Franco-Reyes-Juicios-telematicos
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Autor:
Franco Daniel Reyes Pozo1
INTRODUCCION
El avance de la pandemia junto con las laméntales e irreparables daños y consecuencia que
implico en la vida y libertades de las personas, brindo dentro de los diversos desafíos en lo
jurídico, con ocasión de la continuidad del servicio judicial, el análisis sobre la incorporación de
nuevas tecnologías y herramientas dentro del proceso, y en particular la regulación por el
legislador y tribunales de la forma de adaptación del juicio a esta nueva realidad. En efecto, si
bien dentro de los antecedentes del uso tecnologías es posible identificar entre otros la Ley Nro.
19.799, sobre documentos electrónicos, dentro de un modelo acusatorio, su reconocimiento ha
resultado ser expansivo con ocasión de la libertad probatoria contemplada en diversas áreas del
derecho entre aquellas en el artículo 28 de la Ley Nro. 19.968, en materia de Familia, en el
artículo 453 Nro. 4, del Código del Trabajo, en el orden Laboral, y en el artículo 295 del Código
Procesal Penal, y en tal sentido la aquella no sólo tiene su límite en la Ley, respecto de la forma
de su incorporación, sino que además los principios que son fuente y límite del modelos
acusatorio, dentro de los que se encuentran el de oralidad, contradictoriedad, e inmediación.
En este contexto, para el presente trabajo, el análisis de la noción de debido proceso se enmarcará
dentro del proceso penal, y en particular con ocasión de la declaración de peritos y testigos en
audiencia de juicio oral, a través del uso de medios telemáticos.
Ahora bien, la declaración de testigos, peritos y victimas por medios telemáticos, no es una
circunstancia nueva o ajena al proceso penal, sino que por el contrario ha sido reconocida en la
Ley, con ocasión de la prueba anticipada del artículo 280, del reconocimiento de la declaración de
testigo del artículo 329, del Código Procesal Penal, y en el artículo 13 de la Ley Nro. 21.057,
respecto de la declaración de determinadas víctimas menores de edad.
1
Juez del Juzgado de Garantía de Punta Arenas.
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Estado parte, y el artículo 24 , dentro del mandato de adoptar medidas de protección a los
testigos establecer normas que permitan su testimonio por video conferencia u otros medios
adecuados, Convención que mediante Decreto Nro. 342 del Ministerio de Relaciones Exterior,
fue promulgada, y publicada con fecha 16 de febrero de 2005.
I. EL DEBIDO PROCESO
El artículo 19 Nro. 3 inciso 5, establece que “(…) Toda sentencia de un órgano que ejerza
jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y
justos. (…)”, precepto respecto del que es posible subsumir la noción de debido proceso.
Ahora bien, respecto de la noción de debido proceso a partir del precepto constitucional citado,
NOGUEIRA ALCALA2 ha sostenido que “(…) Por vía interpretativa puede sostenerse que las
expresiones del inciso 5° del artículo 19 N° 3 empleada por la Carta Fundamental, consideran lo
que en doctrina se denomina debido proceso sustantivo, que exige la conducta y actuación
razonable del juez en todas la etapas del procedimiento y la razonabilidad de las normas que lo
regulen, además de las normas del debido proceso procesal, que considera como mínimo el
emplazamiento, el derecho a defensa letrada, la bilateralidad y el principio de contradicción, el
dictar sentencia en un plazo razonable por un tribunal que tenga el carácter de objetivo e
imparcial; y la posibilidad de revisión de lo resuelto o fallado por una instancia superior,
igualmente objetiva e imparcial (…).”
En este sentido la relevancia de la noción material del debido proceso, comprende no sólo la
comprensión y análisis de los principios que informan, sino que además aquellos que son fuente y
límite del Derecho Penal, en particular de las garantías que limitan el ejercicio poder punitivo
dentro del juicio oral.
2
NOGUEIRA ALCALA, Humberto, Derechos Fundamentales y garantías constitucionales, Tomo 2, Centro de
Estudios Constitucionales de Chile, Librotecnia, 1 ed., 2008, Santiago, pp .264
3
DUCE, Mauricio y RIEGO, Cristian, Proceso Penal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007, pp.386.
