HC Boate Kiss
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ACÓRDÃO
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RELATÓRIO
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É o relatório.
VOTOS
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1
Para que não fique a menor dúvida, na mesma correição citada, elogiei a ora
apontada autoridade coatora, pelo esmero e diligência com que tratava de
resolver e prevenir pendências e intercorrências visando à higidez do Júri que se
avizinhava. E, naquele março de 2017, também consignei “meu profundo
respeito a todos os profissionais que atuaram neste feito. Polícia, peritos,
Ministério Público, advogados, nas defesas e na assistência à acusação,
magistrados e servidores. De tudo que li e compulsei, todos honraram seus
deveres, cumpriram seus papéis com denodo e muita competência” – aqui,
apenas, uma nota especial ao hercúleo e brilhante trabalho do Doutor Ulisses
Louzada, o juiz que conduziu toda a primeira fase deste processo.
2
Que não desconsidero, pelo contrário. Foi meu o voto condutor do
desaforamento, trazendo o Júri para Porto Alegre: “o escoar do tempo, que em
geral mitiga a exaltação, ao esfriar os ânimos, não se tem revelado eficiente – o
que, mais que compreensível, é absolutamente natural e previsível – para conter
as erupções de emoção e sofrimento que, acompanhando a persecução penal do
caso, tendencialmente afloram com mais intensidade nos atos solenes, a própria
ritualística a serviço de uma possível catarse”; considerei na ocasião, inclusive,
pesquisa de opinião pública (Processo nº 70083240689).
10
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3
Correição Parcial nº 70083085365, j. 18/12/2019, da qual extraio: “deve-se
preferir a unicidade de julgamento no escopo de reduzir a vitimização secundária
inerente ao processo penal em geral e particularmente intensa nas sessões do
Tribunal do Júri. (...) Parece intuitivo o quanto de sofrimento, inevitável em ampla
medida, é reatualizado durante os rituais da instrução em plenário e dos
debates. (...) o que não é inevitável e menos ainda inexorável é que sejam
submetidos não a um, mas a dois, quiçá três, quatro calvários. Penso que há uma
série de princípios que inclinam a solução para a unicidade. As regras mais
técnicas já as enunciei. Valores de humanidade e empatia têm lugar nesta
ponderação, devem ter”.
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4
Não é de causar espanto, neste contexto, que mesmo no interior da Primeira
Câmara Criminal haja dissenso, dependendo, com alguma álea, lamento
reconhecer, o resultado dos julgamentos da composição específica que se
apresenta na ocasião, que resulta, muitas vezes, da dinâmica normal da
jurisdição, quando não de vicissitudes pessoais.
5
Mais ainda, diz o magistrado, se a defesa recorreu da pronúncia.
6
Cuja imagem cristalizaria, por todas, no lesado e seus familiares, contrariadas
suas fundadas expectativas, perceberem, ao final, que os réus, condenados,
ainda ostentam a mesma liberdade com que chegaram ao Plenário.
12
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fundo sobre a execução provisória operada pelo Plenário do STF nas ADCs
nº 43 e nº 44 (07/11/2019) – daí que a ementa convocasse a lógica [hoje
superada, repito] do ARE 964.246-RG, Rel. Min. Teoria Zavascki, j.
10/11/2016 (que, literalmente, admitia a execução provisória de acórdão
penal condenatório proferido em grau recursal).7
7
Anterior, também, à Lei nº 13.964/2019, não dialoga com a inovação do Pacote
Anticrime [tanto que, na sua economia, desimporta a pena aplicada], sendo que
a leitura textual do artigo 492, I, “e”, do CPP, na nova redação, é o primeiro e
mais simples fundamento apresentado pelo nobre juiz sentenciante [que
registrou não desconhecer as “discussões que se seguiram ao precedente”] para
determinar a imediata execução das penas.
8
Por maioria de votos, a Turma não admitiu a impetração e revogou a liminar
anteriormente deferida, nos termos do voto do Senhor Ministro Luís Roberto
Barroso, redator do acórdão, vencido o Senhor Ministro Marco Aurélio, Presidente
e Relator, que admitia e implementava a ordem. Primeira Turma, 7.3.2017 –
agradeço, de público, mais uma vez, ao eminente Juiz de Direito Doutor Maurício
Ramires, que, há tempos, me alertou para o fato.
