Introducción Al Estudio Del Derecho
Introducción Al Estudio Del Derecho
Introducción Al Estudio Del Derecho
• Ser humano:
• Sociedad.
Sociedad
1
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. Ed. Porrúa. México, 2000. p. 4
2
Ídem. p. 11
La sociedad es concebida como un agregado humano organizado o estructurado de
cierta manera; el cual cuenta con mecanismos integradores que procuran la
conservación de su estructura, cuya parte fundamental la constituyen los roles
sociales, es decir, los diferentes papeles que desempeñan los sujetos dentro del todo
social. 3
• Cultura y Derecho
La cultura es un producto humano, un patrimonio social que nos une a todos mediante
el puente que tiende la educación entre esa creación y los hombres.
• Cultura
• Ciencia
3
PICCATO, Antonio Rodríguez. Introducción al estudio del Derecho. Ed. IURE. México, 2006. p. 95
4
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 13
5
Ídem. p. 15
conocimientos debe ser sistemático y metódico, es decir, debe ser organizado
formando un cuerpo ordenado o sistema de conocimientos, conforme al método o
métodos propios de la ciencia. Los conocimientos no pueden ser meras opiniones o
creencias, sino que deben fundarse ya sea en demostraciones ya en explicaciones de
las relaciones de una o varias cosas con sus causas próximas. Precisamente por ser
un conocimiento fundado, el conocimiento científico produce certeza, que podrá ser
mayor o menor, según el método de fundamentación propio de cada ciencia.6
• La ciencia
b) Estudio del “ser” de las cosas para conocerlas y utilizarlas de acuerdo con sus
propiedades. El conocimiento exacto y razonable de las cosas, para poder “explicarse”
su existencia.
c) Trata las cosas y los sucesos del mundo tal y como se encuentran en la realidad;
informa sobre hechos. Busca un conocimiento fenoménico y positivo.
6
VILLORO, Miguel Toranzo. Introducción al estudio del Derecho. 11ª.ed. Ed. Porrúa. México, 1994. p.
133
k) Los resultados de la ciencia, son válidos para cualquier lugar y tiempo y no sólo una
mera opinión de nuestros sentidos o de nuestra imaginación
• Filosofía
Filosofía es aquel conocimiento de la razón humana que, penetrando hasta las últimas
causas, investiga la realidad total, especialmente el ser y el deber propios del hombre.
La Filosofía abarca la totalidad de lo real, aunque no lo investiga en sus relaciones
causales próximas sino en sus razones últimas y hasta absolutamente últimas.8
• Teoría
Las teorías son generalizaciones o abstracciones complejas que fungen como marco
conceptual para la explicación científica. La teoría se considera actualmente como una
construcción intelectual resultante del trabajo filosófico o científico; en el ámbito de las
disciplinas sociales, la teoría tiene un enorme poder transformador de la realidad sobre
la cual se reflexiona. 9
• Ciencia jurídica
7
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 31-32
8
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. Ed. Taurus. Madrid, 1974. Pp. 25
9
PICCATO, Antonio Rodríguez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 137
La ciencia jurídica se constituye sobre la consideración estricta del Derecho como
norma: el contenido directo de la Ciencia del Derecho son las normas jurídicas
positivas, material con el cual trabaja siempre y en todo momento el jurista.
La ciencia del Derecho tiene como zona central de trabajo el Derecho válido. Análisis
de la validez del Derecho y, en otro plano, descripción y explicación del sistema de
legitimidad incorporado en ese sistema de legalidad: es decir, primer nivel de la
legitimidad, la legitimidad realizada. 10
La ciencia jurídica es un sector de las ciencias sociales y por lo mismo guarda íntima
conexión con otras ciencias igualmente sociales, como la Economía, la Sociología, la
ciencia Política y la Psicología Social. Uno de sus objetivos prioritarios es analizar del
derecho positivo vigente, por ser el estrictamente obligatorio.
Cuando se habla de ciencia jurídica se hace referencia a un tipo de saber que recae
sobre un objeto dado como presente en una experiencia, objeto que pueden ser
hechos que tienen la característica de la temporalidad y que se trata de describir,
explicar o comprender, ya reduciéndolos a leyes generales, ya penetrando en su
singularidad, insertándoles en una serie causal y tratando de fijar su esencia. En una
palabra, al decir ciencia jurídica se entiende referirse a una verdadera ciencia, a una
ciencia como las demás ciencias, con un objeto que reúne las características
necesarias de lo que es un objeto científico.11
• La ciencia jurídica:
10
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. Pp. 63 - 65
11
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 39-40
estatal y la solución de los conflictos de la manera prevista y sobre bases de igualdad
proporcional.
d) Es la ciencia que sistematiza los efectos que deben corresponder a cada hecho al
que se le considera relevancia jurídica, en función de los fines que persigue el
legislador como representativo de la colectividad.
f) Investiga en el ámbito del derecho positivo, acerca del ser jurídico, tal y como se
presenta, para explicarlo y en su caso demostrarlo.
Mario Bunge establece una diferencia entre ciencias formales, como la Lógica y las
Matemáticas, y ciencias materiales o fácticas, entre las que están las ciencias
naturales, las humanas y las sociales:
1. Las ciencias formales tienen como objeto entidades abstractas, objetos ideales,
como números, functores lógicos, variables proposicionales, etcétera, mientras que las
ciencias materiales estudian objetos reales, como pueden ser las sustancias químicas
o los comportamientos humanos.
12
Ídem. p. 43
2. Los enunciados de las ciencias formales expresan relaciones abstractas entre
signos o conceptos, mientras que los de las ciencias materiales se refieren a suceso y
procesos.
