Communication : L’OHADA : défis, problèmes

et tentatives de solutions

Joseph Issa Sayegh * / Paul-Gérard Pougoué **

Le but de cette intervention n’est pas de présenter l’OHADA. Cette organisation,

créée en 1993, est largement connue en Afrique 1 (voire dans le monde 2), son
œuvre législative suffisamment importante 3 et sa place parmi les autres
organisations d’intégration juridique définitivement et légitimement consacrée,
à juste titre.
Les Etats membres ont voulu faire de cette organisation un instrument
simple et efficace d’élaboration et d’application du droit uniforme des affaires
pour garantir la sécurité juridique et la sécurité judiciaire. Cette ambition est

* Professeur honoraire.
** Professeur à la Faculté de droit de l’Université de Yaoundé II – Soa (Cameroun).
Communication écrite préparée pour les Actes du Colloque sur “L’harmonisation du
droit OHADA des contrats” tenu à Ouagadougou (Burkina Faso) du 15 au 17 novembre 2007,
ayant notamment pour objet la discussion de l’avant-projet d’Acte uniforme OHADA sur le droit
des contrats (2005) élaboré par UNIDROIT à la demande de l’OHADA. Ce texte, ainsi que la Note
explicative y relative rédigée par le Professeur Marcel FONTAINE sont accessibles sur le site Internet
d’UNIDROIT (<http://www.unidroit.org>) et sont reproduits en annexe au présent volume.
1 Elle regroupe aujourd’hui seize pays (Bénin, Burkina Faso, Cameroun, Centrafrique,
Comores, Congo-Brazza, Côte d’Ivoire, Gabon, Guinée-Bissau, Guinée-Conakry, Guinée Equa-
toriale, Mali, Niger, Sénégal, Tchad, Togo) et plusieurs autres pays africains ont montré leur vif intérêt
pour cette organisation en vue d’y adhérer (République démocratique du Congo, notamment).
2 Etats des Caraïbes ; Chine …
3 Huit Actes uniformes totalisant plus de 2.000 articles (droit commercial général ; droit
des sociétés commerciales ; droit des sûretés; procédures simplifiées de recouvrement et voies
d’exécution ; procédures collectives ; droit de l’arbitrage ; droit comptable ; contrat de transport
terrestre de marchandises) ; trois règlements (procédure d’arbitrage ; procédure devant la CCJA ;
règlement organisant l’ERSUMA). Auxquels il faut ajouter les Actes uniformes en cours de
préparation : droit du travail ; droit des contrats et de la preuve ; droit des coopératives et des
mutuelles ; droit de la consommation ; droit bancaire ; droit de la concurrence ; un règlement en
cours de préparation sur le statut des personnels de l’OHADA.

Rev. dr. unif. 2008 455

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

expressément révélée par le Préambule et le contenu du Traité.

Il ne fait pas de doute que les succès obtenus par l’OHADA, l’intérêt
qu’elle suscite font présumer que le pari est gagné. Mais la construction de
l’OHADA en tant qu’organisation internationale, d’une part, et d’œuvre
d’intégration juridique, d’autre part, est si originale et a été voulue si simple
qu’il est indispensable et intéressant de s’interroger sur ses résultats et son
avenir. Quatorze années après la création de cette organisation, est-il possible
de faire une évaluation de la réalisation de ses objectifs ? Nous pensons que
cette évaluation est possible en nous plaçant sur le plan du fonctionnement de
ses organes et sur celui de la mise en œuvre des Actes uniformes qui font
apparaître des problèmes qui ne sont pas sans solution.

I. – LA PROBLEMATIQUE DU FONCTIONNEMENT DES ORGANES ET INSTITUTIONS 4

Rappelons succinctement que l’OHADA est chargée d’uniformiser le droit des

affaires dans les Etats qui en sont membres au moyen d’Actes uniformes qui
sont proposés par le Secrétariat permanent et adoptés par le Conseil des
ministres. La Cour commune de justice et d’arbitrage (CCJA) assure l’uniformi-
sation de l’interprétation et de l’application des Actes uniformes en exerçant
un pouvoir consultatif et un pouvoir juridictionnel de cassation et d’évocation
du fond. L’Ecole régionale supérieure de la magistrature (ERSUMA) assure la
formation des personnels judiciaires et parajudiciaires.
La problématique actuelle du fonctionnement des organes et institutions
de l’OHADA relève de quatre actes juridiques : les arrangements de
N’djamena ; le projet de révision du Traité OHADA adopté par le Conseil des
ministres qui s’est tenu à Malabo en mars 2005, adoption réitérée à Bamako
en décembre 2006 ; deux projets de Règlements concernant les Commissions
nationales et l’ERSUMA ; les recommandations émises par l’Association
africaine des hautes juridictions francophones 5. De l’ensemble de ces textes,
nous ne retiendrons que quatre grands problèmes :
– les arrangements de N’djamena ;
– la création d’organes nouveaux ;

4 Selon nous, les organes de l’OHADA devraient être : le Conseil des ministres et le
Secrétariat permanent et les institutions : la CCJA et l’ERSUMA. Curieusement, le Traité ne distingue
pas puisque sous l’intitulé Institutions (Titre V), il traite du Conseil des ministres et de la composition
de la CCJA, tandis que les rôles du Conseil des ministres et du Secrétariat permanent sont décrits
dans le Titre II et celui de la CCJA dans le Titre III relatif au contentieux des Actes uniformes.
5 Voir le texte intitulé “Suivi de la mise en œuvre des recommandations du colloque de
Lomé (7-9 juin 2006)- Contribution de l’AA-HJF à la révision du Traité OHADA”.

456 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

– la réforme d’organes existants ;

– l’institution de quatre langues de travail.

A. Les “arrangements de N’djamena”

Lors de la mise en route des Institutions de l’OHADA, il a semblé nécessaire
d’adopter des dispositions informelles procédant à la répartition, entre les
Etats membres, des sièges des Institutions et des fonctions au sein de celles-ci.
Cette répartition, dictée par la nécessité de permettre un démarrage
rapide de l’OHADA, s’est opérée en marge du Traité 6 et ne saurait – sauf en
ce qui concerne les sièges des Institutions – présenter un caractère définitif.
Elle ne repose, en effet, sur aucune base juridique et s’avère même en
contradiction formelle avec les termes du Traité en ce qui concerne les postes
de juge à la CCJA (articles 31, 32 et 37).
De plus, si elle a pu apparaître nécessaire lors de son adoption, elle
constitue maintenant un élément de blocage des Institutions et de frustration
des Etats exclus de l’arrangement.
Le maintien de cet arrangement, non seulement contrevient à la
philosophie de l’Organisation, mais encore incite à multiplier les organes ou
fonctions dans les organes existants dans le seul but de satisfaire tous les Etats
membres. Il est ainsi source d’un alourdissement, très préjudiciable, des
charges financières de l’OHADA.
Pour rester fidèle à la philosophie de l’Organisation, il faudrait toujours
garder à l’esprit le souci d’efficacité des institutions de l’OHADA, de bonne
gouvernance et de rotation dans les fonctions au sein de celle-ci. Pour cela, il
ne faut pas figer les postes de l’OHADA, ni les réserver de fait à certains pays.
C’est pourquoi nous estimons qu’il convient d’abroger cet accord et
revenir au seul texte du Traité 7.

