Derecho Civil I.

Bolilla I.

1- Derecho. (concepto). Según la etimología la palabra derecho se refiere a “directum”,

dirigido. Con lo que se indica sujeción a una regla. El derecho es anterior a la ley escrita, ya que
los hombres primitivos no vivían sin derecho, pero tampoco tenían una ley escrita, sino que se
apoyaban en las “mores maiorum” (costumbre de los antepasados). Además hay que tener en
cuenta que la ley es imperfecta por oscuridades e incongruencias, prevee lo que generalmente
ocurre (no es exacta) y en muchos casos posee lagunas. Por lo que se puede decir que no tiene un
rendimiento ilimitado. En suma la ley es un instrumento de expresión del derecho, que debe
conjugarse con otros. El derecho es así un orden social justo. Ese orden de la vida social, que es
la única manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero para que éste sea
verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir, adecuado a las características
propias de la conducta humana. Un orden social será justo y verdadero derecho, cuando instaure
una disciplina de la conducta humana que considere al hombre como criatura racional que se
propone los fines más diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social apto en su
organización para el logro de tales fines. Para Arauz Castex el derecho es la coexistencia
humana normativamente pensada en función de justicia.
Borda: el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado, con
carácter obligatorio y conforme a la justicia.
Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los
hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente
impuesta a los individuos.
Ihering: el derecho es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de
coacción.
Kelsen: el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por objeto que un grupo
de individuos puedan convivir en tal forma que los conflictos que se susciten entre ellos puedan
ser solucionados de una manera pacífica, esto es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad con
un orden de validez general. Este orden es el Derecho.
Para Kelsen la concepción de justicia aparece sustituida por la paz, pero la paz no es la causa
final del derecho, sino fruto del mismo. No se busca la paz, sino la justicia, pero en el logro de
ésta también se encuentra la verdadera paz.

Derecho objetivo. Para Borda el derecho es un conjunto de normas de conducta humana

establecidas por el Estado con carácter obligatorio y conforme a la justicia. El derecho objetivo
es entonces la regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige.

Derecho subjetivo. Se alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los demás un

determinado comportamiento.

Ambas nociones se corresponden y exigen recíprocamente. Es entonces que el derecho objetivo

es un ordenamiento social justo. En cuanto al derecho subjetivo existen diferentes posturas
doctrinarias acerca de su naturaleza jurídica:

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• S. XIX: el derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, para Savigny es un ámbito
en el que reina la voluntad de la persona.
Si bien la voluntad es elemento esencial en la dinámica no lo es en el aspecto estático (goce) que
se comprueban con la adquisición de derechos más allá de la voluntad del adquirente.

• Von Ihering: el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad que brinda al
hombre, afirma que los derechos son intereses jurídicamente protegidos, interés visto
desde el aspecto humano y no económico.
El derecho subjetivo es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el ordenamiento
jurídico para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfacción de intereses humanos.

• Concepción Individualista: se basa en una filosofía del hombre según la cual éste encuentra
su razón de ser en el ser individual. En esta posición toda la sustancia humana se reduce a la
libertad y ésta es considerada como pura facultad. La libertad vale por encima de cualquier
realización que con ella se obtenga de fin alguno que la ordene.

Derecho público y privado. La clasificación más remota de las ramas del derecho se remonta al
derecho romano, que opone derecho público a derecho privado, basándose tal distinción en el
interés protegido por el derecho. El derecho público se refería al Estado y la cosa pública y el
derecho privado lo ateniente a la actividad de los particulares.
Gurvith y Radbruch han desarrollado una tesis donde hablan respectivamente de las relaciones
de subordinación cuando aluden al derecho público y relaciones de coordinación para referirse
al privado, el inconveniente que presenta ésta tesis es que deja de lado al derecho internacional
público. La postura actual es la que tiene en consideración la calidad de los sujetos de derecho:
si alude al Estado como poder público, es derecho público; si alude a los sujetos que realizan sus
actos sin soberanía política, es derecho privado.

Ramas. Derecho Público:

a) Derecho constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en sí mismo
y en su relación con los gobernados.
b) Derecho administrativo: se encarga de la organización de la administración pública.
c) Derecho penal: determina la represión de los hechos que ponen en peligro la digan
subsistencia de la sociedad.
d) Derecho internacional público: rige las relaciones entre los Estados extranjeros.
e) Derecho eclesiástico: es el conjunto de norma que rigen las relaciones de la iglesia.

Derecho Privado:

a) Derecho civil: es el tronco común, es el fondo residual persistente luego de los diversos
desmembramientos.
b) Derecho comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de
los actos de comercio.
c) Derecho de trabajo: rige las relaciones entre patrones y obreros.
d) Derecho agrario: rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las dificultades
provenientes de la explotación agricola-ganadera.
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Además debe mencionarse el derecho procesal que según Borda sería público o privado según el
procedimiento de que se trate, mientras que para Aruz Castex el procesal está fuera de tal
clasificación ya que ésta tiene sólo naturaleza meramente instrumental.

El derecho civil. La palabra civil proviene del latín “civile”. En Roma se diferenciaba el derecho
natural común a todos los hombres y el Ius Civile, derecho propio de los ciudadanos romanos,
este se refería al derecho vigente en Roma y abarcaba normas de derecho público y privado.

Evolución Histórica. Con la caída del Imperio Romano de Occidente y con la invasión de los
Germanos es que las normas del derecho público incluidas en el ius civil, perdieron vigencia
siendo sustituidas por normas germanas. De todas formas se reserva la denominación (ius civil)
para las normas de derecho privado, que seguían subsistiendo, entonces se identifica al derecho
civil con el derecho privado.
Es durante la edad Media que cobran vigencia los cánones e la Iglesia que regían las nuevas
relaciones suscitadas por la actividad propia de la Iglesia. En ese momento el derecho civil se
refería al derecho privado de origen romano, oponiéndose así al derecho canónigo que se
originaba en la jurisdicción reconocida a la Iglesia.
Ésta forma que incluía todo el derecho privado bajo el rótulo de derecho civil, no tuvo eco, ya
que a fines de la Edad Media los comerciantes dejaron de regirse por el ius civil para atenerse a
las normas consuetudinarias que serían el origen del derecho comercial.
En la Edad Moderna se produjo otro desmembramiento: el procedimiento ante los jueces dejó
de ajustarse al derecho civil con lo que queda formado el derecho procesal.
En la Edad Contemporánea también ocurrieron nuevas disgregaciones: las relaciones entre
patronos y obreros serán regidas por el derecho laboral. Más allá de tales disgregaciones el
derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental ya que comprende todas las relaciones de
derecho privado que no están incluidas en un ordenamiento especial.
Además el derecho civil suministra a todas las demás ramas los lineamientos básicos de la
ciencia del derecho, como la teoría de las personas y actos jurídicos en general.

Papel actual frente a las demás ramas del derecho. El derecho civil se conecta con otras
disciplinas jurídicas, ya por una razón de orden histórica en cuanto al derecho civil ha sido
núcleo fundamental del cual se han ido separando los demás ordenamientos especiales, ya que
por esa unidad esencial del derecho se comunica a las diversas ramas entre sí.
Es muy grande la conexión del derecho civil con las demás ramas, porque aquel sigue siendo el
manantial inagotable donde acuden en busca de orientación a falta de una norma expresa o
implícita que contemple la situación. Esto revela que las otras ramas no tienen completa
autonomía, y siguen dependiendo en cierta medida del derecho civil, como se advierte en lo
dispuesto del Código de Comercio en el art. 1: “en los casos en que no están expresamente
regidos por éste código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil”.
Especialmente estrecha es la relación entre el derecho civil y el derecho procesal, porque éste
último busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su adecuando reconocimiento
de justicia, se comprenden con cuidado con que habrán de organizarse las reglas procesales
para que resulten desvirtuados los derechos que las normas de fondo reconocen.
Por esa función que el derecho civil cumple respecto a las demás disciplinas jurídicas, es
también llamado derecho común.
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Dominio de aplicación del derecho civil. No obstante los desmembramientos ocurridos, el
derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental con un enorme contenido residual, puesto
que comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un
ordenamiento especial.
El derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho los lineamientos básicos de la
ciencia del derecho, tales como las teorías de las personas, de las cosas, de los hechos y actos
jurídicos en general, que son acogidas por aquellas otras disciplinas en todo cuanto no hubieran
sido modificadas especialmente.

Relación con la moral. No se puede hacer una separación radical de los ordenes jurídico y
moral, pero sí se puede efectuar su distinción. Moral y derecho difieren en cuanto a su objeto
formal, la moral rige la conducta humana en mira inmediata del bien de la persona individual; el
derecho la rige en vista del bien común. La moral encauza los actos humano hacia el bien, el
derecho los encausa inmediatamente a la obtención de bienes naturales y sólo mediata y
pasivamente al logro del bien. Moral y derecho comparten el mismo objeto material, la actividad
humana. Josserand, no distingue las fronteras de uno y otro orden, que según él no han existido
sino en la imaginación de los autores, pues el derecho no sería otra cosa que la moral social, la
moral en acción “la moral en la medida que es susceptible de coerción”. Por su parte Ripert, no
cree que halla una diferencia de naturaleza entre moral y derecho, pues entiende que éste aún
en sus partes más técnicas es siempre dominado por la ley moral. Velez Sarsfield no confundió
ambos ordenes, pero al elaborar las normas jurídicas siempre atendió a las directivas morales
para que aquellas no pudieran conspirar al desarraigo de éstas. Ello aparece con evidencia en el
tratamiento del contenido moral del acto jurídico, en la elevación a la categoría de valores
irreparables, que los particulares no pueden desconocer en sus convenciones, a los que hacen al
“orden público y buenas costumbres”, y en la regulación de la sanción de nulidad absoluta, con
todo lo que ello implica, que recae sobre los actos jurídicos violatorios de orden moral.
Respecto del acto jurídico de todas las menciones que contiene el art. 953, la más importante y
trascendente es la que se refiere a las buenas costumbres, estos es el contenido moral del acto
jurídico. El derecho es una disciplina de conducta al servicio del hombre, en la plenitud de su
vida y en la dignidad de su fines,. Por esto es que el derecho no autoriza no ampara los actos
contrarios a la moral, a los que esta misma disposición legal declara con una frase enfática:
“nulos como si no tuviesen objetos”.

2 – Instituciones del derecho civil:

1) Personalidad: Considera a la persona en si misma y organiza su desenvolvimiento en la

sociedad estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o nucleamiento de
hombres son considerados sujetos de derecho. Divisiones:
a) Existencia e individualización de la persona física.
b) Capacidad de las personas físicas y sus variaciones.
c) Existencia, individualización y capacidad de las personas morales.

2) Familia: Este derecho rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre nace y se
desenvuelve y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de sus
miembros. Se divide en:
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a) Matrimonio: Normas de celebración, efectos en cuanto a las personas y los bienes, sanción,
disolución.
b) Filiación: Legitima, extramatrimonial, adoptiva.
c) Parentesco.
d) Patria Potestad, Tutela y Curatela.

3) Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiación de la

riqueza y del aprovechamiento de los servicios. Se divide en:
a) Derechos reales.
b) Derechos personales.
c) Derechos intelectuales.

4) Herencia: Rige las transmisiones de bienes mortis causa, sucesión ab-intestato,

testamentaria, legados, etc.. Se hace cargo de la índole perecedera de la criatura humana y
establece la suerte de las relaciones jurídicas luego del fallecimiento de las personas

3- Derecho subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurídicas reconoces a las
personas para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de las demás personas un
determinado comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene el derecho subjetivo de exigir el
pago de la deuda al deudor. Para Llambias es la facultad reconocida por el ordenamiento
jurídico para exigir de los demás un determinado comportamiento.

La relación jurídica: El análisis de toda relación jurídica permite la discriminación de tres

elementos esenciales: sujeto, objeto y causa.

1) SUJETO:

A) Sujetos activo: es la persona que puede ejercer la prerrogativa a que ella se refiere. Si
hablamos de derecho de propiedad, el sujeto activo es quien puede usar , gozar, disponer de
la cosa y exigir de la sociedad el respeto de su derecho.
B) Sujeto pasivo: es quien soporta de manera inmediata el ejercicio de la prerrogativa del
titular. Si se trata de una obligación de dar una cosa el sujeto pasivo es el deudor, y es el
que debe entregar la cosa al acreedor.
Los derechos llamados absolutos carecen de sujeto pasivo individualizado ya que se ejercen
erga omnes, es decir contra cualquiera que se oponga a su ejercicio, es lo que sucede con los
derechos reales de dominio. En estas relaciones jurídicas, que corresponden a derechos
absolutos, el sujeto pasivo es toda la sociedad mientras que en las otras relaciones jurídicas
además de un sujeto pasivo universal hay uno individualizado.

2) OBJETO: Esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. En el derecho de

propiedad el objeto es ese cumulo de beneficios y provechos que la cosa puede brindar al
dueño. Mientras en los derechos de crédito el objeto es la prestación que debe dar el
deudor a favor del acreedor.

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3) CAUSA: Es el hecho del cual deriva. En el caso del ejemplo anterior del derecho de
propiedad la causa puede haberse originado en un contrato de compraventa o de una
disposición testamentaria, En esos ejemplos como la relación jurídica reconoce su origen en
un hecho que la antecede es decir, en la causa de la relación jurídica. Desde el punto de vista
del titular o sujeto activo como dueño de la facultad o poder, se considera a las relaciones
jurídicas como derechos subjetivos. Los derechos subjetivos se dividen en políticos y civiles;
los primeros son inherentes al titular por su condición de ciudadanos, mientras que los civiles
son los que le pertenecen al titular por su condición de habitante, son las garantías
establecidas en la constitución nacional (art. 14 a 20).

Teoría del abuso del derecho antes y después de la reforma del 1968. Para ésta
concepción es necesario distinguir entre uso y abuso de los derechos. Tiene la intención de
afirmar los derechos subjetivos ya que de su reconocimiento depende la dignidad humana, pero
estos derechos pueden apartarse de la justicia o del fin por el cual fueron reconocidos, y se
usan para aplastar o explotar a los demás. Esta teoría es un principio regulador de los derechos
subjetivos que extiende su influencia a todo el orden jurídico, es decir, que aunque haya
diversos criterios para determinar cundo hay abuso de un derecho subjetivo hay total
coincidencia en la afirmación de la validez de ésta teoría:

a) Criterio Subjetivo:

1) Identifica el abuso en la intención de perjudicar que tenga su titular.

2) Considera abuso tanto el ejercicio doloso como el culpable del derecho.
3) Hay abuso cuando el titular obra sin interés legítimo o sin utilidad alguna, no aporta nada
porque si falta interés o utilidad, debe entenderse que su conducta es dolosa o culpable.

b) Criterio Objetivos:

1) El abuso es el ejercicio anormal o contrario al destino económico o social del derecho

subjetivo. No debe pensarse que estos dos fines son los únicos de los derechos subjetivo,
también hay que tener en cuenta el fin individual.
2) El acto abusivo es el contrario al objeto de la institución del respectivo derecho, es buscar
un fin diferente al que tenía el legislador, se desvía el derecho del destino norma para el cual
ha sido creado.
3) El abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y buenas
costumbres.

c) Criterio Mixto: considera que es imposible elaborar una noción del abuso aplicable a toda
clase de derecho, liberando la determinación de esto a la apreciación judicial en cada caso.
Para este criterio solo se requiere la intención de perjudicar en algunas situaciones o la culpa
más o menos grave y aún la ausencia de un motivo legítimo en otras situaciones, los tribunales
sobran en cada caso hacer la aplicación adecuada. Antes de la ley 17711 se hacía referencia
al art. 35 de la Constitución del año 1949: “los abusos de derechos y garantías
constitucionales que perjudique a la humanidad o que lleven a cualquier forma de explotación
del hombre por el hombre, configuran delitos que serán castigados por las leyes”. Esta
constitución fue suprimida por el gobierno de facto de 1955. La ley 17711 sienta el principio
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 general en el art. 1071: “el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerará tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en
mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres”.
Para ésta ley hay abuso cuando se ejerce un derecho contrariando el objeto de su institución y
además subordina el ejercicio de un derecho a la moral.

Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones:

1º) El abuso configura un acto ilícito y comprende la responsabilidad del titular del derecho
exortándolo al resarcimiento del daño.

2º) El abuso es una causa legítima de paralización del derecho. Mediante acción judicial se
procederá para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepción que
permita bloquear el intento abusivo de tal derecho.

4- Teoría de las fuentes (formas en que se manifiesta el derecho).

a) La ley. (concepto)

Legislación: modo de creación de normas generales escritas, emanadas de una autoridad

competente (Congreso o legislatura). El desarrollo de este procedimiento tiene como resultado
la ley (dualismo = proceso-legislación / producto-ley). Se incumbe al poder legislativo y
ocasionalmente al poder administrativo.
Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita.
Es la expresión más importante de un órgano o funcionario de la comunidad mediante la cual se
establece una relación general entre ciertos hechos y ciertas conductas que deben ser
aplicadas.

Clasificación de las leyes.

Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y aún contrariando

cualquier manifestación de voluntad de los mismos. Los titulares no pueden regular a su placer
sus relaciones jurídicas, sino que se encuentran previstos y normados por la ley contra lo que
nada puede la manifestación de la voluntad privada. Son leyes en las que se encuentra
interesado el orden público, la moral o las buenas costumbres y que por consiguiente han sido
establecidas teniendo en la mira la estructura general de la sociedad por sobre la situación
privada.

Supletorias: en principio el orden jurídico concede a las partes la regulación de sus relaciones
jurídicas, no obstante, la ley prevee el caso en que las partes no regulen específicamente esas
relaciones con normas supletorias. Es decir que las partes pueden dar a sus convenciones el
contenido que deseen (siempre que no se vea afectado el orden público, la moral o las buenas
costumbres) y para el caso de silencio u omisión en algún aspecto especifico por parte de las
interesados existen normas supletorias a las cuales recurrir.
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b) La costumbre.

Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con convicción de obligatoriedad.
Debe existir un sentido común que una a todas las circunstancias que son costumbre. Es al
primer fuente del derecho en la historia. En el derecho primitivo antes de aparecer la
legislación, las costumbres eran las fuentes básicas del derecho.
La costumbre como fuente es la costumbre jurídica, es repetición de costumbre e interferencia
intersubjetiva, tiene como finalidad la creación de una norma consuetudinaria.

Clasificación de la costumbre en su relación con la ley.

• Costumbre según la ley: (secendum legen) costumbre jurídica como fuente de derecho para
que la ley se remita a la conducta

• Costumbre más allá de la ley: (piraster legen) cuando no hay ninguna ley para solucionar el
caso, el juez utiliza la costumbre.

• Costumbre contra la ley: (contra legen) lo que prescriben las costumbres es diferente a la
ley.

Además se puede hablar de:

- Desuetudo: es la derogación o anulación de la ley por la costumbre, pero a la ley sólo puede
derogarla otra ley, por lo tanto, sería la pérdida de vigencia de una ley por una costumbre
violatoria que prevalece.
- Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez tuvo vigencia.
- Costumbre abrogatoria: costumbre que esta en contra de la ley desde su principio, la ley nunca
entra en vigencia, nunca se cumple.

Importancia de la costumbre según las distintas ramas del derecho.

1º D.Constitucional. La Constitución no tiene porque tener necesariamente una fuente legal sino
que puede emanar de una fuente consuetudinaria. En nuestra Constitución prevalece la fuente
legal sobre las consuetudinarias, no obstante tenemos algunas instituciones de origen
consuetudinarias como la derogación consuetudinarias de algunos textos constitucionales. Ej: la
municipalidad puede ser una ley consuetudinaria.

2º D.Civil. Excluye a la costumbre. Art. 17. Cod. Civil: “las leyes no pueden ser derogadas en
todo o en parte sino por otra ley. El uso, la costumbre no pueden crear derecho, sino cuando las
leyes se refieran a ellos”. Más allá del texto legal, la realidad nos muestra que hay instituciones
civiles consuetudinarias, es decir, regulados por la conducta, por ejemplo: los contratos de
servicio doméstico, a veces están en contra de lo legal.

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3º D.Penal. Utiliza a al costumbre como fuente. Pero hay que mantenerse al margen del
principio, “no hay crimen ni pena sin ley previa”, porque esta es un obstáculo para formar la
costumbre incriminatoria. No existe nada que se oponga a al formación de una conducta sobre el
apoyo de los juristas a la ley considerada esta como única fuente del Derecho Penal.

4º D.Comercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la máxima importancia en esta rama.
El Código Comercial las considera específicamente como fuente del derecho y se remite a ella
en lo que se refiere a interpretar la voluntad de las partes.

c) La jurisprudencia. (concepto).

Etimológicamente es la Ciencia del Derecho. Para Ulpiano era el conocimiento de las cosas
divinas y humanas, la ciencia de lo justo e injusto. Actualmente se refiere a los fallos judiciales
que sirven de precedente a futuros pronunciamientos. Se discute si la jurisprudencia debe ser
considerada como fuente formal e independiente del derecho. Desde el punto de vista lógico,
para la dogma tradicional, el juez no hace otra cosa que aplicar e interpretar la ley, nunca crea
derecho. Sin embargo, en la practica, la jurisprudencia es una fuente rica de norma. Los
profesionales (abogados) recurren a los repertorios de la jurisprudencia para dar solución
objetiva a sus casos. Se diferencia con la costumbre ya que ésta nace de la comunidad y la
jurisprudencia, en cambio, es elaborada por los órganos jurisdiccionales.
Doctrina Inglesa: en Inglaterra se designa jurisprudencia a al Ciencia del Derecho o a la
Filosofía del Derecho.
Como fuente del derecho: jurisprudencia es el conjunto de fallos y sentencias que dictan los
jueces (sentido amplio) y más específicamente es el conjunto de fallos concordantes sobre un
mismo asunto.

Clasificación.

• Pacífica: los jueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar.

• No Pacífica: Se produce un conflicto y los jueces proceden y resuelven en sentido diferente.

d) La doctrina. (Concepto).

Es el saber de los juristas, es el conjunto de opiniones de los juristas sobre un caso o una
materia. No es posible desconocerle a la doctrina el carácter de fuente, puesto que es invocada
por los jueces para fundar en ella la fuerza de convicción objetiva de los fallos. Según la
clasificación de fuente, la doctrina sería una fuente formal ya que no solamente suministra un
género en el cual analizar el caso sino que denota una valoración vigente. No obstante, debe
admitirse que la doctrina de la obligatoriedad propia de la ley y la costumbre y en la que
participa en cierta medida la jurisprudencia. En aquellas fuentes el sentido general que goza de
acatamiento comunitario, está directamente dado en la comunidad (costumbre) o en sus órganos
(ley y jurisprudencia). El juez accede voluntariamente a al doctrina para encontrar el sentido
objetivo del caso, señala en ella la intersubjetividad necesaria pero no se encuentra constreñido
a ello por la comunidad.

Importancia en la actualidad.
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En nuestro país la doctrina no es obligatoria, vale conforme al prestigio e importancia que tiene
el autor. Es invocada por los jueces para fundar con ella la fuerza de convicción de sus fallos,
puede decirse que no es fuente formal aunque influye en las decisiones de los juristas u órganos
del Estado. Se atribuye a los jurisconsultos la elevada misión de elaborar conceptos generales
que ayudan al juez a capturar jurídicamente los casos concretos y además de revisarlos a
renovarlos de acuerdo con las exigencias de los hechos. La doctrina de los juristas es
fundamental cuando se trata de cuestiones que no han sido previstas en los Códigos.

Otras fuentes.

• Equidad: es la versión inmediata y directa del derecho natural, es el derecho natural

interpretado objetivamente por el juez a la medida de los casos concretos y de sus
exigencias. El juez se servirá entonces de la equidad para decir el derecho cuando el
legislador es oscuro o incompleto. La función de la equidad es complementaria a la de la ley;
para adaptar la generalidad de la ley a los casos particulares o cuando la ley remite a ella,
por ejemplo el art. 4 de la Constitución Nacional exige el carácter equitativo de los
impuestos. Da origen a la obligación natural (que son aquellas que no tienen una acción para
exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan al acreedor a retener lo que se le
ha dado), en este caso la equidad es una fuente de eficacia jurídica restringida. Impide que
una prerrogativa individual fundada en una norma de derecho positivo menoscabe una
facultad o atribución fundada en el derecho natural. Casares ha visto con lucidez singular
cuales son las virtualidades de la equidad, establece el propósito general y esencial de la
constitución Nacional, según el cual uno de los fines de la organización político – social
argentina es “afianzar la justicia” (preámbulo), que no significa solamente crear el Poder
Judicial. Una magistratura sabiamente organizada, que obliga a aplicar sin recurso alguno
leyes inocuas, no afianza la justicia, sino la inequidad.
El art. 59 del antiguo Código de procedimiento de la Capital Federal, se oponía a ésta
supremacía de la equidad sobre la inequidad legislativa: “el juez debe siempre resolver según la
ley. Nunca le es permitido juzgar el valor intrínseco o de la equidad de la ley”.
La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede quebrantar la
seguridad de la ley positiva. En algunos casos es mejor que la equidad ceda ante la ley para
salvar el orden de la sociedad. La ley 17711 agrega al art. 907 el principio de la equidad: el juez
puede, en caso de daño involuntario, disponer un resarcimiento a favor de la víctima por razones
de equidad, teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho y el de la víctima del daño.

• Derecho Comparado: consiste en el estudio de las diversas instituciones jurídicas, a través

de las legislaciones positivas vigentes en distintos países. El derecho comparado es una
disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que contribuye a reforzar las soluciones de
éste o insinuar sus cambios. Según Saleilles no se trata de difundir el derecho local en un
sistema comparativo unificado, se trata de estudiar principalmente en una o varias
legislaciones dadas el funcionamiento de la institución en la cual se busca inspiración a fin de
examinar de cerca la organización práctica, pensar las ventajas e inconvenientes y
preguntarle cuales han sido los resultados adquiridos. Es innegable la importancia del
derecho comparado, aún más cuando la evolución económica y social de los pueblos se orienta
hacia un tráfico más frecuente de personas, ideas y bienes. En nuestro Código se utilizó el
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 derecho comparado para redactar el art. 152 bis (causas de inhabilitación judicial, sobre
todo en el caso del pródigo) y el art. 954 (donde se ha adoptado la lesión enorme como causa
de nulidad de los actos jurídicos) ambos según ley 17711.

5- Sistema de las fuentes en el derecho argentino: En nuestro país, por el sistema federal
adoptado por la constitución conviven dos ordenes jurídicos yuxtapuestos, el nacional y el
provincial. Para evitar conflictos entre los dos ordenes, la constitución nacional deslinda las
competencias propias de cada uno.
Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; códigos nacionales: En la cima de la
jerarquía de leyes esta la constitución nacional, todas las leyes deben ajustarse a ella; y las
constituciones provinciales deben garantizar el sistema representativo republicano (articulo
5 de la C.N.)
Los decretos reglamentarios son los que dicta el presidente de la nación en la capital federal, o
los gobernadores para facilitar y precisar el cumplimiento de las leyes, las ordenanzas
municipales y los edictos de policía hacen efectivas las funciones que les competen a los
municipios o policía. La constitución nacional en el art. 67 inciso 11 reserva como atributo
del congreso nacional, dictar los códigos civil, comercial, penal, de minería y del trabajo y
seguridad social (que no esta hecho); manteniendo la legislación básica heredada de
España. La reforma constitucional del 60 aclaro que la aplicación de esos códigos
correspondía tanto a los tribunales nacionales como provinciales según que las cosas o
personas cayeran bajo sus respectivas jurisdicciones, se ha interpretado que corresponde
a las provincias dictar los códigos de procedimientos.

Las fuentes en materia civil: La principal fuente de manifestación del derecho civil es el
código civil, es decir, lo que establezcan explícita y implícitamente sus normas, es por ello que el
articulo 22 CC dispone: “lo que esta dicho explícitamente o implícitamente” en ningún articulo de
este código, no puede tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una
disposición semejante hubiera estado en vigor, sea por un a ley general, sea por una especial.
Este articulo determina en el campo del derecho civil toda la derogación del derecho español y
de las leyes nacionales desde 1810, como también de las costumbres vigentes hasta la sanción
del código civil. Pero no es la única fuente del derecho civil, lo que veremos en el siguiente
articulo: “Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes” art. 15 CC. Como vemos deben recurrir a otras fuentes que son las
indicadas por el art. 16 CC: “Si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por
el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aun la cuestión fuere
dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las
circunstancias del caso”. Acerca de los principios generales del derecho, Buso discute, y para el
son los fundamentales del derecho positivo, de la legislación positiva, que no están aun escritos.
Para Borda son principios superiores de justicia, radicados fuera del derecho positivo (se trata
del derecho natural). Art. 17: “Los usos y costumbres no pueden crear derecho sino cuando una
norma se refiere a ellos o en situaciones no regladas legalmente” (texto según ley 17711).
El anterior artículo solo reconocía como fuente la costumbre, según la ley, en cambio esta
reforma admite la costumbre mas allá de la ley.

6- El Código Civil Argentino: el derecho vigente anterior a su sanción.

