8.- LAS FORMALIDADES.

a) Concepto.

Las formalidades son los requisitos externos con que deben

ejecutarse o celebrarse algunos actos jurídicos, por disposición de la
ley.
Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se
denominan consensuales o no formales. A contrario sensu, nos
encontraremos ante actos formales.

b) Clasificación.

Hay diversas clases de formalidades cuya infracción conlleva

sanciones diferentes. Distinguimos al respecto cuatro clases de
formalidades:
1° Las solemnidades propiamente tales.
2° Las formalidades habilitantes.
3° Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4° Las formalidades de publicidad.

A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias,

que la ley no exige pero que los contratantes acuerdan incorporar en
sus contratos.

El género es por tanto la formalidad y la solemnidad es una

especie de formalidad.

c) Las solemnidades propiamente tales.

c1) Concepto.

Son los requisitos externos prescritos por la ley como

indispensables para la existencia misma del acto jurídico, exigidos en
atención a la naturaleza o especie del acto o contrato.

c.2) Clases de solemnidades propiamente tales y sanción por su

omisión.

La doctrina distingue entre solemnidades exigidas por la ley para

la existencia del acto jurídico y aquellas exigidas para la validez del
acto o contrato 1 . Las revisaremos por separado.

c.2.1) Solemnidades propiamente tales requeridas para la existencia del

acto jurídico.

1
Vial del Río, Víctor, “Actos Jurídicos y Personas. Volumen Primero. Teoría General del Acto Jurídico”,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 1991, pág. 149.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 1

 Como señala Vial del Río, se trata de “los requisitos externos que
exige la ley para la celebración de ciertos actos jurídicos, pasando a ser
la solemnidad el único medio a través del cual el autor o las partes que
celebran el acto pueden manifestar su voluntad.”
Como sabemos, lo normal es que los actos o contratos sean
consensuales. Excepcionalmente, la ley exige para el perfeccionamiento
del acto jurídico, el cumplimiento de una solemnidad. Si ésta falta, el
acto no existe, no produce efecto alguno.
Constituyen ejemplos de solemnidades exigidas para la existencia
del acto o contrato, las siguientes:
• En el contrato de promesa, que ésta conste por escrito (artículo
1554 número 1);
• En el contrato de compraventa de inmuebles, que éste se
convenga por escritura pública (artículo 1801 inciso 2°);
• Igualmente, la compraventa de una servidumbre, del derecho de
censo o del derecho de herencia (artículo 1801, inciso 2°);
• En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura
pública (artículo 2409);
• El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en
inmuebles, debe constar en una escritura pública (artículo 767);
• La presencia de un Oficial del registro Civil o de un Ministro de
Culto de una entidad religiosa con personalidad jurídica de
derecho público, al contraer matrimonio (Ley de Matrimonio
Civil);
• Que el testamento conste por escrito (artículo 1011).

c.2.1) Solemnidades propiamente tales requeridas para la validez del

acto jurídico.

En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad

no como requisito de existencia, sino para la validez del acto o contrato.
Aquí, la solemnidad no constituye el único medio a través del cual el
autor o las partes deban manifestar su voluntad 2 .

Víctor Vial del Río menciona dos ejemplos de solemnidades

propiamente tales exigidas para la validez del acto jurídico:
• El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos,
según los casos. Si se omite esta solemnidad, habría nulidad y no
inexistencia del testamento;
• El contrato de donación, que exige de insinuación, o sea, de
autorización judicial (artículo 1401). De omitirse, la sanción sería
la nulidad absoluta del contrato, el que existiría por ende;
• La presencia de dos testigos, en la celebración del contrato de
matrimonio (Ley de Matrimonio Civil).

De lo expuesto, se puede colegir qué sanciones operan, si se

omiten solemnidades propiamente tales: si se omite una solemnidad

2
Vial del Río, Víctor, ob. cit., pág. 150.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 2

propiamente tal exigida para la existencia del acto jurídico, la sanción
será, entonces, la inexistencia del mismo (artículos 1443 y 1701); en
caso de infringirse una solemnidad propiamente tal exigida para la
validez del acto jurídico, el acto o contrato adolecerá de nulidad
absoluta (artículo 1682 del CC)

c.3) Ejemplos de solemnidades propiamente tales.

Varían las solemnidades según el acto jurídico de que se trate:

1° Instrumento público: el art. 1699, inciso 1° del CC., define al
instrumento público, precepto que debemos relacionar con los arts. 18
y 1701. Algunos casos en que la ley exige el otorgamiento de
instrumento público como solemnidad del acto jurídico: arts. 698; 735;
767; 812; 1400; 1716; 1801, 2°; 1898; 2409, etc.
2° Instrumento privado: arts. 1011; 1554 N°l; y;
3° Presencia de determinados funcionarios y/o testigos: arts. 1014;
1021 del CC; art. 17 de la Ley de Matrimonio Civil;
4° Instrumento público o privado y presencia de testigos: artículo 5°
del Decreto Ley 993, sobre arrendamiento de predios rústicos.

d) Formalidades habilitantes.

d.1) Concepto.

Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la

calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o
contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces,
exige, para la validez o eficacia de ciertos actos jurídicos, el
cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la voluntad de
aquellos o el poder de sus representantes legales.
Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para
actuar en la vida jurídica.
En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como
acontece con la mujer casada en sociedad conyugal.

d.2) Clasificación.

Las formalidades habilitantes varían según el incapaz de que se

trate. En teoría se distinguen tres tipos de formalidades habilitantes:
1° Autorización: es el permiso que confiere el representante legal de un
relativamente incapaz o la autoridad judicial para que dicho incapaz
ejecute o celebre un acto jurídico.
Algunos casos: arts. 254; 393; 402, 2; 398, etc.
2° Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al
acto que el relativamente incapaz celebra, colocándose jurídicamente al
lado de éste. La asistencia y la autorización suponen la actuación del
propio incapaz, y sólo difieren en que la segunda es un asentimiento
dado de antemano, mientras que la primera implica un asentimiento

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 3

coetáneo al acto mismo. En la práctica, son lo mismo. Un ejemplo de
asistencia encontramos en el artículo 1721, respecto a las
capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto con 16
años cumplidos.
3° Homologación: es la aprobación por la autoridad judicial de un acto
ya celebrado, previo control de su legitimidad. Sólo después de este
control y la aprobación consiguiente, el acto adquiere eficacia. Así, art.
1342 del Código Civil, la partición en que intervienen determinadas
personas. El juez debe examinar si se han respetado las exigencias
legales que tienden a resguardar los intereses de las personas
protegidas por la ley. Lo mismo ocurre en el caso del artículo 2451, que
dispone que “La transacción sobre alimentos futuros de las personas a
quienes se deban por ley, no valdrá sin aprobación judicial”. Igualmente,
la aprobación por el juez de familia, en el caso de los acuerdos que se
adopten ante el mediador (artículo 76, inciso 2º de la Ley de Matrimonio
Civil).

d.3) Sanción.

La omisión de las formalidades habilitantes produce, por regla

general, la nulidad relativa (art. 1682, inciso final)

e) Formalidades de prueba.

Están constituidas por diversas formas o requisitos externos que

sirven como el principal medio de prueba del acto. Si se omiten, la ley
priva al acto de determinado medio de prueba. Por ejemplo: arts. 1708 y
1709 del Código Civil, que establecen en qué casos el acto jurídico debe
constar por escrito, so pena de no poder acreditarlo mediante la prueba
de testigos. La omisión de las formalidades de prueba, por ende, no
acarrea la nulidad del acto jurídico, sino que restringe la forma de
probarlo.

f) Formalidades de publicidad.

f.1) Concepto.

Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en

conocimiento de los terceros la ejecución de un acto o contrato, y, en
algunos casos, para que el acto o contrato sea eficaz ante terceros.

f.2) Clases de formalidades de publicidad y sanción en caso de

omitirlas.

La doctrina las clasifica en:

1° Formalidades de simple noticia: tienen por objeto llevar a
conocimiento de los terceros en general, las relaciones jurídicas que
puedan tener interés en conocer. La falta de publicidad- noticia tiene
por sanción la responsabilidad de quien debió cumplir la formalidad y

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 4

no lo hizo; debe indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de
la infracción. El fundamento de esta responsabilidad reside en el art.
2314 del CC. Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son
las publicaciones que deben efectuar las sociedades anónimas dando
cuenta de “hechos esenciales”; otro caso es el relativo a la notificación al
público por medio de tres avisos publicados en un periódico, de los
decretos de interdicción provisoria o definitiva del demente o del
disipador (artículos 447 y 461 del Código Civil) 3 .
2° Formalidades sustanciales: tienen por objeto no sólo divulgar los
actos jurídicos sino también precaver a los llamados terceros
interesados, que son los que están o estarán en relaciones jurídicas con
las partes. La falta de publicidad sustancial tiene como sanción la
ineficacia del acto jurídico respecto de terceros, o sea, la inoponibilidad.
Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad es la publicación
en el Diario Oficial, en los días 1 o 15 o hábil siguiente, del extracto de
la escritura de prenda sin desplazamiento de la Ley 18.112, dentro de
30 días hábiles, contados desde la fecha de la escritura; o la exigencia
del artículo 1902 del Código Civil, en orden a notificar del deudor,
cuando operó la cesión del crédito.

g) Actos solemnes por determinación de las partes.