6 A N’djamena, 16-18 avril 1996.

7 Ainsi, dans le Traité révisé, il est proposé un seul mandat, non renouvelable, pour les
juges de la CCJA et le remplacement d’un juge en fin de mandat par un ressortissant d’un autre
Etat membre.
Pour les autres postes, les principes suivants devraient être retenus :
1. Lorsqu’un responsable nommé par le Conseil des ministres arrive en fin de
mandat et ne peut pas, statutairement, être renouvelé dans ses fonctions, il est pourvu à son
remplacement par un ressortissant d’un autre Etat ;
2. Les postes de responsables et cadres à pourvoir par les Chefs des Institutions de
l’OHADA (Secrétariat permanent, Cour Commune de Justice et d’Arbitrage, Ecole Régionale
Supérieure de la Magistrature) sont soumis à concurrence, après appel public à candidature auprès
de tous les Etats Parties.

Rev. dr. unif. 2008 457

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

B. Le projet de création de nouveaux organes

Les organes nouveaux dont la création est proposée sont : la Conférence des
chefs d’Etat et de gouvernement ; le Comité des experts près le Conseil des
ministres et les Commissions nationales.

1. La Conférence des Chefs d’Etat et de Gouvernement

On peut se demander ce qui a motivé l’idée de la création d’un tel organe.
Est-ce le mimétisme avec d’autres organisations d’intégration juridique et
économique telles que l’UEMOA et la CEMAC ? Est-ce l’impuissance ou la
réticence du Conseil des ministres à résoudre l’épineux problème des arrange-
ments politiques de N’djamena qui pousse à recourir à un organe supérieur
pour résoudre des problèmes semblables à l’avenir.
Cette Conférence pourrait, certes, être utile pour définir les grandes
orientations de la politique d’harmonisation du droit des affaires, donner une
impulsion à l’action de l’OHADA et coordonner celle-ci avec celles des autres
organisations africaines d’intégration économique et juridique. Elle pourrait
également veiller au bon fonctionnement des organes et institutions de
l’OHADA et jouer, éventuellement, le rôle d’arbitre entre eux …
Mais, par ailleurs, sa création comporte indéniablement trois inconvénients :
– en premier lieu, elle risque de transformer l’OHADA, conçue à l’origine
comme une organisation technique d’intégration juridique, en organisation
politique. On peut d’ailleurs relever que ni l’OAPI 8, ni la CIMA 9 – qui ont la
même finalité d’intégration juridique – ne sont dotées d’un tel organe ;
– deuxièmement, l’institutionnalisation d’une Conférence des Chefs
d’Etat et de Gouvernement instaure une procédure lourde et coûteuse qui
pourrait avantageusement être remplacée par des consultations informelles,
telles qu’elles ont eu lieu jusqu’à présent ;
– troisièmement, la création de cette Conférence poserait inévitable-
ment les questions de la périodicité de ses réunions et de sa Présidence qui ne
sont pas réglées par le projet de révision mais qui devraient être harmonisées
avec celles fixées pour le Conseil des Ministres.

8 Organisation africaine de la propriété intellectuelle.

9 Conférence interafricaine des marchés d’assurance.

458 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

2. Le Comité des experts près le Conseil des Ministres

Au fil des ans et selon la technicité des questions à débattre 10, le Conseil des
ministres s’est entouré d’experts ad hoc 11 qui siègent avec eux. Le projet de
révision du Traité prévoit la pérennisation d’une telle habitude en institution-
nalisant un Comité d’experts et en rendant sa consultation obligatoire.
Or, la consultation d’experts ne devrait pas être systématique mais une
question d’opportunité et n’intervenir qu’au cas par cas en fonction des
besoins et de la nature des problèmes rencontrés conduisant à faire appel à
des compétences individuelles.
De plus, d’un point de vue strictement juridique, la création d’un Comité
d’experts pourrait être une source de vice de forme dans le cas où des décisions
du Conseil des ministres seraient adoptées sans consultation de cet organe.

3. Les Commissions nationales

a) Nécessité des Commissions nationales
Les Commissions nationales ne sont pas une création du Traité ; elles sont
nées des nécessités de la pratique. Elles sont apparues lors de l’élaboration
des premiers Actes uniformes pour suppléer l’absence d’intervention des
Parlements nationaux dans cette procédure et se sont maintenues, ultérieure-
ment, pour l’élaboration de ceux qui ont suivi. Leur rôle apparaît maintenant
essentiel pour associer les différents acteurs nationaux du droit des affaires à
l’élaboration du droit harmonisé.
Aujourd’hui, il est proposé d’en consacrer l’existence et d’en organiser la
composition, les pouvoirs et le fonctionnement par un Règlement qui serait
adopté par le Conseil des ministres de l’OHADA.

b) Consécration juridique
L’idée de prendre un texte spécifique aux Commissions nationales n’est
pas neuve puisque le Secrétariat permanent en avait proposé un il y a déjà
quelques années 12.
On ne peut que se réjouir de la remise à l’étude de ce texte car les
Commissions nationales sont des institutions vitales pour la promotion et la
protection de tous les droits uniformes et pas seulement celui de l’OHADA.

10 Ce fut le cas pour le droit comptable ; le mécanisme de financement de l’OHADA …

11 Issus ou non des Commissions nationales.
12 Ce texte avait été publié dans le Journal Officiel n° 12 de l’OHADA en tant que texte
d’orientation.

Rev. dr. unif. 2008 459

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

Cette consécration juridique est d’autant mieux venue que tous les États
membres n’en ont pas créé ou qu’ils les ont organisées différemment. L’adop-
tion du Règlement en rendrait la création obligatoire tout en définissant un
cadre général d’organisation.
Cette consécration serait encore renforcée en figurant dans le Traité. En
effet, un Règlement peut être pris pour l’application du Traité (article 4 du
Traité). Il serait donc judicieux que le Traité prévoie l’existence des Commis-
sions nationales (en son article 7, par exemple) avant qu’un Règlement en fixe
le régime juridique.
Dans la mesure où des problèmes de concurrence et de complémentarité
entre les droits unifiés de toutes provenances sont inhérents à la coexistence de
nombreuses organisations productrices de normes uniformes, nous suggérons
que la compétence de ces Commissions soit étendue à l’harmonisation du droit
des affaires en général et non seulement à celui relevant de la compétence de
l’OHADA ; en outre, leur action devrait porter non seulement sur l’élaboration
mais aussi sur l’application des Actes uniformes. Ces compétences devront les
amener à travailler en étroite collaboration et coopération avec les autres
organes de l’OHADA et les autres organisations d’intégration juridique.