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Cuando se produjo el descubrimiento de América y su posterior colonización, los conquistadores
Europeos trajeron con ellos los elementos de su propia civilización y por consiguiente su
ordenamiento jurídico. En el Virreinato del Río de La Plata y luego de la independencia, en las
Provincias Unidas del Río de La Plata, la legislación Española existente en 1810, continuó en
vigencia hasta su derogación por el Código Civil, a partir del 1 de enero del 1871.
Hasta entonces rigió en nuestro país la Nueva Recopilación de 1567, que contiene leyes
provenientes del fuero real, del ordenamiento de Alcalá, del ordenamiento de Montalvo y de las
Leyes de Toro. Por lo demás, las antiguas leyes quedaron subsistentes, conforme al siguiente
orden de prelación:
1) Nuevas Recopilaciones.
2) Fuero Real.
3) Fuero Juzgo.
4) Fuero de Castilla.
5) Las Partidas.
Pero es de notar que por el prestigio que tenía adquirido este último cuerpo de leyes y por el
mayor conocimiento que tenían los jueces y abogados sobre éste, el derecho que se aplicaba
ordinariamente era el contenido en las Leyes de Partida.
En cuanto a la novísima recopilación de 1805, no tuvo aplicación entre nosotros porque la
emancipación vivida desde 1810, ocurrió antes de que se comunicara aquella compilación.
La recopilación de las leyes de India (1680) tuvo escasa aplicación en el orden del derecho civil,
porque su contenido era substancialmente de derecho público.
Algunas características de las legislaciones pueden ser:
a) Falta de unidad. Los códigos y recopilaciones se sucedían unos a otros sin derogarse.
b) Confusión e inseguridad respecto del derecho aplicable.
c) Falta de garantía en la organización de justicia.

Génesis y sanción del código. Después de 50 años de vida independiente, era necesaria la
codificación de las leyes Civiles, pues el país, en una etapa de crecimiento en todos los ordenes,
no podía quedar sujeto a la incertidumbre de una legislación española muy antigua y casi
desconocida. En 1824 Las Heras, designa dos comisiones, una para redactar el Código de
Comercio y la otra el Código Militar. A pesar de esto, nunca se hicieron. En 1831 la legislatura
de Buenos Aires adopta como suyo el Código de Comercio Español de 1829, designando una
comisión para que lo reformara convenientemente.
En 1852, luego de Caseros, Urquiza crea una comisión de 14 miembros, presidido por Juan
García de Cossio, para proyectar los códigos: Civil, Penal, Comercial y de Procedimiento. El
redactor en la subcomisión fue Velez Sarsfield. Pero ese mismo año, Buenos Aires se separa de
la confederación, lo que impide que esa labor tenga éxito.
En 1853, el 1 de Mayo, se sanciona la Constitución Nacional, redactada en Santa fe, en el texto
se ve la preocupación porque el país tuviera una adecuada codificación de su Derecho de Fondo,
lo vemos en el art. 67 inc.11 (hoy inc.12) y en el art. 24. En 1854 por ley número 12, promulgada
por Urquiza y propiciada por el senador Zubiría de Córdoba, esta ley autoriza al Poder Ejecutivo
a nombrar una comisión que proyectara los códigos, pero por razones financieras se tuvo que
postergar esta iniciativa. En la Prov. De Buenos Aires, se sanciona una ley (1857) por la que se
autoriza al Poder Ejecutivo a invertir fondos para la redacción de los códigos: Civil, Criminal y
de Procedimiento.

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Un ensayo sobre el Código Civil se frustró, no así sobre el Código de Comercio, que fue
encargado a Velez Sarsfield y Acevedo, quienes al poco tiempo lo terminaron y se envió a la
legislatura en junio de 1857. Fue aprobado gracias al empeño de Sarmiento. Dos años después se
convierte en el Código de Comercio del Estado de Buenos Aires. En el año 1862 fue adoptado
por la Nación y substancialmente modificado en 1889. En 1863, el Congreso sanciona la ley nro.
36, por iniciativa del diputado Cabral (Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a
nombrar comisiones encargadas de redactar los proyectos del Código Civil, Penal, de Minería y
de las Ordenanzas del Ejercito. Estas comisiones eran pluripersonales, pero el presidente Mitre
encargó por decreto a Velez Sarsfield redactar el Proyecto del Código Civil. Luego de que
Mitre la encargara a Velez Sarsfield tal tarea, éste se puso a trabajar con su habitual
tenacidad. No tuvo colaboradores en la redacción, si fue ayudado por de la Plaza, Diaz de Vivar
y por su hijo, quienes fueron encargados de pasar en limpio sus borradores.
A medida que culminaban los libros, los remitió al Poder Ejecutivo quien los mandaba a imprimir
y repartir al Congreso y juristas. El Libro I, fue terminado en 1865; las secciones I y II del
Libro II (sobre obligaciones, hechos y actos jurídicos) fueron terminadas en 1866; la sección
III del Libro II (sobre contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos reales)
fue terminada en 1868; el Libro IV (sucesiones, privilegios y prescripciones) fue terminado en
1869. Con eso se termina el Código Civil, en cuatro años y dos meses.

Sanción. El presidente Sarmiento en agosta de 1869 emite un mensaje al Congreso propiciando

la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Código Civil; confiando su reforma a diferentes
leyes dictadas cuando la experiencia determinó su necesidad. El proyecto se aprobó el 22 de
septiembre de 1869 en la Cámara de Diputados, fijando como fecha de entrada en vigencia el 1
de enero de 1871; el Senado lo aprobó por ley 340 de igual mes y año. La aprobación del
proyecto se izo con el procedimiento conocido como “sanción a libro cerrado” que según
Llambias es el único posible tratándose de la sanción de un Código, porque como dice Arauz
Castex “los cuerpos parlamentarios, por si composición y funcionamiento carecen de idoneidad
para emprender el estudio y debate analítico de una obra científica de tal delicado carácter
sistemático como es un Código”.

Fuentes. Se denomina “fuente” de una ley o de un Código, a la procedencia u origen de los

materiales de los que se ha valido el autor para confeccionar ese código o ley.

Las fuentes pueden ser:

a) directas: son aquellas en que se ha inspirado el autor de la ley o del código.
b) Indirectas: son las que han gravitado sobre las fuentes directas y por ésta vía viene a influir
también sobre el autor de la ley o del código.

El derecho Romano como fuente: influye sobre todo el derecho privado de nuestro tiempo y es
donde se han originado casi todas las instituciones actuales. Su mayor influencia la vemos en la
regulación de los Derechos Patrimoniales, sobre todo en la teoría de las obligaciones; es
sensiblemente menor la importancia dentro del Derecho de Familia, (sobre todo por nuestra
religión Católica) igual que en las ramas de reciente aplicación como el Derecho Comercial,
Procesal, Laboral, etc. Finalmente en el derecho Público los rastros del derecho Romano están
casi totalmente perdidos.

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- Como fuente indirecta de Código: lo vemos a través de los romanistas que admiraba y
frecuentaba Velez Sarsfield,como la fueron Vimmio, Heinecio, Cujas y Pothier; pero el más
importante fue el romanista alemán Savigny por medio de su obra llamada “Sistema de
Derecho Romano Actual”.

- Como fuente directa del Código: fue prácticamente nula porque ninguna disposición del
Código fue extraída directamente del Corpus Iuris Civilis o de algún pasaje romano.

La legislación española como fuente: inmediatamente publicado el proyecto de Velez Sarsfield

se le reprocho a este el haber dejado de lado las leyes españolas, para usar fuentes
extranjeras; crítica hecha por Alberdi y Colmo. El mismo Velez respondió que de la primer
fuente que se valió fue la de las leyes españolas. El mayor número de los artículos, tiene la nota
de una ley de Partida del Fuero real, de las recopiladas, etc. La crítica moderna (Borda, Arauz
Castex, Salvat) le han dado la razón, la legislación española ajena a toda sistematización
científica no influyó, con justa razón, en cuanto al método y técnica en la confección de nuestro
código, pero sí influyó en cuanto a la substancia o materia que contenía esa legislación, que
sobrevivió gracias a la aplicación de ésta en el código (siempre adecuada a los nuevos tiempos).

El derecho patrio como fuente: la legislación nacional en el campo del derecho Privado fue
escasa aunque no dejaron de tener su influencia como se observa en el art. 3572, donde se
reconoce vocación hereditaria al cónyuge con exclusión de los parientes colaterales del ausente;
éste art. tiene su antecedente en la ley de 1857 de Buenos Aires.

Usos y costumbres como fuentes: fueron siempre tenidos en cuenta por el codificador sobre
todo en lo referente a la organización de la familia; si bien es cierto que el art. 17 quita a la
costumbre de todo valor.

El Código de Napoleon y sus comentarios como fuente: influyó sobre toda América. En
nuestro código como fuente directa gravita por la versión de varias de sus disposiciones,
Segovia luego de su estudio, calculó que 145 artículos de nuestro código han sido copiados del
texto francés; como fuente indirecta por medio de los comentaristas frecuentados por Velez
Sarsfield, encontramos a Aubry y Rau quienes en 1838 publicaron un manual que fue casi una
aducción a la obra de Zachariac (jurisconsulto alemán), pero en ediciones posteriores se fue
modificando a tal punto que llega a ser obra maestra de la doctrina francesa. La tercera edición
fue la que más consultó Velez sarsfield, de donde extrajo varios pasajes convertidos en
artículos. Segovia calcula que fueron unos 700 artículos, otro comentarista fue Troplong que
suministró 50 artículos relativos a la sucesión testamentaria y derechos Reales; otro fue
Demolombre de donde Velez Sarsfield toma 52 artículos; de Chabot toma 18 artículos y de
Sacharía toma 70 artículos.

La obra de Freitas como fuente: Freitas fue un jurisconsulto brasileño, al cual se le

encomendó la tarea de realizar el proyecto del Código civil de Brasil. Freitas comenzó éste
proyecto pero quedó ya que faltaban los artículos que hablaban de sucesiones. Igualmente,
Velex consultó mucho éste proyecto, superó sus fallas provenientes de arduas clasificaciones y
definiciones, y volcó gran parte del material en nuestro código.

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Otras fuentes.

Derecho canónico: Llambias coloca al derecho canónico a la altura de las otras fuentes. Es el
conjunto de las reglas que rigen a la iglesia Católica, las fuentes formales de éste derecho son
tres: las sagradas escrituras; los derechos de los concilios y la Constitución, bulas u otros
documentos emanados del Papa, así como también las costumbres no desaprobadas por el código
Canónico de 1917. Durante la Edad media y Moderna se entendió como materias del derecho
Canónico al matrimonio, testamentos, juramentos, actos referentes al estado civil y su registro,
etc.; luego de la Revolución francesa se pierde la armonía entre el poder espiritual y el terrenal,
éste último adoptó como propias aquellas materias que eran material mixta, así paralelamente al
matrimonio religioso crea el matrimonio civil, quitando al primero toda eficacia en el orden
temporal; este proceso de secularización estaba en pleno curso cuando se sanciona nuestro
código. Velez Sarsfield adoptó los registros públicos que se crearan en las municipalidades (art.
80 C.C), en lo referente a la prueba del estado civil; pero en cambio en materia de matrimonio lo
dejó bajo la jurisdicción de la iglesia, esto se debió al respeto de Velez Sarsfield por la religión
y por las costumbres (así lo explicó en la nota del art. 167).
A los 20 años de la sanción del Código civil se dio la institución del matrimonio civil.

Otros códigos: el Código chileno redactado por bello y sancionado en 1855 tiene una belleza
literaria, similar al francés; Velez Sarsfield compuso bajo su influencia 170 artículos.
El Código de Luisiana del cual extrajo 52 artículos.
El Código Ruso que fue mas bien una consolidación de leyes, de la que Velez Sarsfield extrajo 13
artículos para el Libro II.
El Código de Estado de Nueva York que brindó 4 artículos.

Proyectos: De Goyena del año 1851, cuando España pugnaba por lograr su codificación y
entregar a Goyena el proyecto del Código Civil Español, consta de 3.000 artículos que siguen
fielmente la línea del Código Francés. Velez Sarsfield extrae 300 artículos.
De Acevedo, autor del proyecto del Código Civil Uruguayo de 1851, consta de 2.309 art. de los
cuales Velez Sarfield extrajo 27 y aprovechó varias notas.

Método del código civil:

Velez Sarsfield admite la importancia del método y así lo dice en la nota de remisión de uno de
los libros del código, donde expresa la dificultad que le trajo la búsqueda del mismo. Luego de
considerar el método de las Institutas de Justiniano que siguió Bello, manifestó haber seguido
el de la consolidación de las leyes de Freitas que reconoce su origen en Savigny.
El código civil originariamente constaba de 4051 artículos. Luego de la ley 17711 tiene 4044 ya
que derogo 20 y sanciono 13. El código se inicia con dos Rótulos Preliminares: el primero trata
de las leyes y contiene la teoría general de la ley; el segundo se refiere al modo de contar los
intervalos del Derecho; el rotulo con el cual finaliza el Código, que es un rotulo complementario
se ocupa de disposiciones transitorias para resolver cuestiones suscitadas por la
implementación de la nueva legislación.
Consta de cuatro libros:
Libro I: De las personas (30 al 494)
Sección 1: de las personas en general
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Sección 2: de la familia, denominado por Velez Sarsfield como de los derechos personales en la
relación de familia. El Rotulo 1 del matrimonio fue derogado por ley 2393.
Libro II: De los derechos personales en las relaciones civiles (495 al 2310)
Sección 1: de las obligaciones en general.
Sección 2: de los derechos y actos jurídicos que producen la adquisición, modificación,
transferencia o extinción de los derechos y obligaciones.
Sección 3: de las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310)
Libro III: De los derechos reales (2311 al 3261)
Libro IV: De los derechos reales y personales (2312 al 4043)
Titulo Preliminar: sin Transmisión de los Derechos en general (bastante criticado)
Sección 1: de la transmisión de los derechos por la muerte de las personas a quienes
corresponde (sucesiones mortis causa)
Sección 2: concurrencia de los derechos reales y personales (privilegios y Derecho de
Retención)
Sección 3: de la adquisición y perdida de los derechos reales personales por el transcurso del
tiempo (se trata de las prescripciones)
Titulo Complementario: De la aplicación de las leyes civiles.

Principales reformas: Desde su sanción el Código Civil ha sido objeto de reformas parciales.
En orden cronológico son:
A) Ley de erratas: Fue ordenada por ley 527 y contiene una lista con 24 correcciones
denominadas erratas y que se crean para adecuar la edición de Nueva York a la de Buenos
Aires. Las correcciones fueran hechas por Victorino de la Plaza y el Dr. Prado, nombrados
por el Poder Ejecutivo, quien en 1871 declaro oficial la edición de Buenos Aires, para después
por ley 527 declarar oficial la edición de Nueva York con las 24 erratas (agosto de 1872).
B) Ley 1196 (agosto de 1882): introdujo enmiendas de orden gramática y reformas de fondo en
los artículos:
325: los hijos naturales tienen acción para pedir ser reconocidos por el padre o madre, o para
que el juez los declare tales, cuando los padres negasen que son hijos suyos, admitiéndose en la
investigación todas las pruebas que se admiten para probar los hechos y que concurran a
demostrar la filiación maternal. No habiendo posesión de estado, este Derecho solo puede ser
usado por los hijos durante la vida de sus padres.
356: en el caso de que el viudo o viuda sea llamado a la sucesión en concurrencia con
descendientes, no tendrá el cónyuge sobreviviente, parte alguna en la división de los bienes que
correspondiesen al cónyuge muerto, a rotulo de gananciales del matrimonio con el referido viudo
o viuda.

Principales reformas posteriores:

A) Ley 2393 de matrimonio civil (02 – 11 – 1888): Deroga artículos 159 a 239. Modifica art. 80 y
del 339 al 344. Ampliada por ley 3989 del 3-6-1908 sobre celebración de matrimonio en
territorios nacionales, que luego de la provincializacion de estos tal ley perdió interés.
B) Ley 3861 (14 – 10 – 1899): Crea un privilegio en materia de seguros agrícolas.
C) Ley 3942 (04 – 08 – 1901): Sobre seguros de vida.
D) Ley 7092 (11 – 09 – 1910): Sobre la propiedad intelectual. Luego fue sustituida por la ley
11723 del 18-09-1933. Esta ultima ha sido modificada ampliando el derecho de autor hasta
50 años después del fallecimiento del titular.
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E) Ley 9151 (27 – 09 – 1913): Modificatoria de los artículos 998, 1001, 1003 de Código Civil.
F) Ley 9644 (03 – 09 – 1914): Sobre prendas agrarias.
G) Ley 10284 (1917): Llamada del hogar. Sustituida por ley 14394 de 1951.
H) Ley 10903 (29 – 09 – 1919): Sobre patronato de menores. Modificatoria de artículos 264 y
del 306 al 310 del Código Civil.
I) Ley 11077 (30 – 09 – 1920): Sobre extinción de las obligaciones del deudor por el concurso
civil de los acreedores.
I bis) Ley 11156 (19 – 09 – 1921): Sobre la locación. Modifica art. 1504, 1507, 1509, 1583, 1604
y 1610 del código civil.
J) Ley 11357 (1926): Denominada de los derechos civiles de la mujer, altera sustancialmente el
estado jurídico de la mujer casada. Ley 13252 (23 – 09 – 1948): Sobre adopción.
K) Ley 13482 (14 – 10 – 1948): Sobre el Registro Nacional de las Personas.
K bis) Ley 14005: Sobre ventas de lotes a plazos.
L) Ley 14159 (14 – 10 – 1952): Sobre catastro. Modifica la adquisición de inmuebles de
prescripción.
M) Ley 14394 (30 – 12 – 1954): Modifica el régimen penal de los menores, la edad mínima para
contraer matrimonio, de presunción de muerte, instituye el divorcio vincular por la lucha del
gobierno por la iglesia, pero luego fue derogada por el gobierno que asume después de la
revolución de 1955.
N) Ley 15875 (14 – 09 – 1961): Sobre la eliminación de testigos en las escrituras publicas.
O) Ley 16668 (30 – 06 – 1965): Extiende a la mujer la obligación del certificado medico
prenupcial.
P) Ley 17711 (22 – 04 – 1968): Abarca casi 200 artículos. Contiene la más importante reforma,
supresión de todo rastro de incapacidad de la mujer casada, reduce la mayoría de edad a los
21 años, la posible habilitación de menores con 18 años, amplia la capacidad laboral y
profesional a los 18 años, la inclusión de la lesión como causa de impugnación de contrato;
según Llambias es una reforma parcial muy amplia que no esta seguro que halla sido
conveniente.
Q) Ley 17801 (28 – 06 – 1968): Complementaria del Código Civil, fija el régimen uniforme al que
quedaran sujetos los registros de la propiedad inmueble existentes en la capital federal y en
la provincia.

Los proyectos de la reforma integral: Los cambios que se han producido desde la sanción del
código sugieren la conveniencia de encarar la reforma integral del código de Velez Sarsfield y
dotar al paso de un instrumento legal adaptado a las necesidades actuales y a la elaboración
científica que la ciencia jurídica ha logrado, especialmente en el presente siglo.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla II.

1- Aplicación e interpretación de la ley. (concepto). Establecida la norma jurídica incumbe a

todos los habitantes y en particular a los funcionarios públicos y jueces la obligación de
aplicarla. Para la aplicación de la norma se exige una previa interpretación para determinar si el
caso concreto que se examina debe incluirse o no en aquella. Ésta tarea es la función más alta
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del juez y la ardua por las dificultades graves que se presentan al establecer el alcance del
precepto jurídico, sobre todo cuando resulta obscuro o ambiguo. Interpretar es buscar el
sentido y el valor de la norma para medir su extención precisa y apreciar su eficiencia, en
cuanto al gobierno de las relaciones jurídicas aparentemente comprendidas en el ámbito de su
vigencia. La aplicación de la norma requiere una labor intelectual mediante la cual se incluye un
caso particular en una fórmula general, no es posible realizar tal aplicación sin la interpretación
de la norma. Es erróneo afirmar que únicamente existen leyes claras u obscuras, ya que todas
deben ser interpretadas. La labor del interprete conforma una actividad que no es arbitraria ya
que aquel está sujeto al uso de varios medios a los que puede acudir, cuya armónica coordinación
formula la teoría de la hermenéutica.

Distintas clases de interpretación.

I. Legislativa. Es la realizada por el legislador para definir cual es el alcance y sentido de

una norma precedente, su característica es que es obligatoria para él interprete como la
ley misma, porque se basa en la autoridad del legislador. Para regir la actividad del
interprete, el legislador al interpretar una ley y aclararla por medio de otra lo hace con
entera libertad.
II. Judicial. Es la que realizan los tribunales de justicia al aplicar las leyes, sólo resultan
obligatorias para las partes interesadas del juicio (excepto en las sentencias plenarias)
pero para las demás personas también ejercen influencia a causa de la tendencia de los
tribunales a seguir los precedentes.
III. Doctrinaria. Es la que emana de los autores de obras jurídicas, carece de obligatoriedad
formal, pero ejerce gran influencia porque el acabado conocimiento de la norma llega a
quienes han de hacer la aplicación de las leyes, por intermedio de la doctrina de los
autores.
Por eso se dice que la ley es lo que dicen los jueces que es, los jueces no suelen decir sino los
que los doctrinarios han dicho.

Entre la interpretación judicial y doctrinaria existe una diferencia de sensibilidad, los jueces
pueden caer en un empirismo por estar tratando siempre con casos particulares, los juristas
pueden pecar de racionalistas por apartarse un poco de la vida del hombre y sus fines, la
verdadera interpretación es la que combina el respeto de los principios fundamentales con la
exigencias vitales del hombre.

Elementos de la interpretación.

Según De Ruggerio los elementos que constituyen el proceso interpretativo son cuatro:

1) Elemento Gramatical: es el que hace referencia al art. 16 C.C. al indicar “las palabras
de la ley” como el primer modo de aproximación al conocimiento de la norma. Se dirige
a indagar la significación de las palabras que viene formulando el precepto.
Es así, que cuando una palabra tenga diversas significaciones habrá que asignarle la más
apropiada para que no se desconecte de las demás. Generalmente la palabra tiene un sentido
técnico diverso del vulgar, y es por regla general que se refiere al primero ya que se presume
que el legislador se expresa en términos técnicos.
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Es así, que cuando el C.C. hace referencia al régimen de las cosas muebles no se refiere a las
cosas que componen una casa sino a las que se pueden trasladar de un lugar a otro.

2) Elemento Lógico: cuando el elemento gramatical es insuficiente se acude a la

investigación lógica de la norma que intenta la reconstrucción del pensamiento del
legislador, indagando los fines a que tiende y la ocasión en que se dictó la norma,
alcanzándose el espíritu de la ley, a este es al que se refiere en segundo término el
art. 16 C.C. este proceso lógico tiende a reconstruir el pensamiento y la voluntad del
legislador que según la escuela clásica francesa, es la voluntad y el pensamiento del
autor de la norma. Por ello el interprete debe investigar las fuentes legislativas,
discusiones parlamentarias, etc. En suma el elemento lógico que indaga el espíritu de la
norma que se interpreta, se define, por el fin social al cual queda destinado el sentido
de la norma.
3) Elemento Histórico: contribuye al adecuando significado de la norma. Para ello se debe
acudir a la historia de las instituciones, a los precedentes inmediatos y más próximos,
a los mediatos y remotos. Es aquí que se manifiesta en todo su valor el método de
Savigny o de la escuela histórica.
4) Elemento Sociológico: proviene de los datos sociales. Como la vida social se
transforma constantemente, en la interpretación hay que tener en cuenta todos los
factores sociales.

2- Escuelas de interpretación tradicionales.

Escuela de la Exégesis. Agrupó en el siglo XIX a los principales civilistas franceses, ejerciendo
en todo el mundo un dominio incrontrastable.
Su doctrina se caracterizaba por cuatro rasgos distintivos:
El culto al texto de la ley o fetichismo de la ley escrita: es el aspecto fundamental de esta
escuela. La preocupación del jurista debe ser el derecho positivo que se identifica con la ley
escrita. El estudio del derecho debe partir de los textos del respectivo código y situarse en
el campo de acción del mismo. Pues como ha dicho Laurent “los códigos no dejan nada librado
al interprete, el derecho está hecho, no existe incertidumbre”, o como decía Bugnet “no
conozco el derecho civil, sólo enseño el Código de Napoleon.
La sumisión a la intención del legislador: suele suceder que los textos no hablan por si mismos y
que sean susceptibles de dos o más sentidos. La exégesis no tolera libertad en el interprete,
para ella un texto vale únicamente por la intención del legislador.
1) El carácter estatista: esta escuela tiene un carácter extremadamente estatista. Se
coloca por la vía del culto extremo a la intención del legislador, el derecho no es sino
lo que el Estado quiere que sea. Algunos autores proclamaban la infalibilidad del
legislador diciendo que no había nada sobrante en la ley, y que no debía excluirse con
el pretexto de no estar de acuerdo con la equidad natural.
2) La supremacía del argumento de autoridad: esta fue una de las escuelas que tuvo
mayor respeto por los precedentes y por los jurisconsultos prestigiosos. Ésta
entregada en algunos maestros, no fue lo mejor para ésta escuela, ya que contribuyó a
estacionar su doctrina.

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Los métodos utilizados por ésta escuela fueron tres:

1) Método Exegetico Puro: reduce la exposición y elaboración del derecho, con ello en realidad
no se hace ciencia sino más bien glosa.
2) Método Dogmático: considera que el material de la ciencia jurídica está dado por los
redactores del código exclusivamente. De modo que el jurisconsulto queda limitado en sus
investigaciones y obligado a situarse en el conjunto de las reglas dictadas.
Los autores siguen fieles a la intención del legislador, estudiando el material legislativo según
sea establecido por un tratamiento científico que les permita crear principios no expresados de
manera taxativa por el legislador. Así por un procedimiento inductivo se remontan de las
soluciones particulares al principio general que las explica, obteniendo así otras aplicaciones
particulares que son las construcciones jurídicas (teoría del patrimonio o teoría del acto
jurídico)
3) Método Ecléctico: es seguido por aquellos que exponen al derecho según el orden de los
libros, secciones, títulos y capítulos del código, alterando el orden de los artículos incluidos
por el método dogmático.

Escuelas modernas.

Escuela histórica. Tiene dos ideas fundamentales:

1º) La ley como fuente principal del derecho, es la base de todo sistema jurídico. La ley tiene
una doble función: adaptarse a las exigencias del momento de su sanción, respondiendo a las
necesidades que la han hecho nacer y adaptarse a las exigencias del porvenir.
2º) La ley para cumplir su función, debe ser interpretada con un método científico y los textos
deben ser tomados como expresión o revelación de las necesidades sociales que han dado lugar
a su sanción; y al transformarse las necesidades sociales también surgen nuevos sistemas
jurídicos, es por ello que se le denomina “método histórico” ya que los textos siguen la evolución
de las necesidades sociales y económicas.

Sistema de Geny o método de la libre investigación científica. Pertenece a la escuela científica

y tiene dos ideas fundamentales:
1º) La fuente principal del derecho es la ley: las bases de la interpretación y aplicación son: a) la
ley escrita debe ser considerada como un acto de la voluntad humana y responde a un cierto
orden de ideas y necesidades que la han hecho surgir; b) para determinar su contenido y por lo
tanto aplicarla se debe indagar el sentido y alcance de la voluntad del legislador; c)
desaparecidas las condiciones y necesidades previstas por aquel, la ley debe ser aplicable y dar
lugar a otras fuentes.
2º) A falta de ley escrita, se debe recurrir a otras fuentes: a) costumbre; b) autoridad
(doctrina y jurisprudencia moderna); c) tradición (doctrina y jurisprudencia antigua); d)
naturaleza de las cosas; e) etc.

Escuela del derecho libre. Procura la emancipación del juez respecto de la norma legal, es un
movimiento de reacción contra le escuela clásica. Se caracteriza por:
1º) Rechazo de la suficiencia absoluta de la ley y de la interpretación jurídica elaborada sobre
esta base.
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2º) Las amplias atribuciones que le otorga al juez, a quien asigna funciones de legislador o de
autoridad administrativa.

Teoría de la hermenéutica. Se denomina así al conjunto de principios que debe tomar en cuenta
el interprete para una adecuada interpretación de la norma jurídica. Si bien esos principios
aluden a la ley, también valen para las restantes fuentes formales del derecho.
Una cuestión previa es conocer la fuente de la teoría de la hermenéutica y si los principios de
tal teoría pueden ser establecidos imperativamente por el legislador. Esta teoría se elabora por
la doctrina y la jurisprudencia a la que corresponde elaborar el derecho y promover su
desarrollo. En suma la teoría de la hermenéutica es la expresión de la ciencia jurídica que debe
ser respetada por su conformidad con los principios científicos y no por su articulación en un
texto legal.

Reglas de código (art. 16). Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por
el espíritu de la ley se atenderá a los principios de leyes análogas, y si aún la cuestión fuere
dudosa se resolverá por los principios generales del derecho teniendo en consideración los
circunstancias del caso. Las reglas de interpretación y aplicación de la ley establecidas por el
método tradicional están consagradas en este artículo. El principio de analogía constituye un
procedimiento interpretativo al que se recurre cuando no se halla una norma aplicable al caso. La
analogía consiste en buscar las condiciones del mismo principio en otras hipótesis a las que se lo
aplica por vía deductiva. Lo esencial para el funcionamiento de la analogía consiste en que el caso
no normado tenga elementos comunes al previsto por la norma. La jurisprudencia en distintos
casos ha aplicado la analogía para resolver lo concerniente a la tenencia de los hijos de
matrimonios separados. Los principios generales del derecho: en caso de falta de norma jurídica
positiva el interprete debe acudir a las fuentes reales del derecho, es decir, a los principios
generales a los que hace referencia el art. 16. Para una primera tendencia sería los principios
fundamentales de la legislación positiva. Por otra parte según Borda no se avanza nada sobre el
espíritu de la ley al que hace alusión el art. 16, ya que le parece que al sentar el codificador la
doctrina de consulta a los principios generales del derecho ha querido dar una solución para
todo caso que no encontrase respuesta en la ley. Otros consideran que se trataría de principios
superiores de justicia, radicados fuera del derecho positivo (derecho natural). Para Velez la
aplicación del derecho natural se hará considerando las circunstancias del caso.

