DAS COMISSÕES NA LEI Nº 14.

133/21
Jamil Manasfi e Paulo Alves

JAMIL MANASFI CRUZ

Bacharel em Direito e Administração Pública. MBA em Licitações e Contratos, MBA em
Gestão Pública, Especialista em Metodologia do Ensino Superior, Professor e Orientador
de TCC dos MBAs em Licitações e Contratos da Faculdade Polis Civitas-PR e do Centro
Universitário São Lucas - RO, Professor do Grupo Negócios Publicos - NP, servidor de
carreira da Prefeitura Municipal de Porto Velho - SEMOB, Pregoeiro e Coordenador de
Licitações do CRA-RO, palestrante e instrutor na área de licitações e contratos,
planejamento das contratações e formação de pregoeiros, e-mail:
adm_jamil@hotmail.com.

PAULO JOSÉ RIBEIRO ALVES

Bacharel em Direito; Pós-Graduado em Direito Administrativo Contemporâneo;
Mestrando em Ciências Jurídicas (Master of Science in Legal Studies) com concentração
em Riscos e Compliance pela Ambra University (Florida/EUA); Servidor de carreira do
Superior Tribunal de Justiça, titular da unidade de Auditoria Operacional e de Governança
do Conselho da Justiça Federal; Palestrante e Instrutor em Gestão Pública, Governança,
Gestão de Riscos e Auditoria Governamental; Professor convidado da Academia Militar
das Agulhas Negras – AMAN, da Escola da AGU – EAGU, do Conselho Nacional de
Justiça – CNJ e da Escola Nacional de Administração Pública – ENAP; membro da Rede
Governança Brasil – RGB e membro-fundador da Associação Latino-americana de
Governança – ALAGOV; e-mail: profpauloalves@outlook.com.br

I. INTRODUÇÃO

A Nova Lei de Licitações e Contratos – Lei 14.133 de 1º de abril de 2021 – chega

com um enorme conjunto de novidades que devem ser enfrentadas pelos gestores
envolvidos no macroprocesso de contratação e responsáveis pela utilização dos seus
instrumentos assessórios, gerando considerável esforço hermenêutico.

Com o propósito de facilitar a vida do agente público que busca encontrar no novo
marco normativo ferramentas úteis à boa condução das licitações públicas, os autores do
presente artigo dedicaram algumas linhas para tratar da função e da composição das
comissões presentes na NLLC. Ora, uma comissão, por natureza, é um colegiado que tem
por função básica conduzir atividade de maior complexidade, distribuindo entre dois ou
mais agentes a responsabilidade pela condução e pela tomada de decisão. Mas em quais
casos a nova lei determinou a sua criação e, nestes casos, como deverá ser composta?

Na sequência, passaremos a tratar de cada uma delas conforme a ordem de

aparição na Nova Lei de Licitações e Contratos.

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II. DAS COMISSÕES:

1. COMISSÃO DE CONTRATAÇÃO

Sabe-se que a NLLC define, em seu art.7º, I, que os agentes públicos que
desempenham as funções essenciais à execução das contratações publicas serão
preferencialmente servidores efetivos ou empregados públicos dos quadros permanentes
da Administração Pública, destacando-se a ausência de obrigatoriedade de vínculo efetivo
no texto legal. Por outro lado, o art. 8º trata de forma distinta o famigerado “agente de
contratação”, haja vista determinação de que será pessoa designada pela autoridade
competente dentre servidores efetivos ou empregados públicos do quadro, “para tomar
decisões, acompanhar o tramite da licitação, dar impulso ao procedimento licitatório e
executar quaisquer outras atividades necessárias ao bom andamento do certame até a
homologação”.

Nota-se que, diferentemente da discricionariedade posta no art. 7º, I, o art. 8º

vincula a designação da autoridade competente, limitando-a ao cumprimento do pré-
requisito de comprovação vínculo efetivo do servidor com o órgão ou entidade pública
quando responsável pela condução da seleção do fornecedor (fase externa). Sabe-se ainda
que o agente de contratação receberá auxílio da equipe de apoio, não perdendo, no
entanto, a responsabilidade de capitanear a seleção do fornecedor, uma vez que
responderá individualmente por eventuais incongruências praticadas durante o
procedimento licitatório, ressalvadas as hipóteses em que restar comprovado que fora
induzido a erro pela atuação da equipe, reforçando-se a compreensão da sua grandiosa
responsabilidade.

Mas a lei não para por aí, trazendo em seu art. 8º § 2º, a figura da comissão de
contratação quando a licitação envolver bens ou serviços especiais para substituição do
agente de contratação. Senão vejamos:

Em licitação que envolva bens ou serviços especiais, desde que observados os

requisitos estabelecidos no art. 7º desta Lei, o agente de contratação poderá ser
substituído por comissão de contratação formada por, no mínimo, 3 (três)
membros, que responderão solidariamente por todos os atos praticados pela
comissão, ressalvado o membro que expressar posição individual divergente
fundamentada e registrada em ata lavrada na reunião em que houver sido
tomada a decisão.