C. Le projet de réforme d’organes existants

La réforme projetée concerne l’ERSUMA et la CCJA.

1. La réforme de l’ERSUMA
La réforme de l’ERSUMA est à l’ordre du jour et fait l’objet d’un projet de
Règlement portant création, organisation et fonctionnement de cette école se
substituant au précédent.
Nos réflexions portent sur les trois missions essentielles de l’ERSUMA : la
formation ; l’information ; la recherche.

a) Mission de formation
Il nous paraît utile, voire important, que l’ERSUMA élargisse ses cycles de
formation ratione personae et ratione materiae.

i) Elargissement de la formation ratione personae

L’ERSUMA a certainement élargi ses cycles de formation à tous les
personnels judiciaires et parajudiciaires dont il faut assurer le perfection-
nement et la spécialisation. Si elle doit persévérer dans cette voie, nous
pensons qu’elle a également une mission de formation envers :

460 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

– d’une part, les personnes du secteur privé qui se trouvent confron-

tées aux droits uniformes des affaires (chefs d’entreprise; cadres ; membres
d’organismes professionnels …) ;
– d’autre part, les fonctionnaires chargés d’œuvrer dans ou avec des
organisations internationales ; à cet égard, l’ERSUMA devrait agir en concer-
tation et coopération avec les Écoles nationales d’administration et lesdites
Organisations.
C’est ce que recommande, à juste titre, l’article 4, paragraphes 2 et 4 du
projet de Règlement.
Bien entendu, le contenu de ces cycles de formation ne sera pas le même
que celui destiné aux personnels judiciaires et parajudiciaires et devra être
adapté aux personnels concernés précités.

ii) Elargissement de la formation ratione materiae

Le droit de l’OHADA n’est pas le seul pan du droit uniforme des affaires.
Il faut compter aussi avec les nombreuses autres Organisations qui produisent des
normes ayant des connexions avec le droit OHADA : OAPI (Annexes au Traité),
CIMA (Code CIMA annexé au Traité), UEMOA et CEMAC (Règlements).
Tous les personnels judiciaires et parajudiciaires, les personnels du secteur
privé et les fonctionnaires précités doivent avoir connaissance de l’ensemble
de ces droits pour posséder une vision complète et cohérente du paysage
juridique uniformisé.

b) Mission d’information
1. Volontairement ou non, directement ou non (par l’intermédiaire des
États, du Secrétaire permanent, du Conseil des ministres ou de la CCJA …),
l’ERSUMA, en tant qu’institution autonome de l’OHADA, est régulièrement
destinataire ou dépositaire de nombreuses informations relatives aux droits
uniformes en provenance de cette Organisation, d’autres Organisations ou des
États membres : projets d’élaboration ou de révision de textes ; textes
nationaux d’application des textes uniformes ; tenue de colloques ou de
séminaires ; jurisprudences nationales ou de la CCJA ; cycles de formation
initiale ou continue ; publications … Ce rôle de Centre d’information sur le
droit uniforme – qui est essentiel – doit donc être systématisé et accessible sur
un site internet d’accès libre et gratuit comme le site <Ohada.com>.
2. Outre cet approvisionnement spontané d’informations et compte tenu
de sa mission de formation et d’information, l’ERSUMA devrait faire la
démarche d’acquérir systématiquement toutes les publications parues sur les

Rev. dr. unif. 2008 461

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

droits uniformes : ouvrages, revues, thèses, mémoires, actes de colloques et

séminaires, décisions de justice …
3. Une autre source essentielle du droit et d’information du public le plus
large est la jurisprudence. Par sa position, l’ERSUMA est toute proche de la CCJA
et des Centres nationaux de formation judiciaire (CFJ). Il lui est donc possible et
facile de collecter les décisions des juridictions nationales en s’alliant aux CFJ
qui les collecteront pour elle, les trieront, voire en élaboreront les abstracts et
les sommaires de façon à assurer une information jurisprudentielle régulière et
massive, seule base de données susceptible de mesurer l’efficacité du droit
unité et ses difficultés d’interprétation et d’application.
Pour toutes ces raisons, il est impératif que l’ERSUMA assume cette
mission de collecte et de traitement de la jurisprudence.
Quelle que soit la nature des informations reçues et la manière de se les
procurer, l’ERSUMA devrait les porter à la connaissance de tous ceux qui sont
intéressés par elles, soit par une publication régulière sur support papier, soit
sur les sites existant actuellement (<ohada.org> et <ohada.com>) entre
lesquels une coopération est parfaitement concevable.
Cette mission d’information, non seulement témoignerait de la vitalité du
droit unifié mais contribuerait aussi à le faire prospérer, notamment en
suscitant des sujets et des initiatives de recherche scientifique.

c) Mission de recherche
La mission de recherche est le complément indispensable de toute
activité d’enseignement et de formation.
1. En constituant une bibliothèque et une base de données jurispru-
dentielles abondante et sans cesse mise à jour (voir supra), l’ERSUMA ne
manquera pas de susciter des sujets de réflexion chez les enseignants, les
chercheurs et les praticiens du droit. C’est auprès d’elle que les chercheurs
viendront trouver l’inspiration et la documentation. Dans cette perspective,
pourquoi ne pas imaginer des accords de coopération avec des structures
universitaires de recherche pour susciter de telles vocations et actions ?
L’École pourrait, par exemple, organiser des conférences, des rencontres
scientifiques, des colloques et des séminaires, voire accueillir des chercheurs.
2. Ajoutons que l’ERSUMA, au confluent de la CCJA et des CFJ pourrait
faire, chaque année, une évaluation de l’application des textes par les
juridictions nationales et la CCJA. Cette tâche devrait être réalisée en concer-
tation et en coopération avec ces juridictions et ces Centres de formation,
ainsi qu’avec les Commissions nationales.