3- Efectos de la ley.

a) Respecto de las personas: art.1- las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la república, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes.
b) Con respecto al tiempo: son tres las cuestiones involucradas en este tema: desde cuando rige
la ley, hasta cuando rige la ley, y como afecta la ley a las situaciones existentes al tiempo de
su sanción.

• Vigencia de la ley: efectuada su publicación entra en vigor a partir de la fecha que determine
su texto. Art. 2 C.C. reformado por ley 16504: “las leyes no son obligatorias sino después de
su publicación y desde el día que determine, sino determinan tiempo, serán obligatorias
después de los ocho días siguientes al de su publicación oficial”. En los proyectos de reforma

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 se adoptó el sistema de uniformidad considerando a todo el país como un solo distrito, de
manera que la ley entre en vigor simultáneamente en todo el territorio.
• Derogación de la ley: en principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pero se
pueden derogar en forma parcial o total. La derogación es expresa cuando una nueva ley
dispone de manera expresa la cesación de la anterior. Es tácita cuando resulta de la
incompatibilidad existente entre la nueva ley y la anterior, esta incompatibilidad debe ser
absoluta.
• Caducidad de la ley: independientemente de su derogación por la sanción de una nueva ley,
puede extinguirse la fuerza de una ley sea, por una costumbre contraria a la ley o por
haberse dado un cambio radical de las circunstancias tenidas en cuanta por el legislador. En
el 1º caso se deroga una norma legal por una consuetudinaria ulterior. En el 2º caso la
caducidad está impuesta por los modernos principios de interpretación jurídica.
Aplicación inmediata, retroactiva y diferida.

Art. 3.según ley 17711: “a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarán aún a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tienen efecto
retroactivo, sean o no de orden público, salvo disposición en contrario. La retroactividad
establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías
constitucionales. A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes
supletorias”. El nuevo texto afirma rotundamente la irretroactividad de la ley al expresar que
ella “no tiene efecto retroactivo”. Pero al hacer esta afirmación indica la salvedad de la
disposición en contrario, con la cual aclara que este principio, no obliga al legislador sino al
interprete, pues siempre puede el Poder Legislativo dictar normas retroactivas, en tanto no
halla ocurrido el consumo jurídico. Afirma también este articulo que la retroactividad
establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías
constitucionales. Es una prevención innecesaria, porque el legislador carece de atribuciones
constitucionales para desconocer los derechos garantidos por la CN. Así, si llegara a dictarse
una ley retroactiva o irretroactiva, que lesionara tales derechos seria declarada
inconstitucional por el PJ.
Conceptos:
Relación jurídica: Es la vinculación entre personas autorizada por el derecho, que les impone un
cierto comportamiento de carácter peculiar, particular y esencialmente variable (ej: la
obligación nacida de un contrato).
Situación Jurídica: Es un modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro, que
habilita a aquel o titular para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas mientras tal
situación subsista. Las consecuencias son las derivaciones de hecho que reconocen su causa
eficiente en tal relación o situación jurídica.
Fundamentos del Principio de irretroactividad:
A) El legislador es dueño de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente o futura
de los hombres, pero no es dueño de cambiar lo pasado, que ocurrió de conformidad al
régimen legal imperante.
B) Si no obstante el legislador se arrogara al poder de gobernar el pasado, o modificar lo ya
acontecido que era legitimo, por ser conforme a derecho se caería en la más horrible
inseguridad jurídica. En este sentido este principio protege la pacifica subsistencia de la
sociedad humana.

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Vinculación del principio con la Garantía Constitucional de la propiedad: Este principio pasa a ser
una exigencia constitucional entre dos hipótesis:
A) Cuando la aplicación retroactiva de la ley redundara en menoscabo de la propiedad particular
que esta protegida por el art. 17 CN.
B) Cuando se tratara de leyes penales, no pueden tener aplicación retroactiva por el art. 18 CN.
Criterios para determinar cuando una ley es retroactiva: Podemos adoptar tres variantes:
1) Postura de Velez: Para el una ley es retroactiva cuando afecta derechos adquiridos y no lo es
cuando priva al sujeto de derechos en expectativas o de meras facultades.
2) Posturas modernas:
a) Savigny sostiene que hay dos categorías de leyes: las referentes a la adquisición de derecho,
que no deben ser retroactivas y las leyes que conciernen a la existencia o inexistencia de una
institución jurídica.
b) Tesis de los hechos cumplidos: La nueva ley no puede regir los hechos cumplidos con
anterioridad a su sanción. Si el hecho estaba en transe de realización no concluido cae bajo
la nueva ley. Las dudas se aparecen cuando ya no se trata de apreciar el hecho en si mismo
sino sus consecuencias. Para Planiol las consecuencias anteriores se rigen por la ley anterior
y las nuevas por la ley nueva.
c) Llambias: El principio de irretroactividad solo importa una directiva para los jueces, de ahí la
necesidad de entrar en el examen del mismo para saber cuando poder ellos aplicar una nueva
ley a hechos acontecidos después pero originados antes, sin incurrir en aplicación
retroactiva de la norma, lo que le esta vedado. De ahí también la necesidad de conocer los
limites de aquel principio es decir, cuando cesa la virtualidad de su directiva. Hay que
resolver dos cuestiones:
- Consumo jurídico: Los hechos pasados que han agotado la vitalidad que les es propia, no
pueden ser alcanzados por la nueva ley y si se los afectara se incurriría en retroactividad.
- Limites del Principio de irretroactividad: Ha de resolverse en pura teoría por la aplicación de
los criterios clásicos.
3) Postura adoptada por la ley 17711: Es lo expresado en el art. 3. Nos falta aplicar de este
articulo su ultima parte “...a los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas
leyes supletorias”, significa que algunas leyes continúan rigiendo después de haber sido
derogadas, es un caso en que la vigencia de la ley se prolonga mas allá de su vida. Este tiene
sus desventajas:
A) Desemboca en una dualidad de régimen, así los contenidos anteriores al 1 – 7- 68 se rigen
por el código del Velez Sarsfield y los posteriores por el nuevo articulo.
B) Trae como consecuencia inseguridad, la noción de las leyes imperativas y supletorias no es
suficiente para discriminar si son o no retroactivas.
Por todo eso hubiera sido preferible al efecto inmediato de la ley nueva, y no da lugar a esto lo
que se denomina efecto diferido de dicha ley, cuya vigencia resulta postergada por la
prolongación de la eficacia de una ley derogada. Tiene ese efecto la nueva dispersión de los
artículos 509 y 1204.

c) En cuanto al territorio: El problema que acá se presenta es cuando los elementos de la

relación jurídica no están comprendidos en igual jurisdicción estatal. Se plantea la cuestión de
saber cual es la norma que habrá de regir el caso, si será del tribunal ante el cual se someta la
controversia, o si será la ley extranjera en cuyo ámbito tiene sede tal o cual elemento de la
relación jurídica.
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Este es el problema de los efectos de la ley con relación al territorio que encara los casos de
posible colisión de dos o más leyes en un mismo territorio en función de la relación jurídica de
que se trate. Así, si se discute acerca de un contrato celebrado en el extranjero para tener
cumplimiento en nuestro país, deberán considerarse varios problemas, a saber: cual es la ley que
rige la forma de derecho y de hecho de los contratantes, cual es la ley que rige la forma del
acto, cual es la que rige la prueba del mismo y cual la que establece la validez del contrato
atendiendo al contenido u objeto del mismo. De la determinación de la ley aplicable se ocupa el
derecho internacional privado, disciplina que tiene autonomía científica y se estudia en la
facultad de derecho. Pero como los principios de ese derecho están sustancialmente contenidos
en el código civil, de ahí el estudio sumario que se hace de los mismos en los cursos de derecho
civil.
Concepto de territorio: El territorio de nuestro país a los efectos de la aplicación de las leyes
argentinas esta integrado por los siguientes lugares:
1) El suelo, comprendido dentro de los limites, y todo lo que este debajo en cualquier
profundidad en línea perpendicular.
2) El espacio aéreo, sobre el suelo nacional.
3) El mar territorial, que es el que baña las costas hasta 200 millas marinas medidas desde la
línea más baja de marea.
4) Los ríos limítrofes hasta la línea del cauce mas profundo.
5) Los golfos, bahías o ensenadas aunque no queden totalmente cubiertos por el mar territorial.
6) Las embajadas y delegaciones del país en el extranjero.
7) Los barcos y aeronaves de guerra, donde se encuentren.
8) Los barcos y aeronaves mercantes, de bandera argentina, cuando están en altamar. Cuando
entran en aguas territoriales caen bajo jurisdicción.
Determinación de la ley aplicable: A lo largo de la historia este problema tuvo distintas
soluciones:
1) Sistema de la personalidad de la ley: Edad antigua: La ley se aplicaba personalmente, es
decir a los súbditos del soberano que dictaba la ley. Por ejemplo, en roma el derecho civil era
el derecho propio de los ciudadanos romanos y alcanzaba a estos en donde estos estuvieran,
ese estado de cosas perduro aun después de la invasión de los bárbaros, pues estos también
se sujetaban al principio de la personalidad de la ley. Luego del establecimiento de los
bárbaros en el imperio romano y la formación de diversas monarquías germánicas,
convivieron en carácter de legislación del país leyes romano germánicas.
2) Sistema de la territorialidad de la ley: edad media: Surge con el régimen feudal, consiste en
la aplicación, dictada por el soberano, a todos sus súbditos o habitantes del país, sin
discriminación de nacionalidades.
3) Sistema de los estatutos: alta edad media: La situación precedente daba lugar a grandes
dificultades, porque una misma persona, que ejercía sus actividades en dos o más países, lo
que era mas o menos frecuente por la escasa extensión de ciertos estados. Para resolver
esto los posglosadores italianos crearon la teoría de los estatutos que distinguían los
estatutos personales que se aplicaban a la relación jurídica en la cual la persona aparecía
como factor primordial, por ejemplo si se trataba de apreciar la capacidad del sujeto para
realizar un acto; y los estatutos reales que se aplicaban a relaciones donde las cosas eran el
factor primordial. Así cuando se trataba de apreciar el modo de enajenación de una cosa se
aplicaba el estatuto real. Por regla general se aplicaba el derecho romano y como excepción

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 los estatutos personales, según actuaran personas extranjeras o el objeto de la relación lo
fuera. Esto se hacia por cortesía y era reciproco.
4) Sistema de la comunidad de derecho: Savigny: Sostiene que las naciones que forman parte
de la misma cultura, participan de una comunidad de derecho. Cuando se aplica una ley
extranjera, no es por cortesía sino porque el respeto del derecho así lo impone (además
porque esta ley esta respaldada por razones científicas).
La ley es extraterritorial porque ha de elegirse lo que corresponda a cada relación jurídica,
según su naturaleza, independientemente de que sea la ley nacional del país donde deba hacerse
aplicación de ella. Las excepciones que encuentra esta teoría son en cuestión del orden publico
donde no acepta sino su propia legislación.
5) Teoría de la nacionalidad: siglo XIX: En Italia se difundió esta teoría de Maucini, la cual
sostiene como criterio para determinar que ley es aplicable, la nacionalidad de las personas
que forman la relación jurídica. Para esta tesis la nación, es la verdadera unidad social y no el
estado que es una forma política y artificial, por eso el individuo esta sujeto a la ley de su
nación. Esta teoría no tuvo mucha repercusión porque esta en contra del estado y porque en
nuestro país, con gran cantidad de inmigrantes, esta teoría crearía una legislación mosaico
debido a la gran cantidad de legislaciones extranjeras.
Aplicación en nuestro país: Las leyes son el principio de aplicación territorial. Así surge del art.
1 CC. Hay excepciones que marca la misma ley expresamente en las cuales la ley se aplica
extraordinariamente, es decir jueces argentinos aplican una ley extranjera. El art. 14 dice que
las leyes extranjeras no serán aplicables:
1) Cuando su aplicación se oponga al derecho publico o al criminal de la república o a la religión
del estado o a la tolerancia de cultos o a la moral y buenas costumbres.
2) Cuando su aplicación sea incompatible con el espíritu de la legislación de este código.
3) Cuando fueran de mero privilegio.
4) Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fueran más favorables
a la validez de los actos.
Salvat sostiene que esta enumeración no es limitada ya que si el juez advierte que una ley
extranjera pudiera perjudicar nuestras instituciones la dejara de lado y aplicara leyes
nacionales, se cuadre o no el caso en algún inciso del art. 14.
Cuando la ley territorial, así lo dispone, cesa la aplicabilidad de esta para hacer lugar a la
aplicación de la ley extranjera, la enunciación de la situación en la que la ley territorial cede a la
aplicación de la ley extranjera, integra el contenido del derecho internacional privado, esos
casos están enunciados en nuestro código civil, en el art. 6: “La capacidad o la incapacidad de las
personas domiciliadas en el territorio de la república sea nacionales o extranjeras, será juzgada
por las leyes de este código, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en
país extranjero”.
Art. 7: “La incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la república será
juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de
bienes existentes en la república”. Significa que para determinar la capacidad de hecho de una
persona, se aplica la ley del lugar de domicilio, sin importar otro factor nacional. Borda dice: El
sistema de domicilio para determinar que ley aplicar es una innovación de Velez Sarsfield que
permitió la asimilación de los inmigrantes a nuestro derecho, ya que si se aplicaban las leyes de
su país de origen se hubiera debilitado nuestra unidad. Si bien el art. no declara que esa
capacidad de hecho es indudable, ya que en materia de capacidad de derecho se rige por el
principio de territorialidad de la ley.
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Art. 8: “Los contratos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado”.
Art. 10: “Los bienes inmuebles situados en la república son regidos por las leyes del país”. El
titulo de una propiedad puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes
de la república. En cuanto a las cosas situadas en el extranjero el código no determina nada,
pero la doctrina conforme al derecho internacional privado sostiene que habría que aplicar el
derecho vigente en el lugar de situación de la cosa.
Art. 11: “Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin intención
de transportarlos son regidos por las leyes del lugar donde están situados, pero los muebles que
el propietario lleva consigo, o que son de su uso personal, están o no en su domicilio, o los que
tiene para ser vendidos o transportarlos, son regidos por las leyes del domicilio del dueño”.
Art. 12: “Las reformas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento publico son
regidas por la ley del país donde se hallan otorgado”. Este articulo acepta el principio del
derecho privado, por el cual la forma de los actos jurídicos queda sujeta a las prescripciones del
lugar donde se realizan.
Art. 3283: “Las sucesiones son regidas por ley del ultimo domicilio del causante cualquiera sea
la nacionalidad del domicilio de los herederos o del lugar de situación de los bienes”.
Fuera de la capacidad, los demás atributos de la personalidad, se rigen también por la ley de su
domicilio. Esto no esta expresamente determinado por el código pero no se dudad de su
exactitud.
Acerca de la aplicación de la ley extranjera, el art. 13 dice que la aplicación de esta en los casos
en que el código lo autorice, nunca tendrá lugar sino a solicitud de la parte interesada, a cuyo
cargo será la prueba de la existencia de dicha ley.

d) Respecto de la voluntad individual: Las leyes se clasifican en:

Imperativas: Son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntades de las
personas sujetas a ellas, deben cumplirse aun cuando ambas partes prefieran no hacerlo. En
algunos casos asumen forma de mandatos o de prohibiciones.
Supletorias: Son aquellas que pueden ser modificadas o derogadas por las partes bajo un
acuerdo común. Son numerosas en materia de contratos.
Solo tienen validez en el caso en que las partes no hallan dispuesto nada sobre ciertas
consecuencias que no hallan previsto, de ahí que se llaman supletorias. También son denominadas
interpretativas porque el legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los
contratantes. Si de ello no están de acuerdo, pueden dejarlo sin efecto disponiendo otra cosa.
Si bien son numerosas, se acentúa el intervencionismo estatal en esferas antes libradas a la
voluntad de las partes. Si el legislador no expresa el carácter de la norma, si es imperativa o
supletoria, el interprete debe tener en cuenta la finalidad y contenido de la misma; el art. 21
sostiene: “Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes cuya observancia
están interesadas al orden publico y buenas costumbres”. Art. 19: “Para renunciarse a los
derechos conferidos por las leyes con tal que solo miren el interés individual y que no este
prohibida su renuncia, si la norma se ha establecido en atención a intereses de las partes , solo
se ha querido reglar relaciones particulares, serán consideradas supletorias.

4- Orden Público. Se denomina orden público al conjunto de principio eminentemente religiosos,

morales, políticos, económicos, a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organización

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social establecida. Alude a una categoría o clase de disposiciones de interés fundamental para el
pueblo, para la nación, para la sociedad entera.

Fuentes del orden público: denominadas leyes de orden público son:

a) Las que constituyen el derecho público de un país o constituciones políticas.
b) Las que organizan las instituciones fundamentales al derecho privado que conciernen:
1) A la personalidad (nombre, estado, domicilio, etc)
2) A la familia (matrimonio, parentesco, patria potestad, tutela, curatela),
3) A la herencia (orden sucesorio, libertad de testar, legitimar, etc).
4) Al régimen de los bienes (dominio, condominio, usufructo, uso, servidumbre, etc).
c) Aquellos cuya observancia interesa al mantenimiento de la moral y las buenas costumbres.

Es difícil formular una definición de orden público ya que son varias las opiniones vertidas por
diferentes autores. Salvat: la noción de orden público resulta de un conjunto de principios de
orden superior, políticos, económicos, morales y algunas veces religiosos , a los cuales una
sociedad considera estrictamente vinculados a la existencia y la conservación de organización
social establecida. Por ejemplo la separación de los distintos poderes que ejerce el gobierno, la
libertad individual, la propiedad, etc.
Arauz Castex: la noción de orden público no tiene n contenido concreto y contante, no hay leyes
de orden público por si mismas. Lo que cuadra es hacer una estimación o balance, en términos de
justicia, controlando el contrato, el derecho adquirido o la conducta basada en el extranjero con
la ley para apreciar cual es el factor cuya aplicación arroja un resultado más valioso (más justo).
Borda: en torna a este problema este autor ha asumido una posición muy particular. La noción
clásica del orden público es fundamentalmente equivoca: una cuestión es de orden público
cuando responde a un interés general (colectivo), por oposición a las cuestiones de derecho
privado, en la que sólo juega un interés particular. Toda ley imperativa es de orden público. En
conclusión las leyes imperativas y leyes de orden público, son conceptos sinónimos.
Llambias: orden público es el conjunto de principios fundamentales en que se cimienta la
organización social.
La dificultad proviene de la misma materia del orden público que obsta a la elaboración de un
concepto preciso y definido del mismo, pero no impide su existencia en cada Estado o país como
ese núcleo de principios fundamentales de la organización social.
Importancia práctica: desde el punto de vista práctico tiene una gran importancia por su
incidencia respecto del funcionamiento de la autonomía de la voluntad de los particulares y de la
aplicabilidad extraterritorial de la ley extrajera.
Orden público y leyes extranjeras: el art. 14 indica cuales son los casos y situaciones en que
está prohibido la aplicación extraterritorial de la ley, por ejemplo cuando se oponga al derecho
público criminal, o a la moral y buenas costumbres, o a la religión católica, o que fuera
incompatible con la legislación del C.C., etc. Estos casos son aplicaciones del principio del orden
público, toda vez que la ley extranjera lesione una institución fundamental de la organización
social, como por ejemplo la familia, es inaplicable aunque no está encuadrado en el art. 14.
Orden público y retroactividad de la ley: el art. 5, derogado por ley 17711, decía: “ninguna
persona pude tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden público”, es
decir, afirmaba una excepción al principio de irretroactividad. Sin embargo, la Suprema Corte
fiel a sus principios de que las leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden

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patrimonial, ha declarado que ni siquiera las leyes de orden público pueden lesionarlos ya que
están amparados por el art. 17 de la C.N.
La ley 17711 modifica el art. 3 y sostiene que las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no
de orden público, salvo disposición en contrario. Es decir que una ley por ser de orden público no
es retroactiva a menos que lo disponga expresamente.

5- Modos de contar los intervalos del derecho. Todas las acciones humanas están
encuadradas en el tiempo, es por ello que el C.C. fija ciertas normas referentes al transcurso de
los plazos (art. 23 al 29). Según el art. 29 las disposiciones de los art. anteriores serán
aplicables a todos los plazos señalados por las leyes, por los jueces o por las partes en los actos
jurídicos, siempre que en las leyes o esos actos no se disponga de otro modo. Esto significa que
tienen un carácter meramente supletorio, es decir, que los particulares pueden dejar de lado
esas prescripciones, estableciendo que el plazo dado al deudor se contara por el calendario
juliano y no por el adoptado por el codificador.
Calendario gregoriano: el art. 23 establece para el computa de los plazos el calendario
gregoriano (Gregorio XIII, 1582). El calendario juliano (implantado por julio cesar) asignaba al
año una duración de 365 días y seis horas, que cada cuatro años formaban un día en el año
bisiesto, pero la duración del año solar por los equinoccios se fue corriendo hasta llegar a la
diferencia de diez días, por ello el Papa Gregorio determinó que los años de fin de siglo
perdieran su carácter normal de bisiestos, salvo que tuvieran una cifra (sin contar los ceros)
divisible por cuatro.
Por la aplicación de esta reforma se logró una aproximación del calendario civil con el
calendario solar.
En la actualidad todos los países excepto Rusia se rigen por este calendario.
Plazos de días: art. 24: “el día es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y
los plazos de días no se contarán de momento a momento ni por horas, sino desde la media noche
en que termina el día de su fecha”. Ej: si se constituye una obligación a diez días el 15 del enero,
el primer días del plazo es el 16 y el último el 25 a las 14 horas.
Plazos de meses y años: art. 25: “los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que
los respectivos meses tengan el mismo número de días de su fecha. Así un plazo que principie el
15 de n mes, terminará el 15 del mes correspondiente cualquiera sea el número de días que
tengan los meses o años”.
Art. 26: “si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más días que el
mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los días en que el
primero de dichos meses exceda el segundo, el último día del plazo será el último día de ese
segundo mes”. Ej: una obligación constituido el 31 de octubre, con plazo de cuatro meses vence
el 28 o 29 de febrero según el caso.
Continuidad de los plazos: art. 27: “todos los plazos sabrán continuos y completos debiendo
siempre continuar en la medianoche del último día; y así los actos que deban ejecutarse en o
dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que se termina el último
día del plazo”. Esta regla sienta un principio general, sin perjuicio de las modificaciones del
mismo que pueden establecer otras disposiciones legales con respecto de instituciones
particulares.
Feriados: en un principio los feriados integran los días del plazo que se completan en forma
corrida, salvo que se exprese lo contrario. Esto la determina el art. 28.

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Plazos de horas: como el Código no prevée que el plazo pueda ser por horas se ha dado una
solución a este posible problema:
a) cuando el lapsus de horas no corresponde a días completos habrá que entender que las partes
han querido que el plazo venciera con la última hora del plazo, sin esperar a la hora 24 del día
del vencimiento.

Autor: Roman

Derecho Civil I
Bolilla 3.

1- Personas: concepto. Según el artículo 30 del Código Civil, “son personas todos aquellos entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”.

Especies: - personas de existencia visible (art. 51)

- personas de existencia ideal o personas jurídicas (art. 32)

2- Personas de existencia visible. “ todos los entes que presenten signos característicos de
humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible ” (art.
51).
Comienzo: en nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la
concepción del ser en el claustro (art. 70).
Diversos criterios.

• Velez: adapta el derecho a la realidad biológica. Pues desde que ha comenzado a existir el
nuevo ser, por la fecundación del óvulo materno, es innegable que se está en presencia de un
individuo de la especie humana que existe antes del nacimiento.
• Freitas: se adapta el sistema de derecho romano. Considera la existencia de la persona
desde el día de su nacimiento. Velez acepta este punto de vista y adelanta el momento inicial
de la vida humana hasta cubrir el período de la concepción
• Orgaz: este autor alude al hombre después del nacimiento, es decir, cuando ha adquirido vida
individual y autónoma. Orgaz entiende que el sujeto debe ser autónomo de otro cualquiera.
“es indudable que la vida humana comienza con la concepción, pero otra cosa es establecer
desde cuando existe persona humana: desde la concepción hay “vida” humana, pero sólo
desde el nacimiento hay “persona”.
• Legislación comparada: el derecho extranjero ha seguido fiel a las tradiciones romanas y
continúa considerando que el comienzo de la personalidad humana tiene lugar en el momento
del nacimiento.

Personas por nacer. “son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el
seno materno” (art. 63).

Condición jurídica.

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• Personalidad: el concebido es persona para el derecho, pero esto es “subconditione”, es
decir, que la personalidad pues está subordinada al acontecimiento de que nazca o no con
vida.
• Capacidad de hecho: es persona absolutamente incapaz, ya que no puede celebrar por sí
mismo acto alguno. Su representante es quien ejerce sus derechos.
• Capacidad de derecho: es persona de capacidad restringida. En principio goza de amplia
capacidad para adquirir bienes pero no para obligarse.

Concepción. Es el hecho biológico de la formación de un nuevo ser en el seno materno. Marca el

momento inicial de la vida humana y así mismo de reconocimiento de la personalidad jurídica del
nuevo ser. La importancia de ésta determinación, es fundamental para establecer la suerte de
los derechos que pudiera haber adquirido el concebido y para fijar el estado de familia de éste.
Los derechos adquiridos por la persona por nacer quedarían desvanecidos si en función de la
fecha de nacimiento de ésa persona se llegara a establecer que la transmisión de los derechos
se produjo antes del momento de la concepción Con respecto a la situación familiar, si el
período de la concepción es antes de la celebración del matrimonio o después de su disolución, el
hijo no será tenido como legítimo. Para establecer en el tiempo el momento de la concepción, la
ley aplica nociones de fecha entre un máximo (10 meses o 300 días) y un mínimo (6 meses o 180
días) de duración del embarazo, esto lo determina el Código Civil en sus artículos 76 y 77.

Embarazo: es el estado biológico de la mujer que ha concebido, mientras dura el período de

gestación. Es importante para el derecho saber quien esta en ese estado por la incidencia que
puede tener en las relaciones jurídicas. La prueba del embarazo se establece por la simple
denuncia de ese estado por cualquier persona interesada (art. 65). Las partes interesadas se
enumeran en el art. 66.

Medidas de seguridad autorizadas. En torna a la verificación de embarazo y del parto suelen

entrar en conflicto la madre del concebido con los parientes del padre, especialmente si éste ha
fallecido, pues la presencia del concebido puede alterar el orden sucesorio: la esposa del
causante no excluye de la herencia a los padres de éste, pero sí lo hace el hijo concebido. La
herencia se reparte en partes iguales entre el concebido y su madre (art. 3565, 3567, 3571).
Así, si la mujer embarazada no estaba casada con el causante, la existencia del hijo concebido
provoca alteraciones en la distribución de la herencia, por lo cual el hijo extramatrimonial, junto
con los ascendientes legítimos tomarán la mitad de la herencia.
En estas situaciones pueden ocurrir diversos fraudes:
• Supresión del parto: muerte del niño en el acto del nacimiento.
• Ocultación del parto: desaparición de la criatura luego de nacida.
• Suposición del parto: luego de fingir el embarazo se finge el parto aparentando haber dado a
luz a una criatura extraña a la mujer.
• Sustitución del parto: cuando la mujer sustituye al hijo propio nacido muerto por otro vivo
ajeno a ella.
Para prevenir éstos fraudes es necesario adoptar medidas de seguridad para la comprobación
de la efectividad del embarazo y del parto.
En ningún caso se admiten medidas judiciales tendientes a la verificación del embarazo o del
parto (art. 78). Sólo para el parto se admiten medidas policiales (art. 67). Al respecto es claro
el art. 65 que indica que el embarazo puede ser declarado por cualquiera de las partes
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interesadas. Sólo se permiten medidas policiales si hay peligro de la comisión de algún delito,
por lo que estas estarán encaminadas a prevenir tal delito p procurar su castigo.

Nacimiento. Es, en sentido directo, salir del vientre materno, el nacimiento habrá quedado
consumado cuando el concebido halla sido sacado del claustro materno y quede separado de la
madre. La ley no distingue si el nacimiento ha sido espontáneo o por operación quirúrgica (art.
71).

• Nacimiento sin vida: hay una mayor influencia en las relaciones jurídicas, ya que aniquila
retroactivamente la personalidad del concebido y desvanece los derechos constituidos en
cabeza suya.
(“Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán considerados
como si no hubieran existido”). Art. 74.
• Nacimiento con vida: tiene interés jurídico ya que desaparece el peligro el peligro que
amenazaba los derechos de la persona por nacer, los cuales resultan consolidados por ese
hecho.
• Presunción de vida: “en caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que
nacieron vivos, incumbiendo la prueba que alegare lo contrario” (art. 75).
• Prueba sobre la muerte: a quien pretenda desvirtuar la presunción de la vida sentada por el
art. 75, le incumbe acreditar que la criatura nació muerta. En la actualidad hay medios
certeros para establecer éste hecho, pues si el tejido pulmonar no flotaba en el agua es
porque nunca alcanzó a respirar, e indirectamente con ello se prueba que no nació vivo.
Inversamente si el tejido pulmonar sobrenada, es porque la criatura ha respirado con lo que
se configura la presunción de vida sentada por la ley. Por ésta prueba se deja sin efecto lo
que dice el art. 73.