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 Ora, bens e serviços especiais são aqueles que, por sua alta heterogeneidade ou
complexidade, não podem ser objetivamente definidos pelo edital através de
especificações usuais de mercado, conforme preceitua o inciso XIII do art. 6º da Nova
Lei de Licitações e Contratos – Lei 14.333 de 1º de abril de 2021. Pela inteligência do art.
29 da NLLC, tais objetos contratuais serão licitados por intermédio da modalidade
Concorrência.

Mas resta a dúvida: quem deve compor a comissão de contratação? Somente

possuidor de vínculo efetivo à semelhança do agente de contratação ou abre-se
oportunidade para designação de servidor ou empregado detentor de vínculo precário
(cargo em comissão)?

O primeiro fundamento para responder à pergunta ora proposta, leva-nos aos

mencionados requisitos do art. 7º, dispositivo expressamente citado no art. 8º como
condição para a formação da citada comissão:

Caberá à autoridade máxima do órgão ou da entidade, ou a quem as normas de

organização administrativa indicarem, promover gestão por competências e
designar agentes públicos para o desempenho das funções essenciais à
execução desta Lei que preencham os seguintes requisitos:
I - sejam, preferencialmente, servidor efetivo ou empregado público dos
quadros permanentes da Administração Pública;
II - tenham atribuições relacionadas a licitações e contratos ou possuam
formação compatível ou qualificação atestada por certificação profissional
emitida por escola de governo criada e mantida pelo poder público; e
III - não sejam cônjuge ou companheiro de licitantes ou contratados habituais
da Administração nem tenham com eles vínculo de parentesco, colateral ou
por afinidade, até o terceiro grau, ou de natureza técnica, comercial,
econômica, financeira, trabalhista e civil.

Verifica-se, especialmente do inciso I, que a composição da comissão de

contratação, substituta do agente de contratação em licitações de bens e serviços
complexos, é composta por agentes públicos, cujo vínculo efetivo com a Administração
Pública não é obrigatório, conforme dito alhures.

Mantém-se, por sua vez, a necessidade de que possuam as competências

relacionadas a licitações e contratos através de formação compatível ou qualificação
atestada por certificação profissional, fruto da gestão por competências promovida pela
autoridade máxima da organização e ensejadora da profissionalização das contratações
públicas.

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 O segundo fundamento para nossa resposta encontra-se no dispositivo conceitual
da Lei, qual seja o art. 6º, que define o agente público em seu inciso V como o “indivíduo
que, em virtude de eleição, nomeação, designação, contratação ou qualquer outra forma
de investidura ou vínculo, exerce mandato, cargo emprego ou função”. Já a comissão de
contratação seria o “conjunto de agentes públicos indicados pela Administração, em
caráter permanente ou especial, com a função de receber, examinar e julgar documentos
relativos às licitações e aos procedimentos auxiliares”.

Assim, resta evidente que a rígida exigência de vínculo efetivo que recai sobre o
agente de contratação não é transferida para a formação da comissão permanente de
contratação e da comissão especial de contratação, sendo-lhes apenas preferencial.

Mas a partir de tal premissa, surgem outras dúvidas. Seria a distribuição da

responsabilidade entre mais de um agente o motivo para diminuição da rigidez na
exigência de vínculo efetivo? A possível submissão do agente a pressões quando da
tomada de decisão, risco tratado pela efetividade do vínculo do agente de contratação,
estaria dentro da tolerância a risco da Administração para o afastamento de tal pré-
requisito na formação da comissão de contratação?

2. COMISSÃO DE CONTRATAÇÃO DO DIÁLOGO COMPETITIVO

Para a nova modalidade de licitação denominada Diálogo Competitivo, a Lei

14.133/21 reservou uma composição distinta da comissão de contratação analisada
anteriormente. Nota-se que, no caso do DC, o legislador optou pela obrigatoriedade da
formação da comissão de contratação, descartando a possibilidade da sua condução pelo
agente de contratação.

Conforme disposto no art. 32, § 1º, XI, se dará por comissão de contratações que,
em sua composição, deverá conter pelo menos 3 (três) servidores efetivos ou empregados
públicos que pertençam aos quadros permanentes da Administração. Nota-se que a lei
não descarta a possibilidade da indicação de servidores comissionados, desde que
respeitada a indicação do quantitativo mínimo de efetivos. Cabe salientar que a lei admite,
ainda, a contratação de profissionais para realizar o assessoramento técnico da comissão
de contratação do diálogo competitivo.

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 Assim como as demais comissões previstas na nova lei, os membros responderão
solidariamente por todos os atos praticados, exceto aquele que manifestar expressamente
posição individual divergente fundamentada e registrada na ata onde foi tomada a decisão,
conforme determina o art. 8º, § 2º.