La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no solemne.

Las partes, sin embargo, pueden hacer solemne un acto que por
exigencia de la ley no tiene tal naturaleza. Por ejemplo, si se pacta que
la compraventa de ciertos bienes muebles se celebrará por escrito: art.
1802 del CC. En este caso, la ley confiere a las partes el derecho a
retractarse de la celebración del contrato.
Por lo demás, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la
formalidad voluntariamente acordada, se entenderá que han
renunciado tácitamente a la señalada formalidad.

h) Las formalidades son de derecho estricto.

Constituyendo una excepción al derecho común, las formalidades

deben interpretarse restrictivamente: las formalidades que la ley exige
para un acto o contrato, no pueden aplicarse o exigirse para otro acto
jurídico, por semejante que sea; asimismo, no pueden exigirse otras
formalidades que aquellas que la ley expresamente establece. Nada
impide en todo caso, como se dijo, que las partes acuerden incorporar
formalidades al acto jurídico.

3
Vial del Río, Víctor, ob. Cit., pág. 258. Luis Claro Solar también estima que la inscripción del decreto
de interdicción, es una formalidad de publicidad de simple noticia. Otros autores, en cambio, sostienen
que se trata de una formalidad de publicidad sustancial, de manera que mientras no se practique la
inscripción, la interdicción sería inoponible a terceros. Defienden esta doctrina, entre otros, José Clemente
Fabres y Manuel Somarriva: véase la obra “Tratado de los Derechos Reales”, de Alessandri-Somarriva-
Vodanovic, Tomo I, Quinta Edición (Santiago, Editorial Jurídica de Chile, año 1993), págs. 237 a 239.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 5

 Cabe destacar finalmente, en esta materia, que en el Derecho de
Familia los actos son usualmente solemnes, mientras que en el Derecho
Patrimonial constituyen una excepción.

9.- LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

a) Concepto.

Los actos jurídicos tienen por efecto crear, modificar, transferir,

transmitir o extinguir derechos y obligaciones. El efecto de un acto
jurídico es entonces la relación jurídica que engendra. Por lo tanto, cada
especie de acto jurídico generará efectos diferentes.
Interesa por el momento determinar, en términos generales, a
quien o a quienes alcanzan dichos efectos.
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos, o sea
derechos y obligaciones, entre las partes, y no benefician o perjudican a
quienes no los han celebrado. Estos últimos se denominan terceros, y
mal pueden quedar ligados por el acto jurídico, considerando el alcance
relativo del mismo. Sin embargo, es necesario hacer algunas
precisiones.

b) Las partes.

Son aquellos que personalmente o representados, concurren a la

formación del acto jurídico. Respecto a ellos, el acto jurídico produce
todos sus efectos: art. 1545 del CC.
Como se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o
más personas, que articulan un solo centro de interés (artículo 1438 del
Código Civil).
Generalmente, se llama autor a la persona que genera, al
manifestar su voluntad, un acto jurídico unilateral, mientras que se
reserva la expresión “parte”, a los que concurren para que se
perfeccione un acto jurídico bilateral.
Precisando aún más los conceptos, se habla de partes o de autor
para referirse a quienes generan con su voluntad el acto jurídico, siendo
este el elemento decisivo para que tal hecho acontezca. Distinta es la
situación de aquellos que si bien también concurren a la ejecución o
celebración del acto jurídico, al otorgamiento del mismo, lo hacen
cumpliendo otras finalidades, especialmente relativas a las
solemnidades o las formalidades: tal ocurre, por ejemplo, con el Notario,
los testigos, etc., los que obviamente no son “autores” ni “partes”.

c) Los terceros.

c.1) Concepto.

Siguiendo a Giovene, se dice que el concepto de tercero es

negativo, dado por antítesis al de parte. En general, se entiende por
tercero toda persona, que no ha participado ni ha sido válidamente

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 6

representada en la generación del acto. Se trata de todos aquellos que
aún habiendo participado físicamente en el acto jurídico, su voluntad
no ha sido determinante para la generación del mismo.

c.2) Clasificación.

Entre los terceros, debemos distinguir: entre los terceros

absolutos y los terceros relativos.

1° Los terceros absolutos: son las personas extrañas a la formación

del acto jurídico y que no están ni estarán en relaciones jurídicas con
las partes. Es decir, son y continuarán siendo extraños al acto jurídico.
Respecto a los terceros absolutos, el acto jurídico no produce efectos,
principio que constituye la contrapartida a la norma del art. 1545 del
CC., respecto de las partes del contrato.

2° Los terceros relativos: también llamados “interesados”, son

aquéllos que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea
por su propia voluntad o por disposición de la ley. Dice Giovene que la
idea jurídica de terceros relativos presupone, por una parte, un acto al
cual el tercero es extraño, y por otra parte, un nuevo acto o hecho
jurídico en general, en el que esta persona es parte con relación a uno
de los sujetos del primer acto y en virtud del cual, llega,
necesariamente, a encontrarse en relación con el otro sujeto que
intervino en el primer acto, a consecuencia del contenido de las dos
estipulaciones.
A su vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos
dos categorías: los causahabientes y, a juicio de una parte de la
doctrina, los acreedores comunes del deudor:

i) Los causa-habientes: se trata de una expresión genérica

empleada para designar cualquiera persona que deriva el todo o
parte de sus derechos de otra persona que se llama su “autor” o
“causante” y que, desde el punto de vista de estos derechos, se
encuentra en el lugar y situación de su autor. Hay en la idea de
causa-habiente dos nociones esenciales: sucesión de una persona
en los derechos de otra, y por ende, igual posición jurídica en
cuanto a los derechos transmitidos o transferidos. Los causa-
habientes pueden serlo a título universal (cuando suceden a una
persona en todos sus bienes, derechos u obligaciones o en una
cuota de ellos) o a título singular (cuando suceden a una persona
en una o más especies o cuerpos ciertos o en una o más especies
indeterminadas de cierto género). Asimismo, la sucesión puede
operar por acto entre vivos (en cuyo caso hablamos de
transferencia) o por causa de muerte (en cuyo caso hablamos de
transmisión). En nuestro Derecho, esta ultima puede ser a título
universal (herencia) o a titulo singular (legado), según el art. 951
del CC; mientras que la transferencia o sucesión por acto entre
vivos sólo puede ser a título singular, por regla general

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 7

 (excepcionalmente, lo será a título universal, tratándose de la
tradición del derecho real de herencia).
En síntesis, quien transmite un derecho en alguna de las
situaciones indicadas, se denomina causante, y quien lo adquiere
causa-habiente, siendo estos últimos, para considerarlos terceros
relativos, los sucesores o cesionarios de las partes. Estos reciben
el derecho de su causante en las mismas condiciones en que éste
lo tenía: el derecho pasa del causante al sucesor con todas sus
ventajas y cargas.
Tratándose de los sucesores o causa-habientes a título universal,
puede afirmarse, en principio, que todos los actos jurídicos del
causante les aprovechan o perjudican, excepto aquellos
personalísimos o inherentes a su persona, como los derechos de
uso o habitación o el derecho de alimentos; en otras palabras,
suceden en todos los derechos y obligaciones del causante, salvo
los intransmisibles.
Por su parte, los causa-habientes a titulo singular solamente se
benefician con las facultades o sólo contraen las cargas que
correspondan al derecho o bien en que han sucedido.

ii) Los acreedores comunes del deudor: el art. 2465 del Código
Civil consagra el llamado derecho de prenda general de los
acreedores. Ahora bien, siendo los acreedores de un deudor
ajenos al acto jurídico que éste celebra, sufren sin embargo los
efectos del mismo, desde el momento que puede afectar o
disminuir el conjunto de bienes del deudor con los cuales
responder al derecho de prenda general mencionado. En todo
caso, también pueden verse beneficiados, si a consecuencia de los
actos o contratos celebrados por el deudor, se incrementa su
patrimonio. En este contexto, también debemos tener presente
que los acreedores comunes tienen ciertas acciones, destinadas a
proteger sus intereses, como son la acción pauliana o revocatoria
(art. 2468 del CC) y la acción oblicua o subrogatoria. La tendencia
de la doctrina moderna, es considerar a los acreedores de una de
las partes contratantes como terceros absolutos, y no como
terceros relativos. Estudiaremos la materia a propósito del
principio del efecto relativo de los contratos.