Si existe una ciencia social diferente de la ciencia natural, necesita describir su objeto
según un principio que se diferencie del de causalidad. En cuanto su objeto de una
ciencia tal, diferente del de causalidad. En cuanto objeto de una ciencia tal, diferente
de la ciencia natural, la sociedad es un orden normativo del comportamiento humano.
Pero no existe razón suficiente alguna para no concebir también el comportamiento
humano como un elemento de la naturaleza, es decir, como determinado también por
el principio de causalidad, para explicarlo, como los hechos naturales, por causas y
efectos. Que esa explicación –por lo menos, hasta cierto grado- es posible y
efectivamente alcanzable, no puede ser puesto en duda. En la medida en que una
ciencia describe y explica la conducta humana de esa manera y, en cuanto su objeto
está constituido por la interacción humana, puede ser considerada como ciencia
social; semejante ciencia social, sin embargo, no puede ser tenida como
esencialmente diferente de las ciencias naturales.14
La Dogmática Jurídica implica uno de los postulados a los que está sujeto el jurista
científico. Para él las normas jurídicas vigentes de un sistema constituyen un “dogma”,
en cuanto debe aceptar de antemano que su contenido debe ser respetado en aras de
13
Ídem. p. 33
14
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. 10ª. Ed. Ed. Porrúa. México, 1993. p.
90
la legitimidad de los actos que prescribe. El contenido de la ley y la realidad deben
acoplarse en función de lograr un “orden” determinado. Supone la exigencia del
perfeccionamiento de los métodos de investigación y reconstrucción de las normas
jurídicas, dirigido a su cumplimiento, aplicación y ejecución efectivos en una
comunidad. El valor intrínseco de las normas del sistema, no está sujeto a las
“preferencias” del jurista. Por simples razones de orden y seguridad en la sociedad, tal
y como el legislador ha previsto los contenidos normativos, éstos deben respetarse y
llevarse a cabo, por ello esta función está calificada como “dogmática”. Se ha dicho
que la Dogmática Jurídica es esclava del poder y la ideología. 15
• Filosofía jurídica
15
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 48-49
16
VILLORO, Miguel Toranzo. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p.
6) Es la interpretación reflexiva y sintética del todo jurídico.
7) Debe distinguir entre lo que es el derecho como idea y lo que son sus elementos
instrumentales en los que “cristaliza”.17
La Sociología del derecho trata de descubrir las leyes generales o. por lo menos, los
procesos típicos de desarrollo del Derecho y de la vida jurídica dentro del mundo
social.19
Tiene como zona central de trabajo del Derecho eficaz, Investigación sobre la eficacia
del Derecho y, en toro plano, constatación del sistema de legitimidad creado o
aceptado por una colectividad: es decir, segundo nivel de la legitimidad, la legitimidad
eficaz.20
• Concepto de Derecho
17
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 48
18
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. p. 63
19
RADBRUCH, Gustav. Introducción a la Filosofía del Derecho. Traductor Wenceslao Roces. Ed.
Fondo de Cultura Económica. México, 1951. p. 14
20
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. p. 63
21
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. 59ª. Ed. Ed. Porrúa. 59ª. México,
2006. p. 155
Es el agente garantizador de la paz entre los hombres, su trabajo, el órgano que ayuda
a llevar a cabo grandes empresas y a realizar importantes ideales, cuya puesta en
práctica no sería posible sin la intervención jurídica. Es el instrumento producido por
los hombres para servir a la justicia.22
• Concepto de Derecho
• Concepto de Derecho:
• Hecho
• Norma
• Valor
Norma, hecho social y valor constituirían las tres dimensiones esenciales del Derecho.
Pero las normas, se recuerda siempre, son realidades humanas, productos sociales
que existen para ser aplicadas en una determinada sociedad con resultados y
consecuencias también de carácter real. La verdad es que los juristas son más
22
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. Pp. 2 y 6
23
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. p. 11
24
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. Ed. Porrúa. México, 2005. Pp. 10-12
conscientes que nadie de este hecho, vivido intensamente por ellos en su trabajo
diario, hecho que ha estado y está continuamente presente en las tensiones
metodológicas manifestadas en la Ciencia jurídica entre formalismo y finalismo, entre
normativismo y sociologismo, entre partidarios de una lógica deductiva y sistemática y
partidarios de una tópica de problemas concretos.
Con todo, y sin olvidar nunca esa preocupación de los juristas y de la ciencia jurídica
por las implicaciones sociales del Derecho, puede decirse que es a otra ciencia, la
Sociología del Derecho, a quien le corresponde tratar de manera más rigurosa y
sistemática el problema del Derecho como hecho social, el problema de la eficacia
social del Derecho o, más exactamente, el problema de las interconexiones entre
Derecho y sociedad. Evitando, por supuesto, toda posible confusión, las relaciones
entre Ciencia del Derecho y Sociología del Derecho son, sin embargo, múltiples y
profundas constituyen sectores diferenciados de la total realidad jurídica.