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elementos de distorsión que provienen de las personas que las sustentan o que de algún modo la
han producido (…)”
En tal sentido, como método contempla una serie de reglan orientadas a una función, dentro de
aquellas el esclarecimiento de la verdad, y consecuencialmente la declaración de existencia del
delito o contravención, por tanto, en la incorporación de las fuentes de información, y
particularmente en la forma de obtención de aquella, las referidas reglas son condición y supuesto
de un resultado fiable y corroborable, en este sentido DUCE4 sostiene que “(….) El proceso de
depuración de la información es el criterio que gobierna todo el tema de la producción de la
prueba y se basa en la idea de que la mejor forma de depurar la información consiste en permitir
que todas las versiones que se contengan en la información , cualquiera sea el formato en el que
se expresen, puedan ser objeto de un cuestionamiento severo por parte de aquel a quien
perjudican (…)”
4
Op. cit. nota 2, pp. 386.
5
MATURANA MIQUEL, Cristian y MONTERO LOPEZ, Raúl, Derecho Procesal Penal, Tomo II, Librotecnia,
tercera edición, Santiago de Chile, 2017, pp.955.
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En lo que respecta al principio de inmediación dentro del juicio oral, se ha sostenido por
OLIVER CALDERÓN6, Guillermo y VERA VEGA, Jaime, que “(…) principio (íntimamente
relacionado con el derecho al juicio oral) constituye sin duda una de las ideas rectoras y
fundamentales que se tuvieron en cuenta al momento de adoptar la muy sustantiva reforma
experimentada por el sistema procesal penal chileno a partir del año 200017. Nuestro Código
Procesal Penal (en adelante, CPP), al igual que varios de los códigos latinoamericanos que le han
precedido o sucedido, tuvo como uno de sus referentes el Código Procesal Penal Modelo para los
Países de Iberoamérica, el que también reconoce el principio de inmediación como una de sus
ideas matrices18. Sin perjuicio de la formulación de nociones disímiles en torno al sentido de la
inmediación19, es una idea bastante extendida su división en dos formas que puede adoptar:
formal y material. Así, mientras la inmediación formal supone que el tribunal debe recibir y
percibir en forma personal y directa la prueba20, la inmediación material se refiere a que el
tribunal debe extraer los hechos (probados) de la fuente misma, sin que pueda recurrir a
equivalentes probatorios (…)”
A su vez, sobre la materia PIÑA7 ROCHEFORT, refiere que “(…) La presencia física e
ininterrumpida de los intervinientes, es un contenido material de la exigencia constitucional del
debido proceso. La ausencia física en el tribunal, o la comparecencia a través de una plataforma
digital de video conferencia de cualquiera de los intervinientes que conforman el triángulo de
legitimación del sistema acusatorio, no ofrece las condiciones de contradictoriedad que un
episodio procesal como el juicio oral exige y por ende transgrede el debido proceso (…)”
Ahora bien, si el artículo 295 del Código Procesal Penal, abre la puerta a la incorporación de
nuevas tecnologías, aquello también lo es respecto de la declaración de testigos, peritos e
imputado, en particular a través de medios tecnológicos, de plataformas que permitan la
comparecencia en forma telemática.
En este sentido en al ámbito del derecho comparado, Guzmán8 Díaz, ha sostenido que en el
proceso penal, pp. 130, sostiene citando a Fernández (2020), que aquello es posible bajo
determinados supuestos técnicos mínimos, señala: 1) Equipo y buena conexión; 2)
6
OLIVER CALDERÓN, Guillermo y VERA VEGA, Jaime, Informe en Derecho sobre la procedencia o
improcedencia de realizar juicios orales penales mediante videoconferencia en la actual situación de pandemia, pp. 5
7
PIÑA ROCHEFORT, Juan Ignacio, Informe en Derecho, pp.12.
8
Guzmán Díaz, Carlos Andrés, Inmediación y virtualidad en el proceso penal. Disponible en
file:///C:/Users/fdreyes/Downloads/113-148.pdf, pp. 130.
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Comunicación bidireccional; 3) Comunicación sincrónica; 4) Garantía de comunicación privada
entre el investigado y su defensor; 4) Verificación de la identidad de juez, partes y testigos; 5)
Solemnidad; 6) Indemnidad del testigo; 7) Mecanismos adecuados para autenticar la evidencia;
8) Respecto de la garantía de la confrontación, en relación a la sincronía al momento de objetar la
pregunta a testigos.
