Champ d’application code

de passation des Marchés

publiques
En application du Code des Obligations de
l’Administration et de la loi n° 90-07 du 26 juin
1990 relative à l’organisation et au contrôle des
entreprises du secteur parapublic et au contrôle
des personnes morales de droit privé bénéficiant
du concours financier de la puissance publique, le
présent décret fixe les règles régissant la
passation, l’exécution et le contrôle des marchés
conclus par les personnes morales mentionnées à
l'article 2, pour répondre à leurs besoins en
matière de réalisation de travaux et d'achat de
fournitures ou de services ainsi que la passation et
le contrôle des contrats portant participation à
l'exécution d'un service public.
2
 Les dispositions du présent décret
s'appliquent aux marchés conclus par
les autorités contractantes suivantes :

3
• l’Etat, les collectivités locales, y compris leurs services
décentralisés et les organisations ou agences non
dotées de la personnalité morale, placées sous leur
autorité ;
• les établissements publics ;
• les agences ou organismes, personnes morales de droit
public ou privé, autres que les établissements publics,
sociétés nationales ou sociétés anonymes à participation
publique majoritaire, dont l'activité est financée
majoritairement par l'Etat ou une collectivité locale et
s'exerce essentiellement dans le cadre d'activités
d'intérêt général ;
• les sociétés nationales et les sociétés anonymes à
participation publique majoritaire régies par la loi n° 90-
07 du 26 juin 1990 susvisée ;
• les associations formées par les personnes visées au
paragraphe a) à d) ci-dessus. 4
Les marchés passés par une personne morale de
droit public ou privé pour le compte d'une autorité
contractante sont soumis aux règles qui
s'appliquent, conformément au présent décret, aux
marchés passés directement par ladite autorité
contractante. La délégation des tâches relatives à
la passation de marchés concernant la réalisation
d'ouvrages ou de projets doit être effectuée dans
les conditions stipulées aux articles 31 à 34 du
présent décret.

5
• Les marchés passés en application d'accords de
financement ou de traités internationaux sont soumis
aux dispositions du présent décret, sous réserve de
l'application de dispositions contraires au présent décret
résultant des procédures prévues par lesdits accords ou
traités internationaux.

• Sauf dispositions législatives ou réglementaires

contraires, la conclusion des contrats portant
participation des co-contractants des personnes
publiques à l'exécution d'un service public visés à
l'article 10 du Code des Obligations de l'Administration
est soumise aux règles de passation et de contrôle
prévues par le présent décret.
6
Personnes soumises au CMP

7
 Etat

Il s’agit de:
•tous les services de l’Etat, y compris les
services déconcentrés, répartis entre la
Présidence de la République, la Primature
et les Ministères, qui constituent les
autorités contractantes.
•La répartition des services de l'Etat est
fixée par le Décret n° 2007-519 du 13 avril
2007.
8
 Collectivités locales

Il s’agit des:

•communes;
•conseils départementaux.

9
 Etablissements publics

Les établissements publics comprennent :

•les établissements publics à caractère
administratif (tels que les Universités, Instituts
d'enseignements, Centres de recherche, hôpitaux
et Centres hospitaliers).

10
Les établissements publics industriels et
commerciaux sont définis comme suit par la Loi
90-07 du 26 juin 1990 (article 3) :
•personnes morales de droit public spécialisées,
dotées d'un patrimoine propre et de l'autonomie
financière et ne bénéficiant d'aucun apport privé à
leurs fonds de dotation ;
•leur création est autorisée par la loi ;
•ils peuvent intervenir notamment en matière
industrielle, commerciale, scientifique, culturelle ou
sociale ;

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• leurs règles d'organisation et de fonctionnement
sont prévues par décret. Ils disposent de
l'autonomie de gestion et s'administrent
librement sous la seule responsabilité de leurs
organes dirigeants, sous réserve des contrôles
prévus par la Loi 90-07.

• La liste des établissements publics et leur

répartition entre la Présidence, la Primature et
les ministères est fixée par le Décret 2007-519
susvisé.

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Sociétés nationales et sociétés anonymes
à participation publique majoritaire
Les sociétés nationales sont définies comme suit par la
Loi 90-07 (article 4) :
•Sociétés par actions de droit privé dont le capital est
intégralement souscrit par l'Etat et le cas échéant, par
d'autres personnes morales de droit public. Dans tous les
cas, la participation directe de l'Etat est supérieure à 50 %
du capital social.
•Leur création est autorisée par la loi.
•Les Sociétés anonymes à participation publique
majoritaire sont définies comme suit par la Loi 90-07
(article 6) :

13
• Sociétés commerciales dans lesquelles une ou
plusieurs personnes publiques possèdent directement
ou indirectement au moins 50 % du capital social.