Junto a todo esto, el Derecho aparece siempre, a su vez, como intento de realización
de una cierta idea de justicia, de un cierto sistema de valores. Toda legalidad es, en
este sentido, encarnación de una legitimidad, lo mismo que, viceversa, toda legitimidad
tiende a realizarse a través de una legalidad. La Ciencia del Derecho contribuye a
hacer explícito y patente el sistema de legitimidad que baja, información ésta de
decisiva importancia en la labor de aplicación del Derecho. La Sociología jurídica
constará, por su parte, el sistema de valores aceptados por una sociedad, estén o no
recogidos por el Derecho positivo. Pero es a la Filosofía del Derecho a quien
corresponde el análisis crítico de los sistemas de legitimidad, tanto de los incorporados
a una legislación positiva como de los aceptados y vividos como tales en una
colectividad determinada
• Hecho
25
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. Pp. 53-54
de verificación, comprobación o control y, consecuentemente, de descripción o
previsión objetiva, caracterizándose en buen medida por su independencia respecto a
valoraciones o apreciaciones subjetivas del observador. 26
• Norma
Norma es una prescripción de conducta imperativa, esto es, que ordena una conducta
debida, de observancia obligatoria para un sujeto destinatario; con una estructura
formal y un contenido en los que se instrumenta la realización de fines o propósitos
para el logro de valores, con una sanción prevista en caso de incumplimiento.27
• Regla
Una regla técnica es una determinación que expresa un juicio enunciativo y existencial
que señala una conveniencia o necesidad, de observar una cierta conducta, en forma
potestativa, para el logro de un fin práctico.28
• Ley
a) Normas morales
Como ejemplos se considera norma moral que expresa que “toda persona está
obligada a socorrer al necesitado” o bien la que indica que “todos estamos obligados a
respetar a nuestros padres”. La sanción antes el incumplimiento, sería una
reprobación de la conciencia del destinatario.
26
PICCATO, Antonio Rodríguez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 94
27
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 152
28
Ídem. p. 153
29
Ibídem.
Son imperativas porque sólo estatuyen deberes que habrán de ser cumplidos por el
hacer libre del sujeto obligado.
En cuanto a la manera como se originan, son heterónomas, o sea que la norma moral
no es formulada por el mismo que la tiene que acatar, sino que le viene de afuera. La
concientiza, pero no la crea. Las normas morales son formuladas por la sociedad, por
las comunidades en que vivimos y se conocen en la familia, en la escuela, en la calle y
en todas partes.
La sanción que prevén atañe a la conciencia del infractor. En forma popular esto se
expresa diciendo que la que no cumple con el deber moral, le remuerde la conciencia.
Los fines que busca la norma moral, son en el sentido del bien y no del mal. En cuanto
a los valores, se trata de alcanzar la bondad, la prudencia, la amistad, la lealtad, etc.
Los destinatarios de las normas morales son los individuos integrantes de la gran
sociedad humana, para lograr su perfeccionamiento interior, aunque en el entendido
de que la moralidad de cada uno habrá de exteriorizarse, por ser el hombre un ser
social.30
a) Norma moral
La norma moral enjuicia la conducta humana a la luz de los valores supremos hacia
los cuales debe orientarse la existencia del hombre; toma la vida humana en sí misma,
en su plenitud, centrándola en su más auténtica y más radical significación, atendiendo
a sus supremo destino, y contemplándola en su auténtica y plenaria realidad –que es
siempre la realidad individual, única, singular e intransferible.31
b) Normas religiosas
30
Ídem. Pp. 154-156
31
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 84
Estas normas son unilaterales, porque se dirigen a un sujeto obligado, en este caso a
un religioso.
Estas normas buscan el perfeccionamiento interior de cada individuo para que obre
con rectitud y ecuanimidad en sus actos. El sujeto obligado debe pensar y obrar bien,
para sí y para los demás, de la manera como lo prescribe y lo vigila un Ser Supremo.
Por su origen son heterónomas. El propio religioso que debe acatarlas, no es quien
formula la norma. Ésta procede de un Ser Supremo o bien de sus representantes
humanos y constan en documentos como el Evangelio o como el Corán.
Las normas religiosas prevén una sanción interna o espiritual. La sanción por violar los
altos designios, puede inclusive trascender después de la muerte. Algunas normas de
esta especie también ofrecen recompensas a quien cumple los principios religiosos.
Los fines de las normas religiosas son para la vida, pero también trascienden después
de la muerte. Son de carácter fundamentalmente espiritual, sin desatender la
naturaleza corporal de los seres humanos. Buscan el perfeccionamiento de los que se
incorporan al orden religioso, aunque generalmente tienen pretensiones de
universalidad, porque suelen comprender a toda la humanidad. Los valores que tratan
de alcanzar mediante el cumplimiento de los fines propuestos conectan y se
confunden con los valores morales, aunque hay unos que suelen considerarse
específicos como la santidad, la pureza, la fe, la piedad, la devoción, la veneración, la
rectitud, la esperanza, el amor, la castidad, la beatitud, la bienaventuranza y la
misericordia. Aún existiendo coincidencia entre valores morales y religiosos, éstos
siempre están apoyados en el supuesto de que el ser humano es una creación divina y
por lo tanto dependiente.
Los destinatarios de las normas religiosas son los individuos integrantes de cada
grupo religiosos. Estas normas rigen entre correligionarios y son distintas en cada
religión. Reglan la conducta interior, pero atienden también a la exterior, en cuanto se
refiere al comportamiento con los demás.32
Son las normas que algunos llaman de urbanidad, de cortesía, y que se refieren a los
comportamientos humanos relativos, por ejemplo, a las formas de saludar, de vestir,
de expresarse, etc. Se trata de comportamientos reglados, comportamientos cuya
regularidad y uniformización viene impuesta por un tipo de normas sociales que no
son, en efecto ni morales ni jurídicas.35
33
VOLLORO, Miguel Toranzo. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 468
34
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. op. cit. p. 56
35
DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. op. cit. p. 31
disposición, que fuerce inexorablemente a su cumplimiento, aunque con la amenaza
de una sanción de censura o de repudio por parte del grupo social correspondiente.36
d) Normas jurídicas
Toda norma tiene una forma o estructura formal; tratándose de las jurídicas, éstas
adoptan la forma de un juicio hipotético o condicional, toda vez que siempre prevén un
hipótesis o supuesto, que sólo en caso de presentarse en la realidad, como hecho,
dará lugar a que se atribuyan facultades para un destinario y deberes para otro y
también para que se imponga una sanción en caso de incumplimiento. Las normas
jurídicas prevén conductas que pudieran llegar a presentarse.
