulares...”, 22 ciertamente, concretamente a
través de la adición de la fracción XXIX-H al artículo 73 de nuestra ley suprema en el
año de 1987, se le facultó al poder legislativo, para expedir la ley que instituya los
tribunales de lo contencioso administrativo.

Analizando lo anterior, actualmente el ahora tribunal federal de justicia


administrativa, goza una base constitucional, en la cual se fundamenta su existencia,
funcionamiento, estructura, procedimiento y concretamente detallada su principal
atribución, como lo es dirimir las controversias suscitadas entre la administración
pública y los gobernados, así que, este suceso, viene a concluir el inmerso esfuerzo
realizado por los precursores y pioneros del Tribunal Fiscal de la Federación, los
ilustres juristas Antonio Carrillo Flores, Alfonso Cortina Gutiérrez y Manuel Sánchez
Cuén, que tuvieron que esperar 31 años, para por fin obtener la importante envestidura

20
Idem.
21
Mosri Gutiérrez, Magda Zulema, Naturaleza Autónoma del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa,
p. 2., https://www.tfja.gob.mx/investigaciones/historico/pdf/naturalezaautonomadeltfjfa.pdf, consultado el 13 de
abril de 2021.
22
García Huante, Omar, “Algunas reflexiones acerca del papel que desempeña el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa en el ordenamiento jurídico mexicano”, p. 2.,
https://www.senado.gob.mx/comisiones/hacienda/docs/Magistrado_TFJFA/OGH_Ensayo.pdf

249
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

de reconocer a los tribunales contenciosos administrativos como parte formalmente


integrante de los órganos de impartición de justicia en el estado mexicano.

VI. INDEPENDENCIA Y AUTONOMÍA DEL TRIBUNAL FEDERAL DE


JUSTICIA ADMINISTRATIVA

En vista de todas las vertientes de criterios que provocó la existencia del


Tribunal Fiscal de la Federación desde su implementación en nuestro territorio
mexicano, es importante señalar otro de los temas que ha sido discutido y
argumentado en relación con este honorable tribunal, acerca de la plena autonomía
de esta institución.

Primeramente, es primordial conocer la connotación de la palabra autonomía,


que en palabras del autor Salvador Valencia Carmona, “...El término autonomía, de
autos, por sí mismo y nomos, ley, consiste en la facultad que una persona tiene de
darse sus propias normas, sea un individuo, una comunidad o un órgano del Estado.
Cuando se utiliza este concepto en el derecho público, sirve para designar la ‘‘potestad
que dentro del Estado pueden gozar municipios, provincias, regiones u otras
entidades de él, para regir intereses peculiares de su vida interior, mediante normas y
órganos de gobierno propios...". 23

Del concepto previo, ponemos advertir que la autonomía en materia de derecho


público, puede entenderse como la facultad que goza una institución del estado, para
regirse por sus propias normas, siempre y cuando la propia norma te envista de esta
prerrogativa.

Ahora bien, retomando el punto controversial, en concordancia de lo que


antecede, el Tribunal Fiscal de la Federación, desde su creación siempre gozo de
autonomía funcional y jurisdiccional para dictar sus resoluciones, aun y cuando, las
mismas se dictaban en representación del ejecutivo federal, no obstante, existen otras

23
Valencia Carmona, Salvador, Derecho, autonomía y educación superior, México, Universidad Nacional
Autónoma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2003, p. 2.,
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/3/1091/3.pdf, consultado el 14 de abril de 2021.

250
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

clases de autonomía que deben observarse, para estar en el supuesto de afirmar que
un órgano jurisdiccional poseer una plena autonomía, como certeramente lo
puntualiza el autor Vicente Vázquez Busto, seguidamente:

El TFJFA requiere de plena autonomía, no sólo en el aspecto jurisdiccional en el


que siempre lo ha tenido, sino también, en los ámbitos administrativo, financiero
y político. Desde su origen en 1936, no ha contado con autonomía administrativa
y financiera, y en cierto modo en el ámbito político, pues se admita veladamente
o no, existe una dependencia de la Secretaría de Hacienda, ello debido a que los
recursos financieros necesarios para su adecuado funcionamiento, dependen del
presupuesto asignado por la Secretaría. 24

Ciertamente, como lo analiza el autor, el encargado en su momento para


realizar el presupuesto del antes Tribunal Fiscal de la Federación, era la Secretaría
de Hacienda, por lo cual, existía una especie de dependencia a este ente de la
administración pública, sin embargo, actualmente “...cuenta con autonomía financiera
o presupuestaria, toda vez que tiene atribuciones para anualmente elaborar su
proyecto de presupuesto de egresos que se incorporará al Presupuesto de Egreso de
la Federación, y una vez aprobado este manejará, administrará y ejercerá su
presupuesto de manera autónoma, sin injerencia de ningún otro poder u órgano
estatal, sujetándose solamente a la normatividad de la materia; para ello el TFJFA
cuenta con una Junta de Gobierno y Administración...”. 25

Indiscutiblemente, el ahora Tribunal Federal de Justicia Administrativa cuenta


con autonomía presupuestal, al estar facultado para la elaboración y administración
de su propio presupuesto para la ejecución de su funcionamiento, circunstancia que
se ve reforzado por lo asentado en los párrafos quinto, sexto y séptimo, del artículo 1
de la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Administrativa, que especifica lo
siguiente:

El presupuesto aprobado por la Cámara de Diputados para el Tribunal Federal de


Justicia Administrativa, se ejercerá con autonomía y conforme a la Ley Federal de

24
Vázquez Bustos, Vicente, Incorporación del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa al Poder
Judicial de la Federación, México, Acta universitaria, Enero - Abril 2003, Vol. 13, No. 1, p. 57,
http://www.actauniversitaria.ugto.mx/index.php/acta/article/download/273/251, consultado el 14 de abril de 2021.
25
Mosri Gutiérrez, Magda Zulema, Naturaleza Autónoma..., cit., p. 3.

251
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria y las disposiciones legales aplicables,


bajo los principios de legalidad, certeza, independencia, honestidad,
responsabilidad y transparencia. Su administración será eficiente para lograr la
eficacia de la justicia administrativa bajo el principio de rendición de cuentas.