Viabilidad. (reconocer la personalidad al recién nacido). Algunas legislaciones extranjeras

subordinan la concreción de la personalidad, a la aptitud que tenga el recién nacido para
prolongar la vida, ya que se considera inútil conceder tal investidura a quienes están destinados
a morir. Mientras que las legislaciones modernas han dejado de lado el requisito de la viabilidad
para prolongar la vida, caso de los códigos alemán, suizo, brasileño, etc. Nuestro código sigue a
Freitas como la expone el art. 72 “Tampoco importará que los nacidos con vida tengan
imposibilidad de prolongarla, o que mueran después de nacer...”. Los argumentos sustentados
por el codificador en su nota al art. 72 son verdaderamente ilevantables; en 1º lugar porque al
fundar la capacidad de derecho en la viabilidad y no en la vida, se están contradiciendo los
principios generales según los cuales es inherente a los seres humanos su capacidad de derecho,
independientemente de la mayor o menor duración de su vida. En 2º término la aptitud para
prolongar la vida es un asunto muchas veces dudoso que origina discusiones y opiniones
encontradas entre los facultativos. Basta que la criatura viva, aunque por instantes, para que el
derecho no pueda tenerla como inexistente.

Nacimiento de varios hijos en un solo parto: más halla de las teorías biológicas sobre la
prioridad del origen de los mellizos, engendrados en óvulos distintos (no aplicables a gemelos), la
ley no efectúa distinción y los considera a todos de la misma edad. Así lo determina el art. 88.

3- Genética y Derecho. Bioética.

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La genética es la rama de la biología que se ocupa de los mecanismos responsables de la
herencia. Es una de las ciencias de mayor desarrollo en el último siglo y ha logrado modificar el
origen de las estructuras genéticas (manipulación genética) con la intención de determinar el
nacimiento de enfermedades y la forma de combatir ciertos males. La ingeniería genética aplica
técnica de recombinación artificial de materiales genéticos provenientes de organismos vivos.
Esto genera muchos riesgos ya que se puede modificar la herencia y alterar la especie humana.
El derecho se relaciona con estas ciencias ya que el mismo debe hacer respetar a la persona
humana y proteger las condiciones para que se desarrolle como tal. La necesaria articulación de
los nuevos derechos de integridad, la calidad de vida, la atención de la salud como derecho
fundamental, el respeto al cuerpo, a la preservación de la especie y la protección del medio
natural y espiritual, expresan la estrecha relación entre la bioética, la filosofía del derecho y el
ordenamiento jurídico, encuadrado todo ello en la más amplia perspectiva de los Derechos
Humanos.

Temas de la bioética que preocupan al Derecho.

• Clonación: consiste en reproducir un ser vivo a partir del núcleo de una célula no sexual y un
óvulo femenino desnuclearizado. El nuevo ser será idéntico al que aportó el núcleo. En
nuestro país existe un absoluto vacío legislativo al respecto, pero son de aplicación los
tratados internacionales de derechos humanos contemplados en la constitución nacional y
los códigos Civil y Penal.
• Ablación y transplante: regulado por la ley 24193 que indica que el transplante sólo puede
ser autorizado por cónyuges y familiares directos, esto tiene el fin de evitar cualquier tipo
de maniobra no moral, como puede ser la compraventa de órganos.
• Fecundación asistida: es la fecundación que necesita asistencia médica para efectuar el
proceso de reproducción humana. Puede ser Intrauterino o Extrauterino, Homologa (el
material es de la pareja) o Heteróloga (el material es aportado por un tercero). Importa al
derecho por las siguientes cuestiones: a) comienzo de la existencia de la persona; b)
condición jurídica de los embriones crioconservados; c) responsabilidades por daños
genéticos; d) posibilidad de gestación de parejas homosexuales; e) fecundación post-
mortem, f) determinación de la filiación en fecundación heteróloga, etc. No existe en
nuestro país una legislación al respecto. Los grandes problemas jurídicos que esto plantea
son principalmente la filiación y la herencia.
• Casos de anancefalia: implica la ausencia de los hemisferios neuronales y de la estructura
ósea del cráneo, se presenta entre los 17 y 23 días de gestación. En estos casos se
recomienda inducir al parto ya que el feto no tiene expectativa de vida. En la mayoría de los
casos la justicia resuelve a favor de ésta práctica.
• Negativa a determinado tratamiento médico: incurre normalmente por cuestiones religiosas.
En estos casos la justicia resuelve que se respete la voluntad del paciente basándose en la
libertad de culto, las convicciones íntimas de una persona y la posibilidad de que los
individuos puedan aceptar o rechazar libremente toda interferencia en el ámbito de su
intimidad corporal. Todo ello teniendo en cuenta que se trata de pacientes con posibilidades
físicas, psíquicas y jurídicas para expresar su voluntad.

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La bioética para Van R. Potter “es la disciplina del conocimiento biológico aplicado a la mejor
calidad de vida”.
Para Retca “es el estudio sistemático de la conducta humana en el área de las Ciencias de la vida
y la atención de la salud, en tanto que dicha conducta es examinada a la ley de los principios y
los valores morales”.
La palabra bioética deriva del griego Bios (vida) y Ethike (moral). La bioética comprende tres
planos:
1- Microética: relación médico-paciente, secreto profesional, etc.
2- Mesobioética: son todas las intervenciones biomédicas desde el nacimiento hasta la muerte.
3- Macrobioética: comprende todos los temas relacionados a la vida y la humanidad.

Principios: beneficencia, autonomía y justicia.

• Beneficencia: este está relacionado con la labor de los médicos y está unido a los conceptos
filosóficos de “no dañar” y de “hacer el bien” que resumen el principio de “no maleficencia”
(hacer el mayor bien con el menor daño posible) y trata de la relación médico-paciente.
• Autonomía: los tiempos modernos han reconocido el rol activo del paciente en la práctica
médica, la opinión del mismo siempre debe ser tenida en cuenta y a ella refiere el principio
de autonomía. Ante una enfermedad el médico debe diagnosticar correctamente e indicar
todos los tratamientos posibles con los riesgos y beneficios de cada uno (beneficencia),
entonces el paciente decidirá por alguna de éstas prácticas (autonomía).
• Justicia: en la practica médica no sólo están presentes el médico y el paciente, sino que
juegan un papel importante una gran cantidad de personas e intereses, lo que puede generar
conflictos. La medicina está, sin dudas, inserta en una sociedad y para evitar esos conflictos
existe el principio de justicia. Dentro de la bioética, entonces, deben coexistir tres agentes
morales (médico, paciente, sociedad) que defienden tres principios éticos distintos
(beneficencia, autonomía y justicia). Para lograr un equilibrio entre éstos interviene el
Derecho, el cual tratar de establecer los mínimos morales o ética mínima que implique una
obligatoriedad objetivamente exigible a todos los miembros de la sociedad.

Los comités de ética o bioética. Son organismos multidisciplinarios que en muchos casos actúan
en las cuestiones que no tienen solución explícita legal o cuando la misma ley requiere su
consulta. Su misión verdadera es informar, explicar y analizar todos los aspectos del asunto
desde el plano científico, jurídico, ético y moral.

4- Derechos de la personalidad. Son los derechos innatos del hombre cuya privación
importaría el aniquilamiento de su personalidad.

Naturaleza jurídica. Existe una controversia entre los que opinan que no constituyen derechos
subjetivos, sino que importan presupuestos jurídicos de la personalidad y los que opinan que se
trata de derechos subjetivos de contenido peculiar. Entre los primeros (no subjetivos) se
encuentra Orgaz, quien dice que los derechos de la personalidad no son derechos subjetivos
porque falta en ellos un “deber jurídico” en correspondencia a la prerrogativa del titular, así
como también un objeto sobre el que pueda recaer la prerrogativa del sujeto, que en ésta
situación no podría distinguirse del mismo sujeto. Además, tales pretendidos derechos de la
personalidad no son susceptibles de adquisición, modificación, transferencia o extinción, lo cual
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sería demostrativo de que no constituyen verdaderos derechos subjetivos, sino bienes
personales tutelados por el derecho objetivo. Asimismo, la opinión mayoritaria considera que
éstos derechos son efectivos derechos subjetivos. Borda, establece que poseen un deber
jurídico que pesa sobre todos los integrantes de la sociedad. En cuanto a la falta de objeto,
observa que si bien idealmente el honor, la libertad, la integridad física, deben integrar la
personalidad humana, pueden darse casos de que una persona se vea privada de ellos, son por
consiguientes separables del sujeto y en cuanto elementos separados pueden constituir el
objeto de una derecho.

Enunciación, clasificación y estudio de los mismos.

• Derecho a la vida: este está protegido por disposiciones diversas que ofrecen integrar una
tutela de carácter público, independiente de la voluntad de los individuos. Art. 21

Principales disposiciones.
- Las que castigan el aborto y lo incriminan penalmente (art. 85 C.P.)
- Las que sancionan el homicidio aun cuando fuere con el consentimiento de la víctima o por
motivo de una piedad mal entendida (eutanasia, art. 79 y subsiguientes de C.P.)
- Las que acuerdan prestaciones alimentarias a favor de parientes y aún de las personas por
nacer (art. 367 y subsiguientes C.C).
- Las referentes al trabajo de las mujeres embarazadas o con criaturas de pecho (art. 13, 14 y
15 de la ley 11357).
Los tribunales han admitido que la vida humana tiene por sí un valor económico indemnizable con
arreglo a las circunstancias relacionadas con la víctima y sus parientes, para cuya aplicación
tiene el arbitrio judicial un amplio margen.

• Derecho a la integridad corporal: esta comprendido en el anterior y contempla los

atentados varias maneras. Así como se sanciona el delito de lesiones en el cuerpo o en la
salud de otro (art. 84 parciales a la vida de las personas. La protección de la integridad
física de las personas se realiza de y subsiguientes C.P.) o se contempla el resarcimiento de
los daños y perjuicios que las lesiones han provocado (art. 1086 y 1109 C.C). Los tribunales
han considerado que la salud e integridad física de la víctima de una accidente tiene un valor
estimable en dinero, aunque no ejercite ninguna actividad lucrativa. Con respecto al derecho
a la integridad corporal se requiere la conformidad del paciente para someterlo a una
operación quirúrgica o a sus representantes o parientes más cercanos cuando no estuviera en
condiciones de ser consultado. Igualmente tal conformidad se precisa para la realización de
exámenes médicos o actos de intervención en el cuerpo, tales como inyecciones,
vacunaciones, extracción de sangre, etc.

El cuerpo humano como objeto de actos jurídicos. Orgaz advierte que el cuerpo de una persona
es una cosa viva, no una cosa susceptible de apreciación económica. Por esto, son nulos los actos
jurídicos que tengan por objeto el cuerpo humano o partes de no separadas del mismo, aunque
se trate de partes susceptibles de renovación, como es el caso de la sangre, leche materna,
cabellos, etc. Estas últimas partes pueden ser objetos de una acto jurídico con el
consentimiento de la persona.

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El cadáver: este no puede ser tratado como una “cosa” , ni ser objeto de actos jurídicos. Su
destino debe ser el que halla señalado la persona antes de morir, siempre que no contradiga las
buenas costumbres. El cadáver no integra herencia, pero los parientes pueden disponer del
mismo (en carácter de parientes, no de herederos) siempre que se respeten las convicciones
religiosas del difunto.

• Derecho a la libertad: la libertad de las personas es protegida y asegurada por normas del
derecho público y del privado.

-Derecho publico:
1) La Constitución Nacional ampara ampliamente la libertad personal (art. 14, 15, 17 a 19. 2).
2) El C.P. considera delito la reducción de una persona a servidumbre o a otra condición análoga,
así como la privación de la libertad personal y la violación de domicilio (art. 140 y subs. Art.
150 y subs).
- Derecho privado:
1) Los art. 910 y 911 C.C. prohiben la restricción ilegítima de la libertad ajena.
2) El art. 953 C.C. declara sin valor los actos jurídicos que tengan por objeto hechos que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia.
3) El art. 531 C.C. prohibe y por consiguiente anula los pactos si están condicionados (no son de
expresa voluntad de las partes) los pactos a que refiere son: a) habitar siempre un lugar
determinado o permitir la elección de domicilio a un tercero; b) mudar o no de religión; c)
casarse con determinada persona o no casarse; d) vivir célibe perpetua o temporariamente o no
casarse con determinada persona o divorciarse.
4) El art. 1087 C.C. prevée el delito contra la libertad individual y establece como se medirá la
indemnización correspondiente.
Finalmente se ha resuelto que en los delitos contra la libertad individual, es también
indemnizable el daño moral.

• Derecho al honor y la integridad moral: protegido por normas de carácter penal que
resguardan al honor y el buen nombre de las personas incriminando las calumnias, las injurias
y las acciones contra la honestidad y el pudor (art. 109, 110, 118 y subs del C.P.) y también
por normas del derecho civil que obligan al resarcimiento de los daños y perjuicios que se
causen con tales hechos (art. 1077 a 1079, 1088 a 1090 1109 C.C y art. 109 ley 2393
derogada, aplicable art. 225 C.C.).
• Derecho de privacidad: la ley 21173 dispuso la intercalación en el C.C. del art. 1071 bis que
trata sobre la violación de la privacidad en todos sus aspectos obligando al causante a cesar
tales actos, indemnizar al perjudicado e incluso éste puede pedir la publicación de la
sentencia en un diario o periódico del lugar si esto contribuyera para una adecuada
reparación.

Requisitos del acto lisivo de la intimidad.

1) Que halla entrometimiento en la vida ajena. Según la ley el entrometimiento es acción y

efecto de entrometerse es la acción de quien interfiere en el ámbito privado de otro. El
entrometimiento puede efectuarse por un hecho propio o por un hecho de otro a quien se
debe responder.
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2) Arbitrariedad del entrometimiento. Una de las características del acto lesivo de la
intimidad es que sea arbitraria, es decir, contraria ala justicia, a la razón o a las leyes.
3) Perturbación de la intimidad. El resultado de la interferencia es la perturbación de la
intimidad. La ley prohibe cualquier acto que perturbe de cualquier modo la intimidad del
sujeto, por ej: publicación de retratos (sólo permitida con fines didácticos, científicos o
culturales); difusión de correspondencia (ésta es confidencial y su difusión puede implicar la
divulgación de un secreto), mortificación con respecto a costumbres o sentimientos
(prohibido por el art. 1071bis C.C.)
4) Ausencia del delito penal. Si el acto lesivo de la intimidad fuese un delito penal, entrarían a
funcionar los principios ordinarios de la responsabilidad civil, lo que agrava la situación del
causante.

Caracteres de los derechos de la personalidad.

1- son innatos: corresponden al titular desde el origen de éste.

2- son vitalicios: acompañan al sujeto durante toda su vida.
3- son inalienables: están fuera del comercio.
4- son imprescriptibles: el efecto del tiempo no influye en su pérdida, no obstante el abandona
o dejadez del titular, así siempre podrá accionar en defensa de su honor la persona aun cuando
por largo tiempo hubiese consentido los actos lesivos del mismo.
5- son extrapatrimoniales: aun cuando la lesión de éstos derechos pueda hacer nacer derechos
patrimoniales.
6- son absolutos: no se tienen contra alguien en particular, sino contra quienquiera los vulnere.

4- Atributos de la personalidad. Son calidades dependientes e inseparables del ente

personal, de manera que no pueden existir sino en él.
Son :nombre, capacidad, domicilio y patrimonio.

• Nombre: es la designación exclusiva que corresponde a cada persona.

Caracteres.
a- Necesario: toda persona debe tener un nombre.
b- Unico: nadie puede tener mas de una designación.
c- Inalienable: no es susceptible de enajenación ni de renuncia.
d- Imprescriptible: tampoco puede ganarse o perderse por el transcurso del tiempo.
e- Inembargable: ídem inalienable.
f- Inmutable: nadie puede cambiar voluntariamente su denominación.
g- Indivisible: la persona tiene el derecho y el deber de llevar un mismo nombre frente a
todos.

Naturaleza jurídica: teorías.

1- Derecho de propiedad: el nombre constituye un derecho de propiedad análogo al que se tiene

sobre las cosas materiales, porque el titular del nombre puede hacerlo vales frente a todos.
2- Propiedad “sui generis”: nada se sabe de la razón por la cual se le asimila a la propiedad.
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3- Derecho de la personalidad: el nombre es una de los derechos destinados a la protección de
la personalidad.
4- Institución de policía civil: el nombre es la forma obligatoria de designación de las personas,
por lo tanto es la obligación impuesta por la sociedad interesada en la identificación de las
personas.
5- Institución compleja: protege intereses individuales y sociales, por un lado protege un bien
de la vida y por el otro cumple una función de interés social, es un derecho –obligación de
identidad.

Régimen legal. En nuestro país el nombre era de origen consuetudinario con una mínima parte
de origen legal. Pero el 10 de junio de 1969 se sanciona 18248 que ha plasmado jurisprudencia
sobre el tema, desde entonces el régimen del nombre deja de tener base consuetudinaria para
pasar a ser estrictamente legal.

Regla del nombre individual y del apellido.

Nombre individual: es el elemento individual del nombre que sirve ara distinguir a la persona
dentro de su familia. Esta materia esta regida por la ley 18248 que indica entre otras cosas,
que la elección del nombre en principio es discrecional, es decir, que el derecho a elegir el
nombre se ejercerá libremente (art. 3º de la ley 18248) con la salvedad de que no podrán
inscribirse:
1- Los nombres extravagantes, ridículos, contrarios a las costumbres, que signifique tendencias
políticas o ideológicas, o que susciten equívocos respecto del sexo de la persona a quien se
impone.
2- Los nombre extranjeros, salvo los castellanizados, o cuando se trata de los nombres de los
padres del inscripto si fuesen de fácil pronunciación. Queda exceptuado de esta prohibición
el nombre que se quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de
las representaciones diplomáticas a consulados acreditados en nuestro país.
3- Los apellidos como nombres.
4- Primeros nombres idénticos a los de los hermanos vivos.
5- Mas de tres nombres.

El apellido: es la designación común a todos los miembros de una misma familia que vinculado a l
nombre de PILA determina la identificación del individuo.
La adquisición del apellido puede ser originaria (cuando se vincula a la filiación del individuo) o
derivada (cuando tiene lugar por el cambio de estado civil del individuo)

Adquisición originaria.

• Filiación legitima: el hijo concebido dentro del matrimonio tiene obligatoriamente el apellido
del padre, al que puede agregar facultativamente el apellido de la madre, solicitándolo ante
el registro civil desde los 18 años (art. 4º 18248).
• Filiación extramaonial: el hijo extramatrimonial tiene el apellido del padre o de la madre que
loo ha reconocido espontanea o forzadamente por la admisión de una acción de filiación. Art.
5º ley 18348 “el hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere
su apellido” “si es reconocido por ambos adopta el apellido del padre. Si el reconocimiento
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 del padre fuese posterior al de la madre podrá con autorización judicial mantenerse el
apellido de la madre (...) si la madre fuese viuda e hijo llevará su apellido de soltera”.
• Filiación desconocida: cuando se ignora la filiación del hijo, no se puede seguir las reglas
anteriores, entonces el articulo 6º de la ley 18248, impone al funcionario el deber de
atribuir al denunciado “un apellido común”, a menos “que hubiese usado apellido, en cuyo caso
se le impondrá este”. “si hubiera reconocimiento posterior se sustituirá por el del
progenitor”; “toda persona mayor de 18 años que careciere de apellido podrá pedir ante el
registro civil la inscripción del que hubiese usado”.
• Filiación adoptiva: la adquisición del apellido del adoptante se produce en el mismo momento
en el que la adopción se consuma. El régimen del apellido del adoptado depende de que si la
adopción es Plena o Simple.
-Plena: borra la filiación del adoptado e inserta a este en la familia del adoptante, con los mismo
derechos y deberes que los hijos legítimos. (Ley de adopción 19134). Si el adoptante es un varón
en cualquier condición civil el adoptado llevara el apellido de este. Si el adoptante es mujer se
debe diferenciar de acuerdo a:
-soltera: su apellido pasa a ser del adoptado.
-casada: el apellido adquiere el apellido del marido, si este se opone el adoptado llevara el
apellido de --soltera, salvo que existen causas justificadas para imponerle el de casada.
-viuda: como esta conserva el apellido del marido, el adoptado llevara el apellido del difunto.
-divorciada: si pese al divorcio la mujer conserva el apellido de casada, este será el que lleve el
adoptado. Si por vía de sanción lo a perdido, entonces el adoptado llevara el apellido del
adoptante.

-Simple: deja subsistir el parentesco de sangre del adoptado, a esto hace referencia el art. 23
de la ley 19134: “ la adopción simple impone al adoptado el apellido del adoptante pero aquel
podrá agregar el suyo propio. La viuda adoptante podrá solicitar que se imponga al adoptado el
apellido de su esposo premuerto”. Él podrá agregar su apellido de sangre luego de cumplido los
18 años.

Supuesto de nulidad o revocación de la adopción. La adopción puede anularse y también

revocarse si se trata de adopción simple. De esta manera, como se impone al adoptado llevar el
apellido del adoptante, al cesar la adopción, también cesa tal imposición, por lo que el adoptado
deberá sustituir su apellido por el original de su familia. No obstante si el adoptado no fuese
culpable del cese de la adopción podrá judicialmente ser autorizado para seguir llevando el
apellido del adoptante si se alegaran los perjuicios que la perdida le ocasionasen (art. 14 ley
18248).

Adquisición derivada.

• La mujer casada: adiciona a su nombre el apellido de su marido precedido por la partícula

“de” (art. 8 de la ley 18248). Si la mujer fuese conocida en el comercio, la industria o su
profesión por su apellido de soltera, podrá seguir usándolo después de contraído el
matrimonio solo para el ejercicio de sus actividades. La ley 23515 modifica el art.8 de la ley
18248 indicando que la mujer podrá optar libremente por usar sus apellidos de soltero o de
casada, esto implicaría una equívoca sobre su estado civil, y además hecha por tierra el

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 carácter indivisible del nombre: “la persona tiene el derecho y el deber de llevar el mismo
nombre frente a todos”.
• Mujer viuda: la muerte del marido no altera la denominación de la viuda, mientras esta no se
case de nuevo, caso el que adquiere el apellido de su nuevo marido (art.10 de la ley 18248).
• Mujer divorciado: la jurisprudencia anterior a la ley 18248 había sentado la obligación de la
mujer divorciada (que también es su derecho) a usar el apellido del marido. El art. 9 de la ley
18248 indica que “decretado el divorcio será optativo para la mujer llevar o no el apellido del
marido”. Con esto ha dejado de ser un derecho para convertirse en una facultad.
• Mujer separada de hecho: la separación de hecho no faculta a la mujer casada a prescindir
del apellido marital, asunto este sujeto a decisión judicial que puede darse habiendo causa
grave.
• Nulidad del matrimonio: “decretada la nulidad del matrimonio, la mujer perderá el apellido
del marido. Sin embargo, si lo pidiese será autorizada a usarlo cuando tuviera hijo y fuese
cónyuge de buena fe”. Art. 11 ley 18248)

Sobrenombre y Seudónimo.

• Sobrenombre: es la denominación familiar que suele darse a las personas y que no sale del
circulo de sus íntimos, pero prácticamente carece de importancia para el derecho.
• Seudónimo: no debe confundirse con el sobrenombre, ya que a diferencia de aquel tiene
importancia jurídica. El seudónimo es una denominación ficticia para identificar cierta
actividad de la persona que desea dejar de lado su propio nombre y personalidad, como suele
ocurrir con actividades teatrales o televisivas. La ley 18248 ha otorgado amplia protección al
titular del seudónimo: “cuando el seudónimo hubiese adquirido notoriedad, goza de la tutela
del nombre”. (art. 23 ley 18248).
En tales actividades el seudónimo se considera sustituto del nombre civil y es utilizado en las
relaciones sociales y en las manifestaciones de la actividad profesional.

- Adquisición del seudónimo:

1- Por la sola voluntad del creador que se apropiara de él, por el uso.
2- Se obtiene luego de una larga posesión del mismo.
3- Por la notoriedad que puede brindar su portador.

Prueba de la titularidad del seudónimo: el titular verá facilitada la prueba de su derecho con la
inscripción del seudónimo el Registro de la Propiedad Intelectual, con lo que adquiere la
propiedad del mismo. (art. 3 ley 11723 de Propiedad intelectual).
Comparación del seudónimo con el nombre: el nombre es un atributo de la personalidad, por lo
tanto es necesario, inalienable, imprescriptible e inmutable. Mientras que el seudónimo no es
reflejo constante de la personalidad y por lo tanto no posee las características del nombre. De
todas maneras como se asemeja al nombre, en conexión a la profesión de la persona, recibe así
análoga protección del ordenamiento jurídico, por lo que el titular podrá ejercer en su defensa
las acciones que correspondan.

Autor: Roman
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Derecho Civil I.
Bolilla 4.

1- Capacidad. (concepto). Es la aptitud de la persona para ser titular o actuar en las relaciones
jurídicas. Es un atributo de la personalidad y por lo tanto no puede faltar en el individuo, aunque
nunca se encuentra plena e intacta, es decir, oscila en grados sin falta nunca ya que si ello
ocurriera sería contradictoria de la personalidad.

Especies.

• Capacidad de hecho: aptitud de las personas naturales para actuar por si mismas en la vida
civil (obrar, ejercitar). Dinámica.
• Capacidad de derecho: aptitud de las personas para ser titular de relaciones jurídicas (goce,
titularidad). Estática.

Caracteres.

a) Es susceptible de grados: puede tener menor o mayor extensión en orden al bien común,
admite innumerables modulaciones.
b) Es un principio general: una vez sentado por los artículos 52 y 53 C.C. queda agotado por sí,
sólo habrá de referirse el Código a las excepciones.
c) Incapacidad: es la limitación excepcional de la capacidad que emana siempre de la ley y es de
interpretación estricta, está más allá de la voluntad de las partes.
La capacidad difiere del poder, ya que ésta es la aptitud del sujeto para adquirir derechos para
el mismo, en cambio el poder es la facultad que se tiene para la gestión de derechos ajenos.

2- Incapacidad. (concepto). Es la ausencia de capacidad en el sujeto.

Especies.

a) Incapacidad de hecho: cuando se carece de la aptitud para ejercer por sí mismo derechos
que se tienen.
b) Incapacidad de derecho: cuando falta la aptitud para ser titular de determinada relación
jurídica.

Ambas incapacidades difieren en cuanto a:

• Fundamento.

a) De hecho: se instituye en razón de una insuficiencia psicológica del sujeto para el pleno
ejercicio de sus derechos. Dado que la capacidad es una institución rígida, no será más capaz de
hecho un menor muy inteligente, que un adulto muy disminuido intelectualmente.
b) De derecho: se sustenta generalmente en razones de orden moral.

• El Remedio.
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a) De hecho: se suple con un representante.
b) De derecho: no es susceptible de remedio, ya que ello sería contradictorio de la prohibición
legal que provoca la incapacidad.

• Sentido o razón de ser.

a) De hecho: se establece para amparar al sujeto sobre quien recae.

b) De derecho: se instituye contra del incapaz para prevenir incorrecciones que podría
cometer.

• Nulidad: puede ser absoluta o relativa.

a) Absoluta: trata de la persona por nacer, implica la pérdida total de la posibilidad de ejercer
cualquier derecho del que se es titular, pero otra persona puede obrar en su nombre y por su
cuenta, es de hecho, ya que si fuera de derecho implicaría la muerte civil.
b) Relativa: es la que tiene excepciones a la hora de ejercer los derechos (de hecho), no hay
incapaces de derecho, sino personas que padecen incapacidad de derecho en relación a
ciertos actos.

Actos de disposición, administración y conservatorios.

El antiguo art. 135 enumeraba los actos que le eran relativamente prohibidos al menor
emancipado, que sólo podía realizar con autorización judicial, así: la venta o hipoteca de bienes
inmuebles de cualquier valor, la venta de fondos o rentas públicas ni acciones de compañías de
comercio o de industria, ni contraer deudas que pasen el valor de 500 pesos, ni hacer
arrendamiento como arrendatarios por plazos que exceda de tres años, ni recibir pagos que
pasen de 1000 pesos, ni hacer transacciones, ni sujetar un negocio a juicio arbitral, ni estar en
pleito civil. Todas esta importantes restricciones han quedado prácticamente desvanecidas por
la ley 17711 que modificó el art. 135 que dice: “los emancipados adquieren capacidad de
administración y disposición de sus bienes, pero con respecto de los adquiridos por título
gratuito antes o después de la emancipación judicial, sólo podrán disponer de ellos mediante una
autorización judicial, salvo que mediase acuerdo de ambos cónyuge y uno de estos fuera mayor
de edad”.
Actos de disposición: según Orgaz es aquel que importado o no una enajenación, altera o
modifica sustancialmente los elementos que forman el capital de su patrimonio o que
compromete se porvenir a largo tiempo. Por ejemplo: enajenación de cosas productivas de
frutos, arrendamiento a largo plazo, cambio de destino de una cosa.
Actos de administración: es aquel que manteniendo la conservación de los capitales tiene por
objeto hacerles producir los beneficios de que normalmente ellos son susceptibles de acuerdo
con su naturaleza y su destino. Ejemplo: actos de explotación normal del capital (colocar dinero
para generar intereses), venta de cosas destinadas a su venta.
Actos de conservación: tienen por finalidad conservar el valor patrimonial en peligro inminente
de perderse. Ejemplo: venta d mercaderías, reparación de edificios de difícil conservación.

3- Incapaces de hecho. Pueden ser absolutos o relativos.