13
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“Dada a natureza de Ação Direta de Constitucionalidade, o acórdão vincula a
todos, especialmente os juízes criminais (efeito erga omnes), pondo, ao menos
por ora, uma pá de cal sobre o tema” – CRUZ, Rogerio Schietti. Prisão cautelar:
dramas, princípios e alternativas. 5ª ed. rev., atual. e ampl. Salvador: Ed.
JusPodivm, 2020, p. 292. No capítulo IX da obra, o ilustre Ministro do STJ narra as
oscilações do STF quanto à execução da pena, desde o entendimento original,
passando por “novo Overrulling”, com análise detalhada das decisões e votos
que se sucederam; no item 4 destaca “a incerteza sobre o tema”, que “causa
prejuízo também aos jurisdicionados e aos demais órgãos componentes do Poder
Judiciário. (...) seja na dificuldade de saber qual das variadas interpretações
sobre o tema jurídico deverão seguir, seja no incremento de demandas e
recursos a julgar” (p. 289). Reservou o item 5 para tratar da (última) reviravolta
do STF e consignou: “Como expresso em dito popular, ‘muita água ainda vai
rolar por debaixo desta ponte’.” (p. 294).
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10
Em maio de 2020, o Relator, Ministro Roberto Barroso, e o Ministro Dias Toffoli
votaram pela fixação da tese de que: “A soberania dos veredictos do Tribunal do
Júri autoriza a imediata execução de condenação imposta pelo corpo de jurados,
independentemente do total da pena aplicada”. O Ministro Gilmar Mendes
entendeu que a “a presunção de inocência (art. 5º, inciso LV) e a Convenção
Americana de Direitos Humanos, em razão do direito de recurso do condenado
(art. 8.2.h), vedam a execução imediata das condenações proferidas por Tribunal
do Júri”. O Ministro Ricardo Lewandowski pediu vista dos autos, ainda não
retomado o julgamento. O Doutor Orlando cita trechos dos votos dos Ministros
Barroso [que, inclusive, preconiza interpretação conforme, com redução de
texto, para excluir a baliza de quinze anos de reclusão, a possibilitar a execução
provisória de toda e qualquer condenação, pena de ferir-se a isonomia, além da
soberania que reconhece aos veredictos] e Toffoli [em casos de homicídio, a
celeridade é indispensável para que a Justiça cumpra seu papel de promover
segurança jurídica, dar satisfação social e cumprir a função de prevenção geral].
Quanto ao voto do Min. Gilmar Mendes, digo eu, ao apontar a Convenção
Americana de Direitos humanos, adiciona fator supralegal (na consabida leitura
da Suprema Corte), mas infraconstitucional, ao deslinde do problema.
15
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11
Apenas comento que a autoridade dos argumentos fala por si, a dialogar (e
rechaçar) os fundamentos da tese oposta, nomeadamente a soberania do júri,
que não é absoluta, e reerguendo ao patamar de garantia fundamental a regra
da presunção de inocência.
12
O nobre Relator colacionou várias e recentes decisões neste sentido, de ambas
as turmas, que me dispenso de reproduzir para evitar a tautologia.
17
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Convoco novamente o Min. Schietti, ao examinar especificamente o novo
artigo 492: “Mas até que sobrevenha decisão qualificada do Pleno do STF, tem
prevalecido, salvo entendimento da Primeira Turma do STF (por maioria de
votos), a vedação à execução da pena após a decisão tomada pelos jurados no
Tribunal do Júri. O que se aponta nesse particular, por ora, é a existência de
contradições típicas de uma lei que, como salientado logo no início deste
Capítulo [XI, pp. 319-24], é fruto de visões de mundo opostas, pois reuniu, em
seu bojo, dispositivos declaradamente voltados a enrijecer a legislação penal, ao
lado de outros preceitos – não se sabe se mediante acordo interpartidário ou se
de modo sub-reptício – incluídos no último momento da tramitação do projeto no
Congresso Nacional” (pp. 352-3) – CRUZ, Rogerio Schietti. Prisão cautelar:
dramas, princípios e alternativas. 5ª ed. rev., atual. e ampl. Salvador: Ed.
JusPodivm, 2020.