Dicho ejercicio deberá realizarse con base en los principios de honestidad,


responsabilidad, eficiencia, eficacia, transparencia, rendición de cuentas, austeridad,
racionalidad y bajo estos principios estará sujeto a la evaluación y control de los
órganos correspondientes.

Conforme a los principios a que se refiere el párrafo anterior, y de acuerdo con


lo establecido en la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria, el
Tribunal se sujetará a las siguientes reglas:

I. Ejercerá directamente su presupuesto aprobado por la Cámara de Diputados,


sin sujetarse a las disposiciones emitidas por las secretarías de Hacienda y
Crédito Público y de la Función Pública;

II. Autorizará las adecuaciones presupuestarias sin requerir la autorización de la


Secretaría de Hacienda y Crédito Público, siempre y cuando no rebase su techo
global aprobado por la Cámara de Diputados;

III. Determinará los ajustes que correspondan a su presupuesto en caso de


disminución de ingresos durante el ejercicio fiscal, y

IV. Realizará los pagos, llevará la contabilidad y elaborará sus informes, a través
de su propia tesorería”.

Para evitar esta controversia, el legislador fue muy puntual y claro en señalar
la independencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa de la Secretaría de
Hacienda, al facultarlo de todas las atribuciones necesarias para formular, modificar,
aprobar y administrar su propio presupuesto, siempre y cuando dicho presupuesto sea
aprobado posteriormente por el Congreso de la Unión, por consecuencia, se denota
la autonomía financiera y administrativa de este órgano. Además, “...Su autonomía
también se traduce en que no se encuentra sujeto a ninguna de las demás autoridades

252
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

que integran el Poder Ejecutivo...”. 26 por lo cual se desprende una autonomía de


carácter política con el Poder Ejecutivo.

Consecuentemente, la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia


Administrativa, en su artículo 21, consagra su independencia de gestión, al plasmar
que “la Junta de Gobierno y Administración será el órgano del Tribunal que tendrá a
su cargo la administración, vigilancia, disciplina y carrera jurisdiccional, y contará con
autonomía técnica y de gestión para el adecuado cumplimiento de sus funciones”.

Después de adentrarnos en el tema de la autonomía e independencia del ahora


Tribunal Federal de Justicia Administrativa, podemos indagar que si bien desde el
inicio de las actividades del antes Tribunal Fiscal de la Federación, este órgano
carecía de autonomía de forma general, en tanto que gozaba de autonomía
jurisdiccional, adolecía de las distintos tipos y acepciones de esa palabra, como
mencionamos autonomía e independencia política, financiera, administrativa,
operativa, circunstancia que al pasar de los años se fueron subsanando, revistiéndose
de total independencia y autonomía, como certeramente lo abordando los diversos
autores plasmados, así como lo establece la Constitución Federal, su propia Ley
Orgánica, así como la Suprema Corte, por lo que no cabe duda, que actualmente este
organismo jurisdiccional, puede consagrarse como un verdadero tribunal de justicia,
siendo considerado por algunos autores como un órgano constitucional autónomo, por
revestir de todas las características que engloban a estos órganos, como lo
analizaremos enseguida.

VII. ALUSIÓN DE ÓRGANO CONSTITUCIONAL AUTÓNOMO

El reconocimiento de los órganos constitucionales autónomos en México,


surgió “...en virtud de la necesidad de limitar los excesos en que incurrieron los
poderes tradicionales y los factores reales de poder, puesto que generaron

26
Vázquez Bustos, Vicente, op. cit., p. 58.

253
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

desconfianza social disminuyendo la credibilidad gubernamental...”, 27 por lo cual estos


órganos tiene la función de fungir como un órgano de control al poder público, además
de conllevar otras características, como lo ciertamente lo aborda el autor Fabián Ruiz
enseguida:

De tal forma, nos encontramos en presencia de órganos constitucionales


autónomos. Esto es: Órganos caracterizados por la competencia para ejercer
en grado supremo un complejo de funciones públicas; la idoneidad para frenar,
controlar y equilibrar a los otros órganos con responsabilidades igualmente
supremas; por lo tanto, la Constitución los coloca al menos en un lugar de
relativa igualdad e independencia con respecto a estos órganos. Los órganos
constitucionales autónomos son establecidos directamente por la Constitución,
participan en la formación de la voluntad estatal pero no son soberanos. 28

Efectivamente, los órganos constitucionales autónomos no forman parte de la


estructura orgánica de ninguno de los tres poderes de la unión, por lo cual, cuenta con
independencia y autonomía total, al ser previsto así por la propia Constitución Federal,
mismos que desempeñar funciones públicas, que funcionan como freno o control de
las actuaciones de los demás poderes, y en algunos casos fungen como órgano
revisor de la actividad de estos.

Para mayor esclarecimiento de estos organismos autónomos, es menester


especificar las características que deben revestir estos último, mismas que son
debidamente puntualizadas por la Suprema Corte en el siguiente criterio
jurisprudencial:

ÓRGANOS CONSTITUCIONALES AUTÓNOMOS. SUS


CARACTERÍSTICAS. Con motivo de la evolución del concepto de distribución
del poder público se han introducido en el sistema jurídico mexicano, a través

27
Ugalde Calderón, Filiberto Valentín, “Órganos constitucionales autónomos”, México, Revista del Instituto de
la Judicatura Federal, núm. 29, p. 256., https://portalanterior.ine.mx/archivos2/portal/servicio-profesional-
electoral/concurso-publico/2016-2017/primera-convocatoria/docs/Otros/37-org-constitucionales-autonomos.pdf,
consultado el 14 de abril de 2021.
28
Fabián Ruíz, José, “Los órganos constitucionales autónomos en México: una visión integradora”, México, Julio-
Diciembre 2017, número 38, http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1405-
91932017000200085, consultado el 14 de abril de 2021.