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• Incapacidad absoluta: la persona no puede ejercer ninguno de los derechos de los cuales es
titular. Según el art. 54 C.C. son incapaces absolutos: las personas por nacer, los menores
impúberes (o a 14 años), los dementes, los sordomudos que no puedan darse a entender por
escrito. Estos contraen obligaciones por medio de sus representantes.
• Incapacidad relativa: la persona es básicamente incapaz, pero ésta incapacidad admite
excepciones y por lo tanto es relativa. El art. 55 C.C. indica que “los menores adultos sólo
tienen capacidad para actos que las leyes les autoricen”

Limitaciones a la capacidad de hecho.

a) Inhabilitaciones. Nuestro código no considera incapaces a los pródigos, toxicómanos, ebrios

consuetudinarios, ciegos de nacimiento, pero la ley 17711 contempla la posible inhabilitación
de los pródigos, los toxicómanos y los ebrios consuetudinarios cuando estén expuestos a
dañarse mediante el ejercicio de su plena capacidad. En tal caso se nombra un curador, se
debe tener en cuenta que la finalidad d las inhabilitaciones es evitar al inhabilitado un
perjuicio (generalmente económico). El inhabilitado no es incapaz, tiene una capacidad
restringida.
b) Condenaciones penales. El art. 12 del C.P. dice “la reclusión y la prisión por más de tres
años... Importan... la privación, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la
administración de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El
penado quedará sujeto a la curatela establecida por el C.C. para los incapaces”. Si bien es una
condena penal tiene repercusión el orden civil. No es el penado incapaz, sino que tiene una
capacidad restringida al estar inhabilitado para aquello expresamente especificado en el C.P.
(privado de la patria potestad, de la administración de sus bienes y del derecho de disponer
de ellos por actos entre vivos).

4- Incapaces de derecho: supuestos legales. Es la prohibición legal para la realización de

ciertos actos jurídicos. Se estudiaran algunos casos.

• Incapacidad para contratar: el art. 1160 C.C. refiere a las personas incapaces para
contratar:

a) Los que están excluidos de poder hacerlo con personas determinadas: es el caso de los
esposos en la compraventa (art. 1358 C.C.), cesión de derechos (art. 1441 C.C.), permuta (art.
1490 C.C.). Son casos que suponen un interés divergente (opuesto) o el desplazamiento de
bienes entre ellos (art. 1218 C.C.) o donaciones (art. 1807 C.C.). En cambio, sí pueden
celebrar contratos sin divergencia de intereses como el mandato, el comodato o el depósito.
Esto rige igualmente para contratos entre padres con hijos menores y los tutores con sus
pupilos.
b) Respecto de cosas especiales: la prohibición de contratar respecto de ciertas cosas puede
provenir de la calidad de la persona (hay incapacidad de derecho, por ejemplo: el mandatario
no puede adquirir los bienes del mandante) o de la calidad de la cosa (hay una prohibición de
objeto, por ejemplo: contrato sobre herencia futura).

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c) Disposiciones relativas a cada uno de los contratos: es establecida en la parte del Código
referida a cada contrato en particular. Ej: incapacidad de los sacerdotes de ser fiadores
(garantes).
d) Religiosos profesos: son aquellos que han ingresado a una congregación u orden haciendo
votos de obediencia, pobreza y castidad. Su incapacidad abarca los contratos, la patria
potestad, la tutela, la calidad de testigo en un instrumento público, el ejercicio del comercio,
la fianza. Ésta incapacidad cesa cuando se trata de compras al contado de cosas muebles o
cuando se obra en nombre del convento. Se trata esta incapacidad de un rastro de muerte
civil que antes acompañaba a la profesión religiosa. En la actualidad sólo se prohibe el
ejercicio del comercio, la tutela y la patria potestad.
e) Comerciantes fallidos: esta disposición proviene de Freitas. Se trata de no una incapacidad,
sino de un mero efecto del desapoderamiento que implica el estado de falencia, el
comerciante fallido no puede oponerse a los actos de la masa de acreedores. Los contratos
del fallido son válidos pero no pueden serle reclamados a los acreedores del concurso; si el
fallido es rehabilitado, el contrato precedente puede hacerse válida (efectivo) sobre el
saldo de los bienes que quedasen después del cobro de los acreedores y sobre los nuevos
bienes que adquiriese el ex fallido.

• Incapaces para ser tutores: el art. 398 C.C. da una amplia lista de quienes entran en ésta
incapacidad (menores, mudos, privados de razón, no domiciliados en la República, fallidos,
privados de patria potestad, los que tengan notoria mala conducta, condenados a pena
infamante, removidos de otra tutela, militares y marinos en servicio, profesionales
religiosos). Ésta no es una incapacidad de derecho, sino que se trata de aquellos que no son
idóneos en ese cargo.
• Incapacidad para contraer matrimonio: el art.166 C.C. indica los casos de las personas
incapaces para contraer matrimonio. Éstas incapacidades, cuando no son respetadas, dan
lugar a la nulidad del matrimonio, salvo en el caso de los afectados por enfermedades
venéreas, caso en el cual no se anula el matrimonio, pero si el causante es posible de una
sanción. Los incapaces de contraer matrimonio son: parientes entre sí, quien está ligado por
un matrimonio subsistente, quien carece de edad suficiente, el autor cómplice del homicidio
de una de los cónyuges, los privados de razón, los sordomudos que no puedan manifestar su
voluntad, los afectados de enfermedades venéreas en período de contagio.
• Impedimentos de contratar de hecho: aquí no se trata de incapacidades, sino de
impedimentos. Ejemplos: el analfabeto (no puede otorgar testamento cerrado u ológrafo), el
sordo (no puede testar por acto público dado que no puede oír la lectura), el ciego (no puede
ser testigo en instrumento público), el mudo (no puede ser tutor), el impotente (no puede
celebrar matrimonio válido).

5- Protección de los incapaces y de los disminuidos en su capacidad. La incapacidad de

hecho es remediada por la ley. Pero también para proteger a las personas, esta protección es
completada por otras medidas legales, a saber:
- La nulidad de los actos obrados en contravención de la incapacidad establecida.
- La institución de una representación adecuada.
- La intervención de un organismo especial dedicado a la protección de los incapaces (el
ministerio de menores).
- En ciertos casos el ejercicio del Patronato de Menores, a cargo de los jueces.
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Como medios complementarios del amparo legal se pueden nombrar, la suspensión de la
prescripción a favor de los incapaces no representados y la apropiación de los bienes
consumidos que no pueden restituirse una vez declarada la nulidad del acto por el cual
adquirieron tales bienes.
Se ha dejado de lado el beneficio de la restitución “in integrum” por la cual se retornaba al
estado anterior al acto anulable.

Representación y asistencia. Para remediar la incapacidad de hecho de las personas y por

exigencia del principio de igualdad ante la ley, ésta provee los siguientes modos:

• Representación: se designa a una persona para que sustituya al incapaz en el ejercicio de los
derechos de éste y realice los actos para los cuales el titular está legalmente impedido. El
representante actúa por su sola voluntad e iniciativa, sin intervención de la voluntad del
incapaz, que queda en la más absoluta pasividad siendo reemplazado por el representante en
el manejo de sus intereses.

Caracteres.

a) Legal: proviene de la ley y no de la voluntad del representado (art. 56 y 58 C.C.)

b) Necesaria: no puede prescindirse de ella (art. 56 C.C.)
c) Dual y Conjunta: dos representantes, el legal individual (padre, tutor, curador) y el
promiscuo (Ministerio de Menores). Es conjunta pero no es de paridad entre ambos.
d) Controlada: sujeta a aprobación judicial.

• Asistencia: el incapaz no es sustituido por otro en el ejercicio de sus derechos, sino llamado
conjuntamente con otro al desempeño de ese ejercicio. Aquí no se prescinde de la voluntad
del incapaz, sino que dicha voluntad es completada por la voluntad de la persona que
desempeña la función de controlador. Si el controlador niega su autorización, el incapaz
puede recurrir al juez para que de la venia supletoria.

Utilización conjunta de ambos sistemas. Es frecuente el uso conjunto de ambos sistemas en el

remedio de la incapacidad de hecho, como ocurre con el Ministerio de Menores, cuya función es
representativa (art. 59 C.C.) pero que en la realidad tiene carácter de asistencia y controlador,
aunque puede tomar el papel de representante, para suplir la omiso actuación de los
representantes legales individuales (art. 493 C.C.)
También hay conjunción de ambos sistemas en los supuestos de actuación de los representantes
con previa autorización judicial, aquí la asistencia es desempeñada por el juez.

Representación individual: son representantes: (art. 57 C.C.)

- de las personas por nacer: sus padres o los curadores que se les nombre.
- de los menores no emancipados: sus padres o tutores.
- de los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre.

Se derogó por la ley 17711 la representación por el marido de la mujer casada. El art. 61 C.C.
indica que cuando los intereses de los incapaces son opuestos a los de sus representantes, éstos

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dejarán de serlo (sólo para el caso) y tomarán la representación curadores especiales. La
denuncia es obligación del representante, caso contrario sus actos serán nulos.

Extensión de la representación: según el art. 62 C.C. la representación se extiende a todos los

actos que no fueran exceptuados por el Código. Éstos actos son los llamados “personalísimos”,
que sólo están librados a la voluntad del autor del acto (matrimonio, divorcio, reconocimiento de
filiación, etc) en el caso de que el representado sea incapaz para éstos actos, los mismos no
podrán ser celebrados por nadie.

Representación promiscua: se da a través de un cuerpo colectivo creado especialmente para

atender el cuidado del incapaz, ésta representación cae en e Ministerio de Menores (art. 59
C.C.).

Ministerio de menores. Es el organismo estatal de protección de los incapaces, es una

institución originada en el año 1814 por el Director Supremo, Gervasio Posadas. Si bien tiene
carácter representativo, sus funciones son principalmente la asistencia y vigilancia de los
representantes legales de los incapaces, a saber:
a) debe pedir el nombramiento de tutores o curadores de los menores o incapaces que no los
tengan (art.491 C.C.)
b) debe vigilar y asistir el proceso de designación de los representantes individuales (art. 491
C.C)
c) debe intervenir en todo acto o pleito sobre la tutela o curatela o sobre el cumplimiento de
las obligaciones de los tutores o curadores (art. 493)
d) debe intervenir en los inventarios de los bienes de os menores e incapaces y en las
enajenaciones o contratos que conviniese hacer (art. 493 C.C)
e) debe pedir la renovación de los tutores o curadores por su mala administración (art. 493)
f) en síntesis, tendrá amplias funciones en todo asunto judicial relacionado con los menores y
sus bienes (art. 59 C.C)

En casos excepcionales el Ministerio de Menores puede asumir la representación directa de los

incapaces, pero sólo por razones de urgencia ante la ausencia d representantes individuales.
Estos casos son:
a) Puede pedir que se aseguren la persona y los bienes del menor en casa decente.
b) Puede deducir las acciones que correspondan a los tutores o curadores cuando éstos no lo
hicieran.
c) Puede denunciar la existencia de una persona por nacer asumiendo el carácter de parte en el
proceso a nombre del incapaz.
d) Puede pedir la declaración de demencia.
e) Puede pedir al padre los alimentos para el hijo.
f) Puede deducir la nulidad del matrimonio.

Los funcionarios del Ministerio de Menores no deben necesariamente plegarse a la postura más
favorable a los intereses patrimoniales del incapaz, sino dictaminar conforme al derecho.
La omisión de la intervención del Ministerio de Menores es sancionada con la nulidad de lo
obrado bajo esa forma (art. 59 y 494 C.C). La mayoría de los juristas entiende que se trata de
una nulidad relativa, ya que si el asesor de menores pide la nulidad, no es forzosa que la declare
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el juez. Si cuando al pedido de nulidad, se pliega también el representante legal individual del
incapaz, entonces el juez, está obligado a declarar la nulidad.
El Ministerio de Menores está integrado por: el Asesor de Menores e Incapaces (que vela por
los intereses de los mismos, y controla a los representantes), y por el Consejo Nacional de
Protección de Menores (que cuida a los menores huérfanos o abandonados, atiende quejas por
malos tratos a menores, impone penas de exclusión correccional para menores que observen
mala conducta.

Patronato. Es la denominación que recibe el régimen por el cual el Estado provee directamente
la protección de los menores, disponiendo de ellos en sustitución de sus padres cuando ocurre la
pérdida o suspensión de la patria potestad o pérdida de su ejercicio (art. 307 a 310).
Su finalidad es atender a la salud, seguridad, educación moral e intelectual del menor,
proveyendo a su tutela sin perjuicio de los artículos 390 y 391. Se ejerce por medio de los
jueces nacionales o provinciales con concordancia del Consejo Nacional del Menor y del
Ministerio de Menores.

6- Cesación de la incapacidad de los menores. Según el art.128 C.C. “cesa la incapacidad de

los menores por la mayoría de edad, el día en que cumplieren 21 años, y por emancipación antes
de que fuesen mayores”.

a) Mayoría de edad. Opera automáticamente borrando la incapacidad del sujeto que queda
habilitado para realizar todos los actos de la vida civil, sin depender de la formalidad o
autorización de los padres, tutores o jueces (art.129 C.C). En caso de conflicto bastará con
la prueba legal de la mayoría de edad por medio de la partida de nacimiento.

Emancipación: es la institución por la cual los menores de edad quedan liberados de la

incapacidad que pesa sobre ellos, con anticipación a la mayoría de edad.
b) Emancipación por matrimonio. Se fundamenta en la incompatibilidad del estado de esposo
con la sujeción del mismo a la patria potestad o tutelar, y en necesidad de permitir a quien
ha asumido las responsabilidades consiguientes a la fundación de una familia, para poder
desenvolverse en el orden patrimonial sin trabas que la incapacidad supone.

Requisitos.

a) Edad hábil para contraer nupcias (18 años en el varón y 16 años en la mujer)
b) Haber celebrado matrimonio.

Efectos. Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con
las limitaciones previstas en el art.134 C.C.
Si se hubiesen casado sin autorización no tendrán hasta los 21 años de edad la administración y
disposición de los bienes recibidos o que recibieran a título gratuito continuando respecto a
ellos el régimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitación, es decir, que si los
menores se casan sin autorización, serán considerados incapaces como si no fueran casados
(Freitas), actualmente tal situación igualmente produce la emancipación del menor casado, pero
se le impide a éste entrar en la posesión de los bienes, cuya administración compete al padre.
(sólo los bienes adquiridos antes de la celebración del matrimonio o a título de donación o
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herencia, ya que los adquiridos por el menor durante su trabajo, quedan bajo su administración
ya que son los destinados a mantener a su familia. En caso de disolución del matrimonio la
emancipación perdura, ya que ésta es irrevocable, pero si el matrimonio es anulado, la
emancipación es de ningún efecto (art.132 C.C). La anulación se puede producir por haber
actuado los cónyuges de mala fe, pero si uno de ellos opera de buena fe, la emancipación
subsiste. La emancipación en principio produce la extinción de la patria potestad y de la
incapacidad del menor, que da éste habilitado para todos los actos de la vida civil, pero
igualmente su condición es diferente a la de los mayores de edad, pues su capacidad sufre
incidencia de los art. 134 y 135 C.C.

Actos absolutamente prohibidos. (art.134):

1) Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito (estos asuntos competen al juez de la
tutela).
2) Hacer donaciones de bienes que hubiesen recibido o título gratuito y sus frutos (ésta
prohibición no alcanza a las herencias y testamentos, a los bienes adquiridos por su profesión
o industria, a los obsequios, donaciones religiosas).
3) Afianzar obligaciones. (no pueden ser fiadores).

Actos supeditados a autorización judicial. (art. 135):

Los emancipados sólo podrán administrar los bienes adquiridos por título gratuito antes o
después de la emancipación, para poder disponer de ellos deberán solicitar autorización judicial,
salvo que mediare acuerdo de ambos cónyuges y una de ellos ea mayor de edad.

Por habilitación de edad. El Código Civil no contempla originariamente otra emancipación que
la del matrimonio, pero la ley 17711 creó la emancipación por edad o dativa. Ésta se contempla
en el art.131 C.C reformado primeramente, como se ha hecho por la ley 17711 y posteriormente
por la ley 23264: “los menores que hubieran cumplido los 18 años de edad podrán emanciparse
por habilitación de edad”.

Requisitos.

a) Consentimiento del menor (para que no sea una herramienta para liberarse de las
obligaciones de la patria potestad)
b) Mediante autorización de los padres.

Si el menor se encontrara bajo tutela, el juez podrá autorizar la emancipación a pedido del
menor (aún contra el tutor) y con previa sumaria información sobre la actitud del menor.

Pruebas: la habilitación de los padres se otorgará por instrumento público que deberá incluirse
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. La habilitación judicial bastará con la
inscripción de la sentencia en dicho registro.
Revocación: la habilitación podrá revocarse cuando los actos del menor demuestren su
inconveniencia, a pedido de los padres, de quien era su tutor o del Ministerio de Menores cuando
actúa como representante.
El habilitado por edad no tiene permitido casarse sin autorización (art. 168 C.C)

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c) Emancipación comercial. Es la que se otorga al menor de edad a fin de habilitarlo para el
ejercicio del comercio. Al respecto se determina en los art. 10 y 11 del Código de Comercio
que regulan el ejercicio mercantil de los menores, estableciendo que toda persona mayor de
18 años puede ejercer el comercio con tal de que acredite estar emancipado o autorizado
legalmente por los padres (art.10) y que la habilitación es legítima y publicada en el Tribunal
de Comercio correspondiente (art.11).

Alcance. Toda habilitación comercial no va más halla de los actos y obligaciones comerciales, el
menor conserva su incapacidad para la vida civil y el menor emancipado civilmente no está por
ello habilitado para el comercio, debiendo para ello seguir el trámite correspondiente.
El C.C, en su art.131 dispone que para el ejercicio del comercio por parte del menor, se deberán
seguir las disposiciones de Código de Comercio. Una vez lograda la habilitación, no regirán para
el menor en su actividad comercial, las disposiciones del art.134 y 135 C.C.

Autor: Roman

Derecho Civil I
Bolilla V.

1- Dementes. El Código Civil argentino denomina dementes a los enfermos mentales en general,
en cambio para la medicina, la “demencia”. Es una forma clínica de alienación, y los “dementes”
sólo una clase de enfermos mentales. Por ello se ha propuesto sustituir el término “demente”
por “alienado”, pero ésta denominación no puede extenderse a otras personas incapaces, como
los semialienados, los que no pueden dirigir sus acciones. Al ser estos términos no jurídicos, se
usará la denominación “interdicto” para referirse al hecho determinante (causa de la
interdicción) de la incapacidad, cualquiera sea el antecedente del pronunciamiento (alienación,
semialienación, insuficiencia psíquica, etc). La interdicción, entonces, es la declaración judicial
de incapacidad, es la privación del ejercicio de los derechos civiles por incapacidad.

Fundamento: el ser humano es reconocido como agente de consecuencia jurídica porque tiene
facultades (razón) que lo caracterizan y diferencian de los animales. Cuando una enfermedad
mental u otra causa impide al sujeto ser dueño de sus acciones, es lógico retirarle la capacidad
que normalmente le corresponde, el fundamento de la interdicción radica en la necesidad de
proteger al sujeto inepto para el gobierno de su persona y sus bienes. Esta protección se logra
con la declaración de incapacidad del mismo y con el nombramiento de un curador encargado de
proteger y gobernar los bienes del interdicto. Además, a toda incapacidad, corresponde la
sanción de nulidad respecto de los actos jurídicos obrados por el incapaz, que es otra medida
adoptada para ampararlo.

Criterios. Se enuncian tres sistemas para declarar la incapacidad del sujeto:

1) El criterio primeramente médico: se examina al sujeto, si se le encuentra alguna dolencia

mental típica (de las consideradas por la ciencia psiquiátricas). Aún cuando esta no incida en
la vida de relación, es declarado incapaz.
2) El sistema biológico jurídico: exige la concurrencia de dos factores: el psiquiátrico, que
permite la finalidad de ese pronunciamiento judicial, y el social, que indica la finalidad de ese
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 pronunciamiento. Porque si se incapacita a un insano es en tanto y en cuanto, la dolencia lo
inhiba para el manejo de sí mismo y de sus bienes. Una enfermedad mental carente de
incidencia en la vida de relación no interesa al Derecho.
3) El sistema económico-social: la incapacidad debe decretarse respecto de quienes sean
ineptos para administrar sus bienes, independientemente de su estado mental. Éste es un
criterio inseguro, ya que se puede declarar incapaz a una persona sana, sobre la base de
pruebas más o menos discutibles respecto de su capacidad de administrarse.

Régimen del Código antes y después de la Reforma. La ley 17711 hace dos referencias:

a) El título “de los dementes” por “de los dementes e inhabilitados”, esto es porque esta ley
agrega el art. 152 bis, donde enumera las personas que se pueden inhabilitar judicialmente.
b) La definición de los dementes del art. 141 era: los individuos de uno u otro sexo que se hallan
en estado habitual de manía, demencia, o imbecilidad, aunque tengan intervalos lúcidos o la
manía sea parcial. Este concepto se ajustaba a la clasificación de enfermedades mentales
hecha por el psiquiatra francés Pinel, que adoptó también Freitas; pero como dice Bordas es
ajena al derecho. Lo único que importa a la ciencia jurídica es la capacidad del sujeto, es
decir, si está o no dotado de la aptitud mental para ejercer sus derechos; el derecho penal
investigará su capacidad para distinguir.
El nuevo art.141: “se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de
enfermedades mentales, no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes”.
Con ésta fórmula se elimina la enunciación de formas clínicas de alienación, las cuales pueden
diferir según la época. El criterio adoptado por esta ley, es compartido por la mayoría de la
doctrina, que lo denomina sistema biológico jurídico.
En cuanto a la disminución de facultades que no configura demencia, la ley 17711 dicta el
art. 152 bis, que dice: “a los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto
en el art. 141 de éste Código, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad puede
resultar presumiblemente daño a su persona o patrimonio”; entonces al no ser dementes no se
los incapacita, pero para su protección se los inhabilita judicialmente, por ejemplo: los débiles
mentales por razón de ancianidad y no de enfermedad, que no han llegado a la demencia senil,
que sí es la causa de interdicción.

2- Juicio de insania. En esta materia encontramos la novedad de que el Código Civil contiene
ciertas disposiciones de índole procesal, que son básicas y adoptadas en resguardo de la
capacidad de las personas, y que deben ser respetadas por las leyes de procedimiento que
dicten las provincias. Además de estas normas de fondo, el Congreso Nacional para la Capital
Federal, y las Legislaturas provinciales para sus provincias han dictado normas procesales, que
basándose en el Código Civil regulan el procedimiento del juicio de insania.

Normas del Código Civil: por la trascendencia de esta materia, la decisión que se adopte, no
puede estar sino en manos de los jueces por la garantía que su intervención representa para el
denunciado como insano. Por eso el art.140 condiciona la incapacidad del demente a la previa
verificación y declaración de la enfermedad por el juez competente.

Quienes pueden pedir la declaración: esta determinado en el art. 144: “los que pueden pedir la
declaración de demente son:
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1) El esposo o esposa no divorciada (es natural que el cónyuge sea la persona preocupada por la
protección del insano: pero el art. limita ese derecho y se lo quita al cónyuge divorciado, cosa
que para Llambias no está bien ya que se debería considerar que cuando el cónyuge insano
fue el culpable del divorcio el otro conserva su vocación hereditaria, entonces no puede
quedar desamparado por el despilfarro que hace el insano de los bienes gananciales).
2) Los parientes del demente (la ley no diferencia que parientes entonces, tanto los sanguíneos
como los afines, los naturales como los legítimos; aunque debe reconocerse como límite el
cuarto grado; no se justifica reconocerles este derecho a parientes más lejanos, ya que
carecen de derechos hereditarios. El pedir la declaración es derecho-deber, cuando si no se
hace el insano queda desamparado, entonces es causa de dignidad para heredar.
3) El Ministerio de Menores (esta atribución emana no de la representación promiscua del
incapaz, sino de este precepto que otorga al organismo personería, para suplir cualquier
situación de desamparo del enfermo, o de interés de los parientes por eludir la curatela. Es
una de las pocas veces que la ley confiere al ministerio una función de representación de las
personas que protege).
4) El respectivo Cónsul, si el insano fuera extranjero (esta disposición no tiene justificación
alguna, ha sido criticada por toda la doctrina porque los extranjeros tienen garantizado por
nuestra constitución un trato igualitario, pero no ventajoso como este precepto, que fue
escrito en una época donde se ofrecían las mayores garantías a los extranjeros que desearan
habitar nuestro país).
5) Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos
(Bordas justifica esta norma debido al carácter de la locura y el peligro que puede causar a
cualquier vecino; en cambio, Llambias sostiene que cualquiera del pueblo no inviste la calidad
de denunciante, ni tiene los eventuales derechos de tal, sino que solo se limita a informar a la
autoridad judicial que hay un insano y procede el Ministerio de Menores a hacer la denuncia
suya).
Entonces queda claro que no pueden denunciar al insano, los socios, los acreedores o los simples
amigos del insano, éstos pueden denunciarlo ante el Ministerio de Menores para que éste obre
en consecuencia.

Curadores provisionales. Durante el trámite del juicio pueden nombrarse dos clases de
curadores:
1) Curadores ad-litem: la vemos en el art. 147: “que determina que al demandado, se le
nombrará un curador provisorio para que lo represente y lo defienda en el pleito, hasta que
se pronuncie la sentencia. La designación de este curador es necesaria, sino el demente
quedaría indefenso, y su tarea principal sería la averiguación del real estado mental de aquel.
Todo lo que se obre sin intervención de este curador, será nulo, por parte esencial del
procedimiento.
2) Curador de los bienes: no es, su designación forzosa sino que debe darse:
a- el estado notorio de la enfermedad;
b- la existencia de bienes que pueden peligrar por el abandono del dueño;
Si se dan ambos supuestos entonces el juez deberá designar un curador de bienes, en este caso
se recaudarán los bienes del demente y se los entregará, bajo inventario, a un curador
provisorio para que los administre (art. 148). Acerca de sus funciones existen diferentes
opiniones en la doctrina: Salvat, Orgaz, etc, opinan que sólo tienen la conservación y custodia de
los bienes; Llambias adhiere porque sostiene que es lo mejor para los intereses del demente; en
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cambio, Spota y Llerena le otorgan al curador funciones más amplias que abarcan el acto de
administración ordinaria; la jurisprudencia ha adquirido esta opinión decidiendo que el curador
provisorio tiene las mismas atribuciones que el curador definitivo, variando sólo en cuanto a la
temporalidad de su contenido.

Dictamen Médico. El art.142 afirma “ la declaración judicial de demencia no podrá hacerse

sino a solicitud de parte y después de un examen de facultativos”, entonces e posible emitir la
revisión de los médicos aun cuando pareciera innecesario por tratarse de una persona ya
internada en un hospicio de alienados. Es un elemento constitutivo y esencial del debido
procedimiento legal. La designación de los peritos la hace el juez o a propuesta de partes (en
una lista oficial o libre), según la ley local de procedimiento. También es posible que el
denunciado designe a un facultativo adicional que garantizaría una mejor defensa. El art. 143
afirma “si el examen corrobora la demencia deberá ser calificada en su respectivo carácter, y si
fuese manía, deberá decirse si es parcial o total”, esto es para mayor precisión dada la
importancia del asunto.
Valor del dictamen: sabemos que el examen es un elemento esencial, cabe ahora averiguar, si
resulta obligatorio para el juez, en el supuesto que todos los médicos coincidan en el estado del
denunciado. Hay diferentes opiniones:
a) Para la mayoría y favorecida por la jurisprudencia, el dictamen médico no es obligatorio para
el juez. Así lo determina el Código de Procedimiento, entonces la prueba de los peritos queda
librada al criterio judicial, por lo que el juez prodra fallar diferente al dictamen médico.
b) Orgaz sostiene que el dictamen obliga al juez en el aspecto técnico de la medicina, pero no
en el aspecto jurídico. Si la ley eleva el dictamen médico a elemento esencial no ve como
puede explicarse la actitud del juez que se aparta de él, si bien puede ordenar una ampliación
de fundamentos o de médicos.
c) A pesar de lo persuasivo del argumento de Orgaz, Llambias sostiene que lo mejor es hacer
una distinción acerca del sentido del dictamen: si el mismo asegura que el denunciado está
sano, parece inaceptable que el juez, dicte la interdicción, ya que se desconocería el valor
del examen como garantía del procedimiento; pero si el dictamen afirma la enfermedad del
denunciado entonces el juez, en base a otras pruebas podrá persuadirse de lo contrario, y no
estaría lesionando la capacidad del denunciado.

Sentencia, efectos. Los efectos generales de la sentencia de interdicción son muy

importantes, ya que el pronunciamiento incide sobre la capacidad del sujeto y
consiguientemente sobre la validez de los actos jurídicos que pueda otorgar en adelante y sobre
los que ya hubiera otorgado. También da lugar al nombramiento de caracteres definitivos que
gobernará la persona y bienes del incapaz. Pero la sentencia es irrelevante respecto de la
responsabilidad del sujeto que se medirá de acuerdo al discernimiento en el momento de obrar.

Normas procesales. Las normas de orden procesal referentes al juicio de insania están
contenidas en el Código de Procedimientos Civil y Comercial de la Nación, ley 17454.
Este ordenamiento comienza con los recaudos previos a la iniciación del juicio y continua con los
diferentes tramites del mismo:

• Desarrollo del juicio: recaudos preliminares para que una denuncia de insania sea viable:

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a) Que el denunciante sea uno de los enumerados en el art. 144 C.C
b) Que el denunciante exponga certificado de dos médicos relativos al estado mental del
presunto incapaz y su peligrosidad actual. Sin no fuera posible, el juez ordenara la opinión de
dos médicos forenses, quienes se expedirán dentro de las 48 horas; si fuera necesario el
juez puede ordenar la internación, por igual tiempo, para su examen.