462 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

2. La réforme de la CCJA
La CCJA fait l’objet d’une remise en cause sur deux plans : celui de sa compo-
sition et celui de sa compétence.

a) La réforme de la composition de la CCJA

Actuellement, le nombre des juges est de sept représentant sept natio-
nalités, invariablement les mêmes depuis l’installation de la Cour, malgré les
renouvellements (arrangements de N’Djamena obligent).
L’article 31 du projet de révision du Traité prévoit la désignation d’un
nombre de juges égal à celui des Etats parties probablement pour surmonter
cette paralysie et l’absence de rotation.
Cette proposition dénature la CCJA en la transformant en un organe de
représentation des intérêts des Etats.
De plus, dans la perspective d’un élargissement de l’OHADA, cette Haute
juridiction se transformerait en une assemblée pléthorique. Certes, le même
article (alinéa 2) prévoit la possibilité de fixer un nombre de juges inférieur à
celui des Etats parties ; mais cette précaution n’est nullement une garantie
d’adéquation du nombre de juges aux besoins réels de la Cour dans la mesure
où les Etats ne renonceront probablement pas au principe de l’alinéa 1er qui
leur garantit un siège.
Seule une augmentation raisonnable du nombre des juges et une rotation
effective entre les Etats parties permettrait de faire face aux besoins accrus de
la CCJA.

b) La réforme de la compétence de la CCJA

Rappelons qu’actuellement, la CCJA remplit le rôle d’une cour de
cassation, avec le pouvoir d’évocation du fond qui dispense d’un renvoi, en
cas de cassation, à une juridiction nationale de dernier ressort dans toutes les
affaires mettant en cause les dispositions du droit uniforme OHADA. Cette
compétence juridictionnelle supranationale dépouille ainsi d’autant les
juridictions nationales d’appel et de cassation qui, dans le cadre de l’Asso-
ciation africaine des Hautes juridictions francophones (AA-HJF) ont fait onze
recommandations portant, de façon quasi exclusive, sur les rôles respectifs de
la CCJA et des juridictions suprêmes nationales des Etats parties.

i) Les recommandations de l’AA-HJF

L’essentiel de ces recommandations consiste dans la rétrocession des
compétences aux juridictions nationales de cassation en matière de droit

Rev. dr. unif. 2008 463

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

OHADA, assortie, toutefois d’une précaution ainsi exprimée :

“ La … formule envisagée est celle de la rétrocession de la compétence avec
précision d’un délai “raisonnable” dans lequel les juridictions nationales auront à
rendre leurs décisions. En référence aux statistiques de la CCJA, il est proposé un
délai de douze (12) mois au bout duquel la juridiction nationale pourrait être
dessaisie par pourvoi du justiciable. Cette formule qui paraît manifestement
idoine permettrait en même temps la célérité des affaires, la réduction des coûts
liés aux procédures et offrirait au justiciable la possibilité de se faire rendre
justice dans un délai acceptable.”
Cette formule, non seulement ne supprime pas les inconvénients de la for-
mule actuelle dénoncés par l’AA-HJF, mais en comporte elle-même de très graves.
1. En premier lieu, elle consacrerait le retour pur et simple aux systèmes
judiciaires nationaux antérieurs et aux maux auxquels les créateurs de l’OHADA
et de la CCJA voulaient remédier : absence de publication des décisions,
contrariété des décisions et opacité de la jurisprudence, lenteur des procédures
de cassation par le système du renvoi à une juridiction nationale …
Ces inconvénients d’opacité et de diversité de la jurisprudence selon les
Etats se manifestent actuellement – de façon dommageable pour la sécurité
juridique – dans tous les domaines du droit unifié non soumis à la
compétence de la CCJA : droit de la propriété intellectuelle (droit uniforme
porté par les annexes de l’OAPI), droit des assurances et des entreprises
d’assurances du Code CIMA, droits uniformes résultant des Règlements de
l’UEMOA et de la CEMAC sur les instruments de paiement, les établissements
bancaires et financiers ... . Revenir sur la compétence actuelle de la CCJA 13
ne ferait qu’aggraver cette insécurité juridique en l’étendant.
Il est donc inexact de dire, comme le fait l’AA-HJF, dans son rapport, que
cette proposition est en phase avec la philosophie de la réforme originelle
OHADA.
2. En outre, la procédure prévue par l’AA-HJF, consistant à recourir à la
CCJA, en cas d’inertie pendant douze mois de la juridiction nationale compé-
tente, ne suffirait pas à éliminer ces inconvénients, bien au contraire :
– devoir attendre un an avant de saisir la CCJA ne ferait qu’allonger la
procédure de cassation car ce délai de douze mois serait définitivement perdu
et viendrait s’ajouter au délai moyen des procédures de cassation devant la
CCJA ;

13 Nous sommes même favorable à une extension de sa compétence à d’autres droits

unifiés tels que ceux de l’OAPI, la CIMA …

464 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

– en cas de non saisine systématique de la CCJA, apparaîtraient imman-

quablement, sur le même point de droit, des divergences d’interprétation
entre la jurisprudence de la CCJA et celle des Cours suprêmes nationales.
3. Il faut enfin relever que la proposition de modifier la rédaction de
l’article 13 du Traité en prévoyant que “le contentieux relatif à l’application du
Traité, des Actes uniformes, des Règlements et des Décisions, relève de la
compétence des juridictions nationales” aurait pour conséquence d’ôter à la
CCJA le contentieux de l’application du Traité – et donc son interprétation –
pour le transférer aux juridictions nationales. Non seulement ce transfert de
compétence va à l’encontre de l’unité d’interprétation indispensable à
l’harmonisation juridique souhaitée, mais encore il est contraire aux principes
du droit international public qui réservent à la juridiction internationale ou
supranationale la compétence en matière d’interprétation du Traité créant
l’organisation internationale à laquelle elle appartient.
En conclusion, en faisant la balance des avantages et des inconvénients
de la formule actuelle et de celle proposée par l’AA-HJF, il nous semble que la
meilleure solution reste le maintien des compétences de la CCJA telles
qu’elles sont actuellement définies par l’article 14 du Traité.

ii) Proposition d’une formule alternative éventuelle

Cette question du choix entre le maintien des compétences de la
CCJA ou leur rétrocession aux juridictions nationales de cassation est
éminemment politique. Toutefois, il nous paraît indispensable de rappeler que
l’unification de la jurisprudence est la raison d’être de l’OHADA et de la CCJA
parce qu’elle conditionne la sécurité juridique et judiciaire qu’elles sont
chargées de garantir.
C’est pourquoi, si la remise en cause du statu quo était – malgré tout –
décidée, nous proposons une formule qui concilierait la rétrocession et
l’objectif d’unification jurisprudentielle. Cette formule reprend la proposition
de l’AA-HJF de ne recourir à la CCJA qu’après épuisement des voies de recours
devant les juridictions nationales (articles 14 et 15, pp. 10 et 11 du rapport)
mais en introduisant les correctifs suivants.
En cas de rétrocession, toutes les décisions adoptées par les Cours
suprêmes en matière de droit OHADA seraient soumises obligatoirement à
validation par la CCJA. Sans entrer dans le détail du régime juridique de cette
formule, voici quels pourraient en être les principes fondamentaux :
– les décisions rendues par les Cours suprêmes nationales ne seraient
exécutoires qu’une fois validées par la CCJA ;

Rev. dr. unif. 2008 465

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

– en cas de non validation par la CCJA, celle-ci évoquerait l’affaire ;

– tout pourvoi en cassation devant une Cour suprême nationale, non
vidé dans le délai de douze mois, serait déféré à la CCJA.