254
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

de diversas reformas constitucionales, órganos autónomos cuya actuación no


está sujeta ni atribuida a los depositarios tradicionales del poder público
(Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial), a los que se les han encargado
funciones estatales específicas, con el fin de obtener una mayor
especialización, agilización, control y transparencia para atender eficazmente
las demandas sociales; sin que con ello se altere o destruya la tradicional
doctrina de la división de poderes, pues la circunstancia de que los referidos
organismos guarden autonomía e independencia de los poderes primarios, no
significa que no formen parte del Estado mexicano, ya que su misión principal
radica en atender necesidades torales tanto del Estado como de la sociedad en
general, conformándose como nuevos organismos que se encuentran a la par
de los órganos tradicionales. Ahora bien, aun cuando no existe algún precepto
constitucional que regule la existencia de los órganos constitucionales
autónomos, éstos deben: a) estar establecidos y configurados directamente en
la Constitución; b) mantener con los otros órganos del Estado relaciones de
coordinación; c) contar con autonomía e independencia funcional y financiera;
y, d) atender funciones coyunturales del Estado que requieran ser eficazmente
atendidas en beneficio de la sociedad. 29

En seguimiento de lo anterior, como lo habíamos comentado al final del tema


previo, algunos autores consideran que el Tribunal Federal de Justicia Administrativa
debe ser revestido con la peculiaridad de ser un organismo constitucional autónomo,
para consagrar su correcto funcionamiento y utilidad para el estado mexicano, como
oportunamente lo aborda el autor Marco Antonio Zeind Chávez, al señalar que:

La discusión sobre si los Tribunales de Justicia Administrativa (TJA) deben


tener naturaleza jurídica de OCA versa sobre estudiar si es necesario contar
con instituciones imparciales, técnicas y especializadas que permitan fortalecer
un sistema garante de los derechos de los particulares frente a las autoridades
y sus actos. Este texto tiene como finalidad analizar someramente las
condiciones estructurales y funcionamiento de los TJA, soportando con ello la

29
Tesis: P./J. 12/2008, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t. XXVII, febrero de
2008, p. 1871.

255
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

idea de que la naturaleza jurídica ideal para su correcto funcionamiento y


utilidad para el Estado mexicano es la de OCA, es decir, un ente público que
entre otras cosas se caracteriza por no estar adscrito a Poder tradicional alguno
(Legislativo, Ejecutivo o Judicial) y, además, guarda con estos una paridad
jerárquica. 30

Ciertamente, es de apreciar, que para estar en posibilidad de ofrecer un sistema


garante de los derechos de los gobernados en contra de las autoridades del país, es
necesario otorgarle una naturaleza jurídica autónoma, para no ser vinculado de forma
directa o indirectamente con los poderes tradicionales de la unión (Legislativo,
Ejecutivo, Judicial), y de esta forma otorgarle un rango jerárquico paritario con estos
últimos.

Profundizando más en el tema, es importante analizar lo comentado por la


Magistrada Mosri Gutiérrez, al puntualizar lo siguiente:

Algunos profesionales en materia administrativa han considerado


erróneamente y sin ningún fundamento, que el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa (TFJFA) no es un órgano constitucional autónomo,
basados en el hecho de que su creación y regulación no está prevista en la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, por lo que una parte de
aquellos concluye que su naturaleza jurídica no está bien definida o se
encuentra en una especie de “limbo”, esto es, si bien tienen la certeza de que
no está dentro de los poderes del Estado Mexicano, sin embargo, tampoco lo
ubican como un organismo constitucional autónomo, y otra parte de los
señalados profesionistas deduce que dicho TFJFA, al no ser un órgano
autónomo, está dentro de la esfera del Poder Ejecutivo, corroborando ello con
el hecho de que su presupuesto se ha venido autorizando dentro del
presupuesto de tal poder. Tales consideraciones están muy lejos de la verdad,
así lo demuestra la evolución histórica del TFJFA y de su marco jurídico, como

30
Zeind Chávez, Marco Antonio, “La autonomía constitucional de los Tribunales de Justicia Administrativa
locales”, México, Marzo de 2021, Nexos, Blog de federalismo, https://federalismo.nexos.com.mx/2021/03/la-
autonomia-constitucional-de-los-tribunales-de-justicia-administrativa-locales/, consultado el 14 de abril de 2021.

256
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

también los criterios sustentados por la Suprema Corte de Justicia de la Nación


en relación con los órganos constitucionales autónomos. 31

Concuerdo con lo expresado por la autora, puesto que de un análisis al


precedente jurisprudencial reproducido anteriormente, es de concluir que este órgano
de impartición de justicia reviste con las características arribadas por ese Supremo
Tribunal, misma que consisten en:

a) estar establecidos y configurados directamente en la Constitución;

b) mantener con los otros órganos del Estado relaciones de coordinación;

c) contar con autonomía e independencia funcional y financiera; y,

d) atender funciones coyunturales del Estado que requieran ser eficazmente


atendidas en beneficio de la sociedad

En relación con el primer punto, es evidente que el Tribunal Federal de Justicia


Administrativa se encuentra plenamente establecido en nuestra Carta Magna,
específicamente en el artículo 73, fracción XXIX-H, mismo que fundamenta la
existencia, funcionamiento, estructura, procedimiento de este organismo
jurisdiccional.

Respecto al segundo punto, “...es indudable que como órgano autónomo, el


TFJFA mantiene relaciones de coordinación con los demás poderes y órganos del
Estado, no solo para gestionar los elementos necesarios para su funcionamiento sino
también para el logro de las atribuciones estatales encomendadas...”. 32

Acerca del tercer punto, como señalamos anteriormente, la Constitución


Federal, su propia Ley Orgánica, así como la Suprema Corte, reconoce su autonomía
funcional y financiera, al facultarlo de todas las atribuciones necesarias para formular,
modificar, aprobar y administrar su propio presupuesto, así como, consagra su
autonomía funcional, al encomendar a la Junta de Gobierno y Administración, como

31
Mosri Gutiérrez, Magda Zulema, Naturaleza Autónoma..., cit., p. 1.
32
Ibídem., p. 3.

257
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

el órgano del Tribunal que tendrá a su cargo la administración, vigilancia, disciplina y


carrera jurisdiccional, y contará con autonomía técnica y de gestión para el adecuado
cumplimiento de sus funciones, de igual forma se encuentra revestido con plena
autonomía para emitir sus resoluciones.