Las normas jurídicas son bilaterales. Los destinatarios son siempre dos, un facultado y
un obligado. Obligan a un sujeto, el del deber, pero a favor de otro, que es el titular del
derecho.
Son coercibles. Esto quiere decir que prevén que su cumplimiento pudiera no ser
espontáneo, sino que eventualmente tendría que obligarse al infractor a que cumpla
con el deber infringido.
La conducta que imponen es obligatoria, como lo es en toda norma, pero aquí además
la conducta será exigible. A esto se le llama la facultas exigendi, que viene a ser el
dato imprescindible de la juricidad. Sólo en las normas jurídicas el sujeto de derecho
puede exigir al sujeto de deber que cumpla con la norma. Estas normas son
obligatorias de una manera irrefragable, porque el deber no se puede contrarrestar y
esto se justifica en función de que se busca garantizar la consecución de ciertos fines
y de garantizar también un mínimo de certidumbre y de seguridad en las relaciones
sociales.
Estas normas son imperativo-atributivas, lo cual significa que al mismo tiempo que
imponen un deber a un sujeto, también facultan a otro, que es el derechohabiente, el
titular del derecho.
36
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 100
Son heterónomas porque no son hechas o formuladas por los propios destinatarios.
Las normas jurídicas son normalmente hechas por órganos de poder
institucionalizado. Las formulan autoridades especializadas para ello, a las que se
denomina como legisladores, incluyendo en este término a los jueces, quienes
también producen normas jurídicas mediante un proceso de integración, aunque sólo
para decidir casos concretos. También son formuladas directamente por la sociedad
en base a precedentes de casos concretos.
Los fines implícitos en las normas jurídicas deben ser siempre de carácter colectivo,
nunca de interés personal, para cumplir valores humanos como la justicia, la paz
social, la solidaridad social, la seguridad jurídica, el orden, la libertad, etc.
Los destinatarios de las normas jurídicas son los diversos grupos que integran una
sociedad estatal, sin excepción alguna y atendiendo fundamentalmente a la conducta
externa de sus integrantes. Estas normas rigen la conducta general, considerando los
distintos roles que se desempeñan en sociedad, aunque para su aplicación y
cumplimiento, es necesario realizar un proceso de individualización para atribuir, tanto
los derechos como las obligaciones, a cada persona física o colectiva. También son
destinatarios los Estados que forman la comunidad internacional y en general lo son
los entes públicos, incluyendo a los que crean las normas de derecho. En los llamados
derechos humanos, los destinatarios son también personas, pero en su calidad
específica de seres humanos.37
Norma jurídica:
37
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 161-163
38
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 85
Hay normas jurídicas de muy diversas clases según la generalidad mayor o menor, o
la menor o mayor concreción de sus contenidos.
Son generales las leyes. También, aunque en un grado un poco menor, las moras
reglamentarias.
Son particulares aquellas normas que han sido establecidas por las partes que
intervienen en un negocio jurídico.
Desde el punto de vista del campo espacial o territorial de validez, las normas jurídicas
pueden ser clasificadas en generales y locales. Pertenecen al primer grupo las que
tienen validez en todo el territorio del Estado; y al segundo, las que tienen validez sólo
en una parte de dicho territorio. En los Estados Federales, como en México, las
normas jurídicas pueden ser clasificadas en: federales; locales, válidas en una de las
diversas partes integrantes de la Federación; y municipales.40
39
Ídem. p.174
40
Ídem. p.180
que de hecho ya fue cumplido en el pasado, sin ser debido, debió ser ejecutado en el
pasado, de suerte que, en adelante valga como debido, esto es, como sanción.41
Los preceptos del derecho pueden también ser clasificados de acuerdo con la índole
de la materia que regulan. Esta clasificación tiene su fundamento en la división del
derecho objetivo en una serie de ramas. Desde este punto de vista, lo preceptos
jurídicos agrúpense en reglas de derecho público y de derecho privado.44
a) Derecho Constitucional
b) Derecho administrativo
c) Derecho Penal
41
KELSEN, Hans. Teoría pura del Derecho. Editorial Porrúa. Traducción Roberto J. Vernengo. 8ª. Ed.
Ed. Porrúa. México, 1995. Pp. 26-27
42
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 180
43
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 81
44
Ibídem.
d) Derecho procesal
e) Derecho internacional
También en términos generales, pero con muchas, son reputadas, como de Derecho
Privado, las normas de las ramas siguientes:
a) Derecho civil
b) Derecho mercantil
Hay otras ramas jurídicas que podrían ser agrupadas en una categoría intermedia,
tales como las siguientes:
c) Derecho agrario
d) Derecho de la economía
e) Derecho turístico.45
Desde el punto de vista de cuáles sean las personas obligadas por las normas
jurídicas, éstas pueden ser clasificadas en generales, particulares e individualizadas;
según que respectivamente obliguen a todos quienes se encuentren en los supuestos
previstos (generales); u obliguen sólo a determinadas personas, cual sucede entre las
vinculadas por un contrato o por otro tipo de negocio jurídico (particulares); u obliguen
a unas personas singularmente determinadas de modo individual, cual acontece con la
sentencia judicial y la resolución administrativa (individualizadas).