D. Le projet d’instituer quatre langues de travail

Le projet de révision du Traité contient une réécriture de l’article 42 qui

comporte désormais, en plus du français, trois autres langues de travail :
l’anglais, le portugais et l’espagnol.
La décision d’instaurer quatre langues de travail au sein de l’OHADA est
éminemment politique. Si on peut parfaitement comprendre qu’elle ait été
prise dans un souci d’ouverture de l’OHADA, on peut néanmoins faire remar-
quer que la plupart des grandes organisations internationales ne retiennent pas
comme langues de travail la totalité des langues officielles de leurs Etats
membres.
De plus, sans remettre en question le bien-fondé de cette décision, il faut
être conscient que l’instauration de quatre langues de travail sera un important
facteur de ralentissement des travaux, d’augmentation des coûts de fonction-
nement et de conflits juridiques complexes. Elle peut même déboucher sur de
véritables blocages dans le fonctionnement de l’OHADA et la mise en œuvre
des Actes uniformes.
C’est pourquoi – pour tenter, au moins, de résoudre les difficultés
juridiques susceptibles de résulter de l’utilisation de quatre langues de travail
– il serait souhaitable de compléter cette nouvelle rédaction en posant deux
règles :
– avant traduction dans les autres langues, les documents publiés en
français produisent tous leurs effets.
– en cas de divergence entre les différentes traductions, seule fait foi la
version publiée dans la langue originelle de l’OHADA.

II. – LA PROBLEMATIQUE DE LA MISE EN ŒUVRE DES ACTES UNIFORMES

La mission de l’OHADA est de créer un droit des affaires uniforme applicable

de la même façon dans tous les Etats parties. S’il est aisé d’admettre ce
principe, sa mise en œuvre apparaît problématique aussi bien dans l’élabo-
ration que dans l’application de ce droit 14.

14 La présente étude ne fait que compléter cette problématique qui avait déjà été abordée
dans un précédent travail datant des débuts de l’OHADA. V. Joseph ISSA-SAYEGH, “Quelques

466 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

A. La problématique de l’élaboration des Actes uniformes

Cette problématique se situe sur deux plans : celui du choix des matières à
uniformiser et celui de la procédure d’élaboration.

1. Le choix des matières à uniformiser

a) Le complément pénal du droit des affaires OHADA

Il faut, en premier lieu, déplorer que le droit pénal des affaires de
l’OHADA soit incomplet du fait de l’interdiction qui est faite par le Traité à
cette organisation d’édicter les sanctions pénales des délits qu’elle définit sans
les réprimer (article 5, alinéa 2).
Cette anomalie est très regrettable pour trois raisons au moins :
– d’autres organisations d’intégration juridique (OAPI ; CIMA ;
UEMOA ; CEMAC …) n’ont pas eu les mêmes réticences ;
– en cas de pourvoi en cassation portant sur une infraction pénale du
droit des affaires OHADA, celui-ci sera divisé entre la CCJA qui appré-
ciera si le délit est constitué et la Cour de cassation nationale pour ce
qui est de la légalité de la sanction ; c’est là un résultat absurde sauf si
l’interprétation de l’article 14 alinéa 3 in fine conduit à une inter-
diction pour la CCJA de connaître de toute décision pénale et non
seulement de celles appliquant des sanctions pénales ;
– enfin, de nombreux Etats n’ont pas encore édicté les sanctions
pénales du droit pénal OHADA, si bien que ce droit pénal est
inefficient dans ces pays.

b) La délimitation du champ d’uniformisation

Malgré la formule largement “compréhensive” (mais pas forcément
compréhensible ni exhaustive) de l’article 2 du Traité qui ne donne aucun
critère du droit des affaires à harmoniser et se contente de citer les matières
qui, selon les auteurs de cette disposition, entrent dans ce domaine 15, il
convient de se demander quelles sont ou doivent être les frontières du droit
des affaires à harmoniser.

aspects techniques de l’intégration juridique : l’exemple des Actes uniformes de l’OHADA”, Unif.
L. Rev. / Rev. dr. unif.(1999), 5 ; <www/ohada.com/ohadata> D-02-11.
15 Ces matières font partie du domaine juridique uniformisable par l’OHADA ; en dehors
d’elles, il appartient au Conseil des ministres de choisir celles qui subiront le même sort.

Rev. dr. unif. 2008 467

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

La recherche systémique et systématique, par le Conseil des ministres, du

droit des affaires uniformisable doit se faire autour de toutes ses composantes,
à savoir : les acteurs économiques ; les actes économiques ; les biens
économiques ; les procédures économiques en ayant toujours à l’esprit de
respecter la spécificité du droit des affaires qui, d’une part, ne doit pas
empiéter sur la théorie générale du droit ou du droit commun et, d’autre part,
son utilité ou sa pertinence eu égard à l’importance de la matière à
uniformiser pour faciliter les échanges.

i) Les acteurs économiques

Il s’agit de recenser les personnes physiques et morales susceptibles
de constituer des acteurs économiques de premier plan et incontournables
tels que les commerçants personnes physiques, les sociétés commerciales et
les groupements d’intérêt économique ainsi que les intermédiaires du
commerce dont le statut uniforme a déjà été élaboré par l’OHADA.
C’est pourquoi il faut regretter qu’aient été omises, jusqu’à présent, les
sociétés civiles qui ont une activité économique lucrative aussi importante
que les sociétés commerciales. On s’étonne qu’à l’inverse, les associations, les
coopératives et les mutuelles, qui n’ont aucune activité lucrative aient été
l’objet d’une attention particulière de l’OHADA 16 alors que les sociétés
civiles avec toutes leurs déclinaisons (sociétés civiles immobilières, sociétés
professionnelles …) sont mises à l’écart jusqu’à ce jour. L’harmonisation de
cette matière constituera le complément indispensable du droit des sociétés
commerciales et du groupement d’intérêt économique et présente, de ce fait,
un caractère d’urgence indéniable.

ii) Les actes économiques

Hormis la théorie de l’acte de commerce, acte économique
générique par excellence, l’OHADA s’est préoccupée d’actes économiques
spécifiques tels que le contrat de vente entre professionnels 17, le bail
commercial, le courtage, la commission, le contrat de transport. Mais il en est
bien d’autres à réglementer pour en harmoniser le régime juridique dans

16 Certes, ces personnes morales doivent se faire immatriculer au Registre du commerce

et du crédit mobilier pour les sûretés assujetties à publicité à ce registre mais il suffisait, pour
obtenir ce résultat, de leur en faire obligation par une disposition de droit interne.
17 On peut concevoir que certaines formes de vente aux consommateurs soient
réglementées dans le cadre d’un droit de la concurrence déloyale à distinguer du droit de la
concurrence réglementé par l’UEMOA et la CEMAC à travers les ententes illicites et les abus de
position dominante.