Asimismo en correspondencia al cuarto punto, es notario que el Tribunal


Federal de Justicia Administrativa, ejerce “...funciones inherentes al estado, como son
las funciones jurisdiccionales en materia fiscal y administrativa que requieren ser
atendidas no solo en beneficio de los justiciables sino de la sociedad en general...”. 33

Por consiguiente, una vez analizado y reflexionado los cualidades que engloban
a un órgano constitucional autónomo, es factible concluir que el Tribunal Federal de
Justicia Administrativa reúne todas las características, además de que diferentes
autores afirman que de forma indirecta la propia Constitución Federal en el articulo 73
fracción XXIX-H, lo reviste como un órgano constitucional autónomo, al dotarlo de
plena autonomía, por lo que “...para erradicar la errónea impresión que tienen algunos
profesionales del derecho de que el TFJFA no tiene una naturaleza constitucional
autónoma, sea necesaria establecerla expresamente en la Constitución, y no en forma
indirecta, a través de instituirla para la categoría de los tribunales de lo contencioso
administrativos, a la que pertenece el TFJFA...”, 34 y de esta forma, resaltar la
importancia y trascendencia que ha tenido este honorable órgano jurisdiccional en la
protección de los derechos de los gobernados.

VIII. CONCLUSIÓN

La existencia de los tribunales de lo contencioso administrativo fue derivado de


una larga lucha social y política por parte de grandes conocedores del derecho, al
visionar y encauzar la inminente necesidad de nuestro país de proveer un organismo
especializado de impartición de justicia en materia administrativa, que fungiera como

33
Idem.
34
Ibídem., p. 4.

258
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

garante de la protección de sus derechos ante la enorme figura que representa el


estado, y la constante interacción que se desprende entre ellos, por ser el ciudadano
el objetivo fundamental de un estado, y el estado el proveedor de lo que sea necesario
para garantizar su plena existencia.

Por lo cual, constituyó un gran paso en el derecho administrativo la creación de


los tribunales de lo contencioso administrativo, en particular con la instauración del
Tribunal Fiscal de la Federación en 1936, mismo como comentamos en esta obra, fue
duramente criticado por relativamente atentar en contra del principio de división de
poderes, y por preservar su existencia sin un fundamento constitucional.

No obstante esta situación, la funcionabilidad y continuidad de este tribunal, no


se vio afectado por el hecho de no encontrarse plasmado en la Constitución Federal,
habiendo que señalar que tuvieron que pasar 31 años para otorgarle un fundamento
constitucional a los tribunales administrativos, misma circunstancia que nos pone a
pensar, ¿Por qué tardó tanto tiempo el congreso de la unión en consagrar en nuestra
ley fundamental la existencia de estos órganos jurisdiccionales?

Una de las posibles respuestas que se podrían deducir, es el hecho que desde
el momento de su creación no preservaba una aceptación por gran parte de la
comunidad del derecho, al no concebir que un órgano de impartición de justicia de los
actos de la administración pública formara parte orgánicamente de este último, por
consecuencia, generaba un ambiente de inseguridad jurídica en los estudiosos del
derecho, al argumentar la inminente violación al principio de división de poderes.

A su vez, es de argumentar si era tan visible o factible la violación a este


principio constitucional, ¿Por qué la Suprema Corte, no se avocó al estudio del tema,
y consecuentemente declarar la inconstitucionalidad de los tribunales administrativos?

Dicha interrogante, puede contestarse, puntualizando que ha sido innegable la


prominente función contenciosa administrativa ejercida en nuestro país por este
tribunal, llegando a ser nombrado por parte de la comunidad del derecho, “como un
órgano garante de los derechos de los gobernados en contra de la actuación de la
administración pública”, además que todos esas preocupaciones relacionadas al
hecho de pertenecer al Poder Ejecutivo, así como de ser dependientes de otras

259
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

instituciones, fueron resueltas y superadas por las constantes reformas a sus leyes y
la propia constitución, independizándose cada vez mas al pasar de los años,
llegándose a la reflexión de considerarlo como un nuevo organismo constitucional
autónomo.

260
Evolución y Trascendencia del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

IX. FUENTES CONSULTADAS

Bibliografía:

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jurídica de los otros sujetos obligados por la ley federal de transparencia y
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Legislación:

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Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Administrativa

Ley para el Arreglo de lo Contencioso Administrativo de 1853.

Ley Sobre lo Contencioso Administrativo de 1865

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Coahuila de Zaragoza, México,
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Su Evolución y Característica Fundamental Actual como Justicia

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Constitucional”. https://www.tfja.gob.mx/investigaciones/historico/pdf/lajusticiaf
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historia, https://www.tfja.gob.mx/tribunal/historia/, consultado el 11 de abril de
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Justicia Administrativa locales”, México, Marzo de 2021, Nexos, Blog de
federalismo, https://federalismo.nexos.com.mx/2021/03/la-autonomia-
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Jurisprudencia:

Tesis: P./J. 12/2008, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época,


t. XXVII, febrero de 2008.

264
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción? Revista Derecho & Opinión
Ciudadana, Instituto de Investigaciones Parlamentarias, Congreso
del Estado de Sinaloa, año 5, número 9, ISSN en trámite, enero -
junio 2021, p. 265-289

LOS BACHES, ¿INEFICIENCIA O CORRUPCIÓN?

Paulo Edithson Bello Ramírez1

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. DESARROLLO. 1. Daños en propiedad privada. 2.


Accidentes. 3. Humor Social. 4. Contaminación. 5. Impuestos. 6. Perpetuación de la
Pobreza. III. CONCLUSIONES. IV. BIBLIOGRAFÍA.

RESUMEN: Cuando hablamos de problemas sociales, la mayoría de nosotros piensa en


grandes situaciones como la economía, el crimen organizado, la corrupción o los malos
gobiernos, sin embargo, dichas situaciones están sobre analizadas y existe bastante
información como para no tener una idea clara y dejarnos siempre en la misma disyuntiva,
o posiblemente confundirnos más, esos problemas no se encuentran a nuestro alcance
como ciudadanos comunes y corrientes, muy a pesar de lo que creen los activistas,
mucho menos son tema de estudio para un aprendiz que empieza su vida profesional
porque siempre habrá quien te hunda en pilas de información para que des vueltas sobre
tu propio eje una y otra vez, pero, existen problemas sociales que está en nosotros
resolver y aportarían una solución significativa si todos, como ciudadanos, cumplimos con
lo que nos toca.

PALABRAS CLAVE: Baches, Corrupción, carretera.