Empíricamente podemos clasificar desde este punto de vista las normas jurídicas en
una escala graduada de mayor o menor generalidad, hasta la individualización, como
sigue:
b) Las leyes
45
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 179
c) Los reglamentos
d) Las cláusulas de los negocios jurídicos, tales como los contratos, los testamentos,
etc.
Desde el punto de vista de su ámbito personal de validez, las normas del derecho
divídanse en genéricas e individualizadas. Llámense genéricas las que obligan o
facultan a todos los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto-sujeto
de la disposición normativa; reciben el nombre de individualizadas las que obligan o
facultan a uno o varios miembros de la misma clase, individualmente determinados.47
• Derecho Natural
Derecho natural:
46
Ídem. Pp. 180-181
47
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 82
48
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 42
El Derecho natural ha sido concebido como un sistema jurídico universalmente válido
para todo tiempo y lugar, y siempre el mismo. Pero este concepto niega la evolución
histórica.49
Derecho Natural:
El Derecho natural es aquel que existe para todo tiempo y todo lugar, universal y
necesario. El Derecho natural, como derecho para todo tiempo y lugar, es un derecho
racionalmente establecido, no creado históricamente. Lo histórico del natural son las
doctrinas. Toda forma de jusnaturalismo tiene de común su pretensión de validez
definitiva. El Derecho natural es anti-histórico en el sentido de su contraposición a la
variabilidad histórica del derecho positivo; por eso siempre se han enfrentado estos
conceptos. El Derecho natural tiene como dimensión esa racionalidad de que se habla,
frente al carácter histórico de otros modos de existencia.50
• Derecho vigente
Las normas jurídicas, además de positivas pueden ser vigentes esto quiere decir que
son declaradas obligatorias por la autoridad política, por estar dentro del tiempo
previsto para ello. Que un precepto tenga vigencia indica que en ese momento tiene
fuerza vinculante, en una época y lugar determinados. Preceptos jurídicos vigentes
son los que una vez establecidos, no han sido derogados. Sólo la norma jurídica
convertida en ley puede ser o no vigente.
Las normas jurídicas tienen un principio y un final, porque siempre son susceptibles de
reformas o supresión. Se considera que son obligatorias y que por lo tanto deben
acatarse, desde que son dadas a conocer, hasta que eventualmente se deroguen.
Precisamente derogar significa suprimir la vigencia de una norma. Una vez derogada
la norma jurídica, se considera que no está vigente o sea que está fuera del tiempo
previsto para su obligatoriedad y aplicación. Las normas vigentes mañana podrán no
estarlo. La derogación es parcial, en tanto la abrogación es supresión total.51
Derecho vigente:
El orden jurídico vigente es el conjunto de normas jurídicas que en cierta época y lugar
la autoridad política considera obligatorio. La vigencia es el resultado de una serie de
49
TERÁN, Juan Manuel. Filosofía del Derecho. 2ª. Ed. Editorial Porrúa. México, 1964. p. 186
50
Ídem. p. 225
51
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 142-143
supuestos variables en cada legislación, de la cual depende que un precepto se
considere obligatorio.52
Derecho vigente:
• Derecho eficaz
La eficacia de las normas jurídicas tiene que ver con su imposición, acatamiento,
observancia y efectividad. Que una norma jurídica es eficaz significa que no es letra
muerta.
Por un lado hay que considerar la eficacia del derecho, que depende del poder y
fuerza estatal, que debe ser suficiente para imponer las normas que se estiman
obligatorias, cuando voluntariamente no son cumplidas. El aparato estatal tiene la
fuerza institucionalizada para hacer efectivos los preceptos jurídicos.
Por otra parte, hay que considerar la eficacia de un sistema jurídico o de una
institución, en cuanto al reconocimiento que hacen de su validez los sometidos a su
imperio. Las normas de derecho cuya validez es reconocida voluntariamente, por los
destinarios, se acatan considerándolas vigentes y valiosas, sin tener que recurrir al
aparato estatal para que las imponga. Si lo previsto por el legislador se cumple, la
norma jurídica adquiere eficacia.
Una ley es eficaz si la aplican de manera efectiva los jueces y demás funcionarios
competentes, por un lado, y por el otros dependiendo de su aceptación, cumplimiento
52
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. op. cit. p. 65
53
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 36
y vivencia social por parte de los destinarios. El llamado derecho eficaz realiza el
orden jurídico.54
• Derecho objetivo.
Derecho objetivo:
Derecho objetivo:
• Derecho subjetivo
54
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 145-146
55
Ídem. p. 137
56
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. op. cit. p. 64
57
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 36
una entidad perteneciente al mundo de lo jurídico; por lo tanto, es de naturaleza
conceptual; es decir, constituye una calificación dimanante de la norma. El derecho
subjetivo no es un fenómeno de voluntad, porque lo jurídico no es de naturaleza
psíquica, y, a mayor abundamiento, se evidencia que no es un fenómeno de voluntad,
porque vemos que se le atribuyen derechos subjetivos a personas que realmente
carecen de voluntad efectiva (niños, locos, asociaciones); porque se dan, asimismo,
derechos subjetivos sin un soporte real de voluntad, ni en el titular de los mismos ni en
un representante suyo; y porque se dan a veces derechos subjetivos incluso en contra
de la voluntad de su titular.