• La participation d'une personne publique au capital

social de ces sociétés par l'intermédiaire d'un
organisme est calculée comme suit :

• si la puissance publique possède 50 % du capital

social de l'organisme intermédiaire, sa participation
est décomptée pour une valeur égale à la part
détenue par l'organisme intermédiaire lui-même ;
• dans le cas contraire, la participation publique est
calculée au prorata de sa participation au capital
social de l'organisme intermédiaire.
14
Ces sociétés sont soumises depuis le Code de 2002 aux
procédures de passation prévues par le CMP en vue
d'uniformiser ces procédures pour l'ensemble des
entreprises publiques et d'améliorer l'efficacité et la fiabilité
des achats.
Cependant dans la mesure où ces sociétés évoluent dans
le secteur concurrentiel, les marchés qu’elles passent ne
sont pas pour autant des contrats administratifs et
demeurent des contrats privés. En conséquence,
•en particulier, les dispositions applicables aux contrats
administratifs telles que : nullité absolue du contrat en cas
de défaut d'autorisation budgétaire ou en cas de
dépassement de l'objet de l'entité administrative
contractante qui réduisent la protection des tiers de bonne
foi, ne s’appliquent pas ;
•les contentieux qui les concernent sont soumis aux
juridictions de droit commun et non à la chambre 15
administrative des tribunaux (article 136-2 du CMP).
 Agences ou organismes financés
majoritairement par l'Etat ou une
collectivité locale

Le CMP s’applique désormais clairement aux différents

organismes, parfois dénommés « Agences », chargés de
l'exécution de projets et programmes d’intérêt général,
lorsque ces Agences passent des marchés financés par le
budget de l’Etat ou des collectivités locales.
•Dans ce cas comme dans le cas où elles agissent en tant
que mandataire ou Maître d’Ouvrage Délégué, ces Agences
doivent appliquer les procédures de passation de marchés
prévues par le CMP et non des procédures qui leur sont
propres.
16
Mandataires des autorités contractantes
• Les marchés passés par un mandataire pour le compte
des personnes soumise au CMP (qui en assure le
financement) doivent obéir aux règles applicables à
l'autorité contractante et non à celles applicables au
mandataire, puisque le mandataire représente le
mandant et l’engage.
Les procédures doivent être adaptées, en particulier pour
prévoir l'intervention du mandataire à la place ou aux
côtés de représentants de l'autorité contractante lors du
dépouillement et de l'évaluation des offres. A ce titre la
passation de marchés par un Maître d’Ouvrage Délégué
pour le compte d’une autorité contractante doit être
effectuée dans les conditions stipulées aux articles 31 à
34 du CMP.
17
Les contrats soumis au Code
des marchés publics

18
Sont soumis au CMP :

•les marchés publics;

•les contrats comportant la participation des co-
contractants des personnes publiques à
l'exécution d'un service public, visés à l'article 10
du COA :
•conventions de délégations de services publics ;
•contrats de partenariats.

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 Les marchés publics sont des contrats conclus à
titre onéreux.

Les marchés publics sont des contrats:

•ils résultent d'un accord de volonté entre deux personnes
dotées de la personnalité juridique ;
•ils ne sont pas des décisions unilatérales de l'administration.
Les marchés publics comportent un engagement financier de
l'autorité contractante vis à vis du titulaire du marché ; cette
contrepartie financière est constituée :
•très généralement par le paiement d'un prix en numéraire;
•parfois d'un avantage ayant une valeur pécuniaire ou un
abandon de recette concédé par l'Autorité Contractante,

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Ne constituent pas des marchés publics :
•les prestations qu'une personne visée par l'article 2 du
CMP obtient à titre gratuit ;
•
•les subventions octroyées par une personne visée à
l'article 2 du CMP, car:
•d'une part, l'initiative du projet subventionné vient de
l'organisme bénéficiaire de la subvention, alors que le
marché public doit répondre à un besoin exprimé par
l'autorité contractante;
•d'autre part, aucune contrepartie directe (fourniture,
service ou travaux) au versement de la contribution
financière n'est attendue par la personne publique.
21
Objet des marchés publics
Un marché public doit répondre aux besoins de
l'administration en matière d’acquisition, de
fournitures, services et travaux.

L'objet du marché permet de déterminer

notamment :
•les seuils de passation et de contrôle à priori (cf.
article 21 du CMP) ;
•les règles applicables aux procédures de passation
(cf. dispositions spécifiques aux marchés de
prestations intellectuelles, article 79 du CMP).

22
• Marchés de travaux

Ils portent sur tous travaux de bâtiment et de

génie civil réalisés pour le compte de l'autorité
contractante qui assume le rôle de Maître
d'Ouvrage (cf. article 4 - Définitions).

23
Marchés de fournitures

Ces marchés peuvent être réalisés non seulement

par achat pur et simple mais également:
•par location ;
•par crédit bail : procédé de financement qui
prévoit la location d'un bien avec une option
d'achat au profit du locataire, le prix tenant compte
au moins en partie des loyers réglés;

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Marchés de prestations de services courants

• Ces prestations comprennent une grande variété de

prestations, telles que les services d’entretien et de
réparation, de transports, de nettoyage et de gestion
de bâtiments, de publication et d’impression, de
publicité, de traitement informatique. Leur mode
d'acquisition est similaire à celui des fournitures et la
procédure utilisée sera l'appel d'offres ouvert, sauf
exception ou si leur montant estimé est inférieur aux
seuils de passation,.