ABSTRACT: When we talk about social problems, most of us will think of large situations
such as economics, organized crime, corruption or bad governments, however, such
situations are over-analyzed and there is enough information to not have a clear idea and

1
Universidad para la Cooperación Internacional México.

265
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

always leave us in the same disjunction, or possibly confuse us more, those problems are
not within our reach as ordinary citizens , despite what activists believe, much less are a
topic of study for an apprentice who starts his professional life because there will always
be those who sink you into piles of information to turn around on your own axis over and
over again. , there are some social problems that is in us to solve and would provide a
meaningful solution if everyone, as citizens, we comply with what we have to do.

KEYWORDS: Baches, corruption, highway.

I. INTRODUCCIÓN

El uso de las vialidades en nuestro país ha ido en incremento, cada vez son más
los vehículos que circulan por las calles y la ingeniería vial no ha cambiado en muchos
años para adecuarse a nuestra realidad.

El Instituto Mexicano del Cemento y del Concreto (IMCYC) 2 junto con la firma
especializada en investigación De La Riva Group, realizaron un estudio nacional para
conocer la opinión de quienes transitan por vialidades urbanas. La encuesta se realizó a
3,088 personas entre hombres y mujeres de 18 años en adelante que conducen autos en
los 32 estados de la República Mexicana. Quienes usualmente transitan por las mismas
vías y quienes notan los desperfectos de las mismas

Anualmente se pierden millones de pesos en accidentes, reparaciones de


vehículos públicos y privados y en pago de daños a terceros ocasionado por las
deficiencias en las vialidades urbanas. 3

2
IMCYC. (Abril 04, 2020). Laboratorio de Cemento. Abril 08, 2020, de Instituto Mexicano del Cemento y del
Concreto
3
PORTAL AUTOMOTRIZ, (2017), Más del 80% de los mexicanos reprueban el estado de las vialidades urbanas,
Abril 10, 2020.

266
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

¿Porque los gobiernos de las diferentes entidades no han logrado realizar


licitaciones, donde se emplee mejor calidad de materiales aunque sea más costoso su
reparación pero es mayor su durabilidad? Se ha preferido el bajo costo en lugar de la
calidad de materiales, aunque las reparaciones sean más frecuentes.

La investigación reflejará las condiciones de las vialidades urbanas, como uno de


los temas más apremiantes por atender en el país llegando, a ser inclusive de afectación
en la salud de los ciudadanos por el estrés que se les ocasiona y afectación en su humor
social.

II. DESARROLLO

Entre los hallazgos más relevantes del estudio, se encuentra que el 83% de los
entrevistados opinan que las calles están en mal estado y de acuerdo con el 89%, los
baches son el principal problema, seguido de la poca iluminación (63%), vados (25%) y
poco agarre (17%).

Asimismo, 96% de los encuestados responsabilizaron al gobierno de la calidad de


las calles, siendo el municipal (70%) el principal responsable, seguido del estatal (18%)
y federal (8%).

El 89% considera que el gobierno no está invirtiendo suficiente dinero en calles,


mientras que el 92% opina que la inversión inicial al construir vialidades debe ser mayor
para buscar ahorros a largo plazo. Pero como puede esto influir más allá de solo generar
mal aspecto, como el daño en propiedad privada.

267
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

1. Daño en propiedad privada.

El delito de daños supone la destrucción o menoscabo de un bien que es de


propiedad ajena, pudiendo ser esta propiedad pública o privada. El detrimento o
destrucción que el bien ajeno sufre al ser dañado, no conlleva que el sujeto activo del
delito se apodere de él, sino únicamente el perjuicio que el bien sufra.

El delito de daño en propiedad afecta el patrimonio de las personas, se consuma


cuando se destruye o deteriora una cosa ajena (mueble o inmueble) en perjuicio de otro
(el agraviado), se llega a cometer de forma dolosa o culposa, su grado de prosecución
puede ser de oficio o de querella.

Código Penal Federal Artículo 399.- Cuando por cualquier medio se causen daño,
destrucción o deterioro de cosa ajena, o de cosa propia en perjuicio de tercero, se
aplicarán las sanciones del robo simple. 4

2. Accidentes.

Los Baches y los hoyos se encuentran entre las tres primeras causas de
accidentes, las otras dos son el uso del celular y las fallas del automóvil de acuerdo al
coordinador de Prevención de accidentes de la Secretaria de Salud del Estado de México.

Esto sin duda crea un riesgo constante para los conductores y sus pasajeros que
cuentan con milésimas de segundo entre decidir si pasar el bache, lo evitan desviando
su trayectoria o frenar abruptamente, al mismo tiempo que debe de tener precaución de
no provocar que lo choquen por la decisión que tome.

Los baches también causan un daño prematuro en los componentes de la


suspensión y de la dirección del vehículo. Los neumáticos y las llantas también pueden
resultar dañados, se comprimen y se extienden para minimizar los efectos de las

4
CAMARA DE DIPUTADOS, Código Penal Federal, Abril 14, 2020, Cámara de Diputados, H. Congreso de la Unión.

268
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

superficies no uniformes, inclusive algunos trozos de pavimento pueden saltar de la


carretera ocasionando daños a los vehículos de los ciudadanos.

En datos revelados por dos encuestas de percepción ciudadana de calidad de vida


aplicada en la Ciudad de México en 2016 5 se destaca, entre otros, la insatisfacción
ciudadana en temas urbanos relacionados con el espacio público -disponibilidad y
condiciones-, las vialidades –estado, infraestructura y eficiencia-, al igual que, con el
desempeño por parte de las autoridades del gobierno de la ciudad ante estos temas
problema.

3. Humor Social

El Humor Social, es el estado de ánimo que predomina en la sociedad, en función


de él se percibe la realidad y se filtra e interpreta información. Impacta en las decisiones
que se toman, en la compra de bienes, en la aceptación-rechazo de la comunicación, en
la manera de vivir, en las metas y en los deseos que se establecen.

Prevalece e influye significativamente en las actitudes, posturas y evaluaciones de


temas, instituciones y personajes expuestos a la opinión pública y creámoslo o no, una
mala administración gubernamental o gestión pública afecta nuestro humor social e
incrementa directamente proporcional a los problemas con los que nos encontramos día
a día en nuestra entidad.