• Tramite inicial: Una vez cumplido con lo anterior y previa vista del asesor de menores e
incapaces, el juez resolverá:
a) Nombrar un curador provisional que recaerá en un abogado; sus funciones duraran hasta el
final del juicio.
b) Fijar un plazo no mayor de 300 días donde deberán producirse todas las pruebas.
c) Designar tres médicos psiquiatras o legistas, para que informen, dentro de ese plazo el
estado de las facultades mentales del denunciado. Se lo entregaran personalmente al juez.
También por principios generales se notifica el examen del curador.

• Quienes son parte: El curador provisional y el asesor de menores. Pero también están
facultados para rendir y ofrecer pruebas el denunciante y el denunciado. Además cualquiera
de los cuatro puede apelar la sentencia dentro de los cinco días.

• Pericia medica: Lo que los médicos deben precisar en el examen es:

a) Diagnostico.
b) Fecha aproximada en que comenzó la enfermedad.
c) Pronostico.
d) Régimen aconsejable para la protección del insano.
e) Necesidad de internación. La fecha en que comenzó tiene mucha importancia porque desde
esa fecha nace un periodo de sospecha sobre los actos obrados.

• Tramite final: Una vez producido el examen médico y otras pruebas, se envían por cinco días
al denunciante, al presunto insano y al curador provisorio, y con su resultado se dará vista al
asesor de menores e incapaces.
Antes de la sentencia, y si las características del caso lo aconsejan, el juez vera al denunciado.
La sentencia se dictara en 15 días y se comunicara a los registros de incapaces y del estado civil
de las personas.

• Costas del juicio: En principio los gastos son soportados por el denunciado, ya que todas las
actividades del juicio se desenvuelven por su interés.
Una excepción a este principio es cuando la denuncia se rechaza, y el demandante actuó
maliciosamente o por error. El nuevo ordenamiento fija como máximo los gastos del juicio en
el
10% del monto de los bienes.

Cesación de la incapacidad. La incapacidad provocada por la interdicción perdura

indefinidamente mientras el incapaz no es rehabilitado, así lo determina el art. 150 CC “la
cesación de incapacidad por el completo restablecimiento de los dementes, solo tendrá lugar
después de un nuevo examen de sanidad hecho por facultativo, y después de la declaración
judicial, con audiencia del Ministerio de Menores”, entonces la única causa de rehabilitación es
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el total restablecimiento mental del interdicto, el juez no rehabilita por un restablecimiento
parcial o una simple mejoría, es el criterio contrario al que tiene el juez cuando dicta la
interdicción que ante toda duda mantiene la capacidad de la persona; en cambio cuando existe
duda acerca de si la cura fue total se mantiene la incapacidad.

Juicio de rehabilitación. El Código no aclara quienes pueden pedir la rehabilitación, pero por
analogía, todos coinciden en que son las personas enumeradas en el art.144 CC, excepto las
personas del pueblo. También esta en el deber de hacerlo el curador.
Aunque con algunas diferencias tanto la doctrina como la jurisprudencia aceptan que el propio
interdicto promueva el juicio de rehabilitación, aun cuando siguiera representado por el curador.
Así lo determina la ley 17454: “El declarado demente podrá promover su rehabilitación”.
El juez competente será aquel que declara la interdicción, así lo afirma la ley 17454 de
procedimiento, entonces todo juicio intentado por el juez incompetente es nulo, pero como toda
nulidad procesal es “relativa” puede ser cubierta con la conformidad expresa o tácita del
curador y del ministerio de menores. Son parte en el juicio, todos los que lo fueron en el
anterior excepto el curador ad-litem que será reemplazado por el curador definitivo que es el
representante legal del incapaz. El examen médico, es en este juicio también un elemento
esencial y su ausencia hace nulo todo lo obrado. Los médicos serán nombrados por el juez de
igual forma que en el juicio de interdicción: Orgaz lo considera obligatorio para el juez, Busso
sostiene que se pueden analizar otros elementos, como la opinión del médico, examen personal
del incapaz, etc., Llambias sostiene de igual forma que en el caso anterior si el dictamen medico
afirma que el incapaz sigue enfermo, el juez no puede darlo por curado, en cambio si los médicos
afirman que esta curado entonces el juez puede considerar otras pruebas y llegar a una
conclusión diferente. La sentencia de rehabilitación produce el efecto de cesar la incapacidad
que pesaba sobre el interdicto, quien recupera de inmediato su capacidad sin dependencia de
formalidad alguna.

3- Efectos jurídicos de la demencia.

A) Sobre la capacidad del sujeto: a tal efecto hay que diferenciar entre:

a) Demencia declarada: una vez que el juez realiza la sentencia de interdicción, ésta afecta
sobre la capacidad del sujeto y también sobre la validez de sus actos. Para estudiar el
régimen de los actos jurídicos del demente declarado, hay que diferenciar entre: los actos
anteriores: que en principio son válidos porque al momento de su celebración no pesaba
ninguna interdicción sobre el sujeto. Sin embargo, el art. 473 dispone que “podrán ser
anulados, si la causa de la interdicción declarada por el juez, existía públicamente en la
época en que los actos fueros ejecutados”. Como la lectura no era muy clara, la ley 17711
agrega un párrafo que aclara que y en parte modifica lo anterior: “si la demencia no era
notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra
contratantes de buena fe y a título oneroso”, entonces para que la acción de nulidad,
entablada por el demente si se cura, prospere, es necesario: 1º) probar que la demencia
existía cuando fue celebrado el acto; 2º) que fuera pública y notoria. Lo que se trata de
establecer es la protección de quien contrata con buena fe y a título oneroso, para evitar
que luego se declare nulo el acto, por incapacidad de la otra parte. Si la demencia era
pública, entonces hace presumir la mala fe de la otra parte, sin que se admita prueba en
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 contrario. La ley no protege los contratos a título general, basta probar la demencia, aunque
no sea notoria para declarar nulos los actos; y está bien porque la otra parte no da nada y no
es justo que se beneficie con el acto de un loco; y los actos posteriores: como el sujeto ya
carece de capacidad, los actos que celebren son nulos, así lo determina el art. 472: “si la
sentencia que concluya el juicio declarase incapaz al demandado, serán de ningún valor los
actos posteriores de administración que el incapaz celebrare”. Aunque sólo alude a los actos
de administración, no quiere decir que los otros tengan valor, ya que están prohibidos por los
art. 1040 y 1041, entonces no sólo son nulos los actos de administración patrimonial, sino
también los de carácter extrapatrimonial, como los denominados “personalísimos”, como el
matrimonio, el testamento, el reconocimiento de filiación, etc. El tema del testamento ha
dividido a la doctrina en una de la más amplia controversia, que surge por las diferentes
interpretaciones que se le da al art. 3615 que afirma; “... los dementes sólo podrán testar en
los intervalos de lucidez que sean suficientemente ciertos y prolongados para asegurarle que
la enfermedad ha cesado por entonces”. Para parte de la doctrina, la norma se refiere a los
dementes de hecho (no declarados), para otros, incluyendo a Bordas, la norma alude tanto a
los dementes no declarados como también a los declarados, el fundamento de que sea así, es
para convalidar las disposiciones testamentarias, siempre que el juez tenga el
convencimiento de que al momento de otorgarlo, el testador estaba en pleno uso de su razón,
no interesa que haya o no sentencia de interdicción. Para Llambias y otros, el art. 3615 no
alude a la capacidad, sino el discernimiento, y reproduce para los actos de última voluntad las
disposiciones generales que exigen la presencia de discernimiento en el agente para que su
actividad resulte jurídicamente eficaz.

Dementes no declarados: mientras no se dicte sentencia de interdicción, el insano es una

persona capaz, y esto es así porque la capacidad es asunto que maneja la ley y que en este caso
lo hace por medio de un procedimiento que no se ha cumplido. Esta afirmación teórica no ha
podido mantenerse frente a ciertas situaciones prácticas, por ejemplo, si se tratara de locos
furiosos, la autoridad policial puede por razón de peligro, proceder a su internación, dando
cuenta al juez para que éste decida lo que corresponda. Con respecto al régimen de los actos
jurídicos, los actos obrados por los insanos son anulables, es decir, susceptibles de ser anulados
por el pronunciamiento que se dicte al respecto; el fundamento es la ausencia de discernimiento
del agente, por eso no se le puede imputar a ese acto, la obligación a cargo del insano, entonces
una vez recobrada la salud o su representante establezca la interdicción, se puede promover
una acción de anulación para que ese acto sea anulado por los tribunales. El carácter de nulidad
es relativa, porque es una protección al insano, no un castigo. (art. 1045. Inc. 1º). Para anular el
acto hay que probar que el sujeto era insano en el momento de otorgar el acto, es decir, que
estaba privado de su razón, no es suficiente el que carezca de discernimiento en la época del
otorgamiento (ésta es sólo una facilidad para el testamento). Es más fácil la prueba de falta de
discernimiento cuando al tiempo de promover la acción de nulidad, está ya declarada la
interdicción del insano, entonces no necesita la prueba de que al momento de otorgar el acto, el
sujeto estaba privado de discernimiento, que es casi imposible. La muerte del insano tiene
mucha influencia sobre los actos entre vivos, así lo afirma el art. 474: “después que una persona
haya fallecido, no podrán ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad”. Como
señala Segovia, debió decir “por causa de demencia o insanidad” y no de incapacidad; esto es así,
porque es imposible probar la falta de lucidez, ya que el examen médico se ha vuelto imposible.
El artículo contempla dos excepciones: “...a no ser esta (la insania) resultante de los mismos
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actos o que se hallan consumado después de interpuesta la demanda de incapacidad”. La última
excepción alude a los actos efectuados por el sujeto denunciado como insano, después de
interpuesta la denuncia, pero antes de la sentencia, que no se pudo dictar por el fallecimiento,
también incluye los actos anteriores al juicio, pero cuyos efectos se prolongan más halla del
juicio. La ley 17711 agrega el último párrafo del art. 474: “ésta disposición no rige si se
mostrase la mala fe de quien contrato con el fallecido”. Entonces probando la mala fe, se puede
impugnar los actos del fallecido en razón de la enfermedad mental, no diferenciando los actos
obrados antes o después de interpuesta la demanda. Con respecto al testamento el art. 474 no
dice nada, ya que sólo alude a los actos entre vivos, lo relativo al discernimiento testamentario
está en los art. 3615 y 3616. Para Llambias, no debería existir una dualidad de criterios sobre el
discernimiento del sujeto, según que este celebre actos onerosos o gratuitos; la noción de
discernimiento, que no está en el Código, es unívoca y se verifica en cada caso, según la
posibilidad del sujeto para conocer lo que hace y las consecuencias que produce. Otra posición
es la de Borda, para el cual sólo basta probar que el testador no se hallaba en completa razón al
tiempo de hacer sus disposiciones, para que la nulidad prospere, entonces la ley es menos severa
en este caso, eso sí, la prueba debe ser concluyente y no debe dejar duda alguna del ánimo del
juez; en caso de dudas la ley presume que está en su sano juicio.

B) Sobre la imputabilidad. En principio los insanos carecen de responsabilidad, así lo

determina el art. 1076: “para que el acto se repute delito es necesario que sea el resultado de
una libre determinación de parte del autor. El demente y el menor de 10 años no son
responsables por los perjuicios que causaren”. Excepto lo dispuesto por el art. 1070: “no se
reputa involuntario el acto ilícito practicado por demente en intervalos de lucidez, aunque hayan
sido declarados tales en juicio...”. Estos artículos son congruentes con el fundamento que tiene
en nuestro Código la responsabilidad civil que debe darse al dolo, culpa o negligencia del autor
del hecho (art. 1067), entonces, como lo afirma el art. 921: “los actos serán reputados hechos
sin discernimiento cuando son ilícitos hechos impúberes; o ilícitos hechos por menores de 10
años, también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos y los
practicados por los que por cualquier accidente, están sin uso de razón”. Entonces como se
consideran sin discernimiento es lógico que no surja de ellos ninguna responsabilidad. A pesar
que esta solución sea muy lógica, muchas veces resulta injusta; el ejemplo típico es el loco
millonario que atropella a un pobre hombre, a causa de su manejo imprudente, la solución del
Código sería que la responsabilidad fuera del curador. La ley 17711 hizo dos referencias en el
sistema del Código, aunque la regla de la irresponsabilidad de los dementes sigue en pie, se han
admitido dos excepciones:
a) En el párrafo que agrega la ley en el art. 907: “los jueces podrán disponer un
resarcimiento a favor de la víctima del daño, fundados en razones de equidad, teniendo en
cuenta el patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima”. Es una solución
que han adoptado otras legislaciones para evitar injusticias.
b) En el art. 1113 se introduce la teoría del riesgo por el cual el demente responderá no ya
como autor del hecho, sino como dueño o guardián de la cosa con que se hizo el daño, sería un
responsable sin culpa, que sólo evitaría si la víctima se acredita la culpa.

C) Sobre la libertad. Acerca de esto el art. 482: “el demente no será privado de su libertad,
pero sino en los casos en que usando de ella se dañe a si mismo o a otros. No podrá ser tampoco,
trasladado a una casa de dementes sin autorización judicial”. La ley 17711 agrega: “las
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autoridades policiales podrán disponer la internación, informando inmediatamente al juez, de
enfermedad mental, alcohólicos crónicos o toxicómanos que pudieran dañar su salud o la de
terceros o afecten la tranquilidad pública. La internación sólo se ordenará, cuando exista un
previo dictamen del médico oficial. El juez, por pedido de las personas enumeradas en el art.
144, y previa información sumaria, puede disponer la internación de enfermos mentales,
alcohólicos crónicos y toxicómanos (aunque los enfermos mentales no justifiquen la declaración
de demencia) que requieran asistencia en establecimientos adecuados, debiendo designar un
defensor especial para asegurar que la internación no se prolongue más de lo indispensable y aún
evitarla; si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la prestación de
alimentos”.

4- Sordomudos. (concepto). Vulgarmente los sordomudos son aquellos que están privados del
habla a causa de su sordera de nacimiento. Jurídicamente: son los que no pueden hablar, ni oír la
que se les dice, sin tener en cuanta el origen de su deficiencia, debido a la inferioridad en que
los coloca su problema, el derecho los protege incapacitándolos, sólo aquellos que no saben darse
a entender por escrito. Moderadamente hay otros sistemas para ampararlos.
Alcance de su incapacidad: el art. 54 Inc. 4º declara absolutamente incapaces a los sordomudos
que no se den a entender por escrito, coincidentemente con el art. 153 que afirma: “los
sordomudos serán habidos incapaces para los actos de la vida civil cuando fuesen tales que no
puedan darse a entender por escrito”. En otros art. se cambia la terminología: “no darse a
entender por escrito” por “no saber leer ni escribir” frase que la jurisprudencia considera
equivalente.

Procedimiento para su declaración. Es un proceso similar al anterior; el art. 154: “para que
tenga lugar la representación de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los
dementes”. Entonces es un procedimiento análogo con algunas diferencias: requisitos de
interdicción, que se compruebe que la persona es sordomuda y que no sabe leer ni escribir; que
hayan cumplido los 14 años(art.157).

Finalidad del examen médico: el art. 155: “ el examen de los facultativos verificará si pueden
darse a entender por escrito. Si no pueden, examinarán si padecen enfermedad mental que les
impida dirigir su persona y sus bienes y en tal caso se seguirá el trámite de incapacidad mental
por demencia”. El valor de este examen es igual al de demencia.
Las personas que pueden solicitar la interdicción, son las mismas que enumera el art. 144, así lo
determina el art. 156. Hay que quitar las personas del pueblo.

Efectos de la sentencia de interdicción: son suprimir la capacidad de que gozaba hasta ese
momento, desde entonces el sujeto queda absolutamente incapaz, y representado en todos sus
actos de vida por su curador que se nombrará en el mismo acto; claro que no podrá realizar por
el incapaz los actos personalísimos, que salvo algún expreso facultamiento en caso de
matrimonio, queda también impedido de hacer por sí mismo.

Actos anteriores al pronunciamiento: sólo se podrán invalidar, si se establece la falta de

discernimiento en el momento de otorgarles, los actos posteriores a la interdicción del
sordomudo. Estos actos son nulos, de nulidad relativa porque la incapacidad es una protección.

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El art. 158 sostiene: “cesará la incapacidad de los sordomudos de igual forma que la de los
dementes”. En el derecho moderno se ha eliminado la incapacidad del sordomudo, ya que no es
un problema jurídico, sino uno médico, y actualmente los casos que no se curan se entienden por
escrito, ya que han aumentado las escuelas para ellos. En el anteproyecto del `54, desaparece la
categoría de sordomudos como incapaz, entendiendo que si la sordera no responde a una lesión
cerebral o meningitis, entonces el sujeto es inteligente, y se puede manejar por signos
expresando sus pensamientos. El problema es cuando por descuido o falta de posibilidades, los
padres no educan adecuadamente al sordomudo, entonces este proyecto los protegía
incluyéndolos en los inhabilitados. Es de notar que la ley 17711 no ha recogido esta solución y
dejó al sistema tal como lo dispuso el codificado.

5- Ausencia simple: requisitos declaración y efectos.

• Ausentes: el art. 54 Inc. 5º decía que tenían “incapacidad absoluta los ausentes declarados
tales en juicios”. La ley 17711 deroga este inciso lo que significa que haya desaparecido el
ausente declarado tal en juicio.
Mucho se ha dificultado acerca de cuales eran los ausentes, que se mencionaban en ese artículo,
ya que tiene diferentes acepciones:
1) Salvat, Borda, Llerena, etc., afirman que los ausentes declarados en juicio eran los
ausentes con presunción de fallecimiento, sobre los que se legislaba los art. 110 y 55, hoy
derogados.
2) Aguilar sostiene que los ausentes declarados tales en juicios, eran los simples ausentes
que citados en un juicio donde fuesen parte, no comparecieran.
3) Machado considera que ambos casos estaban incluidos en el inciso 5º del art.54.
4) Llambias y la mayoría de la doctrina, sostienen que no puede confundirse los ausentes del
art.54 con los ausentes presuntamente fallecidos que constituyen una categoría que omitió
Velez Sarsfield.

Requisitos.
a) La desaparición de una persona.
b) Existencia de bienes en peligro.
c) La inexistencia de personas autorizadas para obrar en nombre del ausente

Efectos. La desaparición de la persona produce el efecto de permitir la interferencia en el

patrimonio del desaparecido y disponer de su administración. El juez, a pedido de parte
interesada, designa un curador para los bienes.

Declaración. (normas de la ley 14394).

- Quienes pueden declarar la ausencia: el art. 17:”podrán pedir la declaración de ausencia y el

nombramiento del curador, el Ministerio Público y toda persona que tuviese interés legítimo
respecto de los bienes del ausente”
- Juez competente: art16: “será competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la
última residencia del ausente. Si éste no los hubiere tenido en el país o no fuesen conocidos, lo
será del lugar del que existan bienes abandonados, o el que hubiesen prevenido cuando dichos
bienes se encontraran en diferentes jurisdicciones”.
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- Procedimiento: art.18:”el presunto ausente será citado por edictos durante 5 días, si no
aparece, se dará intervención al defensor oficial, o en su defecto se nombrará defensor al
ausente. El Ministerio Público será parte necesaria en el juicio”.
En caso de urgencia el juez podrá designar un administrador provisional o adoptar las medidas
que las circunstancias aconsejen.
Art.19: “oído el defensor del ausente (procede abrir el juicio por un breve período de prueba
para recibir las medidas que acrediten los extremos legales); se declara la ausencia y se
nombrará curador, para esta designación serán preferidos los parientes idóneos del ausente en
el siguiente orden:
1º. El cónyuge (cuando conserva vocación hereditaria).
2º. Los hijos.
3º. El padre o madre.
4º. Los hermanos y tíos.
5º. Los demás parientes en grados susesible.
Art.20: “las calidades personales, facultades y obligaciones del curador del ausente se rigen por
lo dispuesto en el Código Civil respecto a tutores y curadores. Si antes de la designación del
curador se dedujeron acciones contra el ausente, lo representará el defensor cuyo
nombramiento prevé el art.18.
Entonces, las facultades del curador hacen a la mera custodia y conservación de bienes y al
cobro de créditos y pagos de los de las deudas, no puede innovar en la administración cambiando
el destino y explotación de los bienes. También compete al curador el ejercicio de las acciones y
defensas de su representado.

Cesación de la curatela: art.21: termina la curatela de los ausentes:

a) Por la presentación del ausente, sea en persona o por apoderados.
b) Por la muerte del mismo.
c) Por su fallecimiento presunto, judicialmente declarado.

La mujer casada. La mujer casada ha evolucionada en nuestro país de acuerdo a las

transformaciones operadas en las costumbres y a las variaciones de criterio de las diferentes
épocas.

Evolución Legal. Puede dividirse en tres grandes etapas:

a) Sistema de nuestro Código adoptado por Velez Sarsfield: el art.55 inc.2 decía: “son
incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos...las mujeres casadas”.
Es decir, pesaba sobre ellas una incapacidad de hecho relativa, tenían prohibido:
- La administración de sus bienes propios o gananciales.
- La actuación en juicio.
- La celebración o rescisión de contratos.
- La adquisición de bienes y contratación de obligaciones a su cargo.
- La aceptación o repudiación de herencias.
- Los actos concernientes con la partición de bienes hereditarios.
Esta incapacidad se remediaba con la venia marital o con autorización del juez.
En cambio sí podía hacer por sí sola:
- Los actos personalísimos.
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- Podía administrar los bienes que se hubieran reservado en la convención matrimonial.
El fundamento de esta incapacidad residía en la conveniencia de concurrir a la consolidación del
núcleo familiar; la sanción de la Ley de Matrimonio Civil nº 2393, cambió la institución
matrimonial, pero mantuvo el régimen de la mujer casada. Sin embargo determinó que la mujer
divorciada, mayor de edad es plenamente capaz.

b) Sistema de la ley 11357 (año 1926): ésta ley tampoco definía la situación de la mujer, la
misma hay que extraerla de varias disposiciones.
Situación de la mujer soltera, separada o viuda mayor de edad: tiene capacidad para ejercer
todos los derechos y funciones que las leyes reconocen al hombre mayor de edad.
Situación de la mujer casada mayor de edad:
a) Conserva y ejerce la patria potestad de sus hijos de un matrimonio anterior.
b) Sin necesitar autorización marital o judicial puede:
- Formar asociaciones civiles o comerciales y sociedades cooperativas.
- Ejercer profesión, empleo, oficio etc, y administrar y disponer de lo ganado.
- Administrar y disponer a título oneroso sus propios bienes y la parte ganancial.
- Administrar los bienes de los hijos de un matrimonio anterior, sin que los frutos pertenezcan
a la nueva sociedad conyugal.
- Aceptar herencias con beneficio de inventario.

Por estos motivos, Salvat, Orgaz y Spota sostienen que la incapacidad de la mujer casada había
sido derogada; Llambias y otros afirman que el art.1º se refiere a la mujer soltera, divorciada o
viuda, entonces no abarca a la mujer casada, que si bien modifica su situación, no quita
completamente su incapacidad.

c) Sistema de la ley 17711 (año 1968): con esta ley si desaparece toda incapacidad de la
mujer casada, modifica el art. 1º de la ley 11357 que queda: “la mujer mayor de edad cualquiera
sea su estado, tiene plena capacidad civil:
Con respecto a la mujer menor de edad, el régimen anterior a la ley 17711 no era muy claro, la
ley 11357 afirmaba que la mujer casada menor de edad tenía iguales derechos civiles que la
mujer casada mayor de edad, con la salvedad que para los actos de disposición de sus bienes,
necesitaban la venia del marido, cuando este sea mayor de edad, sino necesitan la autorización
del juez.
La ley 17711 aclaró que la mujer casada menor de edad, no tiene un estatuto legal diferente del
que corresponde al menor varón.

6- Inhabilitación. Como ya hemos visto, nuestro Código Civil, omitió legislar sobre los
semialienados (ebrios, toxicómanos, disminuidos mentales que no son dementes) y sobre los
pródigos. La reforma de la ley 17711, salvó dicha omisión mediante el art. 152 bis.

El nuevo art. 152 bis contempla los siguientes caso:

a) Los ebrios habituales y los toxicómanos.
b) Los disminuidos en sus facultades, que no lleguen a ser dementes.
c) Los pródigos.

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a) Ebrios habituales y toxicómanos: art. 152 bis inc 1º: “ podrá inhabilitarse judicialmente a
quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estén expuestos a otorgar actos
jurídicos perjudiciales a su persona o patrimonio”
b) Disminuidos en sus facultades, que no lleguen a ser dementes: art. 152 bis inc 2º: “a los
disminuidos en sus facultades mentales, cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141, el
juez estime que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumible daño a su persona
y patrimonio”.
c) Los pródigos: art. 152 bis inc 3º: “a quienes por la prodigalidad de los actos de
administración y disposición de sus bienes expusieran a su familia a la perdida de su patrimonio.
Solo procederá en este caso la inhabilitación si la persona imputada tuviere cónyuge,
ascendiente o descendiente y hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio. La
acción para obtener esta inhabilitación solo corresponderá al cónyuge, ascendientes o
descendientes...”.
El prodigo, es la persona que imprudentemente, gasta los bienes que constituyen su patrimonio,
exponiéndose el y su familia a la perdida de esos bienes y en consecuencia a la miseria. La
inhabilitación del prodigo tiene como objeto fundamental la protección de la familia del mismo.
Efectos de la declaración: La inhabilitación debe ser declarada judicialmente. Declarada la
misma, el inhabilitado queda en un estado de capacidad limitada conforme al art. 152 bis.
Art. 152 bis: “Se nombra un curador al inhabilitado (...) Sin la conformidad del curador, los
inhabilitados no podrán disponer de sus bienes para actos entre vivos. Los inhabilitados podrán
otorgar por si solos actos de administración, salvo que los limite la sentencia.”.
Procedimiento para decretar la inhabilitación: quienes pueden pedirla. Normas aplicables. Cese
de la inhabilitación. El art. 152 bis establece que “... se aplicaran en lo pertinente las normas
relativas a la declaración de incapacidad por demencia y rehabilitación...”
En cuanto a quienes pueden pedir la declaración, tratándose de los inc. 1 y 2: podrán pedirla los
mismos que pueden pedir la declaración de demencia. Tratándose del inc 3 (prodigo), el pedido
de inhabilitación solo corresponderá al cónyuge, ascendientes o descendientes.
Para que proceda la inhabilitación del prodigo se deben dar los siguientes requisitos:
1_ Que su acto exponga a sus familiares a la perdida del patrimonio.
2_ Que tenga cónyuge, ascendientes o descendientes.
3_ Que ya hubiera dilapidado una parte importante de su patrimonio.
Por ultimo, cabe agregar que se puede proceder a la internación de los que padecen
enfermedades mentales, o de los ebrios crónicos o toxicómanos, cuando pudieran dañar su salud
o la de terceros, afectar la tranquilidad publica o cuando necesiten asistencia en
establecimientos adecuados (conforme articulo 482 CC).

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla VI.

1- Estado. (concepto). En la significación moderna, es un modo de ser de la persona, con

relación a la familia.
Concepto: según Savatier “ el estado de una persona es el conjunto de las cualidades
extrapatrimoniales determinantes de su situación individual y familiar”.
Otras concepciones:
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a) Se considera al estado como la posición que corresponde a la persona en relación al grupo
social y al grupo familiar, a los cuales pertenece. Es la que más se aproxima al concepto
romano de estado.
b) Agrega a la concepción anterior las cualidades inherentes a la persona (edad, sexo o salud
mental). Es el estado el conjunto de cualidades legales que resultando de actos confieren a la
persona el modo de ser y determinan su individualidad.
c) Para Ferrara el estado estaría integrado por toda cualidad de la persona con influencia
sobre un conjunto más o menos extenso de relaciones jurídicas: calidad de ausente,
heredero, empleado, militar, etc.
Para nuestro ordenamiento jurídico, la palabra estado refiere a una significación precisa que no
se confunde con toda cualidad o situación jurídica personal, para nosotros, el estado no puede
tener sentido sino con referencia a la familia.

Caracteres.

1) Está fuera del ámbito de la autonomía de la voluntad, y está sujeto a una regulación de orden
publico.
2) Es intransmisible e inalienable.
3) Es irrenunciable (art. 845 y 872 C.C).
4) Es imprescriptible (art. 251 y 4019 inc.2 C.C).
5) Es indivisible.
6) Es reciproco, en cuanto al estado de una persona corresponde otro igual o desigual
correlativo (esposo-esposa = igual / padre-hijo = desigual).

Efectos.

1) Influye sobre la capacidad y el nombre de la persona.

2) Genera un derecho subjetivo a favor de la persona que puede amparar su estado con las
“acciones de estado”.
3) Origina todo el derecho de familia (art. 159 a 494 C.C).
4) Origina gran parte del derecho hereditario.
5) Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de parientes menores de
edad.
6) Impone el deber de denunciar la demencia de parientes.
7) Determina la incapacidad de derecho en ciertos supuestos para ser testigos.

Estado civil. Para Orgaz la palabra estado tiene dos sentidos:

• Sentido vulgar: alude a situaciones de hecho en que puede encontrarse la persona (estado de
manía, demencia, art. 141 C.C; estado de enfermedad, art. 266 C.C; estado de embriaguez,
art. 1070 C.C). Aquí el estado precisa una manera de “estar” de la persona, aplicable también
a las cosas, a los derechos o al patrimonio.
• Sentido técnico: Aquí estado alude al “estado civil” de las personas físicas, se refiere
exclusivamente al modo de ser de las personas, dentro de la familia (padre, hijo, casado,
pariente, hermano, etc).