Sobre aquello CONTRERAS9 ROJAS, ha señalado que “(…) la libertad de valoración requiere
que el juez ajuste su actividad a la observancia de ciertas reglas, no ya jurídicas, pues ello sería ir
en contra de la naturaleza misma de la institución, pero si a regulaciones que indican la forma en
la que el ser humano debe razonar correctamente, que por un lado eviten el desarrollo de la
tasación arbitraria de la evidencia, y, por otro, sirvan para generar una apreciación adecuada de
las probanzas, de modo que la fijación de los hechos sucedidos permita aplicar la norma jurídica
correcta, y de esa manera obtener una decisión apropiada al litigio (…)”
Desde el año 2020, hubo diversos pronunciamiento de la Excma. Corte Suprema en relación con
el recurso de nulidad fundado en la causal del artículo 373 letra a) del Código Procesal Penal,
con ocasión de los cuestionamientos a la realización de juicios orales mediante la plataforma
zoom, y consecuente afectación del derecho al debido proceso, abordo diversas temáticas.
Dentro de los pronunciamientos con ocasión de los juicos telemáticos durante la pandemia, se
encuentran las siguientes materias:
9
CONTRERAS ROJAS, Cristian, La valoración de la prueba de interrogatorio, Marcial Pons, Madrid, 2015, pp.
142.
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“Por el contrario, la defensa ha fundamentado la causal en que la audiencia de juicio fue realizada
mediante la modalidad de videoconferencia, impidiendo, según indica, mantener un contacto
directo entre defensor e imputado durante la audiencia de juicio, el que resulta esencial para que
este último le aporte confidencialmente información que surja de lo señalado por testigos en sus
declaraciones en estrado, afectándose su derecho a defensa.
La argumentación versa entonces sobre la eventualidad de que aquello pudiere haber ocurrido,
más en ningún caso, en la constatación precisa de cómo aquello habría determinado
efectivamente y de forma trascendente y sustancial, la decisión de condenar a Luis Andrés
González Seguel. Se omite entonces, referir por la defensa, cuál es la concreta garantía infringida,
cómo se produjo su precisa vulneración, y finamente, cómo ello influyó causalmente en el
resultado del juicio. (…)” (Considerando Sexto, sentencia de fecha 17 de febrero de 2023, causa
Rol Nro. 6050-2022, de la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema).
“(…) Por el contrario, la defensa ha fundamentado la causal en que la audiencia de juicio fue
realizada mediante la modalidad de videoconferencia, permitiéndose, según indica, que la víctima
prestara declaración desde su domicilio sin que se cumplieran las formalidades mínimas para
prestarla, como es la presencia de un ministro de fe que verificara aquellas, van en detrimento de
la dimensión formal del principio de inmediación, se afecta el derecho a una defensa efectiva y
merma la credibilidad de lo señalado por el testigo, generándose en definitiva información de
baja calidad que afecta la valoración y decisión contenida en la sentencia.
La argumentación versa entonces sobre la eventualidad de que aquello pudiere haber ocurrido,
más en ningún caso, en la constatación precisa de cómo aquello habría determinado
efectivamente y de forma trascendente y sustancial, la decisión de condenar a Karla Oriana
Muñoz Celis. Se omite entonces, referir por la defensa, cuál es la concreta garantía infringida,
cómo se produjo su precisa vulneración, y finamente, cómo ello influyó causalmente en el
resultado del juicio. (…)” (Considerando Sexto, Sentencia de fecha 30 de diciembre de 2022,
causa Rol Nro. 129294-2020, de la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema).
“(…) Que la defensa con ocasión de la misma infracción denuncia que un testigo de cargo,
durante la resolución de una objeción planteada por la defensa, sacó su teléfono celular y estando
su cámara en silencio recibió una llamada telefónica. Al respecto cabe señalar que la defensa
ofreció prueba al respecto, la que no fue rendida en la audiencia, lo anterior es fundamental toda
vez que el supuesto fáctico que sustenta la infracción alegada se habría producido en la audiencia
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de juicio y para determinar la existencia del hecho que funda la causal, ello debe ser probado por
quien alega el vicio, de manera que, al no rendirse prueba al efecto, malamente puede darse por
establecido el hecho que sustenta la denuncia, motivo por el cual, la causal será desechada. (…)”
(Considerando Séptimo, Sentencia de fecha 02 de septiembre de 2022, en causa Rol Nro.