Crea una sensación de inconformidad o malestar en la persona que ve afectado


su humor, además de que es acumulativo como el estrés lo que en otros países se
conoce como BURN OUT dirigido hacia el estrés laboral. Los desperfectos de las vías de
comunicación incrementan este descontento.

5
Foss, V. (Noviembre, 2018). Resultados de las encuestas de Percepción ciudadana sobre Calidad de vida realizada
en cuatro áreas metropolitanas del país en 2016, Mayo 18, 2020, Jalisco como Vamos.

269
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

Impacta en muchos ámbitos y con especial fuerza en la comunicación, en el


consumo y en las preferencias electorales. La percepción de ineficacia o de corrupción
de los gobernantes afecta el posicionamiento del partido en el gobierno; por la otra, existe
un ambiente de opinión que incrementa el costo o la vulnerabilidad de los partidos por el
deterioro de imagen, casi siempre, asociado a la corrupción.

El estado de ánimo de la población tiene mucho que ver con la evaluación del
gobierno y también con la manera como las propuestas anti neoliberales han ido ganando
terreno en el ánimo electoral y que explica los fenómenos de alternancia y las dificultades
que tienen los partidos gobernantes para mantenerse en el poder en estos tiempos de
hartazgo social y movimientos anti partidistas.

Por otro lado el estrés va relacionado con la salud mental y física, y esta se
deteriora en la misma medida en que nuestro humor social se ve afectado por las
situaciones cotidianas adversas, como el de encontrar problemas al circular hacia nuestro
trabajo u hogar, pasar mucho tiempo en el tráfico de la ciudad o cuando tenemos un
accidente automovilístico.

Ambas situaciones se presentan en parte gracias a los baches de la ciudad. Un


vehículo tiene que reducir la velocidad para pasar por un desperfecto asfaltico en una vía
donde se requiere una velocidad mínima promedio, ocasionando que todos los demás
vehículos tengan que bajar su velocidad en consecuencia. Esto sin mencionar que en
ocasiones no alcanzan a frenar a tiempo.

De acuerdo a la AMERICAN PSYCHOLOGICAL ASSOCIATION (APA), 6 el estrés


puede afectar su salud física debido a los mecanismos internos de respuesta que tiene
el cuerpo humano.

6
AMERICAN PSYCHOLOGICAL ASSOCIATION, (2016). Salud mental corporal/Estrés, Mayo 18, 2020, APA.

270
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

Así mismo el estrés envejece a una persona más rápido que lo normal, lo que se
traduce en ciudadanos más enfermos o enfermos a más corta edad, lo que se traduce en
más egresos por parte de la federación en materia de salud pública.

Entonces ¿Qué es más importante para una Gestión Pública?, ¿Ahorrar en


materia de vialidades y gastar en salud pública? o en cambio ¿Mantener las vialidades
en buen estado, conservando votantes agradecidos y ahorrar en gastos de hospitales y
salud causados por el estrés de los ciudadanos? La respuesta no es muy difícil de
imaginar.

El conocimiento del humor social se vuelve sumamente útil para entender mejor lo
que sucede y, especialmente, anticipar lo que viene, principalmente si son políticos que
viven de la aceptación y el voto popular que se debe refrendar cada cierto periodo durante
las elecciones de cada país.

4. Contaminación.

Los baches también son problema de ecología y calidad del aire, debido a la
contaminación que provoca por al avance más lento de los vehículo propiciando con ello
horas automóvil y todo lo que conlleva el tiempo de traslado de un punto al otro, lo cual
es competencia de las dependencias y organismos del gobierno de Toluca el crear
soluciones en materia ambiental. 7

Los autobuses públicos producen una gran cantidad de contaminantes por la falta
de mantenimiento, situación que de por sí ya es una omisión por parte de los servidores
públicos, se incrementa cuando estos tienen que conducirse más lentamente debido a
las anomalías asfálticas provocadas por la mala calidad del pavimento incrementando la
mala calidad del aire.

7
METROPOLI, (2018), Por baches ayuntamiento de Toluca es objeto de recomendaciones de la CODHEM, Abril 14,
2020, EL UNIVERSAL.

271
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

Algunas de las causas de la contaminación ambiental, se debe a la falta de cultura


de la población y a la falta de sanciones por parte de las administraciones públicas, lo
que provoca enfermedades respiratorias debido a la emanación de gases tóxicos sin
mencionar los químicos que se quedan en el aire cada vez que se tiene que reparar una
carretera en mal estado.

La contaminación del aire que respiramos en la mayoría de ciudades europeas


provoca numerosas enfermedades y, por hacer una comparación, más infartos que la
cocaína o el alcohol. Estos datos provienen de un estudio publicado en la revista “The
Lancet” y realizado por expertos de las universidades belgas de Hasselt y Leuven.

El hecho de que la contaminación provoque más infartos que la cocaína, reside en


que el número de personas expuestas a la contaminación es muy superior al número de
consumidores de cocaína o de alcohol. Los estudios muestran que un 12% de los infartos
registrados se debe al tráfico y a la contaminación del aire, mientras que los relacionados
con el consumo de cocaína sólo alcanzan el 1%. 8

El estrés en el individuo es considerado una de las causas principales de infartos


en años recientes, se puede inferir que es uno de los males principales de las sociedades
modernas. Un factor que incrementa el estrés por si solo es el hecho de tener que
conducir diariamente un automotor hacia o desde un punto a otro.

5. Impuestos.

¿Es posible que los baches afecten nuestra salud, y también nuestro bolsillo?, así
como lo leemos, existe una relación directa en el incremento de enfermedades en la
población que conduce diariamente, los baches que permanecen en las vías
automovilísticas y el incremento de los impuestos en un país.

8
ECODES, (2011), La contaminación del trafico mata, Mayo 17, 2020. ECODES, Tiempo de actuar.

272
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

Las facultades otorgadas por la Constitución Política de los Estados Unidos


Mexicanos y Ley Federal de Derechos en México otorga al ejecutivo a disponer en parte
de la recaudación de impuestos de manera discrecional por parte del Ejecutivo, con
ciertas directrices como desarrollo y producción.

Esta parte “discrecional” se trasmite a los gobernantes de los estados de manera


casi automática cuando reciben su partida presupuestal de vuelta una vez que fue
auditada, analizada y autorizada por el gobierno federal el cual muchas veces es más
reducida de lo normal poniendo a las entidades en problemas presupuestales.