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Posesión de estado. Hay posesión de estado cuando alguien disfruta de “estado” con
independencia del título sobre el mismo.
En el orden de la familia hay posesión de estado cuando alguien ocupa una determinada situación
familiar de padre, hijo, esposo y goza de hecho de las ventajas anexas a la misma y soporta los
deberes inherentes a esa situación. Generalmente quien ejerce posesión de Estado, tiene
también título a ese Estado; Ej: el hijo inscripto en el Registro Civil, o el extrapatrimonial
reconocido y tratado como hijo. Pero hay casos en que no coincide, por ejemplo el hijo que tiene
posesión de estado pero carece de título, cuando es educado y mantenido por el padre, pero
éste no lo reconoce como hijo, o al revés, cuando tiene el título pero no la posesión del estado.

Efectos de la posesión de estado.

Para los glosadores y sobre todo los canonistas eran tres los elementos integrantes de la
posesión de estados: nomen, tractatus y fama.
- El 1º consistía en el uso del apellido del padre o madre.
- El 2º se refiere al trato de hijo recibido de sus padres o de su padre o madre.
- El 3º se refería a la paternidad o maternidad del hijo, atribuida a tal o cual persona.
Para Demolombe, se integra con elementos análogos a la posesión de cosas: continuidad,
publicidad, inequivocidad y buena fe. No fue muy aceptada esta teoría.
Para la doctrina y jurisprudencia imperante, asimilan la posesión de estado a un reconocimiento
de hecho del parentesco.

Aplicación práctica.

La posesión del estado tiene dos aplicaciones muy importantes:

a) La reclamación del estado de hijo extramatrimonial después del fallecimiento del padre: art.
325 dice: “no habiendo posesión de estado, éste derecho sólo puede ser ejercido por los
hijos la vida de sus padres”; pero éste art. fue derogado por la ley 23264 que equiparó los
hijos extramatrimoniales en caso de ejercer la acción de reclamación de estado. La posesión
de estado debidamente acreditada, valdrá como un reconocimiento expreso... (art. 256).
b) La reclamación del estado de esposo/a: la posesión de estado de esposo/a, sin título no basta
para gozar de las prerrogativas de ese estado, pero sí basta cuando el matrimonio es nulo
por vicios de forma para convalidar ese matrimonio. Así lo determina el art. 101 de la ley
2393 de matrimonio civil.

Acciones de estado. La protección al estado se da mediante dos acciones diferentes.

a) La acción de reclamación de estado: tiene por finalidad el reconocimiento del estado del
accionante que es desconocido por el demandado. Esta acción la puede ejercer el hijo
legítimo para que se le reconozca, o para ser reconocido como cónyuge de una persona, si
carece de título conyugal por nulidad del acta de matrimonio, pérdida, etc.
b) La acción de impugnación de estado: tiene por objeto el reconocimiento de la existencia o
falsedad del estado que se atribuye el demandado. Ésta acción por impugnación de
paternidad sea por desconocimiento simple en razón de haber sido concebido antes de la
celebración del matrimonio, la acción por impugnación de maternidad en razón de no ser la
mujer la madre del hijo que pasa por suyo. , etc.

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2- Prueba del estado civil. Los registros civiles provinciales, según lo establece el art. 113 de
la ley 2393, son de jurisdicción provincial, organizándose generalmente sin apartarse de lo
dispuesto por el Congreso Nacional para la Capital Federal
En el ámbito de la Capital Federal el Registro Civil fue creado en 1884 por la ley 1565 en vigor
hasta 1958, fecha en la que comenzó a regir la ley 14586.

Registro del estado civil y capacidad: evolución histórica. El primer registro fue creado por
Servio Tulio quien lo encomendó a un colegio de sacerdotes, también dentro de la evolución se
produjo el proceso de secularización. Con la caída del Imperio Romano de Occidente, varias de
las funciones que eran desempeñadas por funcionarios imperiales, fueron asumidas por
sacerdotes de la Iglesia Católica, que pudo resistir el alud de los bárbaros.
En lo que hace el estado de las personas, los curas párrocos, al desaparecer los registros
imperiales, anotaban en cada parroquia la prueba de la existencia y estado civil de las personas,
así también como las defunciones.
Durante los siglos XVI y XVIII los reyes fueron tomando providencia en esta materia para
cubrir las situaciones de la persona que no profesaban el culto y no poseían constancia
referente a su estado civil. En 1787 Luis XVI, sanciona la libertad de cultos, y organiza un
registro civil para dementes.
Con la revolución francesa, se produjo la secularización de los registros, organizando el Estado
sin propios registros para acreditar los nacimientos y las defunciones.
Luego se estableció el matrimonio civil y sólo se reconoció la eficacia civil a la unión formalizada
ante el funcionario del Estado.

Municipalización de los registros: en 1833 el gobierno de Buenos Aires de Viamonte había

creado un registro para dementes. Con la secularización de los registros se elimina el valor
probatorio de los apuntes parroquiales. El art. 80 se refería a ello al establecer que la prueba
de los nacidos en la Provincia, debía ser por certificados auténticos extraídos de los asientos de
los registros públicos que para tal fin deben crear las municipalidades.

Provincialización del registro civil: con la sanción de la ley 2393 se eliminó el matrimonio
religioso y se lo sustituyó por el civil para todos los habitantes, cualquiera fuera su credo.
En cuanto a la prueba del estado civil, ésta ley importó una reforma, ya que sustituyó la
jurisdicción de orden municipal por la de orden provincial.

Partidas. Se denominan partidas de registro civil a los asientos extendidos en los libros
respectivos con arreglo a la ley y las copias auténticas de los mismos.
Las partidas parroquiales son las que llevan las parroquias conforma a la legislación canónica.
Esto es referido en el art. 979 inc 10 que dice así: “... los asientos de los matrimonios en los
libros parroquiales, o en los registros municipales y las copias sacadas de esos libros o
registros”.

Naturaleza jurídica. Las partidas de registro civil son instrumentos públicos y el art. 979 en su
inc 10 se refiere a las partidas de matrimonio porque como dice en su parte inicial se refiere a
los instrumentos públicos referentes a actos jurídicos ya que el nacimiento y la defunción son
hechos jurídicos. En lo que respecta a las partidas parroquiales estas han perdido el carácter

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de instrumento público que antes tenían y en lo que hace a las partidas de matrimonio estas
conservan tal carácter hasta 1889, momento en que entra en vigor la ley de matrimonio civil.
Esto aparece corroborado por lo dispuesto en el art. 24 del decreto – ley 8204/63, modificado
por ley 18327 al decir que los testimonios, copias, certificados, libreta de familia u otro
documento público, debían tener la firma del oficial público y sello de la oficina respectiva.
Éstos son instrumentos públicos y crean la presunción legal de verdad de su contenido en los
términos que prescribe el código civil.

Contenido de las partidas. Las partidas contienen las siguientes menciones:

a) Fecha y datos personales de los comparecientes.
b) Inscripción de los hechos denunciados u otorgados.
c) Transcripciones de sentencia u otros actos cumplidos ante otros oficiales públicos.
d) Notas marginales referenciales que sirvan para vincular los diferentes asientos entre sí.

Nulidad y rectificación de las partidas. Las partidas pueden ser nulas por:
a) Ausencia de capacidad en el oficial público otorgante.
b) Por falta de competencia material o local en el funcionario interviniente.
c) Por inobservancia de formalidades legales.
En éste último aspecto se ha distinguido entre formalidades substanciales y no substanciales.
La partida es nula si padece un vicio de forma que el substancial, pero no si la falla es
subsanable.
Son fallas substanciales: la falta de firmas del oficial público, o de los testigos o
comparecientes; así también la partida obrante fuera de los libros del Registro Civil.
Se consideran fallas subsanables a: la ausencia de referencias marginales; la omisión de
circunstancias o datos personales de los comparecientes si se pudiera identificar a éstos.

Anulabilidad de las partidas. Las partidas son anulables cuando la falla substancial es
dependiente de la apreciación judicial. Así la partida surte pleno efecto hasta tanto sea
destituida por la sentencia que la anule.
Son asimilables las partidas si fueran tachadas de falsedad en todo o en parte principal; si
tuvieran enmiendas, borraduras en partes esenciales no salvadas al final.

Rectificación de las partidas. Si la falla fuera subsanable corresponde su rectificación. La ley

14586 prevé la rectificación de las partidas y asea por vía administrativa o judicial.

Rectificación por vía administrativa. procede cuando existen omisiones o errores materiales que
surgen del propio texto o del cotejo con instrumentos públicos. Así la Dirección del Registro
Civil puede de oficio o a pedido de las partes comprobar la omisión o error y disponer la
rectificación. Dispuesta la rectificación del asiento “no podrá darse testimonio o certificado del
mismo sin que conste también dicha circunstancia, disposiciones del decreto – ley 8204/63 han
sido complementadas por la ley 18248.

Rectificación por vía judicial: se diferencian de la administrativa en su finalidad, ya que estos

tienden a subsanar una irregularidad de la partida. (error del funcionario que libró el acto). En
este caso el juez competente, el del lugar donde se encuentra el asiento original que pretenda
rectificarse, realiza la rectificación. En cuanto al procedimiento según art. 66 de la ley 14586,
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será sumario con intervención de los ministerios públicos; norma generalizada para todo el país
por el decreto – ley 8204/63. Son parte en el juicio de rectificación: a) quien tenga interés en
la subsanación de la falla de la partida y sobre todo la persona a que la partida se refiere; b) el
representante del Registro Civil quien puede iniciar el trámite de rectificación; c) la
intervención del agente fiscal: por sí la rectificación puede tener incidencia en el estado de la
persona.

Prueba supletoria. Cuando no se puede producir la prueba legal por medio de las partidas, se
recurre a la prueba supletoria que tiende a dejar establecido el hecho en cuestión.
Según el art. 85 del Código Civil que dice así: “ no habiendo registros públicos, o por falta de
asiento en ellos, o no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el día del
nacimiento o por lo menos el mes o el año, por otros documentos o por otros medios de prueba.

Medios de prueba supletoria. Entre los medios de prueba supletoria más utilizados estarían: las
partidas parroquiales posteriores a la creación del Registro Civil; el pasaporte extranjero; los
papeles de familia o libreta de familia; los testigos y hasta las presunciones siempre y cuando no
sean la prueba única del hecho que se desea establecer. En última instancia de pruebas se
decidirá aproximadamente la edad por la fisonomía, a juicio de peritos médicos nombrados por
el juez.

Prueba supletoria del fallecimiento. Para formularse la denuncia de una defunción y asentarse
en los libros del Registro Civil se requiere certificado médico de defunción o manifestación de
dos testigos de haber visto el cadáver. La prueba de partidas queda descartada cuando el
fallecimiento se ha producido en tales circunstancias que el cadáver no ha podido ser visto.
En el art. 108 C.C se dispone que a falta de los documentos pertinentes, la prueba del
fallecimiento de la persona, podrá ser suplida por otro documento en el que conste el
fallecimiento.
La jurisprudencia ha admitido que aunque no se hallara el cadáver, la muerte podría tenerse por
comprobada si las circunstancias producían la certeza moral del fallecimiento.

Prueba supletoria de matrimonio. A falta de prueba legal correspondiente es factible recurrir a

otros medios de prueba luego de habilitada la admisibilidad de la prueba supletoria.
El art. 97 de la ley de matrimonio civil expresa “ si hubiere imposibilidad de presentar el acta o
su testimonio, se admitan todos los medios de prueba”. Con esto sólo basta probar la
imposibilidad en que se está para presentar la pertinente partida de registro civil. Imposibilidad
que se corrobora cuando el matrimonio ha sido celebrado en país que se encuentra en guerra. Es
este caso sirve como prueba supletoria el referente a la posesión de estado.

3- Domicilio. Concepto. Para Salvat y Spota el domicilio es el asiento jurídico de la persona.

Busso dice por su parte que el domicilio es el lugar que la ley instituye como asiento de la
persona para la producción de determinados efectos jurídicos. Por su parte Orgaz dice que es la
sede legal de la persona o también el centro territorial de las relaciones jurídicas de una
persona o bien el lugar en que la ley sitúa a una persona para la generalidad de sus relaciones de
derecho.

Características del domicilio.

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a) Legal: lo instituye la ley, basándose en elementos materiales.
b) Necesario: no puede faltar si no la persona carece de soporte territorial para sus derechos
y obligaciones.
c) Único: la constitución de un nuevo domicilio, extingue los efectos del procedente. Siempre la
persona tiene un domicilio personal y sólo uno.

Importancia práctica. La importancia práctica se ve plasmada en varios casos:

1) En derecho internacional privado:
a- Domicilio: determina la ley que rige la capacidad de hecho de las personas.
b- La ley del domicilio: rige los atributos inherentes a la persona.
c- Ley del domicilio del difunto: rige la sucesión.

2) Competencia del juez:

a- Domicilio del demandado: para entender sobre acciones personales.
b- Domicilio del menor: para el discernimiento de la tutela o del domicilio del presunto insano.
c- Domicilio del deudor: para promover ante el juez los juicios de concurso civil del acreedor y
quiebra.

3) Las notificaciones: deben ser efectuadas en el domicilio del notificado. Ej: un demandado
por reivindicación de inmueble, la notificación debe ser enviada al domicilio del demandado.
El cumplimiento de las obligaciones, si no se pactó otra cosa, debe hacerse efectivo en el
domicilio del deudor, si éste se mudó, el acreedor puede optativamente exigir el cumplimiento
en el anterior o en el actual.

Distintas clases de domicilios.

• Domicilio general: es el que la ley determina para cualquier derecho u obligación. Se divide
en: domicilio legal y domicilio real.
• Domicilio especial: produce efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas. Se
subdivide en: domicilio convencional o de elección; domicilio procesal o constituido; domicilio
conyugal; domicilio comercial de la mujer casada; domicilio de las sucursales; etc.

4- Domicilio general. (concepto y especies). Es el que la ley determina para cualquier derecho u
obligación.
Dentro del domicilio general encontramos: el domicilio legal y el domicilio real.

Domicilio real. (concepto) está dado por el art. 89 que dice: “el domicilio real de las personas
es el lugar donde tiene establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios.”
*Residencia: alude al lugar donde ordinariamente habita una persona.

Caracteres:
• Real: es cuando tiene como base la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar.
• Voluntario: es cuando su constitución, mantenimiento y extinción depende de la voluntad de
la persona a quien afecta.

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• Libre elección: la ley asegura y garantiza la libertad del interesado para elegir su domicilio y
trasladarlo al lugar de su conveniencia o sus posibilidades.

Requisitos: el domicilio real surge de dos elementos, uno materia (corpus) y otro espiritual
(animus).
• Corpus: es la residencia efectiva de la persona en un lugar. En ocasiones ésta residencia
aparece dividida en varios lugares y para determinar cuál es la residencia que acusa domicilio
hay que atender al asiento principal de la persona.
• Animus: es la intención de permanecer en el lugar y de constituir allí el centro de los afectos
e intereses por tiempo indefinido. Ej: art. 92: “para que la habitación cause domicilio, la
residencia debe ser habitual y no accidental, aunque no se tenga la intención de fijarse allí”;
el art. 99: “el domicilio se conserva por la sola intención de no cambiarlo o de no adoptar
otro”.

Constitución: se requiere la concurrencia de dos elementos. Para mantener el domicilio real es

necesario que subsista uno de sus elementos. Se conserva el domicilio sólo con el animus cuando
al interesado le falta la intención de abandonar su domicilio primitivo. Y también se conserva por
la presencia del corpus.

Duración: el domicilio real a voluntad no se extingue mientras no se constituya uno nuevo. El art.
97 dice: “el cambio de domicilio se verifica por el hecho de la traslación de la residencia
(corpus) de un lugar a otro, con animo de permanecer en él y tener allí su principal
establecimiento (animus)”. El art. 98 agrega: “el último domicilio de una persona es el que
prevalece cuando no se conoció el nuevo.
Otra forma de extinción del domicilio es a partir del fin de la existencia de la persona. En caso
que exista conflicto entre el domicilio legal y real de una persona, teniendo el primero
desaparece el segundo.

Domicilio legal. (concepto) es el lugar donde la ley presume que una persona reside de una
manera permanente.

Caracteres:

• Forzoso: la ley lo impone independientemente de la voluntad del interesado.

• Ficticio: la ley supone una presencia del interesado en ese lugar.
• Excepcional y de interpretación restrictiva: sólo actúa en las hipótesis previstas por la ley,
sin extenderse a otras situaciones análogas.
• Único: en el sentido de que sólo un hecho material se toma en cuanta para fijarlo.

Casos: son enunciados en los incisos del art. 90:

- Inciso 1. (funcionarios)“ los funcionarios públicos, eclesiásticos o seculares, tienen su

domicilio en el lugar en que se deben llenar sus funciones, no siendo éstas temporarias,
periódicas o de simple comisión”. Ej: legislador.

Funcionarios a los que alude:

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- Para algunos doctrinarios: a todo empleado o funcionario público cualquiera sea su labor.
- Para Llambias y otros: sólo a aquellos que tienen facultad decisoria y concurren con su
voluntad a formar la actividad administrativa. Carecen de domicilio legal los que están
supeditados a las órdenes de sus superiores.

Constitución: a partir de la fecha en que el funcionario toma posesión del cargo. No desde la
fecha de nombramiento.

Efectos: propios de todo domicilio general (efectos del domicilio real y legal).
- Extiende su eficacia a todas las relaciones jurídicas.
- Es idóneo para determinar competencia del juez.
- Es idóneo para enviar notificaciones al funcionario.
La constitución del domicilio legal implica la extinción del domicilio real, para todos los efectos
legales.
En el anteproyecto de Bibiloni, proyecto del 36, aparecía.
En el anteproyecto del 54, se suprimió.

- Inciso 2. (militares) “ los militares en servicio activo tiene su domicilio en el lugar que se
hallen prestándolo, si no manifestasen intención en contrario por algún establecimiento
permanente o asiento principal de sus negocios en otro lugar”.

Militares a los que alude:

- Sólo los que están en servicio activo.

- Sólo los que desempeñan funciones auxiliares (médicos, enfermeros).
- En tiempo de guerra cesa el domicilio legal del militar por ignorarse el lugar de destino.
Los autores señalan que es absolutamente inútil, porque se constituye ateniendo a
circunstancias plausible (recomendable) para fijar el domicilio real y porque de no existir
igualmente quedaría allí fijado por ser ese lugar (destino militar) el asiento principal de la
persona, salvo que ésta tuviese familia establecida en otro lugar (en ese caso puede elegir que
fijen su domicilio con el de su familia).

- Inciso 3. (personas de existencia ideal)“el domicilio de las corporaciones, establecimientos

y asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde está situada su
dirección y administración, si en sus estatutos o en la autorización que se les dio, no tuvieran
un domicilio señalado”.

Domicilio de las personas de existencia ideal:

- Autorizadas: el domicilio fijado en el estatuto o aprobado por quien le reconoce la

personería jurídica.
- En su defecto: su lugar de dirección y administración.

Domicilio de las personas de existencia necesaria:

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- Art. 44 “las personas jurídicas nacionales o extranjeras”: lugar en el que se hallaren o donde
funcionen su dirección o administración principal.

ESTADO NACIONAL... en Capital Federal.

ESTADOS PROVINCIALES... en la capital de su estado provincial.
MUNICIPIOS... en la sede de cada diócesis.
IGLESIA CATÓLICA... en la sede de cada diócesis.
ESTADOS Y ORGANISMOS EXTRANJEROS... en su sede.

- Inciso 5. (deambulantes). “ los transeúntes o las personas de ejercicio deambulante como

los que no tuvieren domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual”.
La mera habitación o simple residencia sirve para fijar el domicilio de éstas personas.
Es muy importante dar ubicación a las personas, ya que de otra manera no podrían ser fijadas en
algún lugar para el ejercicio de sus derechos y cumplimientos de las obligaciones.

- Inciso 6. (incapaces). “Los incapaces tienen el domicilio de su representante”.

Los incapaces están impedidos por la ausencia de capacidad de poder constituir válidamente
domicilio. Se les atribuye el de su representante, sea real o legal.

• Menores emancipados: inhabilitados (capaces), son aptos para constituir domicilio por si
mismos.
• Penados: su domicilio será el de su residencia actual, la cárcel.
• Variantes: hijos legítimos y adoptivos. Tienen el domicilio del padre o de la madre que tenga
la patria potestad (su ejercicio).
• Padres divorciados: el hijo tiene el domicilio del padre al cual se le confió su tenencia, aunque
no tuviese el ejercicio de su patria potestad.
• Padres adoptivos: el hijo tiene el domicilio del padre adoptivo (adoptante).
• Hijos extramatrimoniales: tienen el domicilio del progenitor que los hubiere reconocido.
• Menores huérfanos o abandonados no reconocidos: cuando se les asigna u tutor, tiene el
domicilio de éste. Antes de tal discernimiento o designación: si se conociere conservan el
último domicilio de sus progenitores; si no se conociere el domicilio, éste será el del
guardador; si no se conociere a sus padres, la designación del tutor corresponde al juez del
lugar donde se hubiera encontrado al menor.
• Insanos, dementes y sordomudos: Después de la designación de curador, tienen el domicilio
de éste. Luego de realizada la rehabilitación, conservan el domicilio del curador hasta que se
les designe uno nuevo.
• Insano casado: tiene el domicilio de su cónyuge.

- Inciso 8. “los mayores de edad que sirven o trabajan, o que están agregados en la casa de
otros, tienen el domicilio de la persona que sirven o para quien trabajan, siempre que residan
en la misma casa y en habitaciones accesorias, con excepción de la mujer casada que como
obrera o doméstica habita otra casa distinta de la de su marido”.

- Inciso 9. “mujer casada, obrera o doméstica (derogado por ley 23515, divorcio vincular).

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5- Domicilio de origen. Está definido en el art. 89 como: “el lugar del domicilio del padre, en el
día de nacimiento de los hijos”.
Es el primer domicilio de la persona, pues como incapaz tiene el domicilio del padre.
Los hijos de filiación desconocida carecen de domicilio de origen, asá Freitas determinó que
fuese en el lugar en que la persona hubiere nacido.

Naturaleza. Es una especie de domicilio legal, porque es instituido, impuesto por la ley. Con
independencia de la voluntad de la persona a quien afecta.

Casos de aplicación. Son muy reducidos:

a) Fija el domicilio de la persona cuando ésta se ausenta de su domicilio en el extranjero, sin
ánimo de regreso, durante el viaje se sujeta al domicilio de origen.
b) Determina la ley aplicable a la legitimación de los hijos extramatrimoniales; si tuvieran su
domicilio de origen en nuestro país, sólo serán legitimado según los modos establecidos en
nuestro Código; si en cambio su domicilio de origen está en país extranjero, son legitimados
por los modos establecidos en ese país.

Principio de necesidad. Es una característica del domicilio. Siendo el domicilio un atributo de la

persona, que la caracteriza e individualiza como tal, teóricamente no se concibe la existencia de
una persona sin domicilio. Para del legitimidad a este principio, la ley ha cubierto todos los
supuestos para determinar su domicilio en función de las circunstancias propias de una persona.
Por ejemplo: “los transeúntes o personas de ejercicio ambulante como los que no tuvieren
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual”. (conforme al art. 90 inc.5).
Consecuentemente siempre es posible determinar cual es el domicilio de una persona, luego de
superar las dificultades de hecho que puedan presentarse para conocer las circunstancias de
ella según la Ley son constitutivas de domicilio.

Principio de unidad. No se concibe la existencia de dos domicilios generales, esto se deduce de

varias disposiciones del Código.

Efectos posibles:

1- Es de imaginar las confusiones y trastornos que acarrearían la existencia de dos domicilio

generales, porque una persona podría ser a la vez capaz e incapaz, tener sujetos sus bienes a
regímenes legales diferentes, estar presentes en dos o más lugares para el cumplimiento de
sus obligaciones (por esto sobre el domicilio real prevalece el legal).
2- Si consideramos una estricta aplicación de éste principio, resulta algo injusto para el
tercero: si un tercero contrata con una persona, en el lugar donde ella tiene su casa o
comercio, debe investigar si no tiene otro asunto más importante para tener que acudir a
litigar a la jurisdicción correspondiente al mismo.
3- Pero si consideramos que junto al domicilio general de una persona pueden existir uno o más

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 domicilios especiales para el cumplimiento de una obligación, éstos inconvenientes se
solucionan.

6- Domicilio especial. (concepto) Es el domicilio que las partes convienen para el cumplimiento
de determinadas obligaciones. Se establece para una o más relaciones jurídicas particulares
determinadas, a fin de que ellas tengan su sede en un lugar.

Caracteres:

1- No es necesario (diferente al general), es perfectamente posible que la persona no tenga

constituido domicilio especial alguno.
2- Es múltiple, no es único, no hay objeción para que la persona cumule a su propio domicilio
general u ordinario, uno o vario s domicilio especiales.
3- No es imprescriptible e inalienable (diferente al domicilio general que sí es atributo de la
personalidad)
4- No perece con el fin de la persona, es transmisible a los herederos.

Diferentes supuestos.

• Domicilio Procesal o Constituido: es el que debe fijar cada persona en cada presentación en
juicio (art. 40 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
• Domicilio Matrimonial: es el domicilio de los esposos, que rige lo relativo al divorcio y nulidad
del matrimonio, acciones que deben ser promovidas ante el juez de dicho domicilio aunque el
hombre ya no viva ahí. Es especial porque surte efectos únicamente para promover las
acciones de divorcio y nulidad.
• Domicilio Comercial: es el de los comerciantes, que teniendo a su familia en un lugar, tienen
el asiento de su negocio en un lugar diferente, independiza su domicilio real con su familia.
Es especial porque produce efectos para el cumplimiento de las obligaciones comerciales allí
contraídas y determina la competencia judicial con respecto a ellas.
• Domicilio de las sucursales: a pesar de estar enumerado dentro de los casos de domicilio
legal, es un tipo de domicilio especial, porque si bien es fijado por la ley, produce efectos
sólo en relación con las otras obligaciones allí contraídas por los gerentes de sucursales que
tienen su casa central en otro lugar.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla VII.

1- Fin de la existencia de las personas naturales. En las legislaciones antiguas las causas de
extinción jurídica de las personas naturales eran la muerte, la esclavitud y la muerte civil por
profesión religiosa o condena perpetua. En la actualidad, solo subsiste la muerte, que pone
termino a la vida del hombre y esto altera las relaciones jurídicas del difunto, y estas
relaciones se extinguen con la persona que le servia de soporte, son los derechos u obligaciones
inherentes a la persona; otras, se transmiten a los herederos del fallecido y resultan por
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sucesión investidos del carácter de propietario, acreedor o deudor que correspondía la
causante.

Muerte natural. (concepto) La muerte del ser humano es un hecho jurídico. El articulo 103
primera parte: “termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas”.
Para formular la denuncia de una defunción y poderse lograr el asiento en los libros del registro
civil, se requiere un certificado medico de defunción o manifestación de dos testigos de haber
visto el cadáver. Consiguientemente la prueba de partidas queda descartada, no solo en los
supuestos del articulo 85 aplicables al caso por vías de la remisión que contiene el articulo 104,
sino también cuando el fallecimiento se ha producido en circunstancias tales que el cadáver no
ha podido ser visto, por ejemplo quien ha caído en un abismo insondable. También la
jurisprudencia admitió que aunque no se hallara el cadáver podía darse por comprobada la
muerte si las circunstancias del caso producían la certeza moral del fallecimiento. Esto ha sido
confirmado por la ley 14394: “en los casos en que el cadáver de una persona no fuese hallado, el
juez podrá tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripción en el
registro, siempre que la desaparición se hubiera producido en circunstancias tales que la muerte
deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicara en los casos en que no fuese posible la
identificación del cadáver”.

Conmoriencia. Puede ocurrir que se produzca el fallecimiento de dos personas de las cuales
una sea heredera de la otra, en circunstancias tales que impidan conocer cual murió primero, y
por tanto, si media transmisión de derechos entre ellas. En el caso de que marido y mujer
perezcan en un accidente, si no dejaran hijos, tendría la mayor importancia saber cual de los
cónyuges falleció primero, pues el otro en calidad de heredero suyo recibiría sus bienes y por
efecto de la ulterior muerte los transmitiría a sus propios parientes. De no poderse acreditar
esa transmisión de derechos entre los cónyuges, los bienes de cada esposo corresponderían a
los herederos legítimos respectivos, sin que los parientes de la mujer pudieran recibir
indirectamente los bienes del marido, ni viceversa.

Supresión de la muerte civil: fundamento. De acuerdo al artículo 109 C.C no juegan

presunciones legales de ninguna clase y quien pretenda la transmisión de derechos entre
fallecidos tendría que probar que efectivamente uno murió antes que el otro, pues a falta de
esa prueba se considerara que la muerte se produjo simultáneamente. En nuestro tiempo la
muerte civil ha sido suprimida de todas las legislaciones, en nuestra legislación se trata al
respecto en el articulo 103 C.C.