3. COMISSÃO DE RECEBIMENTO DEFINITIVO DO OBJETO CONTRATUAL

De acordo com art. 140 da NLLC, o objeto do contrato será recebido de forma
provisória e definitiva, nas seguintes hipóteses:

I - em se tratando de obras e serviços:

a) provisoriamente, pelo responsável por seu acompanhamento e fiscalização,
mediante termo detalhado, quando verificado o cumprimento das exigências
de caráter técnico;
b) definitivamente, por servidor ou comissão designada pela autoridade
competente, mediante termo detalhado que comprove o atendimento das
exigências contratuais;
II - em se tratando de compras:
a) provisoriamente, de forma sumária, pelo responsável por seu
acompanhamento e fiscalização, com verificação posterior da conformidade
do material com as exigências contratuais;
b) definitivamente, por servidor ou comissão designada pela autoridade
competente, mediante termo detalhado que comprove o atendimento das
exigências contratuais. (negritamos)

Nota-se que, para o recebimento provisório, o legislador não menciona a

utilização de comissão, hipótese ventilada apenas quando faz referência ao recebimento
definitivo. Abre-se, assim, oportunidade para que a autoridade competente designe tanto
servidor individualmente considerado quanto a multiplicidade da comissão.

E em ambos os casos, verifica-se a possibilidade de designação tanto de servidores

públicos efetivos ou empregados públicos pertencentes ao órgão, quanto de servidores
dotados de vínculo precário – cargos em comissão – para compor a comissão de
recebimento do objeto do contrato.

4. COMISSÃO PARA APLICAÇÃO DE SANÇÕES

Peculiarmente rígidas são as exigências de composição da comissão responsável

pela aplicação de sanções, conforme preceitua o art. 158:

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 A aplicação das sanções previstas nos incisos III e IV do caput do art.
156 desta Lei requererá a instauração de processo de responsabilização, a
ser conduzido por comissão composta de 2 (dois) ou mais servidores estáveis,
que avaliará fatos e circunstâncias conhecidos e intimará o licitante ou o
contratado para, no prazo de 15 (quinze) dias úteis, contado da data de
intimação, apresentar defesa escrita e especificar as provas que pretenda
produzir.

Dessume-se do excerto citado que apenas servidores dotados de estabilidade

podem compor a comissão responsável por aplicar as sanções de impedimento de licitar
e contratar, e de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar, consideradas as
penas mais severas no rol do art. 156 da NLLC.

E neste ponto cabe-nos destacar que estável é o servidor público que adquire
direito à permanência no cargo após o cumprimento dos requisitos constitucionais, dentre
os quais destaca-se o vínculo efetivo, afastando de forma inquestionável os detentores de
vínculo precário firmado por meio de cargos em comissão. Aqui, para além da exigência
da efetividade, a Constituição Federal demanda, ainda, em seu art. 41, o exercício por
pelo menos três anos do cargo alcançado através de concurso público.

Importa destacar que nos órgãos ou entidades da Administração Pública onde não
se aplique o regime estatutário, a citada comissão será composta por pelo menos 2
empregados públicos que pertençam aos quadros permanentes da organização e que
possuam, preferencialmente, 3 anos de exercício no respectivo órgão ou entidade.

III. CONCLUSÃO:

Verifica-se que a Nova Lei de Licitações e Contratos lança mão das comissões
nas hipóteses de situações complexas em que a assunção de alto nível de responsabilidade
demanda distribuição das atividades e da tomada de decisão entre dois ou mais agentes.
Para além disso, amplia a rigidez do vínculo entre o gestor e a Administração Pública
visando dar autonomia ao gestor público na tomada de decisões, gradando do agente
público, que deve pertencer aos quadros permanentes da Administração Pública mesmo
que com o vínculo precário do cargo em comissão, passando pelo agente de contratação,
que deve manter vínculo efetivo, até o agente estável, que é a pessoa que adquire direito
à permanência no cargo após o cumprimento dos requisitos constitucionais.

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 Na sequência e com o propósito de facilitar a compreensão do leitor, apresentamos
quadro-resumo das comissões:

COMISSÃO Função Fundamento Legal Composição

Comissão de Substituir o Agente Art. 8º, § 2º Mínimo de 3 (três)

Contratação de Contratação em agentes públicos.
licitações que
envolvam bens ou
serviços especiais.

Comissão de Conduzir a licitação Art. 32, § 1º, XI Mínimo de 3 (três)

Contratação do na modalidade servidores efetivos
Diálogo Competitivo Diálogo (os demais servidores
Competitivo. não precisam possuir
vínculo efetivo)

Comissão de Comprovar, Art. 140, I, “b” 2 (dois) ou mais

Recebimento mediante termo agentes públicos.
Definitivo do Objeto detalhado, o
Contratual atendimento das
exigências
contratuais para
recebimento
definitivo do objeto.

Comissão para Aplicação das Art. 158 2 (dois) ou mais

aplicação de sanções sanções mais severas servidores estáveis
aos licitantes, (todos os demais
previstas nos incisos servidores devem
III e IV do art. 156. possuir estabilidade).