Muchos de estos recortes que inician desde Palacio Nacional o Hacienda, afectan
directamente a la redistribución del ingreso de manera tajante, y aunque estas
transferencias federales implican una fuerte dependencia no se redistribuye de manera
eficiente ya que no coincide con lo que aporta cada estado.

Como mencionamos, se distribuye a discreción del ejecutivo y los dirigentes de los


estados tienen la necesidad de “re-ajustar sus gastos”, y hablando en materia de obras
públicas suelen ser las más afectadas o las que sufren mayor recorte por sus grandes
dimensiones de reparación y costos.

Esto lleva a mantener calles en mal estado que a su vez provoca ciudadanos
enfermos, lo que lleva a la entidad a cambiar sus prioridades en materia de obras para
destinarlos al sector salud en compra de medicamentos o construcción de hospitales y la
manutención de las nóminas del personal.

Por ende el gobierno estatal con el conocimiento que la Federación, por lo general,
le reduce el presupuesto, gestiona en cada de la entidad la creación de nuevos impuestos
para subsanar la carencia del ingreso, como se hacía desde tiempos coloniales cuando
cada estado decidía que impuestos implementar (alcabala).

Sin embargo ahora existen otras formas de cobrar impuestos extras sin que el
Estado pueda intervenir ya que los Estados son autónomos en algunas decisiones en

273
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

materia de impuestos, como cuando deciden seguir cobrando la tenencia por la posesión
de un auto aunque ya se estableció que debe desaparecer.

Los impuestos indirectos son otros con los que pueden ajustar su presupuesto los
gobernantes estatales, por ejemplo, si aumentaran el impuesto a las bebidas alcohólicas
además del que ya tienen por parte de la federación con la “finalidad” o pretexto de hacer
que el estado “X” reduzca su índice de violencia de género.

Este aumento de impuestos puede surgir como consecuencia de que una cantidad
considerable de ciudadanos enferma del corazón y que de este grupo de enfermos un
porcentaje sea por estrés, por cuestiones de vialidad y que como consecuencia el estado
desvié recursos al sector salud y que por ello aumente impuestos locales.

En algunos países como Canadá o el Reino Unido, estos impuestos se manifiestan


en algunos productos que ocasionan otros padecimientos, como las cajetillas de cigarros
llegando a costar $5.00 usd a $7.00 usd, lo que es equivalente a $100 pesos mx, lo que
a primera vista es un abuso.

Sin embargo este impuesto tiene 2 fines: Primero el de disuadir a los ciudadanos
de gastar excesivas cantidades semanales comprando un producto nocivo provocando
que fumen menos y segundo logran recaudar excedente de impuestos que le permiten
destinarlos a tratamientos de pacientes con cáncer de pulmón.

De la misma manera en México los gobiernos de los estados se deben de hacer


de estrategias para cubrir los faltantes en el presupuesto (que en ocasiones es desviado),
y lamentablemente ese recurso faltante solamente tiene un origen en común que es
altamente efectivo, nuestros impuesto.

Como podemos observar el resultado es el siguiente, más baches igual a estrés,


que produce enfermedades, lo que lleva a desvió de presupuesto por parte de las
entidades al sector salud y causa que deban hacer un reajuste presupuestal para cumplir
su agenda política, lo que por lo general provoca un aumento de impuestos.

274
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

Si el daño no se puede ver o medir no podemos imaginar como ciudadanos que


existe tal incremento, sin embargo cada vez que veamos que los refrescos, las bebidas
alcohólicas, los productos del tabaco, medicamentos, canasta básica u otros impuestos
aumentan debemos pensar que estamos pagando con ello.

6. Perpetuación de la Pobreza.

Pareciera una cuestión utópica, sin embargo, es una afectación colateral de no


contar con calles pavimentadas, la imagen que se genera en los habitantes de las
colonias marginadas cambia radicalmente, ya que además de la pavimentación mejoran
otros servicios básicos como el alcantarillado, servicio de agua y alumbrado público.

Estudios ha revelado que la mejoría en las calles de las colonias marginadas


incrementa el sentido de plusvalía de los habitantes, lo que los lleva a adquirir más
productos que podrían considerarse de no primera necesidad como electrodomésticos,
etc. Pero no solo eso, también se ha comprobado que los habitantes realizan mejoras a
sus viviendas como pintura en los exteriores, pisos y azulejos en los interiores e inclusive
llegan a adquirir vehículos de modelo más reciente por el simple hecho de contar con
unas calles en mejor estado.

Por lo tanto y de acuerdo a estas encuestas, podemos suponer, que el hecho de


mantener las calles en mal estado, provoca un efecto en los habitantes de las colonias
marginadas de continuar mostrando una imagen de pobreza y marginación, por el hecho
de no encontrar sentido si las vías se ven en mal estado.

Y es probablemente, una cuestión de imagen que no se quiere mostrar ante los


vecinos de mejorías en sus viviendas para no resaltar de las demás, que podría dar una
falsa imagen de tener mayores ingresos y que pudieran ser blanco de la delincuencia o
robos a casa habitación.

275
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

En cambio cuando toda la colonia ha mejorado su aspecto, incluyendo las calles y


las casas de los vecinos, no es extraño que inviertan un poco más en mejorar el aspecto
de su vivienda incrementando la plusvalía de la misma y mejorando las ventas locales de
tiendas departamentales y de electrodomésticos.

III. CONCLUSIONES

¿Por qué otros países usan concreto para sus calles y carreteras y en México se
usa chapopote y materiales de mala calidad?

Esto desde un punto de vista logístico tiene una explicación, el costo de realizar
una carretera con concreto es 3 veces más caro que los materiales ocupados en México,
sin embargo, el concreto puede funcionar durante 20 años sin requerir mantenimiento y
el material que se usa en México dura menos de 1 año.

El dilema en las carreteras es ese precisamente, ¿Qué se prefiere, un bajo costo


pero reparación constante o inversión 3 veces mayor y más tiempo de vida?, entonces
las empresas que conocen el sistema de la corrupción ofrecen materiales más baratos y
ofrecen el mantenimiento de por vida por un módico costo.