1O.- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

a) Acepciones de la ineficacia jurídica.

a.1) Ineficacia jurídica en sentido amplio.

Un acto jurídico es ineficaz en sentido amplio, cuando no genera

sus efectos propios o deja de producirlos por cualquier causa.
Cuando la causa que priva de efectos al acto jurídico consiste en
un defecto intrínseco, hay invalidez del mismo. Tal ocurre cuando uno
de sus elementos constitutivos está viciado (por ejemplo, error en la

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 8

voluntad). Se plantea sin embargo el siguiente problema: ¿Se
comprende dentro de la invalidez la inexistencia jurídica?; es decir, la
omisión de un requisito esencial para la existencia de un acto jurídico,
como por ejemplo la demencia de una de las partes, lo que implica
ausencia de voluntad y no sólo una voluntad viciada, como en el caso
de error (salvo que se trate del error esencial u obstáculo, donde
también falta la voluntad y por ende habría, a juicio de algunos,
inexistencia jurídica).
Algunos sostienen que la inexistencia jurídica no puede
comprenderse en la noción de invalidez, puesto que solamente un acto
que existe puede ser válido o inválido. Para otros, mirando el problema
con un criterio práctico, se justifica que la invalidez comprenda la
inexistencia y que ésta se sancione con la nulidad absoluta.
En consecuencia, la invalidez se define como la falta de idoneidad
de un acto jurídico para producir sus efectos propios, por un defecto
intrínseco, “congénito”, defecto que puede consistir en la falta de
alguno de sus elementos esenciales o constitutivos, tanto de existencia
como de validez.

a.2) Ineficacia jurídica en sentido estricto.

Supone un acto jurídico existente y válido, pero que no produce

efectos o queda privado de ellos, a consecuencia de un hecho posterior
a la ejecución o celebración del acto, ajeno al acto mismo, como por
ejemplo en el caso de la resolución, la revocación, la caducidad, la
inoponibilidad, etc.

b) Nociones generales acerca de la inexistencia y la nulidad.

Se ha sostenido por algunos autores que si se omite una

condición de existencia, el acto es inexistente ante el Derecho. En tal
caso, se está ante una apariencia o malentendido, ante una “tentativa”
de acto, más que ante un acto jurídico; podría decirse, como afirma
Josserand, que el acto ha nacido muerto y desprovisto por lo tanto de
existencia legal (a diferencia de la nulidad, donde el acto nace con vida,
pero con defectos que lo hacen susceptible de ser invalidado). De tal
forma, el acto será inexistente cuando falte la voluntad, el objeto, la
causa o las solemnidades.
En cambio, si un acto jurídico se ejecuta o celebra con
prescindencia de una de las condiciones de validez, es nulo. La nulidad
a su vez puede ser de dos clases: ABSOLUTA, si se omite un requisito
exigido en consideración al acto en sí mismo, a su naturaleza; y
RELATIVA, si se omite un requisito exigido en consideración al estado o
calidad de las personas que lo ejecutan o celebran.

c) Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.

Según una parte de la doctrina, serían las siguientes:

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 9

c.1.) LA NULIDAD DEBE SER DECLARADA POR LOS TRIBUNALES, NO
ASÍ LA INEXISTENCIA: pero en ambos casos debe recurrirse a los
tribunales, aunque con un objetivo diferente.
Así, por ejemplo, en un contrato de compraventa que adolece de
nulidad, la parte que pretenda la devolución de la cosa debe pedir
primero que se declare la nulidad del contrato. En cambio, tratándose
de una venta inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se podría
solicitar de inmediato la restitución de la cosa, interponiendo la acción
reivindicatoria (lo que supone, obviamente, que se desconoce el
contrato)

c.2) E1 ACTO INEXISTENTE NO PRODUCE EFECTO ALGUNO,

MIENTRAS QUE EL NULO PRODUCE TODOS SUS EFECTOS, mientras
un tribunal no declare la nulidad.

c.3) MIENTRAS EL ACTO NULO PUEDE SANEARSE CON EL

TRANSCURSO DEL TIEMPO, EL ACTO INEXISTENTE NO.

c.4) LA INEXISTENCIA NO PUEDE RATIFICARSE (“la nada confirmada

continúa siendo la nada”); LA NULIDAD RELATIVA PUEDE
RATIFICARSE.

c.5) LA NULIDAD PUEDE ALEGARSE COMO ACCIÓN O EXCEPCIÓN,

MIENTRAS QUE LA INEXISTENCIA SÓLO COMO EXCEPCIÓN. En
efecto, mientras se contempla la acción para obtener que se declare
nulo un acto jurídico, no hay acción para solicitar que se declare la
inexistencia de un contrato. Por ello, ésta última sólo podrá deducirse
como excepción contra el demandante.

c.6) LA INEXISTENCIA PUEDE SER ALEGADA POR CUALQUIERA

PERSONA. LA NULIDAD EN CAMBIO PUEDE SER ALEGADA POR
DETERMINADAS PERSONAS, en mayor o menor amplitud, según se
trate de la nulidad absoluta o nulidad relativa.

c.7) LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA, PRODUCE EFECTOS

SÓLO EN RELACIÓN A LAS PARTES EN CUYO FAVOR SE HA
DECRETADO. LA INEXISTENCIA, CONSTATADA JUDICIALMENTE,
PERMITE A TODO INTERESADO APROVECHARSE DE ELLA.

d) El Código Civil chileno frente a la inexistencia y la nulidad.

Entre los que niegan que el Código Civil contemple como sanción
la inexistencia, están José Clemente Fabres y Arturo Alessandri; entre
los que están en la posición contraria, se encuentran Luis Claro Solar y
Enrique Rossel.

d.1) ARGUMENTOS DE LOS QUE NIEGAN LA TEORÍA DE LA

INEXISTENCIA DENTRO DE NUESTRO CÓDIGO: señalan que los actos

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 10

“inexistentes” quedan comprendidos entre los actos que adolecen de
nulidad absoluta, considerando:

1° El tenor del art. 1682 del CC., precepto que al definir la nulidad
absoluta, engloba tanto los requisitos de existencia como los de validez
de los actos jurídicos. De tal forma, de faltar el objeto (art. 1460), la
causa (art. 1467) o las solemnidades (art. 1701), la sanción será la
nulidad absoluta.

2° E1 Código no reglamenta los efectos que produce la inexistencia del

acto. El art. 1681 sólo se refiere a la nulidad absoluta y a la rescisión o
nulidad relativa.

3° Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al art. 1682,

adolecen de nulidad absoluta. Si se admitiera como sanción la
inexistencia, sería éste un caso neto de la misma, habida cuenta que
hay ausencia de voluntad. Como no es así, quedaría claramente
demostrado que para el legislador, la nulidad absoluta engloba a la
inexistencia.

d.2) ARGUMENTOS DE LOS QUE AFIRMAN LA TEORÍA DE LA

INEXISTENCIA EN NUESTRO CÓDIGO:

1° En los arts. 1444 y 1681, el legislador distinguiría la inexistencia de

la nulidad. En el art. 1444, se expresa que el acto jurídico “no produce
efecto alguno” y no que sea “nulo”; en el art. 1681 se dice que “Es
nulo.... para el valor”, en lugar de decir “para su existencia”; lo que
permite concluir que la nulidad sólo se refiere a la falta de requisitos de
validez y no de existencia.
Tal distinción aparecería también de manifiesto, por ejemplo, en
los arts. 1701, 1801, 1814, 2055, etc.
En el art. 1701, se interpreta como sanción de inexistencia la
frase “... se mirarán como no ejecutados o celebrados ”.
En el art. 1801, la frase “perfecta ante la ley”, se interpreta como
“existente ante la ley”.
En el art. 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al
contratar pero en realidad no existe, la expresión “no produce efecto
alguno” aludiría a una venta inexistente .
En el art. 2055, al decir el precepto “No hay sociedad”, no se
trataría simplemente de una sociedad nula, sino de una inexistente.

2° Saliendo al paso de los que argumentan que el Código sólo

reglamenta la nulidad, se indica que mal puede quedar comprendida la
inexistencia en la nulidad pues esta es un modo de extinguir las
obligaciones (art. 1567 N° 8), lo que supone que exista una obligación
que adolezca de algún vicio, mientras que los actos inexistentes no
producen obligación alguna, razón por la cual el art. 1681 no se ocupa
de la inexistencia. Al tratar de la nulidad, en cambio, la ley parte de la
base de que el acto jurídico existe.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 11

3° En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan la
inexistencia acerca de que los actos de los absolutamente incapaces
están sancionados con la nulidad absoluta y no con inexistencia, se
contra-argumenta que ello se debe a que hay una apariencia de
voluntad, por lo que expresamente la ley declara que sus actos
adolecen de nulidad absoluta. Este último argumento parece en verdad
más débil que los dos anteriores.

Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de lógica la

oposición entre actos inexistentes y actos nulos. Señala que no puede
haber un acto inexistente, es una contradicción de términos. Si se ha
emitido una declaración de voluntad en vista de producir un efecto
jurídico, el acto existe; el problema que se presenta es saber si ha
cumplido los requisitos de forma y fondo para producir efectos. Si no es
así, el acto no es inexistente, es nulo.
Agrega Ducci que la noción de inexistencia es incierta e inútil,
recordando que, por lo demás, nuestra Corte Suprema ha fallado que se
confunden los efectos de la carencia de requisitos de existencia y
validez 4 .
Finalmente, cabe indicar que en el derecho comparado, la
tendencia es incluir la inexistencia dentro de la nulidad absoluta.

e) La nulidad.

e.1) Concepto.

Es la sanción civil establecida por la omisión de los requisitos y

formalidades que se prescriben por la ley para el valor de un acto
jurídico, según su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la calidad o
estado de las partes (nulidad relativa). Se desprende esta definición del
art. 1681.

e.2) Clases de nulidad.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

NULIDAD ABSOLUTA es la sanción civil impuesta a los actos
ejecutados o celebrados con omisión de un requisito exigido por la ley
para el valor de un acto jurídico, en consideración a su naturaleza o
especie.
NULIDAD RELATIVA es la sanción civil impuesta a los actos
ejecutados o celebrados con prescindencia de un requisito exigido por la
ley para el valor de un acto jurídico en atención a la calidad o estado de
las partes que lo ejecutan o celebran.
En la doctrina, se suele reservar la palabra “nulidad” para
referirse a la nulidad absoluta, mientras que se emplea la expresión
“rescisión” para referirse a la nulidad relativa, denominaciones que
4
Carlos Ducci Claro, “Derecho Civil. Parte General”, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, segunda
edición, año 1984, págs. 310 y 311.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 12

sigue nuestro Código en el art. 1682, aunque posteriormente alude
indistintamente a la nulidad absoluta o relativa.
La regla general es la nulidad relativa, ya que el art. 1682,
después de señalar los casos de nulidad absoluta, agrega que
“cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa”.
Cabe advertir que el distingo entre la nulidad absoluta y la
relativa, no se plantea tratándose de la nulidad del contrato de
matrimonio: aquí, es una sola.

e.3) La nulidad absoluta.

e.3.1) Casos en que tiene lugar:

1° Cuando hay objeto ilícito.
2° Cuando hay causa ilícita.
3° Cuando se omite algún requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a
la especie o naturaleza de ellos (o sea, solemnidades propiamente tales,
exigidas para la validez del acto jurídico).
4° Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por
absolutamente incapaces.
5° Falta de objeto.
6° Falta de causa.
Algunos agregan los casos de error esencial u obstáculo.

e.3.2) Características de la nulidad absoluta.

La nulidad absoluta no se encuentra establecida en interés de

determinadas personas, sino de la moral y de la ley. De este principio
fundamental, se desprenden las características de la nulidad absoluta,
recogidas en el art. 1683 del CC. y que seguidamente enunciamos:

1° La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez,

aún sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato.
La expresión “aparece de manifiesto” implica que de la sola
lectura del instrumento en que se contiene el acto o contrato puede
apreciarse el vicio de que estos adolecen, sin necesidad de otras
pruebas.

2° Puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que
ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba.
La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no sólo por una
de las partes, sino también por un tercero, siempre que tenga interés en
su declaración.
Debe tratarse de un interés pecuniario, avaluable en dinero, y no un
interés puramente moral. El interés, así entendido, exige además los
siguientes requisitos:

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 13

• Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al
verificarse la infracción que acarrea la sanción, lo que acontecerá al
ejecutar o celebrar el acto o contrato.
• Debe existir también al momento de pedir la declaración de nulidad;
• El interés debe tener su causa jurídica y necesaria en la lesión o
perjuicio producido por la infracción.
Cabe señalar que nuestra jurisprudencia permite pedir la
declaración de nulidad a terceros, que tengan el interés antes descrito.
En tal sentido, se afirma en un fallo de la Corte de Santiago, de agosto
de 1939, que “Basta tener interés en la declaración de nulidad absoluta;
y no es necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se
impugna”; criterio ratificado por una sentencia de la Corte Pedro Aguirre
Cerda, de junio de 1989: “La nulidad absoluta pueden solicitarla todos
aquellos que de algún modo se vean afectados por las consecuencias
jurídicas que emanen del contrato viciado por dicha nulidad, aunque no
hayan intervenido en la celebración de éste y, por ende, no hayan
consentido en el mismo”(Repertorio, Tomo VI, pág. 229).
Pero no todos pueden pedir la declaración de nulidad. Se priva de
este derecho a quienes conocieron o debieron conocer el vicio que
invalidaba al acto jurídico. Se recoge aquí el principio “nemo auditur
propriam suam turpitudiner allegans” (“nadie puede ser oído cuando
alega su propia torpeza”). La jurisprudencia ha señalado que la palabra
“sabiendo” supone el conocimiento personal del vicio de nulidad,
mientras que las expresiones “debiendo saber” aluden a la obligación de
conocer el vicio, deducible de otros preceptos legales (o, agregamos
nosotros, de situaciones de hecho, como en el caso de un abogado). Los
tribunales también han concluido que el conocimiento del vicio debe ser
real y efectivo y no el presunto o ficto a que se refiere el art. 8° del
Código Civil, lo que resulta de toda lógica, pues una conclusión
contraria, en la práctica impediría a cualquiera de los contratantes
pedir la declaración de nulidad. En tal sentido, un fallo de la Corte
Pedro Aguirre Cerda, de enero de 1988, deja en claro que “En el artículo
1683 del Código Civil no se trata de la presunción de conocimiento de la
ley establecida en el artículo 8º del mismo Código. Por el contrario, se
trata del conocimiento material, real y efectivo del vicio que afecta al acto
o contrato. Esto es tan evidente que, de no ser así, nunca podrían los que
ejecutan o celebran un acto o contrato alegar por su parte la nulidad
absoluta, ya que siempre la ley los consideraría como sabedores del vicio
que contaminaría al negocio jurídico”(Repertorio, Tomo VI, pág. 234).
En la doctrina, se ha discutido si la prohibición aludida se extiende
al representado o mandante, cuando actuaron a través de representante
o mandatario que conocieron o debieron conocer el vicio; o a los
herederos o cesionarios de aquél que ejecutó el acto o contrato sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Así, por ejemplo, cabe
preguntarse si el mandante podría solicitar la nulidad del contrato
celebrado por su mandatario, si éste actuó dolosamente.
Mayoritariamente, los autores consideran que puede solicitar la
declaración de nulidad, puesto que el conocimiento es personal de
quien efectivamente ejecutó o celebró el acto o contrato.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 14

 La jurisprudencia, sin embargo, en lo que respecta a los
representantes o mandatarios, no ha sido uniforme. En algunos fallos
de la Corte Suprema (diciembre de 1923, diciembre de 1930 y julio de
1938) y de las Cortes de Apelaciones (Corte de Tacna, marzo de 1916;
Corte de La Serena, diciembre de 1921), se concluye negativamente,
porque de acuerdo al art. 1448, lo hecho por el representante se estima
hecho por el representado. La doctrina sustentada por estas sentencias
es la siguiente: “Cuando la ley dispone que no puede alegar la nulidad el
que ha intervenido a sabiendas en el acto nulo, se refiere también a los
que obran representados por otro, porque la ley no distingue y porque lo
que una persona ejecuta a nombre de otra, facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos
que si hubiera contratado él mismo. No procede sostener que el legislador
en el artículo 1683, al establecer la inhabilidad para alegar la nulidad
respecto del que intervino en el acto o contrato sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba, ha querido sancionar el dolo del contratante
directo y que por ser personalísimo dicho dolo, la privación de acción de
nulidad no puede referirse a otro que a ese contratante, pues si ello es
verdad en lo penal, no lo es en lo civil”(Repertorio, Tomo VI, págs. 244 y
245).
Pero en otros fallos, la misma Corte Suprema (diciembre de 1904, 29
de julio de 1941 y 12 de enero de 1954) y algunas Cortes de Apelaciones
(Corte de Concepción, agosto de 1912; Corte de Valdivia, agosto de
1924; Corte de Concepción, diciembre de 1930) establecen que el
representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con
dolo por su representante, porque el dolo es un acto personalísimo y
porque el representante sólo está autorizado para ejecutar actos lícitos
y no ilícitos (cabe aclarar que la causal de la nulidad absoluta no es el
dolo, obviamente, pero éste impide alegarla en principio). La doctrina de
estos fallos, se sintetiza como sigue: “El artículo 1683 traduce el principio
del Derecho Romano de que “nadie puede ser oído cuando alega su
propia torpeza”, y establece una verdadera incapacidad o inhabilidad,
que, como tal, siendo una regla de excepción, debe interpretarse
restrictivamente al único caso a que la ley literalmente se refiere (...) El
dolo, que es lo que la ley castiga negando la acción de nulidad, es un
acto personalísimo. La representación autoriza al representante para
ejecutar actos lícitos a nombre del representado, pero no para ejecutar
actos ilícitos violatorios de la ley. En consecuencia, el representado que
no intervino personalmente en el acto absolutamente nulo, celebrado a
sabiendas de esta nulidad por su representante, puede deducir la acción
respectiva, ya que no puede imputarse a él la nulidad del
acto”(Repertorio, Tomo VI, Pág. 245). En el mismo sentido, la Corte de
Talca expresó en un fallo que “la prohibición para demandar la nulidad
que establece el art. 1683 se refiere al que ha intervenido directamente
en el acto o contrato, pero no al que ha sido representado convencional o
legalmente, a menos que se compruebe la concurrencia inequívoca de su
voluntad”.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 15