468 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

l’espace OHADA. Ainsi en est-il du crédit-bail, du franchising, du factoring, du

contrat de concession exclusive, de tous les contrats de distribution … . Or,
jusqu’à présent, ils n’ont fait l’objet d’aucune manifestation d’intérêt de la part
de l’OHADA. Faisons observer, cependant, que l’harmonisation des
opérations liées à l’activité bancaire ou à celle des établissements financiers
(établissements de crédit dans la réglementation CEMAC) ne peut être
entreprise avec succès et sans risque qu’après une étroite concertation avec
l’UEMOA et la CEMAC.

iii) Les biens économiques

Le fonds de commerce, déjà traité dans l’acte uniforme sur le droit
commercial général, est le bien économique prépondérant du monde des
affaires ; mais il en existe d’autres tels que ceux qui constituent la propriété
intellectuelle. Certes, celle-ci est déjà réglementée par un texte de droit
uniforme (OAPI) mais l’OHADA peut s’intéresser à elle à deux égards :
– en déterminant le régime du gage des éléments de la propriété
intellectuelle qui est simplement annoncé par les annexes du Traité OAPI
mais non défini et cela, par une adjonction de cette garantie à l’acte uniforme
sur les sûretés ;
– en s’appropriant le contrôle de l’application du droit uniforme de la
propriété intellectuelle par la CCJA, une telle opération ne pouvant se faire
que par modification du Traité OHADA (il en serait de même pour le droit
uniforme des assurances du code CIMA) ; une telle appropriation aurait le
mérite de rendre transparente l’application de ces deux importantes légis-
lations uniformes, transparence nécessaire à la sécurité juridique et judiciaire
dans le monde des affaires.

iv) Les procédures économiques

Outre l’arbitrage, il existe d’autres modes de règlement des litiges
que le recours aux juges étatiques ou à l’arbitrage, qui mériteraient une
uniformisation. Il en est ainsi de la médiation et de la conciliation.
De même, bien que ne s’apparentant pas directement ou uniquement au
droit des affaires, les règles de coopération judiciaire pourraient être
uniformisées en s’inspirant du modèle de la convention de l’OCAM dont la
survivance est mise en doute depuis la disparition de cette organisation
jusqu’à ce jour 18. Rappelons que l’exequatur, les règles relatives aux conflits
de lois et de juridictions relèvent d’une telle matière et qu’il serait souhaitable

18 La résurrection et la mise à jour de ce texte sont éminemment souhaitables.

Rev. dr. unif. 2008 469

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

qu’elles trouvent leur place (et de la même façon) dans tous les Etats parties de
l’espace OHADA 19. Actuellement, par exemple, du fait de l’acte uniforme
relatif au droit de l’arbitrage, la reconnaissance et l’exequatur d’une sentence
rendue dans un Etat partie paraissent plus faciles à obtenir que ceux d’une
décision d’une juridiction étatique, ce qui est anormal.

c) Les limites de l’uniformisation imposées à l’OHADA

Les limites à l’uniformisation imposées à l’OHADA proviennent de deux
réalités : le droit des affaires est un droit spécial ; en outre, l’OHADA subit, en
ce domaine, la concurrence d’autres organisations d’intégration juridique.

i) Limites inhérentes au caractère spécial du droit des affaires

Le droit des affaires n’est pas spécifique ou sui generis dans tous les
champs du droit. Dans bien des domaines, il obéit aux règles du droit
commun et à la théorie générale du droit. Il en est ainsi, notamment : du droit
des personnes ; du droit des biens ; du droit des actes (donc des contrats) et
des faits juridiques.
Cette participation importante du droit général dans certaines matières
devrait interdire à l’OHADA de s’y immiscer pour l’uniformiser et cela pour au
moins trois raisons que nous mettons en évidence en utilisant l’exemple de
l’avant-projet d’acte uniforme sur les contrats mais qui valent aussi pour tous
les domaines susmentionnés du droit général même si l’OHADA est déjà
intervenue, à bon escient, sur des questions à portée générale (civile et
commerciale) comme les sûretés, ainsi que les procédures simplifiées de
recouvrement et les voies d’exécution 20.
Un acte uniforme portant théorie générale des contrats concernera aussi
bien les contrats civils que commerciaux. Il en résulte que :
– la CCJA sera compétente pour connaître, en cassation, de tous les
contrats civils y compris ceux qui n’ont rien à voir avec le droit des affaires
tels que le bail à usage d’habitation, un contrat de régime matrimonial, un
prêt ou une location entre voisins, un mandat entre un père et ses enfants … ;
– cette omni-compétence de la CCJA en ce domaine de droit général
conduira à son engorgement et au dépouillement, voire au dénuement les
cours de cassation nationales ;

19 Certes, un tel Acte uniforme aurait pour effet de s’appliquer à toutes les affaires civiles
et commerciales mais cela serait un moindre mal car il en était déjà ainsi à l’ère de l’OCAM.
20 L’OHADA y était autorisée expressément par l’article 2 du Traité.

470 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

– si on choisit de séparer les deux contentieux de cassation (CCJA et

Cour nationale de cassation) selon qu’un contrat est commercial ou civil, on
court le risque d’aboutir à des solutions contraires à propos d’un même point
de droit, ce qui est fâcheux pour la sécurité juridique et judiciaire.

ii) Limites inhérentes à la concurrence des autres organisations

d’intégration juridique
Cette concurrence peut être totale ou partielle.
Elle est totale lorsque l’OHADA est face à une organisation dont la compé-
tence est expressément, spécifiquement et exclusivement déterminée par son
Traité constitutif. Il en est ainsi pour la CIMA (droit des assurances 21), l’OAPI
(propriété intellectuelle), l’UEMOA et la CEMAC (banques, monnaie, concur-
rence à travers les ententes et les positions dominantes …). Dans tous les
domaines où ces organisations ont compétence, l’OHADA doit s’interdire d’inter-
venir, sauf renonciation après concertation, de l’organisation concurrente.
Elle est partielle lorsque le domaine de compétence de l’organisation
confrontée à elle a une compétence bien délimitée dans un domaine déter-
miné ou encore si le domaine est vaste ou vague et non encore exploré. Dans
ce cas, l’OHADA pourra s’y aventurer mais, par prudence, en se concertant avec
l’organisation potentiellement concurrente. Cette concertation devrait porter sur
la répartition précise, entre elles, des domaines de l’harmonisation envisagée.
En conclusion, il faut retenir que le choix d’une matière à uniformiser
doit être envisagé avec prudence et après mûre réflexion et débats sérieux
entre tous les organes de l’OHADA, échanges nombreux entre les Etats et
l’OHADA, et entre cette dernière et les autres organisations internationales ;
rapports circonstanciés et avis des Commissions nationales. La décision à
prendre doit être largement réfléchie, motivée et justifiée.