Esto es muy conveniente para los administradores públicos, ya que no solo se


informa la inversión inicial que es muy grande, sino que además, durante su periodo de
gestión se ven obras constantes en varias calles del municipio, que no es otra cosa que
remendar el trabajo mal hecho desde un principio.

Otro problema son licitaciones por adjudicación directa, ya que sirve para entregar
recursos a conocidos o empresas fantasmas, para desviar recursos, el problema es que
esto merma la competencia de obras públicas y va en detrimento de los ciudadanos que
recibimos mala calidad de obras o cero obras.

276
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

El nepotismo, es otro factor que repercute en las licitaciones, ya que es muy común
que los familiares cercanos a los funcionarios públicos curiosamente adquieran
maquinaria de construcción cuando su pariente llega a un puesto, y por lo general la
empresa del familiar recibe el 90% de las licitaciones directas del municipio.

Existen muchas opciones además del concreto hidráulico como el asfalto frio, este
asfalto en frío es adecuado para el mantenimiento vial, pavimentación, cierre de agujeros,
reparación de pequeñas superficies deterioradas, grietas y, en general, casos en los que
no será necesario utilizar asfalto caliente. El producto resiste el estrés a lo largo del
tiempo, sea con tráfico secundario o en rutas de tráfico principal, es adecuado para patios
comerciales, zonas rurales, etc.

Uno de estos productos usados desde épocas muy antiguas es la cal. Este
producto es uno de los más populares para mejorar propiedades de los materiales que
no cumple con las especificaciones o cuando se requieren mejores competencias de los
materiales para carreteras de altas especificaciones. Se ha observado que la EstabiliCal
mejora las propiedades mecánicas de los materiales.

Pruebas de deformación permanente, resistencia a la compresión, pruebas de


plasticidad y de expansión, son algunas que se realizaron en los materiales con y sin
EstabiliCal, esto se usa para realizar una técnica llamada “Estabilización de los
Materiales”, para mejorar su rigidez, reducir el espesor del pavimento, mejorar la
durabilidad, reducir el potencial de expansión y resistencia al efecto del agua.

Los efectos del tratamiento con cal pueden ser de corto y largo plazo. A corto plazo
se logran sin que se un proceso de curado y son de primordial importancia en la etapa
de construcción. Se debe al intercambio catiónico y floculación-aglomeración que se
presenta cuando la cal se mezcla al suelo. Por otro lado los efectos a largo plazo durante
el curado y posteriormente, generan más resistencia y durabilidad.

Las resultados muestran las cualidades benéficas en compresión simple,


resiliencia y en deformación permanente EstabiliCal mejora la propiedades del suelo

277
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

natural para ciertas pruebas. Se muestra que si se humedece no pierde resistencia


cuando está expuesto a condiciones de humedad cuando se presentan las épocas de
lluvias.

Desde el punto de vista de la construcción como su uso es la técnica más ecológica


del mundo, gasta poca energía y no es necesario usar demasiada agua, siendo casi
inexistente la huella ecológica, y está de sobra mencionar que han existidos varias
protestas en ciudades donde se ha intentado construir fábricas de calindra, posiblemente
por oposición de los que prefieren el petróleo.

Inclusive existe un proyecto de Asfalto que se repara con agua, el caucho al


contacto con el agua crea un componente que funciona como regenerador del asfalto. El
nombre de la patente del proyecto lleva por nombre Paflec. Fuera de lo sensacionalista
que suena este reportaje, es un proyecto en espera de un arquitecto o Ingeniero civil
patrocinador que se atreva a experimentar con este descubrimiento.

Briseño, el creador de este revolucionario descubrimiento, se inspiró en la idea de


concreto que se puede regenerar con ayuda de bacterias y busco como iniciar el
procedimiento sin contar con bacterias en la ecuación. Cuando se dio cuenta que podía
hacer que una fórmula de caucho desprendiera de si una masilla para llenar los orificios
en asfalto facturado, se dio cuenta que tenía potencial.

Al contacto con el agua, el caucho crea silicatos de calcio, que es el componente


esencial para la regeneración del asfalto. Pero en principio se descartó utilizar caucho y
en su lugar se consideró en su lugar ocupar asfalto puro mezclado con aditivos. Paflec
sin embargo, aún no ve la luz del día de forma oficial. Aunque la patente esta lista,
necesita certificación de la ONNCCE en México, así como pasar las pruebas técnicas de
la Secretaria de Comunicaciones y Transportes.

No es la primera vez que la idea del asfalto auto regenerativo ronda en las oficinas
de patentes fuera de México, pero esta sería la primera vez que el material puede

278
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

recomponerse a partir de agua. Para Briseño, de torreón, la idea tiene tanto futuro que
ya se plantea buscar cobrar un 5% del costo total de la obra que utilice su fórmula.

Considero que el problema no radica en los ciudadanos, sino en la calidad de las


instituciones, si estas tienen prácticas corruptas, la mayoría de los ciudadanos deberán
adaptarse a estas prácticas para poder subsistir en el municipio, si las reglas no son
claras o son débiles o maleables beneficiaran a algunos cuantos.

Maximizar el valor de la inversión pública, requiere combatir la simulación de


licitaciones y contratos y proporcionar verdaderas condiciones de competencia en los
contratos públicos así como transparencia y publicidad de las adjudicaciones ya sean
directas o no disponible en portales públicos. Así mismo debemos voltear a las demás
opciones que se nos presentan y no ver a derivados del petróleo como nuestra única
opción.

Algo que no está claro aún para algunos (incluyendo políticos), es que los
servidores públicos son eso, Empleados del pueblo, ellos trabajan con lo que nosotros
les otorgamos voluntariamente en nuestros impuestos, tienen el deber de organizar lo
que nosotros no tenemos capacidad de organizar por la diversidad de ideas y prioridades.

Así mismo, tienen la obligación de rendir cuentas de como se ha utilizado ese


“Recurso”, que ponemos en sus manos, por lo cual, los ciudadanos tenemos el derecho
y la obligación de exigir cuentas claras sobre lo que ellos proponen anualmente como
gasto estatal y que aunque no todos estarán de acuerdo en lo que se gasta se debe de
anteponer el bien de la mayoría.

279
Los Baches, ¿Ineficiencia o Corrupción?

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