 En cuanto a los herederos o cesionarios, los tribunales han
señalado, mayoritariamente, que no pueden alegar la nulidad en la
hipótesis planteada, por dos razones fundamentales:
• El causante o cedente no tenía tal derecho, y por lo tanto, mal pudo
transmitirlo o transferirlo;
• Se tiene presente también que cuando un incapaz incurre en dolo, ni
éste ni sus herederos o cesionarios pueden alegar la nulidad (art.
1685). Por ende, con mayor razón no podrían alegarla los herederos
o cesionarios de una persona capaz.
La jurisprudencia mayoritaria (Corte de Talca, julio de 1898 y
marzo de 1899; Corte de Valparaíso, julio de 1899; Corte de Valdivia,
mayo de 1910, mayo de 1911, julio de 1912; Corte de Concepción,
octubre de 1913, diciembre de 1931; Corte Suprema, septiembre de
1920, septiembre de 1927, julio de 1930, octubre de 1934 y octubre de
1938) se sintetiza en los siguientes términos: “Están inhabilitados para
alegar la nulidad absoluta los herederos del que ejecutó el acto o celebró
el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Los
herederos no podrían invocar por una parte el carácter de herederos para
demostrar el interés que tienen para pedir la declaración de la nulidad
absoluta del acto, y desentenderse de ese carácter para evitar que le
alcance la prohibición que gravita sobre sus antecesores para alegar la
nulidad. Los herederos representan y continúan la persona del difunto
sin solución de continuidad alguna; le suceden en todos sus derechos y
obligaciones contractuales y transmisibles con las mismas calidades y
vicios; salvo ciertas situaciones personalísimas del de cujus, son la
misma persona que él, no pueden ni más ni menos que éste en lo que
actúan en su representación y sin derecho propio: el muerto vive en el
heredero. No procede conferir al heredero un derecho que no sólo no
radicaba en su causante, sino que le empecía a él una expresa
prohibición (...) Si se facultara a los herederos para alegar la nulidad por
no haber tenido injerencia en el dolo que la origina, con la misma lógica
habría que concederles la facultad para excepcionarse sosteniendo que la
nulidad que se solicita en su contra es consecuencia de un dolo que no
han cometido y no les debe perjudicar. Si aún tratándose de incapaces
que han inducido con dolo al acto o contrato, no se les permite a ellos ni a
sus herederos o cesionarios alegar la nulidad, con mayor razón debe
sostenerse que tal prohibición abarca también a los herederos y
cesionarios de los capaces”(Repertorio, Tomo VI, pág. 240).
Sin embargo, no faltan los fallos que sustentan la doctrina
minoritaria (Corte de Valparaíso, abril de 1933, julio de 1935; Corte de
Temuco, agosto de 1935; Corte de Santiago, noviembre de 1952,
septiembre de 1958 y noviembre de 1960), y que posibilitan pedir la
declaración de nulidad a los herederos y cesionarios, expresando al
respecto: “La regla del artículo 1683 del Código Civil en cuanto prohíbe
alegar la nulidad absoluta al que pacta un contrato a sabiendas del vicio
que lo invalidaba, o no pudiendo menos de conocerlo, establece una
excepción al principio general contenido en el mismo precepto, en virtud
del cual la acción de nulidad compete a todo el que tenga interés en ello.
Siendo ésa una excepción, la incapacidad o inhabilidad especial que

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 16

establece no puede aplicarse a otras personas que a aquellas que señala
determinadamente el texto de la ley; de lo que sigue que, como el tenor
del artículo 1683 no priva de un modo expreso y categórico de ejercitar la
nulidad de un contrato al heredero de quien lo celebró, conociendo o
debiendo conocer el vicio que lo anulaba, todo intento de extender a él la
mencionada inhabilidad o incapacidad significa una extralimitación de la
norma especial, cuyo alcance, por ser de excepción, no puede ampliarse
más allá del radio precisado por su tenor literal. (Repertorio, Tomo VI,
pág. 241).
En todo caso, en las hipótesis anteriores, y aún cuando una o ambas
partes estén impedidas de impetrar la nulidad absoluta, el juez, cuando
aparezca de manifiesto el vicio, o el ministerio público judicial, si el
asunto está sometido al conocimiento de las cortes, podrán declarar y
solicitar que se declare, respectivamente, la nulidad absoluta.

3° Puede asimismo pedirse la declaración de nulidad absoluta por el

ministerio público judicial, en el solo interés de la moral o de la ley.
Conforman el ministerio público judicial el fiscal de la Corte
Suprema y los fiscales de las Cortes de Apelaciones (arts. 350 y
siguientes del COT). No existen en los juzgados de letras (en 1927 se
suprimió el cargo de promotores fiscales).
No debemos confundir el ministerio público judicial, con el
ministerio público de la reforma procesal penal. El Código Civil se
refiere al primero de ellos.
Cabe consignar que el ministerio público judicial puede pedir la
declaración de nulidad aunque ella no aparezca de manifiesto en el acto
o contrato.

4° La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificación de las

partes.
Ello obedece a que la nulidad absoluta está establecida en el
interés general y por ende no puede quedar supeditada a la voluntad de
los contratantes (excepcionalmente, la Ley N° 19.499, sobre
saneamiento de vicios formales de sociedades, permite subsanar la
nulidad absoluta de que puede adolecer una sociedad, otorgando una
escritura de saneamiento, lo que en la práctica viene a ser un acto de
ratificación).

5° La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que

no pase de diez años.
Al completarse el período señalado, el acto se convalida o purifica
del vicio que lo invalidaba, prescribiendo la acción para solicitar la
declaración de nulidad. El plazo se cuenta desde que se ejecutó o
celebró el acto o contrato y puede interrumpirse natural o civilmente, de
acuerdo a las reglas generales, aunque no admite suspensión, pues
esta queda sin efecto pasados 10 años (arts. 2518 y 2520).

6° La acción para solicitar la declaración de nulidad absoluta es

irrenunciable, porque se trata de una institución de orden público,

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 17

establecida en el interés general y no particular. No cabe aplicar el art.
12 del CC., siendo irrenunciable el derecho a solicitar la declaración de
nulidad absoluta.

7° La acción de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha

cumplido o no el contrato nulo, según lo ha declarado nuestra Corte
Suprema.

8° La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe

ser declarada judicialmente. De tal forma, el acto jurídico que adolece
de un vicio de nulidad absoluta, cumple todos sus efectos, mientras
esta no sea declarada.

e.4) La nulidad relativa.

e.4.1) Casos en que tiene lugar.

El art. 1682 del CC., tras enumerar los casos de nulidad

absoluta, dispone que “Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato”
Dichos casos son:
1° Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar
representados o autorizados por sus representantes (salvo, en los casos
excepcionales ya vistos, en que el menor adulto puede actuar por sí
mismo; en cuanto al disipador, estimamos que puede también otorgar
testamento y reconocer hijos por sí mismo).
2° Los casos de error (sin perjuicio de la opinión de aquellos que
concluyen que tratándose de error esencial u obstáculo, la sanción es la
nulidad absoluta).
3° Los casos de fuerza (cuando se trata de vis compulsiva).
4° Los casos de dolo principal.
5° Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideración
al estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran el acto o
contrato (es decir, tratándose de formalidades habilitantes).
6° Las hipótesis de lesión, en los casos en que la ley establece como
sanción la nulidad relativa.

e.4.2) Características.

A diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no está

establecida en el solo interés de la moral y la ley, no está destinada a
proteger los intereses de la colectividad, sino los de ciertas y
determinadas personas, en cuyo beneficio el legislador la estableció.
Sus características son una consecuencia del principio anterior:

1° Sólo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han

establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios (art. 1684).
Por tanto, no puede declararse de oficio por el juez sino a petición
de parte, y podemos agregar que de cierta parte solamente. Tampoco

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 18

puede pedirse su declaración por el ministerio público judicial en el solo
interés de la ley.
De tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente
incapaz (menor adulto o disipador interdicto), no puede pedir la
nulidad. Esta solo podrá ser invocada por el representante del propio
incapaz, en cuyo beneficio la ley la estableció.
Excepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir
a ejecutar o celebrar el acto o contrato, quedará impedido, igual que sus
herederos, para alegar la nulidad (art. 1685). Sin embargo, el art. 1685
establece una contraexcepción: la aserción (o sea, la afirmación) de
mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad,
no inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Como se observa, la ley castiga aquí al que contrató con el incapaz sin
indagar con la debida diligencia si éste era capaz.
Asimismo, pueden solicitar la declaración de nulidad las víctimas
del error, la fuerza o del dolo, o aquellas personas en cuyo favor se
estableció por la ley la formalidad habilitante (por ejemplo, art. 1757,
respecto de la mujer casada en sociedad conyugal).

2° La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo,

lapso que es inferior al de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisión o declaración
de nulidad relativa será de cuatro años, contados:
• En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado 5 ;
• En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o
contrato 6 .
• En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta
incapacidad.
En todo caso, preceptos especiales del Código Civil pueden designar
otros plazos, como acontece, por ejemplo:
• En el art. 1757 del CC., respecto al saneamiento de los actos o
contratos ejecutados o celebrados por el marido en contravención a
los arts. 1749, 1754 y 1755: el cuadrienio se contará desde la
disolución de la sociedad conyugal o desde que cese la
incapacidad de la mujer o de sus herederos;
• En el caso del artículo 1759, en el cual el cuadrienio se cuenta desde
que cesó el hecho que motivó la curaduría del marido;
• En el caso del artículo 1782 la acción de la mujer para pedir la
rescisión del acto mediante el cual hubiese renunciado a los
gananciales, prescribirá en cuatro años, contados desde la
disolución de la sociedad conyugal;

5
Distinta es la situación tratándose de la nulidad de matrimonio, pues conforme al artículo 48 de la Ley
de Matrimonio Civil, prescribe la acción para impetrar la nulidad, en el plazo de tres años, y no de cuatro,
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que originó la fuerza.
6
El citado artículo 48 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que la acción de nulidad de matrimonio
fundada en el error, prescribe en el plazo de tres años, y no de cuatro, contados desde que hubiere
desaparecido el hecho que originó el error.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 19

• En el caso del artículo 1792-4, en el régimen de participación en los
gananciales: el cuadrienio dentro del cual debe entablarse la acción
rescisoria, se cuenta desde que el cónyuge que alega la nulidad,
tuvo conocimiento del acto o contrato ejecutado o celebrado por
el otro cónyuge;
• En el caso de infracción a lo dispuesto en el artículo 88 del Código
Civil, a propósito de la muerte presunta. En efecto, si se omite
cualquiera de los requisitos indicados en el precepto al venderse y
enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y
enajenación (o hipoteca, en su caso) adolecerá de nulidad relativa.
Será nulidad relativa, porque estando establecida en favor del
ausente, para el caso de reaparecer, sólo él puede alegarla. La acción
de nulidad prescribirá en 4 años, contados desde el reaparecimiento
del desaparecido.

En el Código Civil, hay un caso en el cual nada se dice acerca del

cómputo del plazo de cuatro años. Es aquél relativo al artículo 143,
concerniente a los bienes familiares. El punto suscita dificultades,
pues a diferencia de la nulidad absoluta, donde hay una regla general
(artículo 1683, 10 años contados desde la fecha del acto o contrato), no
existe una regla uniforme para el cómputo de los 4 años, tratándose de
la nulidad relativa (artículo 1691). Ramos Pazos estima que el plazo de
prescripción correría desde la celebración del contrato, aunque no
fundamenta su conclusión. Eduardo Court, en cambio, opina que en
esta materia, debería seguirse la misma fórmula consagrada en el
artículo 1792-4, para el régimen de participación en los gananciales.
Por ende, para el último autor, el cuadrienio se contaría desde el día en
que el cónyuge que alega la nulidad, tomó conocimiento del acto,
rigiendo también la limitación de 10 años, que contempla el artículo
mencionado. 7

La prescripción de la acción para pedir la declaración de nulidad

relativa se suspende sin embargo, a diferencia de lo que ocurre
tratándose de la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art.
1692. Para el caso, debemos distinguir si los herederos son mayores o
menores de edad.
• Si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio había
empezado o no a regir el fallecimiento del causante. Si había
empezado a correr, los herederos sólo gozarán del residuo; si aun no
había empezado, gozarán del cuadrienio entero.
• Si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su
residuo, según sea el caso, desde que hubieren llegado a la mayor
edad; la prescripción se suspende en favor de los herederos menores
de edad.
En cualesquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no
podrá solicitarse la declaración de nulidad, pasados 10 años desde la
celebración del acto o contrato. Al respecto, algunos han señalado que
7
Ramos Pazos, René, ob. cit., pág. 367.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 20

en el caso de incapacidad legal, podría invocarse la nulidad aún
después de transcurridos los 10 años, basándose en el aforismo de que
“al impedido no le corre término o plazo”. Ducci no está de acuerdo,
sosteniendo que nuestro Código está basado en el principio de que al
cabo de 10 años, se consolidan las situaciones existentes, como se
desprende de los arts. 2520, 1683 y 1692. La responsabilidad recaerá
entonces en los representantes de los incapaces, quienes deberán
reaccionar dentro del plazo de 10 años.

3° La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación o confirmación

de las partes.
La ratificación consiste en la confirmación del acto o contrato e
implica renunciar a pedir la declaración de nulidad. Ella se justifica,
porque la nulidad relativa mira al interés particular de las personas y
queda comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable y puede
ser expresa o tácita (arts. 1693 a 1697). Tanto una como otra, para ser
válidas, deben emanar de la parte o partes que tienen derecho de alegar
la nulidad (art. 1696) y de quienes son capaces de contratar (art. 1697);
además, deben hacerse con las formalidades legales a que esté sujeto el
acto o contrato que se ratifica. Para que sea eficaz la confirmación, no
debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato ratificado y
debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente
derecho a exigir la declaración de nulidad, y con la intención de
confirmarlo.
De tal forma, deben concurrir los siguientes requisitos:
• Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa;
• Que la ratificación emane de quien o quienes tienen derecho a pedir
la declaración de nulidad;
• Que aquél que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la
autorización que requiere un incapaz, por ejemplo, si es éste quien
ratifica); y
• Cumplimiento de las formalidades legales.
La confirmación (ratificación) sólo es posible antes de la declaración
de nulidad.
En relación con la nulidad, cabe señalar que el art. 1686 abolió la
institución de la restitución in íntegrum, establecida en favor de los
incapaces y las personas jurídicas, y mediante la cual éstos podían
pedir, cuando se sentían perjudicados en sus intereses, que el acto
celebrado se tuviere por inexistente, aún cuando se hubieran cumplido
todos los requisitos legales. Al operar, las cosas debían restituirse al
estado anterior al del contrato. La Ley Sobre Efecto Retroactivo de las
leyes, en su art. 11, hace hincapié en la abolición de esta institución. El
propio Mensaje del Código Civil se explaya en las razones tenidas en
cuenta para abolir semejante privilegio, pernicioso en definitiva para la
seguridad jurídica.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 21

 En relación a esta característica de la nulidad relativa, Víctor Vial
del Río distingue entre la ratificación y la confirmación, aunque admite
que el Código emplea la primera expresión. Para este autor, la
ratificación “se reserva para los casos en que el mandante aprueba lo
obrado por el mandatario que actuó sin poder suficiente o excediéndose
de los límites de éste; o en que el dueño aprueba la venta que de la cosa
ajena hizo otra persona.” 8
Podemos apreciar entonces que para Vial, la ratificación opera
tratándose de la inoponibilidad, y no de la nulidad relativa.
A su vez, define Vial la confirmación “…como el acto unilateral por
el cual la parte que tenía el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia
a esta facultad, saneando el vicio de que adolecía el acto o contrato.” 9

e.5) Diferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa.

Dicen relación a los siguientes aspectos:

1° En cuanto a las causales;
2° En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el juez o
solicitarla el ministerio público judicial;
3° En cuanto a las personas que pueden alegarla;
4° En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al cómputo del
plazo; y
5° En cuanto a su posible ratificación o confirmación.

e.6) Efectos de la nulidad.

Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser

judicialmente declarada. Se requiere por tanto de una sentencia
ejecutoriada o firme, es decir con autoridad de cosa juzgada, acogiendo
la acción o excepción deducida en un juicio ordinario o ejecutivo (en
este último caso, conforme al art. 464 N° 14 del CPC) para declarar la
nulidad de un acto o contrato.
Cabe señalar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre
la nulidad absoluta y la relativa, en nada se distinguen en lo
concerniente a sus efectos. Son idénticos, cualquiera sea la nulidad
declarada.
Corresponde sí distinguir en esta materia entre los efectos de la
nulidad entre las partes y respecto de terceros

1° Efectos de la nulidad entre las partes.

En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el art.
1690, consecuencia lógica del principio general contenido en el art. 3,
ambos del Código Civil, acerca del efecto relativo de las sentencias
judiciales: la nulidad sólo beneficiará a la persona en favor de la cual
fue declarada. Si existen otras personas en la misma situación, también

8
Vial del Río, Víctor, “Actos jurídicos y personas. Volumen primero. Teoría general del acto jurídico.”
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, segunda edición, año 1991, pág. 179.
9
Vial del Río, Víctor, “Actos jurídicos y personas. Volumen primero. Teoría general del acto jurídico.”
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, segunda edición, año 1991, pág. 192.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 22

deberán accionar para que puedan beneficiarse con los efectos de la
nulidad. Nada impide sin embargo una acción conjunta.
Dos situaciones debemos distinguir entre las partes:
• Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podrá
pedirse la ejecución de lo pactado, porque el contrato y las
obligaciones que de él emanan, se extinguen con la declaración de
nulidad: art. 1567 N° 8.
• Si el acto o contrato ha sido cumplido por una o por ambas partes:
tiene lugar lo dispuesto en el art. 1687. De tal forma, la ley da a las
partes el derecho a exigirse, recíprocamente, la restitución de todo lo
que hubieren entregado en virtud del acto o contrato, de manera que
las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado. Para
concretar estas restituciones recíprocas que retrotraen a las partes
al estado anterior al del acto o contrato, habrá que estar a lo
dispuesto en los arts. 904 a 915, que reglamentan las prestaciones
mutuas que operan entre el poseedor vencido y el dueño, cuando el
último interpuso acción reivindicatoria. Operan estas normas, pues
constituyen “las reglas generales” a que alude el inciso 2º del art.
1687.
En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas,
castigándose la mala fe o premiándose la buena fe:
• El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha
percibido mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo está
hasta el momento de la contestación de la demanda (art. 907 3°). La
buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.
• Cuando se ejecutó o celebró el acto o contrato, a sabiendas de que el
acto jurídico adolecía de causa u objeto ilícito: art. 1468.
• Cuando se contrató con un incapaz sin los requisitos que la ley exige
(art. 1688): el que contrató con el incapaz, no podrá pedir la
restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato.
Contra-excepción, fundada en el enriquecimiento sin causa: si se
prueba que a consecuencia del contrato, se hizo más rica con ello la
persona incapaz (en el mismo sentido, el art. 2218, en el ámbito del
contrato de depósito). Para zanjar dificultades, la ley preceptúa que
se entenderá haberse hecho más rico el incapaz:
i) En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ellas, le hubieren sido necesarias;
ii) O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas;
• En el caso de la rescisión del contrato de compraventa por lesión
enorme, el vendedor deberá restituir el precio y el comprador la cosa,
con intereses y frutos, pero sólo aquellos devengados o percibidos
desde la notificación de la demanda correspondiente: art. 1890, 2º (el
precepto alude a “la fecha de la demanda”, pero debe entenderse por
tal la fecha en que ésta se notifica). La excepción consiste en que no
se pagan todos los intereses devengados desde la fecha del contrato,

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 23

 sino sólo aquellos devengados a partir de la fecha en que se notificó
la demanda.
• También a propósito de la rescisión de la compraventa por lesión
enorme, el vendedor, conforme al art. 1894, no podrá pedir cosa
alguna en razón de los deterioros que haya sufrido la cosa, excepto
en cuanto el comprador hubiere aprovechado de ellos (norma similar
a la del art. 906). El comprador, entonces, se considera de buena fe,
durante el tiempo en que se produjo el deterioro de la cosa, a menos
que se hubiere aprovechado del menoscabo.
• Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los
números 1 y 3 del art. 1470: ello, porque el acreedor podrá retener lo
que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.

2° Efectos de la nulidad respecto de terceros.

Rige al respecto el art. 1689: la nulidad, judicialmente declarada,
da acción reivindicatoria contra terceros poseedores. Observamos en
consecuencia que los efectos de la nulidad no se limitan sólo a los
contratantes, sino que también afectan a terceros, cuyos derechos
provienen de la persona que a su vez adquirió la cosa en virtud del
contrato nulo. Aquí, debemos tener presente que nadie puede transferir
más derechos de los que tiene y tampoco adquirir más derechos que
aquellos que tenía su causante. Lo anterior se extiende también a las
obligaciones accesorias, que sufren la misma suerte que la obligación
principal: art. 2416.
Tratándose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero
poseedor está de buena o mala fe, a diferencia de lo que acontece
tratándose de la resolución, dado que esta última da sólo acción
reivindicatoria contra poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). La
nulidad en cambio tiene tal fuerza, que pasará aún por sobre la buena
fe que pueda invocar el tercero. Este disímil tratamiento responde al
diverso origen de la nulidad y la resolución. Mientras la primera se
declara a consecuencia de infracción de ley, la segunda se declara a
consecuencia de infracción del contrato.
Solo excepcionalmente, la nulidad no da acción reivindicatoria
contra terceros poseedores. Tales casos son:
• Tratándose de la rescisión de la compraventa de un bien raíz por
lesión enorme: dispone la ley que no caducan las hipotecas u otros
gravámenes constituidos sobre la cosa (art. 1895). En efecto, si el
comprador está obligado a purificar la cosa de los gravámenes,
significa que ellos no han caducado por la sola declaración de
rescisión. Además, si el comprador enajena la cosa (en su sentido
restringido: transfiere el dominio), no puede pedirse la rescisión por
lesión enorme (art. 1893).
• Si el tercero adquirió el dominio de la cosa por prescripción: lo que
se desprende de los arts. 682, 683, 717 y 2517. En este caso, rigen
los arts. 898 y 900:
i) De acuerdo al art. 898, la acción reivindicatoria tiene lugar contra
el que enajenó la cosa, quien debe restituir lo que recibió por ella y

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 24

 además indemnizar los perjuicios, si enajenó sabiendo que la cosa
era ajena.
ii) De acuerdo al art. 900, también podrá interponerse acción
reivindicatoria contra el que poseía de mala fe y por hecho o culpa
suya, dejó de poseer.
En los dos casos anteriores, la acción reivindicatoria, que por regla
general sólo puede interponerse contra el actual poseedor no dueño, se
interpone, excepcionalmente, contra quien dejó de poseer.
• Víctor Vial del Río, agrega también el caso del heredero indigno, que
había enajenado bienes de la sucesión, caso en el cual los herederos
sólo tendrán acción contra los terceros adquirentes, cuando éstos
estaban de mala fe (artículos 974 y 976 del Código Civil). 10 Sin
embargo, no estamos de acuerdo con que esta hipótesis constituya
una excepción a los efectos de la nulidad judicialmente declarada,
pues la enajenación hecha por el heredero indigno no es nula, sino
que inoponible al resto de la sucesión, y por ello, procede contra los
terceros acción reivindicatoria, salvo que éstos hubieren adquirido de
buena fe;
• Algunos autores agregan el caso de los arts. 93 y 94 N° 4, referido a
la muerte presunta, pero en realidad, aún cuando la ley habla de
“rescisión” del decreto de posesión definitiva, estaríamos ante un
caso de revocación. No se trataría por ende de una hipótesis de
nulidad.
• Finalmente, también se menciona el caso del art. 1432 número 2,
con relación a los arts. l425 y 1426, todos relativos a la donación.

e.7) Acciones a que da origen la nulidad.

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen
contra sujetos distintos y tienen diferentes finalidades:
1° Una acción personal, la acción de nulidad, destinada a solicitar la
declaración de nulidad de un acto o contrato. Si la demanda se
interpone por uno de los contratantes, debe dirigirse contra el otro
contratante. Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos
contratantes o contra el que ejecutó el acto jurídico.
2° Una acción real, la acción reivindicatoria, destinada a recuperar una
cosa que se encuentra en poder de otra persona, el actual poseedor.
Cabe tener presente, conforme al principio general del efecto relativo de
las sentencias, que no puede desposeerse a los terceros poseedores, si
no han sido partes en el juicio. En consecuencia, es conveniente
interponer conjuntamente ambas acciones, en lugar de entablar
primero la de nulidad y una vez declarada ésta, entablar la acción
reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La interposición conjunta
de acciones está contemplada en los arts. 17 y 18 del CPC.

e.8) Conversión de los actos nulos.