2. La procédure d’élaboration
Telle qu’elle est décrite par le Traité et pratiquée jusqu’à présent, la procédure
d’élaboration n’est pas suffisante. Nous pensons qu’elle doit être complétée
par des mesures d’accompagnement depuis son début jusqu’au dépôt de
l’avant-projet sur le bureau du Conseil des ministres.
L’expérience fâcheuse de l’élaboration des Actes uniformes sur le droit du
travail et celui des contrats qui n’ont pas encore abouti doit conduire à en tirer
les leçons pour l’avenir.

21 Uniquement pour l’assurance terrestre des véhicules automobiles, semble-t-il, pour

l’instant.

Rev. dr. unif. 2008 471

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

Même si le choix de la matière à uniformiser est déterminé (droit du

travail, par exemple), il faut que le Conseil des ministres (à l’instigation du
Secrétariat permanent, nous semble-t-il) indique à l’expert, dans un document
portant les termes de référence, le périmètre et la profondeur du domaine
juridique à uniformiser. Si cette précaution avait été prise pour les deux Actes
précités, il nous semble que l’OHADA ne se serait pas trouvée dans une
impasse. Pour le droit du travail, par exemple, il était inutile d’élaborer un
véritable code du travail uniforme de plusieurs centaines d’articles alors qu’il
eût suffi d’uniformiser uniquement les règles indispensables au fonction-
nement de l’entreprise (envisagée comme acteur économique) à travers le
contrat de travail (formation, exécution, cessation et fixation des indemnités
de rupture) 22. On peut d’ailleurs suggérer, si ce n’est déjà fait, de cadrer
l’acte relatif au droit du travail sur le contrat de travail et le régime des
conventions collectives 23 et non s’aventurer dans des domaines de politique
sociale (hygiène, sécurité, économats, représentation du personnel ou du
syndicat dans l’entreprise …).
A supposer même que cette précaution de délimitation soit observée, il
convient de vérifier si, chemin faisant et avant présentation de l’avant-projet
aux Commissions nationales, l’expert chargé de rédiger l’acte uniforme s’est
conformé au cahier des charges. Sur ce point également, nous pensons qu’il
revient au Secrétariat permanent d’assurer cette tâche selon la procédure qu’il
jugera la plus appropriée ou à définir dans un règlement.
L’autre précaution à prendre est de ne pas entreprendre d’uniformisation
en droit général comme nous l’avons signalé plus haut pour le droit des
contrats sauf à y voir une loi modèle que les Etats parties peuvent adopter
comme loi nationale (en l’état ou modifiée) par leurs propres parlements 24.
En conclusion, nous insistons sur la nécessité pour le Secrétaire
permanent, dans l’intérêt de l’OHADA, de maîtriser l’ensemble du processus
d’harmonisation, depuis le choix des matières à harmoniser (ratione materiae,

22 Signalons d’ailleurs que dans les années 1990, la plupart des Etats parties avaient (sans
concertation apparente mais sous la férule bienveillante du BIT) harmonisé leurs codes du travail
sur ces points. Voir Joseph ISSA SAYEGH et Jacqueline LOHOUES-OBLE, Harmonisation du droit des
affaires, éd. Bruylant (2002), n° 93 et s.
23 Notamment les conventions collectives d’entreprise et les conventions collectives
nationales interprofessionnelles.
24 Cela serait profitable pour tous les pays qui en sont restés au Code Civil de 1804 et au
Code de Commerce de 1807. On peut même songer à renouveler l’expérience pour d’autres
domaines du droit général afin de moderniser l’arsenal juridique de ces Etats. C’est ainsi que
procédait le BAMREL (Bureau africain et malgache de recherches et d’études législatives).

472 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

périmètre et profondeur) jusqu’à la réception du travail de l’expert en passant

par le suivi de ce travail (avancement, résultats …).

B. La problématique de l’application des Actes uniformes

La problématique de ce volet réside dans le suivi de l’insertion du droit

uniforme dans l’ordre juridique interne des Etats parties, dans le contrôle de
son application dans ces Etats et dans son extension à d’autres Etats que ceux
composant actuellement l’espace OHADA.

1. Le suivi de l’insertion dans l’ordre juridique des Etats

L’article 10 du Traité qui décide une insertion automatique du droit uniforme
dans l’ordre juridique interne des Etats parties suffit à assurer cette insertion et
à l’y rendre applicable 25. Cependant, sur le plan pratique et pour faciliter
l’application des Actes uniformes, l’insertion doit être accompagnée de quatre
opérations utiles 26.
En premier lieu, il s’agit de recenser toutes les dispositions du droit
interne qui sont abrogées par l’acte uniforme.
Ensuite, tous les termes génériques utilisés dans les Actes uniformes
doivent être remplacés par les termes spécifiques du droit national de l’Etat
partie (juridiction compétente ; décision de justice …).
Troisièmement, il faut que toutes les dispositions des Actes uniformes
instituant des infractions pénales soient assorties de leurs sanctions ; celles-ci
peuvent être déterminées par renvoi aux infractions homologues si elles
existent ou, le cas échéant, créées ex nihilo par un texte spécialement pris à
cet effet 27. Chaque Etat doit faire cette démarche pour rendre effectif le droit
pénal des affaires de l’OHADA.
Enfin, lorsqu’une disposition renvoie à un texte de droit interne, il faut
identifier ou faire figurer ladite disposition dans l’acte uniforme à l’endroit qui
convient.
Il est évident que le Secrétariat permanent est l’organe le plus indiqué
pour s’assurer que cette mise en conformité a bien été effectuée par chacun

25 Voir CCJA, avis n° 001/01/EP du 30 avril 2001, Recueil de jurisprudence CCJA, n°

spécial, janvier 2003, 74). www.ohada.com : ohadata J-02-04.
26 Sur cette question, voir Joseph ISSA SAYEGH, “Réflexions et suggestions sur la mise en
conformité du droit interne des Etats parties avec les Actes uniformes de l’OHADA et
réciproquement“. www.ohada.com : Ohadata D-04-12).
27 Voir supra le complément pénal des Actes uniformes.

