Unidad Didactica #03 Tutela Cautelar

UNIDAD DIDÁCTICA N° 03
TUTELA CAUTELAR
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Medidas cautelares
Concepto:
- Manifestación del Derecho a la tutela Judicial efectiva.
- Instituto jurídico por medio del cual se garantiza la

efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso
frente a los riesgos derivados de la demora del mismo.
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Presupuestos
- Son presupuestos y no requisitos. Diferencias.

- 1. Presupuestos sustantivos
- Peligro en la demora
- Verosimilitud del derecho
- Adecuación
- 2. Presupuestos formales:
- Necesidad de la existencia de un proceso principal.
- Competencia del Juez
- Legitimación procesal activa.
- Legitimación procesal pasiva
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Peligro en la demora
• Calamandrei “es el interés específico que
justifica la emanación de cualquiera de las
medidas cautelares”.
• Configura el interés para obrar necesario para
obtener del órgano jurisdiccional el dictado de
una medida cautelar.
• Hay que atender al caso concreto, para
determinar si existe o no peligro en la demora,
el cual tiene dos caracteres:
a) El riesgo de daño jurídico debe ser causado por la demora
del proceso;
b) El riesgo de daño jurídico debe ser inminente.
* Irreparabilidad del daño. No es propio de las
medidas cautelares (Arts. 678, 682 CPC).
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Formas de configuración del peligro en la demora:
- Peligro de Infructuosidad: temor que durante el proceso
desaparezcan los medios necesarios para hacer que la
sentencia sea efectiva. Ejm: que el deudor no
desaparezca sus bienes.
- Peligro en el retardo de la providencia jurisdiccional:
temor de que la sola duración del proceso genere una
sentencia que no sea efectiva.
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Verosimilitud del derecho
• Es necesario que el juez evalúe si es que existe la

posibilidad de que en el futuro vaya a dictar una
sentencia a favor de quien formuló una pretensión en el
proceso, pues es esa sentencia la que puede terminar
siendo ineficaz por causa de la demora del proceso.
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Adecuación
- La medida cautelar está íntimamente ligada a la
pretensión planteada en el proceso.
- Por ello, la medida cautelar debe ser idónea para poder
garantizar la eficacia de la sentencia.
- Esa relación de idoneidad determina la necesidad de
que las medidas cautelares sean congruentes y
proporcionales con la pretensión del proceso.
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• Que sea congruente supone que exista
una conexión lógica entre la cautelar
solicitada y el objeto de la tutela.
• Proporcional quiere decir que el sacrificio

que supone la concesión de una medida
cautelar sea el necesario para lograr la
garantía de efectividad que se requiere
con la medida cautelar.
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2. Presupuestos formales:
-Necesidad de la existencia de un proceso
principal.
-Competencia del Juez
-Legitimación procesal activa.
-Legitimación procesal pasiva
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Juez competente, oportunidad y finalidad
Artículo 608 del Código Procesal Civil.

- Evidente que el juez competente para dictar medidas
cautelares es el competente para conocer las
pretensiones de la demanda.
- Significa: debe existir un juez a quien le corresponda la
competencia para conocer las pretensiones de
determinada demanda.
- El mismo juez podrá dictar las medidas cautelares que
aseguren la efectividad de las pretensiones de una las
partes.
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Requisito de la solicitud
Artículo 610.- Requisitos de la solicitud
El que pide la medida debe:
1.- Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar;
2.- Señalar la forma de ésta;
3.- Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer
la medida y el monto de su afectación;
4.- Ofrecer contracautela; y
5.- Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si
fuera el caso. Cuando se trate de persona natural, se
acreditará su identificación anexando copia legalizada de su
documento de identidad personal.
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Contenido de la decisión cautelar
Artículo 611.- Contenido de la decisión cautelar
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr la eficacia de
la decisión definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere
adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante,
aprecie:
1.- La verosimilitud del derecho invocado.
2.- La necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la demora del
proceso o por cualquier otra razón justificable.
3.- La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión.
La medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relación
material o de sus sucesores, en su caso.
La resolución precisa la forma, naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente motivada, bajo sanción
de nulidad.
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Características de la medida cautelar
Artículo 612.- Características de la medida cautelar

Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.
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Prejuzgamiento
Según, Ledezma Narvaez, anticipa opinión, pero no obliga a
resolver al juez en la decisión final en atención a la medida
dictada con antelación. El juez no está en condiciones de afirmar
que la pretensión demandada será amparada. Si bien se obtuvo
la medida cautelar, ella puede ser alterada por lo actuado en la
etapa probatoria del proceso, haciendo luego que la decisión
final sea diferente a la que se hubiese tomado antes de ella.
(Ledesma Narváez, 2006, p. 44)
Ese prejuzgamiento se da al momento de evaluar la concesión
de la medida cautelar, es decir, de la configuración de los
requisitos de procedencia para su otorgamiento: La verosimilitud
en el derecho, el peligro en la demora, la razonabilidad o
adecuación.
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Provisoria
• Tiene una duración limitada con el tiempo a diferencia del
proceso y porque está relacionada con el fallo definitivo.
Emitida la sentencia desaparece automáticamente la medida
cautelar y por tanto se cancela la contracautela si se ampara
la demanda dando inicio a la ejecución forzada.
• Si la sentencia es infundada, por rechazar la pretensión,
desaparece la medida cautelar, dando paso a examinar la
probabilidad de ejecutar la contracautela.
• Por último, la provisionalidad como regla supone un límite
temporal sujeto a la sentencia.
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Instrumental
• El carácter instrumental de la medida recae en que
nace al servicio del proceso definitivo. Esta siempre
subordinada a un fallo definitivo, aun cuando
preceda al proceso.
• Se orienta, más que actuar el derecho, a conseguir
o asegurar la eficacia práctica de la sentencia. Más
que hacer justicia, contribuye a garantizar el eficaz
funcionamiento de esta.
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Variable
• El CPC refiere que la variabilidad: las resoluciones cautelares se
dictan con base a ciertas circunstancias, cuya variación, tienen
una consecuencia en la propia resolución que ha sido conferida.
• En efecto, para conceder -o denegar- una medida cautelar el juez
ha tenido que evaluar algunas circunstancias que al momento en
que concedió -o denegó la medida constituían -o no-, a su juicio,
la apariencia de fundabilidad de la pretensión, el peligro en la
demora necesarios para otorgarla y la adecuación de la medida.
• Sin embargo, es posible que durante todo el tiempo que tome el
proceso, esas circunstancias que llevaron al juez originalmente a
conceder -o denegar- una medida cautelar, varíen.
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Contracautela
• No es un presupuesto para la concesión de las medidas

cautelares.
• Es un presupuesto para la ejecución de las medidas
cautelares.
• La diferencia tiene importancia en la práctica.
• Busca evitar medidas cautelares inoficiosas o maliciosas.
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Variación
• Es una manifestación de la característica de la

provisionalidad de las medidas cautelares. Al ser
temporales, estas no son permanentes, por lo tanto
pueden ser modificadas tanto en la forma como en el
bien sobre el que recaen.
• Sigue existiendo una medida cautelar.
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Extinción
- La medida cautelar se extingue cuando es

sustituida por el depósito en efectivo del monto
fijado en la medida (Art. 628 CPC).
- También se extingue cuando se ejecuta la
decisión contenida en la sentencia, que fue
dictada a favor del solicitante de la medida
cautelar (Art. 619 CPC).
- Art. 625 CPC: las medidas cautelares dictadas
al amparo del CdePC de 1912 se extinguen a
los cinco años de su ejecución. Las otorgadas
con el CPC de 1993 no se extinguen. FALSO
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Cancelación
• Una medida cautelar se cancela si la sentencia de

primera instancia declara infundada la demanda,
aunque fuera impugnada;
• Salvo se ofrezca contracautela de naturaleza real o
fianza solidaria.(Art. 630 CPC).
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Caducidad
Una medida cautelar caduca cuando es presentada fuera

de proceso y sucede alguna de las siguientes
situaciones:
- No se interpone la demanda oportunamente.
- La demanda es rechazada liminarmente.
- No se acude al centro de conciliación en el plazo
indicado.
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- Instituto jurídico por medio del cual se garantiza la

- Son presupuestos y no requisitos. Diferencias.

• Es necesario que el juez evalúe si es que existe la

• Proporcional quiere decir que el sacrificio

Artículo 608 del Código Procesal Civil.

Artículo 612.- Características de la medida cautelar

• No es un presupuesto para la concesión de las medidas

• Es una manifestación de la característica de la

- La medida cautelar se extingue cuando es

• Una medida cautelar se cancela si la sentencia de

Una medida cautelar caduca cuando es presentada fuera

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