10
Vial del Río, Víctor, “Actos jurídicos y personas. Volumen primero. Teoría general del acto jurídico.”
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, segunda edición, año 1991, pág. 192.

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 25

 Opera la conversión cuando un acto jurídico en el que no se
cumplen todos los requisitos para que surta efecto tal como las partes
se lo propusieron, cumple los requisitos de otro tipo de acto jurídico. En
lugar del acto nulo, se entiende ejecutado o celebrado otro acto o
contrato, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido
que el que ejecutaban o celebraban era nulo, habrían encaminado su
voluntad a éste. En este punto, debemos tener presente el art. 1444,
cuando alude a la posibilidad de que el acto degenere en otro diferente.
En el mismo sentido, el art. 1701, 2°, cuando la ley establece que en
algunos casos, el acto defectuoso en la forma, valdrá como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes.
Para que opere la conversión, la jurisprudencia ha señalado que
deben concurrir dos requisitos:
• Que el acto jurídico nulo contenga todos los elementos constitutivos
del nuevo acto válido; y
• Que el nuevo acto produzca el mismo fin o beneficio económico que
las partes perseguían con el acto nulo.

f) Ineficacia jurídica en sentido estricto.

Como señalamos, hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto

jurídico, por sí idóneo, no genera sus efectos o deja de producirlos, por
un hecho extrínseco, una circunstancia sobreviniente y extraña a su
estructura. La doctrina señala los siguientes casos:

f.1) La suspensión.

Hay suspensión del acto jurídico cuando los efectos de éste, para
tener lugar, están subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual
aún no se ha verificado. Tal hecho puede emanar de las partes o de la
ley. En el primer caso, mediante una condición suspensiva pactada por
los contratantes; en el segundo caso, mediante una condición legal (por
ejemplo, tratándose del testamento, las disposiciones testamentarias
están supeditadas a la muerte del causante; o la celebración del
matrimonio, tratándose de las capitulaciones matrimoniales pactadas
con anterioridad).
La suspensión es transitoria, pero puede tornarse definitiva en
ciertos casos: por ejemplo, los esposos celebran capitulaciones
matrimoniales antes de casarse y uno de ellos muere con anterioridad
al matrimonio; o el testador revoca su testamento; o no se cumple el
hecho convenido en el contrato, del cual dependía el nacimiento del
derecho y obligación correlativa.

f.2) La resolución.

Los efectos de un acto jurídico pueden cesar y eliminarse la

eficacia de los ya producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por
ejemplo, en el caso de la condición resolutoria tácita (art. 1489).

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 26

f.3) La revocación.

Se trata de una declaración unilateral de voluntad, que consiste

en la retractación de un acto jurídico precedente, incluso bilateral,
cuando la ley así lo autoriza.
Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del
testamento (art. 999); pero también pueden revocarse algunos actos
jurídicos bilaterales, como ocurre en el mandato (art. 2163 N° 3) y con
la donación (artículo 1428).

f.4) El desistimiento unilateral.

Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el

término de la relación contractual. Este es ciertamente un derecho
excepcional y puede ejercitarse sólo cuando la ley lo establece o los
contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo
indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el contrato de
arrendamiento pactado mes a mes y de duración indefinida (art. 3°, Ley
N° 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y artículo 1951 del
Código Civil).

f.5) La caducidad.

Significados diversos tiene esta expresión:

1° Pérdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o
contractual (por ejemplo, art. 1209, 2°, en relación a la acción para
impugnar el desheredamiento; art. 212, impugnación de la paternidad);
2° Ineficacia de un acto jurídico, por el solo ministerio de la ley, a causa
de hechos sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que
caducan sin necesidad de revocarlos (art. 1212); las donaciones
revocables que caducan por el mero hecho de morir el donatario antes
que el donante (art. 1143). Donación por causa de muerte es lo mismo
que donación revocable; donación entre vivos lo mismo que donación
irrevocable (art. 1136); respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota
(artículo 2417);
3° Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo
estipulado para cumplir la obligación, en los casos del art. 1496.
4° Extinción de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos
sucesivos (artículos 745 y 769).

f.6) La resciliación.

La resciliación es aquella convención en virtud de la cual, las

partes, de común acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato
válidamente celebrado.
Se trata del primero de los modos de extinguir las obligaciones, y
aluden a él, aunque en forma más bien indirecta y con un lenguaje no
del todo exacto, los artículos 1545 y 1567 del Código Civil, donde se

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 27

incurre en el error de señalar que las partes “dan por nula” la
convención, lo que obviamente constituye un error, pues sólo la ley y el
juez pueden declarar nulo un acto jurídico.

f.7) La inoponibilidad.

• Concepto: es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su

nulidad, respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las
partes algún requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los
terceros. Para analizar esta materia, los autores distinguen, Carlos
Ducci entre ellos, entre los efectos de un acto jurídico (o sea, los
derechos y obligaciones que de él emanan) y la realidad jurídica de
un acto jurídico. Los efectos del acto jurídico sólo obligan a las
partes, pero la realidad jurídica del mismo no puede ser desconocida
por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias éstos
pueden alegar que el acto jurídico no les empece. La inoponibilidad,
por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La
inoponibilidad no tiene un tratamiento homogéneo en la ley;
dependiendo de los casos, puede tener su origen en la omisión de
ciertas inscripciones en registros públicos, o por no haber notificado
a determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o
ratificación del titular de un derecho.

• Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad. Estas instituciones

presentan varias diferencias:
™ La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen en
el momento del nacimiento del acto jurídico; la inoponibilidad, en
cambio, es independiente de la generación del acto jurídico; el
contrato es válido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros. En otras palabras, las causas o motivos
de nulidad y de inoponibilidad, son distintos.
™ La nulidad produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o
celebran el acto nulo, como respecto de terceros; la inoponibilidad
dice re1ación, exclusivamente, con los terceros.
™ La nulidad es una sanción de orden público y por lo mismo, no
puede renunciarse de antemano; la inoponibilidad, establecida
únicamente en beneficio de los terceros que pueden prevalerse de
ella, es de orden privado. Estos pueden renunciar a su derecho a
invocarla.
™ Si la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato,
puede y debe ser declarada de oficio por el juez; la inoponibilidad
nunca puede declararse de oficio.

• Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902

(cesión de derechos); art. 407 (guardas); art. 1815 (compraventa de
cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho ajeno); art. 2160
(mandato); art. 2079 (sociedad). La doctrina ha distinguido entre
causales de fondo y de forma.
Entre las causales de fondo, se señalan:

Teoría del Acto Jurídico III – Juan Andrés Orrego Acuña 28

™ La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916,
2°; 2390; 2160; 2079).
™ El fraude (art. 2468, acción pauliana; art. 1578 N° 3).
™ La lesión de derechos adquiridos (art. 94 N° 4; arts. 1815 y 2517;
respecto de la prescripción ya cumplida).
™ La lesión de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216)
™ La buena fe en el caso de la resolución de un contrato (arts. l490,
1491 y 1492: sólo hay acción contra terceros poseedores cuando
éstos se encuentran de mala fe).
Entre las causales de forma, se señalan:
™ La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del
C.C.; arts. 297, 1° y 453 del CPC, respecto a la medida precautoria o
embargo trabados sobre un inmueble). Carlos Ducci agrega entre
estos casos los arts. 1716 y 1723, pero en verdad se trata de casos
de nulidad, no de inoponibilidad.
™ La falta de fecha cierta: art. 1703.

• Quienes pueden invocar la inoponibilidad: el tercero de buena fe

podrá hacer valer la inoponibilidad ante aquel que intenta hacer
valer en su contra un derecho emanado de un acto jurídico que le es
inoponible. En opinión de Vodanovic, los terceros que pueden
invocar la inoponibilidad son, en general, los llamados “terceros
interesados” o terceros relativos, es decir, aquellos que no participan
ni personalmente ni representados en el acto jurídico inoponible,
pero que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes
(causahabientes y a juicio de algunos los acreedores de las partes).
López Santa María señala que en ocasiones también puede
invocarse la inoponibilidad por terceros absolutos, como acontece,
por ejemplo, en los casos de inoponibilidad por falta de concurrencia
o consentimiento, de los arts. 1815, 1916, 2° y 2390. Estas
inoponibilidades de contratos al dueño de la cosa, por ausencia de
su consentimiento, ceden en beneficio de un tercero absoluto o
penitus extranei. Este es el carácter, en efecto, del verdadero dueño
de la cosa, en los casos de contratos de compraventa, arrendamiento
o prenda sobre bienes ajenos.
La inoponibi1idad opera a petición de parte y el juez, según dijimos,
no puede declararla de oficio. Usualmente, se alega por vía de
excepción, salvo cuando se interpone la acción pauliana o
revocatoria a que se refiere el art. 2468, o la acción revocatoria, en el
caso de la venta de cosa ajena.

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