12.029-2022, de la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema).
“(…) Que en el caso sub iudice, se está en presencia de la situación excepcional antes indicada, y
se cumplió con la condición ya referida respecto de que la prueba aportada se rindiera en
condiciones de descartar reproches en cuanto a su fiabilidad. En efecto, es un hecho no
controvertido que la declaración del testigo que motivó la impugnación fue prestada en presencia
de un ministro de fe; sin que la parte impugnante acreditara que los mensajes que recibió en su
teléfono celular durante el receso estaban destinados a influir respecto de sus dichos; (…)”
(Considerando Segundo, voto de prevención, sentencia de fecha 07 de septiembre de 2021, causa
Rol Nro. 31.702-2021, de la Segunda Sala de la Excelentísima Corte Suprema)
“(…) Por el contrario, la defensa ha fundamentado la causal en que al menos una parte del juicio
-las declaraciones prestadas por los funcionarios de la Policía de Investigaciones Felipe Ignacio
Fernández Palma y Francisco Javier Benavides Torres- fue realizada mediante la modalidad de
videoconferencia, por lo que según indica, no estuvo en sus manos ni en las del tribunal la
posibilidad de controlar que dichas deposiciones fuesen prestadas sin apoyo tecnológico o de
terceros.
La argumentación versa entonces sobre la eventualidad de que aquello pudiere haber ocurrido,
más en ningún caso en la constatación precisa de cómo aquello habría determinado efectivamente
y de forma trascendente y sustancial, la decisión de condenar a Julio Ibáñez Contreras. Se omite
entonces, referir por la defensa cuál es la concreta garantía infringida, cómo se produjo su precisa
vulneración, y finamente, cómo ello influyó causalmente en el resultado del juicio. (…)”
(Considerando Décimo, Sentencia de fecha 29 de marzo de 2022, causa Rol Nro. 58.246-2021, de
la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema).
“(…) Que según se desprende de la atenta lectura del libelo-no obstante no esbozar la
trascendencia o influencia en lo resolutorio del fallo-lo que se reprocha por la letra a) del artículo
373 al fallo de primera instancia, en realidad se trataría de un cuestionamiento a ciertos
impedimentos para ejercer las facultades que le asisten a la defensa, y la imposibilidad de
desarrollar adecuadamente su labor, lo que es materia de conocimiento de la Corte de
Apelaciones respectiva de conformidad al artículo 374 letra c ) del Código Procesal Penal, por lo
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cual, se procederá en la forma que autoriza el artículo 383 de ese cuerpo legal. (…)
“(Considerando Cuarto, sentencia de fecha 03 de noviembre de 2021, causa Rol Nro. 79.960-21,
de la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema)
“(…)Que, a mayor abundamiento y en relación a la infracción del artículo 329 del Código
Procesal Penal denunciada por el impugnante, útil resulta destacar que el citado artículo
prescribe, en su inciso sexto, que antes de declarar, los peritos y los testigos no podrán
comunicarse entre sí, ni ver, oír ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia , norma que
tal como afirma la defensa, tiene como propósito evitar un acuerdo entre los testigos y en
especial, asegurar que sus testimonios sean prestados sin influencia de terceros, para que de esta
manera no se afecte la exactitud y fiabilidad de la información que ellos proporcionan en el juicio
oral. (SCS Rol N° 37213-17 de 11 de octubre de 2017 , Rol N° 76689-20 de 25 de agosto de
2020)
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En estas circunstancias y dado que de los interrogatorios de los testigos no surgió dato alguno que
hiciera manifiesta la infracción a la norma, la colusión entre ellos y cualquier otra circunstancia
que restara mérito a sus dichos, las conclusiones extraídas por la defensa, para la demostración de
sus fundamentos constituyen meras impresiones no comprobadas. (:..)” (Considerando Sexto,
sentencia de fecha 14 de julio de 2021, Causa Rol Nro. 5417-2021, de la Segunda Sala de la
Excma. Corte Suprema)
En el mismo sentido, Considerando Quinto, sentencia de fecha 12 de febrero de 2021, causa Rol
Nro. 132.331, de la Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema.