La situación o la conducta del titular del derecho subjetivo constituye, según la norma,
el supuesto determinante de un deber actual en otro u otros sujetos. Así pues, en
general, tener un derecho subjetivo quiere decir que la norma vincula a una situación o
a una conducta de un sujeto el deber de un cierto tipo de comportamiento en otro u
otros sujetos. Resulta, por lo tanto, que derecho subjetivo –en su más general y amplia
acepción- es la cualidad que la norma atribuye a ciertas situaciones de unas personas,
consistente en determinar jurídicamente el deber de una especial conducta en otra u
otras personas.58
Derecho subjetivo:
Derecho subjetivo:
Es el derecho del sujeto, el derecho de cada uno. Por ejemplo, cuando el propietario
está usando y disfrutando de una cosa sobre la cual es propietario está ejercitando su
derecho de propiedad. Cuando una persona recibe los servicios de otra, en
cumplimiento de un contrato de trabajo o de prestación de servicios, no decimos que
acepta un favor o que recibe una caridad, sino que tiene derecho a tales servicios. El
hecho en sí de usar y disfrutar o de recibir los servicios de otro no nos sirve para
descubrir al derecho subjetivo, pues el mismo hecho puede ser ejercicio de derechos,
cumplimiento o incumplimiento de deberes. Solamente podemos decidir que se trata
de conducta jurídica y de qué conducta se trata, cuando el hecho es referido a la
norma. La norma puede autorizar a hacer o a omitir, como en el caso de la propiedad y
también puede facultar la acción y la omisión ajenas, como en el caso de la prestación
de servicios y en las obligaciones de dar. En síntesis, el derecho subjetivo es el
facultamiento de conducta fundido o unido a la facultad de exigir el cumplimiento del
deber correlativo.60
Derecho subjetivo:
El derecho subjetivo es una función del objetivo. Éste es la norma que permite o
prohíbe; aquel, el permiso derivado de la norma. El derecho subjetivo no se concibe
fuera del objetivo, pues siendo la posibilidad de hacer lícitamente algo, supone
lógicamente la existencia de la norma que imprime a la conducta facultada el sello
positivo de la licitud.62
Derecho sustantivo es aquel que se tienen en relación a una cosa o bien para hacer u
omitir una cierta conducta. Está constituido por los preceptos que indican en contenido
o materia de una regulación jurídica. Cuando las normas sustantivas no son cumplidas
59
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 137
60
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 116-117
61
Ídem. Pp. 64
62
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 36
y se requiere realizar la conducta debida y su ejecución forzosa, se tienen que utilizar
las normas de derecho adjetivo o instrumentales, porque son las que fijan el
procedimiento legal para el ejercicio de una acción y determinan cuales son los
órganos encargados de implementar tal procedimiento.63
Este aspecto del derecho está constituido por las reglas de procedimientos que se
utilizan para hacer efectivos los derechos sustantivos. Las normas contendías en
todos los códigos de procedimientos jurisdiccionales en cualquier materia regulada por
los sistemas jurídicos, están consideradas como derecho adjetivo o instrumental.
También se consideran como adjetivas, las normas jurídicas que determinan los
órganos que habrán de encargarse de implementar los juicios, mediante la
observancia de los procedimientos respectivos, fijándoles en cada caso su
competencia.64
• Derecho Público
Establece una relación entre dos sujetos, entre los cuales uno tiene frente al otro un
valor jurídico superior. La típica relación de derecho público es la que se da entre
Estado y súbdito. Típico ejemplo de una relación de derecho público es la orden
administrativa, una norma individual implantada por el órgano administrativo, mediante
la cual el sujeto al cual la norma se dirige queda jurídicamente obligado a comportarse
conforme a lo ordenado.65
• Derecho privado
Relaciona sujetos equivalentes con el mismo valor jurídico. Como relación típicamente
de derecho privado tenemos el negocio jurídico, especialmente: el contrato, es decir, la
norma individual producida por contrato, mediante la cual las partes contratantes
quedan obligadas jurídicamente a un comportamiento recíproco.66
• Derecho Social
63
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 145
64
Ibídem
65
KELSEN, Hans. Teoría pura del Derecho. Traducción de Roberto J. Vernengo. op. cit. p. 286
66
Ibídem
El Derecho social es el resultado de una nueva concepción del hombre por el Derecho.
Los cambios que hacen época en la historia del Derecho se hallan determinados, más
que por ningún otro factor del pensamiento jurídico, por las transformaciones que
experimenta la imagen del hombre, tal como el legislador lo concibe. Es evidente que
un orden jurídico no puede estar cortado a la medida de todos y cada uno de los
individuos reales, de todos y cada uno de los matices de la personalidad. Cuando se
parte de la individualidad concreta de cada individuo, se desemboca necesariamente
en la negación del orden jurídico, en el anarquismo. Todo orden jurídico tienen que
partir necesariamente de una imagen general, de un tipo medio de hombre.67
Derecho Social:
Son normas jurídicas sociales o de derecho social, aquellas cuyos destinatarios son
los diversos grupos y sectores que integran la sociedad, sin considerar primacía en
ninguno de ellos, para atribuir derechos y obligaciones a los individuos, pero siempre
participando del todo a través de su grupo temporal o permanente y en las cuales el
poder público actúa como equilibrador de todas las fuerzas e intereses, como
intermediario, promotor, procurador y defensor de quienes más los requieran frente a
grupos opuestos, vigilando asimismo el más adecuado reparto de las
responsabilidades sociales, aplicando las dos justicias, la conmutativa entre los iguales
en cierto respecto y la distributiva entre los desiguales.68
• Derecho legislado
Se denomina como derecho legislado al que siendo escrito está constituido por
normas jurídicas que por haber sido creadas y promulgadas por órganos de poder
estatal, específicamente facultados para ello, reciben el nombre de leyes. El conjunto
de leyes así creadas mediante un proceso llamado legislativo, reciben el nombre de
legislación.69
• Derecho consuetudinario
67
RADBRUCH, Gustav. Introducción a la Filosofía del Derecho. op. cit. p. 157
68
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. Pp. 144-145
69
Ídem. p. 148
una costumbre, igual que si fuera, para ese efecto, un órgano o institución del Estado,
convirtiéndose en un auténtico legislador.