19
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LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de processo penal: volume único. 8. ed.
rev., ampl. e atual. – Salvador: Ed. JusPodivm, 2020, p. 1544. De outro lado, em
argumento incidental e aditivo, aliás já salientado pelo Min. Celso de Mello no
precedente da Segunda Turma do STF, abalizada doutrina assegura que o novo
regime instituído pela regra em comento “é claramente inconstitucional” [e
anticonvencional, acresço], pois negar efeito suspensivo ao apelo em tal
circunstância é admitir execução provisória da pena, que “significa tratar como
condenado definitivo, o acusado que ainda é presumido inocente, posto que
condenado por sentença recorrida. A incompatibilidade (...) com o inciso LXVI do
caput do art. 5º da CR é frontal e insofismável” – BADARÓ, Gustavo Henrique.
Processo Penal. 8ª ed. rev., atual. e ampl. São Paulo: Thomson Reuters Brasil,
2020, pp. 975-6.
15
Digamos que uma sentença ou medida restritiva de algum modo da liberdade
pessoal é justa, bem como válida, se e somente se consideramos que suas
razões são "verdadeiras", de fato e de direito. Ao mesmo tempo, podemos falar
de "verdade" dessas razões, visto que o Direito aplicado foi absolutamente
positivado pelo Direito, que por sua vez está vinculado às normas constitucionais
e aos direitos fundamentais nelas consagrados - FERRAJOLI, Luigi. "As 10 regras
da ética judicial resultantes da natureza cognitiva da jurisdição" -
https://www.conjur.com.br/2021-abr-24/ferrajoli-10-regras-etica-judicial-
resultantes-natureza-jurisdicao, acesso em 05/10/2021
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16
FERRAJOLI, https://www.conjur.com.br/2021-abr-24/ferrajoli-10-regras-etica-
judicial-parte, acesso em 15/12/2021.
17
Sim, a coreografia do prende/solta causa inegável sensação de desprestígio à
dignidade da justiça no senso comum. Em certa medida, é inexorável diante do
pluralismo dos intérpretes e da organização do Poder Judiciário. Cabe-nos,
sempre que possível, reduzir a margem de incerteza, o que implica desenvolver
e fomentar a cultura dos precedentes.
22
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Tampouco, preciso registrar a discordância (certo que a assertiva do Doutor
Orlando está no contexto do argumento das eventuais nulidades), representa
“um desprestígio exacerbado à atuação da magistratura de primeiro grau”. De
minha parte, cingido pela humildade epistemológica, não me sinto
desprestigiado com alterações, pelos Tribunais Superiores, de decisões tomadas
em segundo grau. Abertura de espírito, revejo os argumentos para refinar a tese,
abandoná-la ou defendê-la com mais denodo, nos limites, claro, das decisões
vinculantes ou fixadas no regime dos recursos repetitivos (ainda, assim, sempre
há espaço para distinções e novas ideias). O que causaria terrível desprestígio ao
Poder Judiciário, penso eu, seria este julgador, que há poucos dias aplicou
exatamente esta mesma lógica num habeas que versava sobre paciente
condenado a mais de 15 anos pelo Tribunal do Júri, mudar de veste agora, sem
que os argumentos jurídicos relevantes apontem singularidade suficiente.
19
Aliás, as penas aplicadas, em escore significativo e ainda provisórias, não
representaram “risco inescondível de evasão ou fuga”, no caso concreto, tanto
que os quatro réus, é fato público e notório, se apresentaram assim que
souberam da suspensão da liminar.
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20
Grifei. Na ementa, todavia, constou: “... Superveniência de decisão colegiada
na origem. (...) Identidade de objetos entre a decisão cuja suspensão foi
determinada nestes autos e a nova decisão colegiada”. Trata-se, acredito, de
equívoco, pois, até o momento em que finalizo o voto (14h 04min, neste exato
momento, do dia 17/12/2021), não há decisão colegiada proferida.
Provavelmente, o lapso decorre da “urgente” segunda petição do Ministério
Público do Rio Grande do Sul, impetrada por sua cúpula, embora a peça referisse
julgamento em curso [o que estava correto]; também dizia o MPRS que “tomou
conhecimento de que, iniciado o julgamento do mérito do habeas corpus, dois
Desembargadores já teriam proferido votos, afigurando-se risco iminente de
soltura dos réus, conforme veiculado na imprensa local a partir de informações
fornecidas pelo Tribunal de Justiça (sic)” – a notícia é de 16/12/2021, 18h 49min
e atualizada às 18h 53min. Registro minha estranheza. E repudio o pedido
(ignorado pelo Min. Luiz Fux) de que fossem requisitadas informações ao TJRS, a
fim de que esclarecesse quantos votos já proferidos e o “teor das respectivas
deliberações”. Kafkiano, para dizer o mínimo, talvez inquisitorial, no quadro de
uma sessão em curso.