Ahora bien, las referidas sentencias comparten como concepción de debido proceso:
“(…) la garantía del debido proceso consagrada en nuestra Constitución, se encuentre integrada
-a su vez- de otras múltiples garantías judiciales, que han ido evolucionando
jurisprudencialmente, al amparo de la función hermenéutica de esta Corte, y con ocasión de la
incorporación al ordenamiento Jurídico nacional, de la Convención Americana de Derechos
Humanos (publicada en el Diario Oficial el 5 de enero de 1991) y del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos (publicado el 29 de abril de 1989), que enuncian y detallan con
precisión un extenso catálogo de garantías judiciales, imponiendo a los distintos órganos del
Estado -y en lo pertinente a la Judicatura-, el apego a principios generales del derecho procesal
penal, entre ellos, el derecho de ser juzgado por un órgano que ejerza jurisdicción -previamente
establecido-, mediante un procedimiento previo y legalmente tramitado, que incorpore las
garantías de racionalidad y justicia -cuya definición es entregada por la Constitución al órgano
legislativo-, pero cuyos contenidos mínimos respecto a las sentencias dicen relación con su
debida motivación y fundamentación (Así por ejemplo, entre las más recientes la SCS Nº
38008-21, de 6 de diciembre de 2021, y la Nº 92059-20, de 8 de septiembre de 2020).” ,
Considerando Cuarto, diecisiete de febrero de dos mil veintitrés, causa Rol Nro. 6050-2022, de la
Segunda Sala de la Excma. Corte Suprema.
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III. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE CHILE CON
OCASIÓN DEL EJERCICIO DE LA FACULTAD CONTENPLADA EN EL ARTÍCULO 93
NRO. 6, DE LA CONSTITUCIÓN POLITICA DE LA REPUBLICA DE CHILE.
En este sentido, sobre la noción de debido proceso en materia penal, ha señalado que “(…) La
noción de debido proceso como garantía constitucional judicial, tiene una vertiente formal y otra
sustantiva. Desde el ángulo formal, consiste en que toda decisión de un órgano jurisdiccional
debe ser el resultado de un proceso previo, ante tribunal competente, realizado conforme a un
procedimiento que asegure posibilidades básicas de defensa, orgánica y funcionalmente, tanto
para definir derechos civiles como cuando se enfrenta una acusación de naturaleza penal.
Sustantivamente, debido proceso significa que tal decisión jurisdiccional terminal debe ser
racional y justa en sí, vale decir, proporcional, adecuada, fundada y motivada sustancialmente en
el derecho aplicable, mas no en criterios arbitrarios.
(STC ROL Nº 2137, C. 5.) (En el mismo sentido, STC 2723 c. 5, STC 2798 c. 6, STC 3365
c. 3, STC 5219 c. 6) (…)” (Considerando VIGESIMO, sentencia de fecha 18 de diciembre de
2020, causa Rol 9096-202, del Tribunal Constitucional).
Ahora bien, respecto de los cuestionamientos que tuvo el Excmo. Tribunal a la realización de los
juicios, por la plataforma zoom, referidos en las sentencias precedentemente citadas y en
particular en la de fecha 18 de diciembre de 2020, Rol Nro. 9096-2020, es posible sistematizar
en:
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b) Limitación de la inmediación material del juzgador frente al contenido de la pantalla e
imagen que se representa (solo rostros) (Considerando CUADRAGÉSIMO CUARTO, sentencia
de fecha 18 de diciembre de 2020, causa Rol 9096-2020, Tribunal Constitucional de Chile).
c) Falta de garantías para controlar la libertad y no contaminación de la declaración de
testigo. (Considerando CUADRAGÉSIMO SEXTO, sentencia de fecha 18 de diciembre de 2020,
causa Rol 9096-2020, Tribunal Constitucional de Chile.).
d) La oralidad como el mayor estándar de garantía de derechos Considerando
QUINCUAGÉSIMO SEGUNDO, sentencia de fecha 18 de diciembre de 2020, causa Rol
9096-2020, Tribunal Constitucional de Chile).
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
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DUCE, Mauricio y RIEGO, Cristian, Proceso Penal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007.
MATURANA MIQUEL, Cristian y MONTERO LOPEZ, Raúl, Derecho Procesal Penal, Tomo II,
Librotecnia, tercera edición, Santiago de Chile, 2017.
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