Los principales elementos que concurren para que una costumbre se convierta en lo
que se denomina como derecho común o consuetudinario, son los siguientes:
Derecho consuetudinario:
• Derecho federal
b) Tratados internacionales
c) Leyes federales
• Derecho nacional
Está constituido por el conjunto de disposiciones que integran del Derecho positivo de
un determinado estado político; es decir, de una nación particularmente considerada.75
• Derecho Internacional
a) El Derecho Internacional Público, que es aquel conjunto de normas que regulan las
relaciones directas entre los Estados, tanto en tiempo de paz como en tiempo de
guerra.
74
PEREZNIETO, Leonel Castro. Introducción al estudio del Derecho. 5ª. Ed. Editorial Oxford
University. México, 2006. p. 39
75
Ídem. p. 70
otras naciones. Por medio de él se determinan los límites dentro de los cuales la ley de
cada Estado tiene autoridad en otros Estados.76
• Concepto de fuente
Por el vocablo fuente se entiende todo aquello que produce algo. La palabra proviene
del latín fons, fontis que significa manantial que brota de la tierra. Fuente es
producción, es la génesis, el conjunto de fenómenos que dan por resultado un hecho,
el engendramiento, el nacimiento, la creación. Así que fuente de derecho sería aquello
de donde brota derecho.77
Por fuente formal entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.
76
Ídem. Pp. 70-72
77
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 171
78
MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. op. cit. p. 67
79
TERÁN, Juan Manuel. Filosofía del Derecho. op. cit. p. 172
80
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 51
• Clasificación de las fuentes del Derecho
Las fuentes del sistema jurídico son, en suma, los procesos formalmente regulados
que condicionan la producción de normas convertidas en ley.
a) Formales
b) Reales
Las fuentes reales son los elementos que determinan el contenido de las normas
jurídicas. Son las ideas y principios que influyen sobre el legislador para determinar su
materia: Los aspectos teleológico y axiológico para justificar la obligatoriedad de
normas que habrán de imponerse aun de manera coactiva, si fuere necesario, el
propósito de resolver controversias o equilibrar intereses; las razones económicas,
políticas o geográficas que se tienen en cuenta, etc. Todo ello para propiciar un orden
valioso en las conductas.
c) Históricas
Las fuentes históricas son los vestigios o bien documentos que contienen el texto de
una ley o conjunto de leyes, que han quedado registrados por la historia y que
constituyen antecedentes que han inspirado la creación de una legislación actual.
Estas fuentes consisten en pergaminos, inscripciones en piedras o telas, papiros,
tablillas, etc. Así, por ejemplo, se dice que las Institutas, el Digesto, el Código y las
Novelas fueron fuentes históricas del derecho romano, porque de esos preceptos
jurídicos se derivaron otros actualizados. Si una ley que estuvo vigente con
anterioridad, no sirve como antecedente para la elaboración de otra, no puede decirse
que aquella sea una fuente histórica.81
81
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 173
Clasificación de las fuentes del Derecho:
Es fuente real la serie de factores que determinan el contenido del derecho: los ideales
que influyen sobre el legislador para determinar su contenido, el concepto de justicia
individual o social, el deseo de equilibrar intereses o resolver conflictos de intereses,
las razones geográficas, políticas, individuales o sociales que tuvo en cuenta el
legislador para determinar el contenido de la regla.
Por fuente formal entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.
• Fuentes formales
Las fuentes formales son procesos de manifestación de normas jurídicas. Ahora bien:
la idea de procesos implica la de una sucesión de momentos. Cada fuente formal está
constituida por diversas etapas que suceden en cierto orden y deben realizar
determinados supuestos.
De acuerdo con la opinión más generalizada, las fuentes formales del derecho son la
legislación, la costumbre y la jurisprudencia.
• Proceso legislativo
82
Ídem. Pp. 67-68
83
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 51
84
Ibídem.
En el moderno proceso legislativo existen seis diversas etapas, a saber: iniciativa,
discusión, aprobación, sanción, publicación e iniciación de la vigencia.
b) Discusión.- Es el acto por el cual las Cámaras deliberan acerca de las iniciativas, a
fin de determinar si deben o no ser aprobadas. A la Cámara en donde inicialmente de
discute un proyecto de ley suele llamársele Cámara de origen; la otra se le da el
calificativo de revisora.
La legislación:
La legislación es el proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y
promulgan determinadas normas jurídicas de observancia general, a las que se les da
el nombre de leyes.
Esta es la más importante de las fuentes formales del derecho en los países de
derecho escrito.
• La jurisprudencia
85
Ídem. Pp. 53-60
86
ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. op. cit. p. 174
La palabra jurisprudencia, en su origen, se confunde con derecho o con legislación.
Actualmente se aplica para designar las resoluciones de los más altos tribunales del
sistema judicial. Fundamentalmente son interpretaciones de las disposiciones jurídicas
del sistema, que se originan en casos controvertidos concretos, pero que mediante
cierto procedimiento se convierten en obligaciones para decidir otros casos futuros de
carácter general.87
• La doctrina
• La costumbre.
A la costumbre que tiene el rango de una ley, se le ha entendido como una práctica
existente en un grupo social, que expresa un sentimiento de los individuos que
componen dicho grupo y que logra el calificativo de jurídicamente obligatoria, a través
de los órganos jurisdiccionales, cuando éstos la adoptan para aplicarla o bien cuando
87
Ídem. Pp. 176-177
88
Ídem. p. 178
los particulares la acatan voluntariamente, por estimar que no se trata de simples usos
o normas de trato social.