Rev. dr. unif. 2008 473

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

des Etats parties, que les travaux y afférents sont mis à la disposition des
praticiens du droit (magistrats, avocats, professeurs de droit …) et que les Etats
adoptent les lois pénales relatives aux sanctions des infractions portées par les
Actes uniformes (article 5, alinéa 2 du Traité).

2. Le contrôle de l’application et de l’interprétation

a. Un des outils incontournables pour évaluer l’application des Actes
uniformes est la CCJA qui peut fournir annuellement un rapport sur le nombre
des décisions rendues, les pays d’où les recours proviennent le plus souvent,
signaler les dispositions des Actes uniformes qui font le plus de difficultés et
proposer des solutions sous forme d’avis informels ou d’office.
b. Sur le plan national, cette évaluation peut être faite par les cours
d’appel et/ou par l’ERSUMA avec le concours des Centres nationaux de
formation judiciaire 28.
Cette perception judiciaire de l’application des Actes uniformes permettra
au Secrétariat permanent d’organiser la révision des Actes uniformes. Il est
d’ailleurs très indiqué, après 10 années d’application des Actes uniformes
qu’une telle révision soit entreprise.
c. Outre l’appareil judiciaire, il ne faut pas hésiter à relever et dénoncer
toutes les mesures qui, sur le plan national, entravent le succès des Actes
uniformes : fiscalité trop lourde ; complexité et lenteurs des formalités admi-
nistratives ou des procédures judiciaires internes ; décisions injustifiables … .

C. L’extension de l’espace OHADA

Cette problématique repose sur la question de savoir s’il est souhaitable,

opportun et possible d’étendre l’espace OHADA à l’ensemble de l’Afrique par
une politique ouverte d’adhésions massives. Nous ne le pensons pas car une
telle politique serait porteuse de risques en l’état actuel des choses. Mais cela
ne doit pas empêcher d’entreprendre la promotion du droit OHADA.

28 Signalons, à ce propos, l’existence et le fonctionnement de divers instruments de

publication de doctrine, bibliographie et jurisprudence relatives au droit OHADA :
– Le site <Ohada.com> qui publie toutes les décisions rendues par la CCJA ; de très
nombreuses décisions des juridictions nationales du fond ; une abondante doctrine ainsi que
toute la bibliographie dont ses organisateurs et animateurs ont connaissance ; ce site est à
distinguer du site Ohada.org qui traite essentiellement, voire exclusivement, de la vie de
l’OHADA en tant qu’organisation ;
– le Recueil de jurisprudence de la CCJA publié par la CCJA ;
– le Juris Ohada publié par le CNDJ (Centre national de documentation et de
jurisprudence), Abidjan.

474 Unif. L. Rev. 2008

 Joseph Issa Sayegh / Paul-Gérard Pougoué – L’OHADA : défis, problèmes …

1. Les risques d’une adhésion massive et non préparée

Ces risques tiennent à deux dangers évidents : pareille expansion alourdirait le
fonctionnement de l’OHADA ; en outre, elle provoquerait une fracture dans le
droit uniforme.

a) L’alourdissement du fonctionnement de l’OHADA

Cet alourdissement résultera inévitablement de la participation de
nouveaux Etats parties aux institutions de l’OHADA telles que le Conseil des
ministres et la CCJA. Déjà, avec 16 Etats les exigences d’une plus grande
représentation à la CCJA sont pressantes (voir la rubrique Révision du Traité),
qu’en sera-t-il lorsque leur nombre passera à 20 ou 30 ?
Le coût du fonctionnement s’en trouvera également augmenté surtout si
on y ajoute celui des traductions des documents en quatre langues.
A cet alourdissement, s’ajoutera un ralentissement des procédures de
concertation et de négociation pour l’élaboration et l’adoption des Actes
uniformes.

b) La fracture du droit uniforme

Jusqu’à présent, l’homogénéité du droit uniforme et la cohérence des
décisions prises par l’OHADA ont été assurées et préservées malgré la diffé-
rence linguistique des Etats parties (français, anglais, portugais, espagnol). Ce
résultat est certainement dû à la commune appartenance de ces pays au système
juridique romano-germanique qui y prédomine et en assure la cohésion.
Pour ces raisons, l’extension nous paraît encore possible aux Etats tels
que la République démocratique du Congo, le Rwanda, le Burundi, Sao Tomé
et Principe mais difficilement aux Etats anglophones (Ghana ; Nigeria ;
Kenya …) dont de nombreux concepts juridiques sont loin d’être communs
avec ceux du droit OHADA ou leur font défaut sans parler de ceux qui
peuvent être antinomiques. Cette distorsion amènerait, en cas d’accueil de tels
pays au sein de l’OHADA, à revoir complètement les Actes uniformes déjà
adoptés (plus de 2000 articles) et déstabiliserait totalement les praticiens du
droit et les justiciables de cet espace.
C’est pourquoi, il nous semble que l’adhésion des Etats dont le système
est inspiré du Common law doit être sérieusement et longuement préparée
par une réduction ou une suppression de toutes les différences qui peuvent
empêcher cette adhésion avant. Cela ne peut se faire sans la mise en place
d’une commission d’experts qui fera cette comparaison de façon exhaustive et
minutieuse.

Rev. dr. unif. 2008 475

 Actes du Colloque sur l’harmonisation du droit OHADA des contrats – Ouagadougou 2007

2. La promotion du droit OHADA

Ceci étant, il ne faut pas mésestimer l’influence ou l’attrait que le droit
uniforme de l’OHADA peut exercer en Afrique et en Europe.
Il constitue une œuvre immense d’unification de droit sur le plan matériel
et sur le plan territorial. De ce fait, il constitue un pare-feu à l’éclatement du
droit des affaires, à l’isolement des Etats parties et réalise un espace juridique
intégré propice à générer un espace économique viable et vivant. Par là
même, il peut constituer un modèle à suivre en Afrique et au-delà puisque les
pays des Caraïbes caressent déjà un projet comparable.
Mais ce modèle ne pourra faire école que s’il est enseigné au-delà des
frontières de l’espace OHADA, notamment par la création d’enseignements de
droit comparé avec le droit de Common law, autre espace juridique
d’envergure, tout cela préparant à une fusion ou un rapprochement entre ces
deux systèmes à plus ou moins long terme. En effet, pour coopérer et faire des
affaires ensemble, les Etats de l’espace OHADA doivent connaître le droit des
autres Etats africains, souvent inspiré du droit de Common law et ces derniers
doivent s’imprégner du droit OHADA. C’est dire toute l’importance qu’il faut
accorder au droit comparé.

[[[

476 Unif. L. Rev. 2008