25
Marchés de prestations intellectuelles
Ces prestations doivent être distinguées des prestations
de services courants :
•L'objet des marchés des prestations intellectuelles ne
consiste pas dans un résultat matériel ou physiquement
quantifiable, tel que le transport d'un bien, le nettoyage
d'un immeuble ou le seul traitement informatique de
données fournies par le client ;
•C’est le savoir faire du candidat qui est primordial pour sa
réalisation et non l'importance de ses moyens matériels ou
de sa capacité financière.
•Les prestations intellectuelles peuvent comprendre
notamment: la réalisation d'études, de travaux de
recherche, les services de conseil, les prestations
d’ingénierie ou d'assistance.
26
Marchés passés en application d'accord de
financement
•Les accords de financement conclus entre l’Etat
sénégalais et les bailleurs de fonds internationaux
imposent généralement que tout ou partie des marchés
financés grâce à ces fonds soient conclus en respectant les
directives et procédures imposées par ces bailleurs de
fonds.

•L'article 3.1 du CMP confirme l’obligation d’appliquer les

dispositions desdites directives ou procédures lorsqu'elles
sont contraires à celles du CMP. Cependant, dans le
silence des directives et procédures de ces bailleurs de
fonds, les dispositions du CMP ou du COA demeurent
applicables
27
Délégations de service public
Contrat par lequel l'autorité contractante confie la gestion
d’un service public relevant de sa compétence à un
délégataire dont la rémunération est liée ou
substantiellement assurée par les résultats de
l’exploitation du service. Le délégataire peut être aussi
bien une société privée qu'une société d'Etat ou à
participation publique.
• Les délégations de services publics comprennent :
• les régies intéressées ;
• les affermages (l’opération de réseau) ;
• les concessions de service public.

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Concession de service public
Mode de gestion d’un service public dans le cadre
duquel un opérateur privé ou public, le
concessionnaire, a le droit d’exploiter l’ouvrage en
son nom et à ses risques et périls pendant une
durée déterminée, en recouvrant les prix du
service auprès des usagers.
Le concessionnaire est en principe responsable
des nouveaux investissements nécessaires et de
l'entretien de l'ouvrage.
En fin de contrat, l'autorité contractante entre en
possession de l'ouvrage y compris les
investissements réalisés par le concessionnaire.
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 Affermage
Contrat par lequel l’autorité contractante
charge le fermier, personne publique ou
privée, de l’exploitation d’ouvrages qu’elle a
acquis préalablement afin que celui-ci assure
en son nom la fourniture d’un service public.
Le fermier ne réalise pas les investissements
initiaux mais assure l'entretien de l'ouvrage.
Le fermier verse généralement une redevance
à l'autorité contractante au titre du droit
d'exploiter l'ouvrage.

30
Régie intéressée
Contrat par lequel l’autorité contractante finance
elle-même l’établissement d’un service, mais en
confie la gestion à une personne privée ou
publique qui est rémunérée par l’autorité
contractante tout en étant intéressée aux résultats
que ce soit au regard des économies réalisées,
des gains de productivité ou de l’amélioration de la
qualité du service.
Le service public continue d'être exploité au nom
de l'autorité contractante qui assume les
investissements et le risque d'exploitation.
•Exemples : Services urbains lorsque le tarif
appliqué aux usagers ne peut être libéralisé . 31
Contrat de partenariat
Contrat qui vise essentiellement à faire participer le
cocontractant au financement à long terme, à la
réalisation et à l'entretien (ainsi qu’à d’autres
prestations en fonction de la nature de
l’investissement) d'investissements publics
matériels ou immatériels.
L'administration demeure responsable de la gestion
du service public et de l'éventuel encaissement des
redevances auprès des usagers.
Exemples : Construction, entretien, gestion
immobilière de centres hospitaliers, de centres
scolaires ou universitaires, de casernes, de
prisons. 32
Différences entre marchés publics et
délégations de service public, contrats de
partenariat

La différence fondamentale entre un marché public

et une délégation de service public réside dans le
mode de rémunération:
•dans le cas d'un marché public, le paiement est
intégral, immédiat et effectué par l'Autorité
Contractante pour obtenir des fournitures, travaux
ou services ;

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• dans le cas d'une délégation de service public :

- l'Autorité publique demande au délégataire de

réaliser et exploiter une infrastructure destinée à
rendre un service public ou confie des tâches de
gestion d'un service public, mais le délégataire
n'est pas rémunéré sur la base des travaux ou
servies qu'il réalise; il perçoit pendant la durée
du contrat une rémunération provenant de
l'exploitation du service public: sommes versées
par les usagers ou rémunération calculée sur
l'exploitation du service; il participe au risque
d'exploitation du service.

34