La costumbre jurídica tiene dos elementos que destacan: Uno de carácter objetivo,
material y extrínseco, que es la duración y que consiste en la práctica suficientemente
prolongada de un determinado proceder; y otro elemento de carácter subjetivo que
consiste en la idea o mejor expresado, en la persuasión de que la conducta a la que
alude la costumbre, es jurídicamente obligatoria, porque siempre un sujeto puede
exigir su cumplimiento y por tanto debe aplicarse, aun de manera coactiva, si fuere
necesario. 89
• El Estado
Estado:
Estado:
El Estado suele definirse como la organización jurídica de una sociedad bajo un poder
de dominación que se ejerce en determinado territorio. Tal definición revela que son
tres los elementos de la organización estatal: la población, el territorio y el poder. El
poder político se manifiesta a través de una serie de normas y de actos
normativamente regulados, en tanto que la población y el territorio constituyen los
ámbitos personal y espacial de validez del orden jurídico.92
• Pueblo:
Población:
90
Ídem. p. 254
91
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 264
92
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 98
93
GONZÁLEZ, Ma. De la Luz González. Teoría General del Estado. Editorial Porrúa. México, 2008. Pp.
480-485
efecto, ser considerada como objeto o como sujeto de la actividad estatal. En cuanto
súbditos, los hombres que integran la población hállense sometidos a la autoridad
política y, por tanto, forman el objeto del ejercicio del poder; en cuanto ciudadanos,
participan en la formación de la voluntad general y son, por ende, sujetos de la
actividad del Estado.
• Poder
El pueblo es titular del poder político, vocablo éste que procede del latín potere,
procedente del latín arcaico posee (poder)
Poder:
Toda sociedad organizada ha menester de una voluntad que la dirija. Esta voluntad
constituye el poder del grupo.
Tal poder es unas veces de tipo coactivo; otras, carece de este carácter. El poder
simple, o no coactivo, tienen capacidad para dictar determinadas prescripciones a los
miembros del grupo, pero no está en condiciones de asegurar el cumplimiento de
aquéllas por sí mismo, es decir, con medios propios. Cuando una organización carece
de poder coactivo, los individuos que la forman tienen libertad para abandonarla en
cualquier momento.
94
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. Pp. 100-101
95
GONZÁLEZ, Ma. De la Luz González. Teoría General del Estado. Op. cit. Pp. 492-495
Si una organización ejerce un poder simple, los medios de que dispone para sancionar
sus mandatos no son de tipo coactivo, sino meramente disciplinarios. El poder de
dominación es, en cambio, irresistible. Los mandamos que expide tienen una
pretensión de validez absoluta, y pueden ser impuestos en forma violenta, contra la
voluntad del obligado.96
• Territorio
El territorio como elemento del Estado tiene gran trascendencia por las siguientes
razones:
Territorio:
Suele definirse como la porción del espacio en que el Estado ejercita su poder. Siendo
éste de naturaleza jurídica sólo pude ejercitarse de acuerdo con normas, creadas o
reconocidas por el propio Estado. El ámbito espacial de validez de tales normas es
precisamente el territorio en sentido político.98
96
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. Pp. 102-103
97
GONZÁLEZ, Ma. De la Luz González. Teoría General del Estado. op. cit. Pp. 487-490
98
GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 98
• Soberanía o poder soberano
Soberanía:
Soberanía:
99
TERÁN, Juan Manuel. Filosofía del Derecho. op. cit. Pp. 129-130
Para ciertos juristas, la soberanía tiene un tercer atributo. El poder soberano, declaran,
debe ser ilimitado o ilimitable. En la actualidad esta tesis suele ser unánime repudiada.
Aun cuando el poder soberano sea el más alto y no dependa de ningún otro, hállese,
sin embargo, sometido al derecho y, en tal sentido, posee determinadas restricciones.
• Poder público.
Para que el Estado consiga los diversos objetivos en que tal finalidad genérica se
traduce, necesariamente debe estar investido de un poder, es decir, de una actividad
dinámica, valga la redundancia. Esta actividad no es sino el poder público o poder
estatal que se desenvuelve en las tres funciones clásicas, intrínsecamente diferentes,
y que son: la legislativa, la ejecutiva y la jurisdiccional. Estas funciones, a su vez, se
ejercitan mediante múltiples actos de autoridad, o sea, por actos del poder público, los
cuales por ende, participan de sus atribuciones esenciales: la imperatividad, la
unilateralidad y la coercitividad. Pese a su carácter imperativo, unilateral y coercitivo, el
poder público no es un poder soberano. El poder público forzosamente debe
someterse al orden jurídico fundamental del cual deriva.101
• Bibliografía:
1. ROJAS, Abelardo Roldán. El estudio del Derecho. Ed. Porrúa. México, 2000.
4. DÍAZ, Elías. Sociología y Filosofía del Derecho. Ed. Taurus. Madrid, 1974.
5. RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. 10ª. Ed. Ed.
Porrúa. México, 1993
7. GARCÍA, Eduardo Máynez. Introducción al estudio del Derecho. 59ª. Ed. Ed.
Porrúa. 59ª. México, 2006.
102
RECASENS, Luis Siches. Introducción al estudio del Derecho. op. cit. p. 267
8. MORINEAU, Oscar. El estudio del Derecho. Ed. Porrúa. México, 2005.
10.TERÁN, Juan Manuel. Filosofía del Derecho. 2ª. Ed. Editorial Porrúa.
México, 1964