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Estou divergindo.
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postas no art. 492, inc. I, alínea e, e § 4º, do Código de Processo Penal 21,
que retiraram o efeito suspensivo de eventual apelação, impositiva a
execução provisória da decisão condenatória.
21
Art.492. Em seguida, o presidente proferirá sentença que:
I – no caso de condenação: (...)
e) mandará o acusado recolher-se ou recomendá-lo-á à prisão em que se
encontra, se presentes os requisitos da prisão preventiva, ou, no caso de
condenação a uma pena igual ou superior a 15 (quinze) anos de reclusão,
determinará a execução provisória das penas, com expedição do mandado de
prisão, se for o caso, sem prejuízo do conhecimento de recursos que vierem a ser
interpostos.
§ 4º A apelação interposta contra decisão condenatória do Tribunal do Júri a uma
pena igual ou superior a 15 (quinze) anos de reclusão não terá efeito suspensivo
22
Art. 283.Ninguém poderá ser preso senão em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada da autoridade judiciária competente, em decorrência de
prisão cautelar ou em virtude de condenação criminal transitada em julgado.
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23
Art. 4° Compete ao presidente do tribunal, ao qual couber o conhecimento do
respectivo recurso, suspender, em despacho fundamentado, a execução da
liminar nas ações movidas contra o Poder Público ou seus agentes, a
requerimento do Ministério Público ou da pessoa jurídica de direito público
interessada, em caso de manifesto interesse público ou de flagrante
ilegitimidade, e para evitar grave lesão à ordem, à saúde, à segurança e à
economia públicas.
24
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justiça: (...)
II - julgar, em recurso ordinário:
a) os habeas corpus decididos em única ou última instância pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e
Territórios, quando a decisão for denegatória;
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25
Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurídica de direito público
interessada ou do Ministério Público e para evitar grave lesão à ordem, à saúde,
à segurança e à economia públicas, o presidente do tribunal ao qual couber o
conhecimento do respectivo recurso suspender, em decisão fundamentada, a
execução da liminar e da sentença, dessa decisão caberá agravo, sem efeito
suspensivo, no prazo de 5 (cinco) dias, que será levado a julgamento na sessão
seguinte à sua interposição.
26
Art. 297. Pode o Presidente, a requerimento do Procurador-Geral, ou da pessoa
jurídica de direito público interessada, e para evitar grave lesão à ordem, à
saúde, à segurança e à economia pública, suspender, em despacho
fundamentado, a execução de liminar, ou da decisão concessiva de mandado de
segurança, proferida em única ou última instância, pelos tribunais locais ou
federais.
34
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Julgador(a) de 1º Grau:
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@ (PROCESSO ELETRÔNICO)
Ofício nº T2916/2021 Porto Alegre, 16 de dezembro de 2021
Primeira Câmara Criminal
Processo: Habeas Corpus nº 70085490795 (Nº CNJ: 0062632-23.2021.8.21.7000)
Relator: Des. Manuel José Martinez Lucas
Processo do 1º Grau: 22000471710 / CNJ: 0047498-35.2020.8.21.0001
Partes:
JADER DA SILVEIRA MARQUES IMPETRANTE
ELISSANDRO CALLEGARO SPOHR PACIENTE
JUIZ DE DIREITO DO(A) 1 VARA DO JURI DO FORO COATOR
CENTRAL
Senhor(a) Juiz(a):
Cordiais saudações.
www.tjrs.jus.br
@ (PROCESSO ELETRÔNICO)
Primeira Câmara Criminal
Partes:
JADER DA SILVEIRA MARQUES IMPETRANTE
ELISSANDRO CALLEGARO SPOHR PACIENTE
JUIZ DE DIREITO DO(A) 1 VARA DO JURI DO FORO COATOR
CENTRAL
Composição:
Des. Manuel José Martinez Lucas Relator
Des. Jayme Weingartner Neto
Des. Honório Gonçalves da Silva Neto
Dr.ª Irene Soares Quadros Procurador
Decisão:
"POR MAIORIA, RATIFICANDO A MEDIDA DEFERIDA IN LIMINE LITIS,
CONCEDERAM A ORDEM DE HABEAS CORPUS, VENCIDO O DES. HONÓRIO,
QUE JULGAVA PREJUDICADO O PEDIDO."
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Número Verificador: 700854907952021686078