2- Efectos de la muerte con relación a los derechos. Producida la muerte de una persona el
derecho establece cual es la suerte de las relaciones jurídicas constituidas sobre el difunto.
Estas se distinguen según su contenido patrimonial en patrimoniales o extrapatrimoniales.
• Efectos en cuanto a los atributos de la personalidad del difunto: los atributos son calidades
de las personas, la muerte incide en la eficacia jurídica de dichos atributos. Además de la
extinción de las personas importa también la de sus atributos como por ejemplo: el nombre
que servia para identificar a la persona se extingue con ella, lo mismo ocurre con la
capacidad y el domicilio.
Los sucesores universales del difunto pueden continuar todas las acciones de estado iniciadas
por el causante, salvo la de divorcio. En cuanto al patrimonio, se extingue con la muerte de la
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persona, pero como universalidad o conjunto de los bienes del difunto se transmite a sus
sucesores, que los reciben e importan a su propio patrimonio.
• Efectos en cuanto a los derechos extrapatrimoniales del difunto: la muerte provoca la
extinción de los derechos extrapatrimoniales del difunto. Es lo que ocurre con los derechos
de familia: la muerte disuelve el matrimonio, y con ello extingue los derechos y deberes
conyugales que emanaban de esa unión, lo mismo ocurre con la patria potestad, la tutela y la
curatela.
También cesan los derechos de la personalidad tales como el derecho a la vida, a la salud, a la
libertad y al honor, etc.
También se extinguen con la muerte las acciones penales contra el difunto, ya sean privadas o
de instancias privadas. Sin embargo por calumnia o injuria pueden ser ejercitadas luego de la
muerte del ofendido por su cónyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes.
• Efectos en cuanto a los derechos patrimoniales del difunto: estos no se extinguen con la
muerte de su titular, sino que se transmiten a los sucesores de este, dando lugar al
fenómeno jurídico denominado sucesión por causa de muerte.

Sucesión por causa de muerte. (concepto). La sucesión respecto de un derecho tiene lugar
cuando el titular es reemplazado en ese carácter por otra persona (transmisión activa).
Igualmente se opera la sucesión cuando la persona sometida a la prerrogativa jurídica de otra,
traspasa a un tercero el derecho que le incumbe (transmisión pasiva). La sucesión puede ser por
actos entre vivos o mortis causa (art. 3279 C.C).

Derechos que se transmiten. El art. 3417 establece: “El heredero continúa con la personalidad
del difunto, y es propietario acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario,
acreedor o deudor. Con la excepción de aquellos derechos que no son transmisibles por
sucesión.” El art. 498 C.C agrega: “Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor
como las obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan: derechos
inherentes a la persona y obligaciones inherentes a la persona.
Derechos que no se transmiten. Son aquellos que no pueden conseguirse independientemente
de las personas, ligados a la misma ya sea por su naturaleza que no lo consiente o por disposición
expresa de la ley que veda la transmisión.

- Por su naturaleza: son los derechos originados en relaciones jurídicas creadas por la calidad
especial de la persona que se refiere. Son las obligaciones formadas teniendo en cuenta la
condición de la persona.
Son las obligaciones de prestar servicios que asumen los profesionales, artistas o artesanos.

- Por disposición de la ley: son los derechos reales de usufructo, uso y habitación (art. 2920 y
2969 C.C). Los derechos emanados del mandato (art. 1963 inc. 3 C.C). Los derechos de socio,
salvo convención contraria (art. 1670 y 1761 C.C). Los derechos emanados de leyes de previsión
social como la jubilación y la pensión. El derecho emanados del pacto de preferencia en la
compraventa (art.1368 y 1396). El derecho a obtener la reparación del agravio moral, a menos
que el difunto hubiera ya establecido la acción judicial art. 1099 C.C).

3- Presunción de fallecimiento: esta situación se presenta cuando una persona se ausenta del
lugar de su domicilio o residencia y transcurre un lapso más o menos prolongado sin dar noticia
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alguna de su existencia. En este caso, es posible presumir el fallecimiento del ausente por su
ausencia prolongado y la falta de noticias de su paradero, influyendo esto sobre las diferentes
relaciones jurídicas que afectaban al desaparecido.

Evolución legal: en Roma no se conocía la presunción de fallecimiento. El caso más común de

ausencia se presentaba con quienes caía prisioneros. Primeramente se decidía la extinción de los
derechos y obligaciones del prisionero pero luego no mediando el conocimiento de su muerte, no
se disponía sobre los bienes del mismo. En la antigua legislación española tampoco se tenia en
cuenta la presunción de fallecimiento. Primeramente se designaba a uno o más guardadores de
los bienes de la persona ausente o muerta sin herederos. En caso de quienes se han ausentado
por causas extrañas por más de diez años, los parientes de estos podían disputar sobre la
disposición de sus bienes. En el derecho de los antiguas Germanos surgió la hipótesis de
incertidumbre sobre la subsistencia de las personas, teniendo en cuenta las ausencias
prolongadas por lapsos que iban entre cinco y veinte años. En el derecho francés, se ignoró la
declaración de muerte del derecho Germánico. El Código de Napoleón creó la regulación de la
ausencia de las personas pero sin relacionarla con la posible muerte de las mismas, es decir que
distingue la presunción de ausencia y la declaración de ausencia con el traspaso de los bienes a
los herederos del ausente
Nuestro código adoptó un sistema mixto combinando dos ideas diferentes: la declaración de
muerte del derecho Germánico y la presunción de ausencia del derecho Francés. Así surge la
institución de la ausencia con presunción de fallecimiento.

Régimen legal: normas de la ley 14394 (art. 22 al 32). Causa de presunción de fallecimiento: la
causa que hace presumir el fallecimiento de una persona es su ausencia del lugar de su domicilio
o residencia, calificada por la falte de noticia alguna durante lapsos más o menos prolongados.
1º Caso ordinario: se requiere simplemente la prolongación de aquella situación (ausencia sin
noticias) durante tres años (art. 22 ley 14394).

2º Caso extraordinario genérico: se requiere que el desaparecido halla estado en el lugar de un

incendio, terremoto, acción de guerra, o halla participado de una empresa que implique el mismo
riesgo. En tal caso la presunción de fallecimiento se comienza a los dos años de ausencia sin
noticias. (art. 23 inc 1 ley 14394).
3º Caso extraordinario específico: se presenta cuando el desaparecido ha estado en una nave o
aeronave naufragada o perdida. La presunción se causa a los seis 6 meses (art. 23 inc ley
14394).

Procedimiento para su declaración. Según la ley 14394 podrán pedir la declaración del día
presuntivo de fallecimiento todos los que tuvieran algún derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate: el cónyuge, los herederos legítimos o testamentarios, los legatarios
que manifiesten un derecho supeditado a la muerte del testador, el Fisco, el beneficiario de un
segura sobre la vida del ausente, cualquier contratante cuyas obligaciones caduquen por la
muerte del ausente, los acreedores.
Para establecer el fallecimiento presunto de una persona desaparecida se debe seguir un juicio.
El juez competente es el del domicilio o última residencia del desaparecido.

Requisitos: De procedencia de la acción y admisibilidad de la misma.

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• De procedencia de la acción: son requisitos puramente formales o procesales que hacen a la
regularidad del juicio: que la desaparición de la persona esté comprobada; que se justifique
la competencia del juez; que el denunciante acredite ser dueño de un derecho subordinado a
la muerte del desaparecido.
• Admisibilidad de la misma: son los extremos que han de acreditarse para que el juez pueda
dictar la declaración de fallecimiento son: la falta de noticias del desaparecido; la
subsistencia de esta situación durante los plazos establecidos por la ley; la prueba del hecho
extraordinario (incendio, terremoto, etc); el cumplimiento del procedimiento legal adecuado
( el llamado por edictos).

Procedimiento. El procedimiento legal adecuando esta integrado por:

• Apertura de juicio
• Nombramiento del defensor ausente según art. 25 ley 14394
• Citación por edictos al desaparecido durante seis meses
• Recepción de pruebas, principalmente las que acrediten los requisitos de admisibilidad
• Intervención del defensor que deberá ser oído luego de producidas la pruebas para que se
expida sobre el mérito de las mismas, además todas las pruebas han de rendirse bajo su
control.
• De acuerdo al art. 26 ley 14394 el juez declarará el fallecimiento presunto del ausente y
dispondrá el día presuntivo de su muerte (según art. 27 ley 14394) y la inscripción de la
sentencia en el registro civil.

4- Efectos de la declaración respecto al matrimonio. En tanto que la muerte de alguno de los

cónyuges es causa de disolución del matrimonio, la presunción de esa muerte es solo causa de
disolubilidad de la unión. Según el art. 31 ley 14394 “la declaración de ausencia con presunción
de fallecimiento autoriza al otro cónyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el
vinculo matrimonial al contraerse estas nuevas nupcias.

Efectos en cuanto a los bienes del presunto muerto. La declaración del fallecimiento
presunto de una persona causa la apertura de su sucesión, es decir transfiere desde el momento
del día presuntivo del fallecimiento, los bienes que componen la herencia de aquella a quienes
fueren sus sucesores a esa misma fecha. Según el art. 28 ley 14394 “ dictada la declaratoria
del juez mandara a abrir, si existe, el testamento que hubiese dejado el desaparecido, los
herederos al día presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus sucesores, recibirán los
bienes del ausente, previa formación del inventario. Tienen derecho a los bienes: los herederos
legítimos o testamentarios y los legatarios y sus sucesores.

Prenotación. Es el periodo durante el cual los titulares actuales de los bienes que componían el
patrimonio del presunto muerto carecen de facultades de disposición respecto a esos bienes, a
menos que concurra la autorización judicial, tiene una duración relativamente corta.
El art. 30 ley 14394 dice “transcurridos los cinco años desde el día presuntivo del fallecimiento
u ochenta años desde el nacimiento de la persona, quedara sin efecto la prenotacion prescripta,
pudiendo desde ese momento disponerse de los bienes. Queda concluida y podrá liquidarse la
sociedad conyugal” De esto surge que el periodo aludido puede finalizar, ya por el transcurso del
plazo legal, ya por la edad avanzada del desaparecido.
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Transcurso del plazo legal. La causa ordinaria de cesación del periodo de la prenotación consiste
en el solo transcurso de cinco años a contar desde el día del fallecimiento presunto del
desaparecido.
Caso de desaparecido octogenario. Para esto se toma en cuenta la avanzada edad del
desaparecido para acortar el periodo de indisponibilidad de sus bienes en manos de sus
sucesores, porque a la presunción de muerte emanada de la sola ausencia se agrega la hipótesis
que surge de la avanzada edad del desaparecido.
Apertura del período definitivo o de dominio pleno. Transcurrido el periodo de la prenotacion,
se abre el periodo definitivo referente al goce de los derechos transmitidos a favor de los
sucesores del presunto muerto. Este aspecto es fundamental con respecto a la disolución de la
vida conyugal, a la caducidad de las restricciones que limitaban las facultades de disposición de
los sucesores. Al respecto el art. 30 ley 14394 indica que transcurridos los cinco años desde el
día presuntivo del fallecimiento u ochenta años desde el nacimiento de la persona queda
concluida y podrá liquidarse la vida conyugal.

Reaparición del ausente. Cuando el ausente reaparece o se tienen noticias verídicas de su

existencia, surge la necesidad de reponer el estado de las cosas al momento en que se
encontraban cuando se declaro la muerte.

Efectos de la reaparición del ausente con relación a los bienes. La reaparición del ausente,
declarado muerto, puede surgir como: antes de la entrega de dichos bienes, durante el periodo
de prenotacion, luego de cesada la prenotacion.
• Antes de la entrega de los bienes. La ley no preve el supuesto que el desaparecido
reaparezca en el curso del juicio de presunción de fallecimiento, o luego de la declaración
pero antes de quedar esta cumplimentada por la entrega de los bienes a los sucesores. Ante
este caso se deja sin efecto la presunción de fallecimiento que se halla dictado, además
quedaran impedidos los sucesores para pretender entrar en la posesión de los bienes o
inscribir los bienes a su nombre.
• Durante el período de prenotación. Lo que provoca la ineficiencia del titulo por el cual se ha
hecho entrega de los bienes, son la presencia del presunto muerto o la noticia cierta de su
existencia. Los obligados a restituir los bienes, deben rendir cuentas de su gestión para
justificar que no han dispuesto de los bienes recibidos. También puede surgir que no
obstante el tenerse noticias ciertas de la existencia del declarado muerto presunto, este no
comparezca a reclamar sus bienes. En este caso toda persona que tuviera interés legitimo
respecto de los bienes del ausente puede hacer la denuncia del hecho y si se comprobare,
procederá a colocar sus bienes bajo la custodia de un curador.
• Reaparición después de cesada la prenotación. Según el art. 32 ley 14394 “si el ausente
reapareciera podrá reclamar la entrega de los bienes que existen y en el estado en que se
hallasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren, el precio que se adeudase de los que
hubieran enajenado, y los frutos no consumidos.”

EFECTOS EN CUANTO AL MATRIMONIO: El art. 31 ley 14394 en su ultima parte establece

“... la aparición del ausente no causara la nulidad del nuevo matrimonio” (texto según ley 23515)

Autor: Roman

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Derecho Civil I.
Bolilla VIII.

1- Personas de existencia ideal. (concepto). Denominación usada por el legislador civil

argentino en el art. 31 del C.C, para caracterizar la índole incorpórea o no físicamente humana
de la persona jurídica. Esa denominación proviene de Freitas. El art. 31 dice: “las personas son
de una existencia ideal o de una existencia visible...” con lo que da a entender que esas dos
categorías agotan las posibles especies de personas. Mientras define a la persona de existencia
visible positivamente como aquella que presenta signos de humanidad (art. 51); a las de
existencia ideal las define negativamente y por eliminación, art. 32: “todos los entes
susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia
visible, son personas de existencia ideal, o personas jurídicas”. La doctrina también las
denomina personas ficticias, civiles, colectivas, morales o jurídicas. Ésta última es la
denominación más usada en el derecho moderno, pero nuestro Código denomina persona jurídica
a las personas públicas, que son aquellas que existen necesariamente. Por eso para evitar
confusiones, las denomina personas ideales.

2- Personas Jurídica. (concepto). Son las entidades ideales reconocidas como sujetos de
derecho, ya por su conexión por la existencia misma de la Nación (personas de carácter
público), ya por un acto administrativo expreso que les confiere personalidad en cada caso
(personas jurídicas de carácter privado); según lo previsto en el art. 45 primera parte.

Caracteres.

a) Su concurrencia al bien común de la sociedad (art. 33, segunda parte, inc.1).

b) Reglamentación estatal (sea por aprobación, creación o reconocimiento expreso del Estado
(nacional, provincial, municipal o entidades autárquicas) o por el reconocimiento estatal de
sus propios estatutos, asociaciones o fundaciones.

Génesis y evolución histórica. El concepto de “persona jurídica” demoró en surgir en la historia

del derecho. En la Roma primitiva sólo los individuos humanos eran personas de derecho, la idea
de personalidad moral no habrá de aparecer en Roma hasta la época del Imperio. Generalmente
antes había algunos indicios de ella: así el poder público era denominado en la República como el
Senado y Pueblos romanos, mención que denotaba no un concepto unitario propio de la
personalidad moral, sino colectivo, referido al ejercicio del mando y no a la titularidad de
derechos y obligaciones.
Pero la idea de “persona de existencia ideal” aparece por primera vez delineada cuando las
ciudades vencidas por Roma, resultan por razón de la derrota, privadas de su soberanía y
reducidas al derecho de los particulares. De ese modo se admitió la existencia de un ente
colectivo que actuaba en el derecho a la par de los ciudadanos, usando las formas propias del
comercio jurídico y compareciendo ante los jueces de acuerdo a las reglas del procedimiento.

Auge de la persona jurídica. La noción de persona jurídica se mantuvo en un segundo plano hasta
el siglo XIX, en que el capitalismo moderno la usó como un resorte de su expansión y predominio.

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La utilización de la “forma” de la persona jurídica permitió la reunión de grandes capitales con lo
que se formaron empresas económicas inaccesibles para los individuos aislados.
Ese auge del capitalismo, multiplicado en sus posibilidades de acción por el recurso
económico-jurídico de la personalidad moral de las asociaciones anónimas, puso en el primer
plano de la ciencia del derecho la consideración referente a la naturaleza de esas entidades.

Naturaleza jurídica: teorías.

a) Teoría de la ficción: fue especialmente desenvuelta y sistematizada pro Savigny. Éste parte
del derecho subjetivo al que considera como un poder atribuido a la voluntad, por lo cual, los
seres dotados de voluntad pueden ser personas. Pero el derecho positivo puede modificar este
principio, ya sea negando la capacidad natural a algunos hombres con la institución de la
esclavitud, o extendiéndola a entes que no son hombres, como sucede con la personas jurídicas.
A éstos sujetos del derecho Savingy los llama “ personas jurídicas” porque sólo son admitidas
para un objeto de derecho que queda ubicado en el sector patrimonial.

Características.

- Derivan de una creación artificial.

- Gozan de una capacidad puramente patrimonial.
- Son entes carentes de voluntad que dependen de la actividad que en su nombre realicen sus
representantes.
- Dentro de esta carencia importa excluir la responsabilidad de las personas jurídicas por los
hechos jurídicos ilícitos obrados por sus representantes, ya que es inadmisible una
representación para delinquir.
- Aparece una independencia entre la persona jurídica y sus miembros, ya que puede
concebirse la muerte de sus miembros subsistiendo la entidad.

b) Teoría negatoria de la personalidad: surge contra la teoría de la ficción, parte de la misma

base y niega la personalidad de los entes ideales, ya que existen bienes pero no una persona
independiente de la persona física.

Distintos criterios.

- Teoría de los patrimonios de afectación: para ésta tesis, si bien hay una sólo clase de
personas (los individuos humanos), hay en cambio dos clases de patrimonio: los
pertenecientes a las personas determinadas y los atribuidos a un fin específico. Según Brinz
la afectación de un patrimonio con una finalidad especial no implica el nacimiento de un nuevo
sujeto de derecho. Completa Bekker diciendo que el manejo de tal patrimonio exige la
presencia de una persona en calidad de titular suyo, puesta la voluntad individual en el
gestor. Ej: los niños, los locos, etc se benefician con la gestión patrimonial de alguien que
obra a nombre suyo.
- Teoría de los bienes sin sujeto: Duguit se basa en la realidad y en ésta no descubre entes
diferentes al humano, dentro de éstos se percibe la solidaridad social junto con voluntades
individuales que están amparadas por la norma objeto. Entonces las personas jurídicas no son
sujetos de derechos ya que éste no existe.
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- Teoría de los derechos individuales peculiares: la persona jurídica no es un sujeto real sino
aparente que encubre al verdadero titular (seres humanos). La persona jurídica es un
instrumento técnico destinado a corregir la indeterminación de los sujetos.
- Teoría de la propiedad colectiva: la persona jurídica es una concepción simple y superficial.
Se diferencia a la propiedad colectiva de la individual, ya que la primera es similar al
condominio, con la diferencia de que en éste cada titular es dueño de una cuota ideal, y en la
propiedad colectiva el conjunto de propietarios es el único titular.

c) Teoría de la realidad: sostiene que la personalidad de los entes ideales existe de manera
para lela a la de las personas físicas, la unión de éstas engendra una unidad superior y
distinta a la de sus integrantes. De ésta teoría surgen:
- Teoría voluntarista: sostiene que la suma de voluntades de los individuos que integran el ente
ideal genera una voluntad distinta, superior e independiente de todas las voluntades
individuales. La existencia de ésta voluntad le permite convertirse en un sujeto de derecho.
- Teoría organicista: concibe a la sociedad como un organismo con actos de voluntad
semejantes a los individuales, estos constituyen un organismo total que decide por sus
asambleas (las personas físicas son órganos integrales de las personas jurídicas).
- Teoría del interés: sostiene que el interés de la persona jurídica es diferente al de sus
miembros, y éste interés sería el sustrato real elevado a la categoría de derecho subjetivo,
cuyo titular debe ser un sujeto (persona humana).
- Teoría de la institución: la institución es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura
jurídicamente en un medio social, y que sujeta a su servicio voluntades renovadas.
Elementos: una idea fuerza – un poder para servirla – una adhesión a tal idea.
La idea es el primer elemento de la institución, el núcleo vital en torno al cual se centran las
voluntades individuales consagradas a su servicio. Además tiene la necesidad de construir un
poder organizado para que coordine los medios conducentes al fin propuesto. Pero no basta la
idea ni el poder para que surja la institución sino que se requiere la participación de un número
suficiente de individuos que alienten y estimulen ésta obra.

Influencia en el Código Civil.

a) Salvat afirma que nuestro código adopta la teoría de la ficción, se apoya en la denominada
existencia ideal, no real o ficticia; al admitir que el estado puede crear o extinguir las
personas jurídicas (art. 45 y 48). Se admite que son creaciones carentes de existencia
por sí mismas, la irresponsabilidad de las personas jurídicas por hechos ilícitos se
establecía en el anterior art. 43. Estos argumentos no son decisivos.
b) García López y Llambias: para ellos no es obligatorio para el interprete derivar de las
disposiciones del código una especia concepción sobre las personas jurídicas, lo que sí es
cometido por la ciencia del derecho, ya que las normas legales concretas son idóneas para
regir el comportamiento humano, pero no para fijar ideas del hombre.
Clasificación de las personas jurídicas

1- El Estado
Nacional
2- Cada Provincia
De carácter público. 3- Cada Municipio
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 4- Entidades
Autárquicas
Personas 5- La iglesia
Católica
Jurídicas (art.33)

La ley 17711 Personas de De carácter privado 1- Asociaciones

Civiles
Existencia 2- Fundaciones
ideal

Personas de existencia 1- Socs civiles,

ideal Comercs y
otras
entidades q n
requieran d
autoriz
estatal
(art. 33)
2- Simples asocs
(art. 46)

Asociaciones: Es una unión estable de una pluralidad de personas que tiene una constitución
corporativa y un nombre colectivo, cuyos bienes son administrados por los mismos miembros.
Clasificación:
a) Comerciales: Son las que persiguen un fin de lucro que será en beneficio de sus miembros.
b) Civiles: Persiguen finalidades exentas de lucro y tienden al fin común.

Fundaciones: Es una organización para la realización de un fin desinteresado. La fundación es

reconocida como sujeto de derecho y no consiste en una unión de personas. Ley 14836: viene a
llenar el vacío anterior de la legislación sobre las fundaciones (antes se regían por estatutos).
Esta ley legisla sobre: organismos administrativos, fiscalización y control, beneficiarios, etc.
Caracteres:
- Persigue un fin desinteresado.
- Carece de miembros.
- Esta sustentada en la voluntad del fundador.
Constitución:
Se origina en un acto jurídico emanado de la voluntad particular llamado “acto funcional”. Este
es un acto jurídico unilateral que proviene de la voluntad de un sujeto de derecho (visible o
ideal) que determina el fin de la institución y los medios apropiados (patrimonio y gobierno).

Distinción entre asociación y fundación:

1) Las asociaciones tienen miembros que reciben el beneficio de la entidad; las fundaciones
carecen de estos, solo tienen administradores y beneficiarios que son extraños a ella.

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2) El estatuto de la asociación se origina en la voluntad de sus miembros que pueden modificarlo
o no; el estatuto de la fundación se origina en la voluntad del fundador que es persona ajena
a la entidad. Pero esta no puede cambiar su propio estatuto.
3) El fin de la asociación tiende al beneficio de los propios asociados y el de la fundación tiende
al beneficio de terceros que son ajenos a ella.

Simples asociaciones: Son sujetos de derecho provistos por el concurso de los miembros que
los constituyen carentes de finalidad lucrativa.
Elementos esenciales:
1) Tiene pluralidad de miembros.
2) Son de duración indefinida.
3) Disponen de un fondo social.
4) Persiguen un fin desinteresado.
Régimen legal: Las simples asociaciones no tienen en nuestro código un régimen propio, sino que
se gobiernan por las reglas del Contrato de Sociedades.

4 – Constitución de las personas jurídicas privadas:

Acerca del momento inicial de las personas jurídicas, el articulo 45 parte primera dice:
“comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el
carácter de personas jurídicas, desde el ida que fueren autorizadas por la ley o por el gobierno,
con aprobación de sus estatutos, y confirmación de los prelados en la parte religiosa”.
Acto constitutivo: Este tramite administrativo se inicia con un pedido de los particulares
interesados en la gestión de la personería y aun antes por medio de un acto jurídico que vincula
a esos interesados en el propósito de constituir la persona jurídica; es el acto jurídico
constitutivo de la entidad que si se tratara de una asociación se llamaría “acto conjunto” o “acto
funcional” si se refiere a una fundación, pero que en ambos casos contiene un proyecto de
estatuto o carta que habrá de regir la vida de la persona jurídica. Autorización estatal: La
personería jurídica es otorgada mediante un decreto dictado por el poder ejecutivo, luego del
tramite seguido al efecto ante la inspección general de justicia (art. 3 y 4 de la ley 22315). Pero
nada se opone, a que el propio congreso de la nación, en la jurisdicción de esta, y las legislaturas
locales, confieran la personería mediante una ley en sentido formal. Requisitos y recursos:
Tanto las asociaciones como las fundaciones están sometidas a la reunión de ciertos requisitos
para existir. Para que las asociaciones y fundaciones puedan producir efectos necesitas
requisitos de fondo y forma.

De fondo:

1) Finalidad de bien común: Este es un rasgo característico de todas las personas jurídicas
privadas. Ella hace el bien común cuando la actividad de la entidad concurre al bien de todos.
2) Patrimonio propio: La existencia de este es un supuesto indispensable para que la entidad
pueda acceder a la personalidad jurídica.
3) Dispositivo de gobierno de la entidad: Es un requerimiento fundamental ya que es el que
administra y gobierna la entidad para lograr los fines determinados por medios apropiados.

De forma: Son los modos por los cuales se manifiesta la existencia de la entidad como persona
jurídica.
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1) Un acto constitutivo de carácter privado: Se inicia con un pedido de los particulares
interesados en la gestión de la personería y por medio de un acto jurídico que vincula a esos
interesados en el propósito de constituir la persona jurídica. Este acto si se trata de una
asociación se llama “acto conjunto” y si se trata de una fundación se llama “acto fundacional”.
Este acto no solo rige a los interesados con relación a las obligaciones que hubieren asumido,
sino también por el posterior reconocimiento estatal. Todo este tramite es realizado por el
ministerio de justicia.
2) Reconocimiento estatal: Es la culminación de lo anterior. Resulta de la conjunción de la
voluntad particular expresada en el acto jurídico constitutivo y de la voluntad estatal que se
concreta en el acto de autorización. Requisitos especiales: En algunos supuestos es
indispensable agregar algunos requisitos adicionales que se imponen, ya por razón de la
forma que adopta la entidad (así las S.A. deben cumplir con las exigencias de los artículos
163 y 55 de la ley de sociedades) o ya por razón de la actividad a desarrollar (como ocurre
en los bancos que deben cumplir las prescripciones de constitución de la ley 12962.

5 - La persona jurídica y sus miembros: Art. 39 CC: “Las corporaciones, asociaciones, etc.
Serán consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que
pertenezcan a la asociación no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus
miembros i todos ellos, están obligados a satisfacer las deudas de la corporación, si
expresamente no se hubieran obligado como fiadores, mancomunados con ella”.
Distinción:
1) La existencia de los distintos patrimonios (el de la entidad y el de sus miembros) que nutren
con su actividad humana la propia de la entidad.
2) La distinta titularidad de derechos a que da lugar la actividad de la entidad.
3) La diversa responsabilidad a que da lugar la aludida actividad, que en principio, sólo
compromete la de la propia entidad actuante.
4) La posibilidad de alterar la composición humana del núcleo sin que se modifique la situación
jurídica de la entidad.
5) La posibilidad que la entidad rija su propio orden interno y establezca los derechos y
deberes de los individuos que componen la entidad o que se benefician con su actividad.

Consecuencias:
- patrimonio: el patrimonio es un atributo de la persona, si ésta carece de patrimonio no sería
persona El patrimonio de la persona jurídica está compuesta por todos los bienes de
que ella es titular y así mismo de las cargas que la gravan. Por consiguiente los bines de la
entidad figuran en su propio patrimonio y no en el de los individuos que la componen.

- responsabilidad: la actuación de la entidad compromete su propia responsabilidad y no la de

sus individuos que con sus actos configuran la actividad de aquella. Art. 39: “ninguno de sus
miembros, ni todos ellos, están obligados a satisfacer las deudas de la corporación”, no
pudiéndose embargar por ejemplo los bienes de un gerente para satisfacer las obligaciones
de la entidad.

6- Responsabilidad de las personas jurídicas.

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Responsabilidad: consiste en la aptitud de alguien para ser pasible de una sanción
(comportamiento que se impone al infractor de un deber jurídico).
Ante la infracción entran en juego los dos tipos de responsabilidad civil y penal.
La responsabilidad civil de las personas jurídicas varía en función de la causa que la haya
originado, en contractual o extracontractual. La primera proviene del incumplimiento de un
contrato celebrado por la persona jurídica, la segunda de la infracción de cualquier otro deber
jurídico en que hubieren incurrido los individuos humanos que conforman con su actividad, la
propia persona jurídica (dirigentes) o dependientes y en especial los hechos ilícitos cometidos
por ellos (delitos y cuasidelitos).

Responsabilidad contractual. Contemplada en el art. 42 del C.C.: “las personas jurídicas pueden
ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecución de sus bienes”. Por lo tanto, si
no cumplen con las obligaciones que tuvieren, es dable comportarse del mismo modo como podría
obrarse respecto de cualquier deudor (persona visible) ya que se trata de una aplicación del
derecho común. Pero se presenta el problema respecto a la imputabilidad de los actos de los
dirigentes de la persona jurídica, variando las soluciones según los distintos fundamentos en que
se sustenta dicha imputación y quienes propician la teoría del órgano.

a) Teoría de la Representación. Explicación suministrada por los teóricos de la ficción. Las

personas jurídicas carecen de voluntad por lo que deben ser asimiladas a las personas
humanas también carentes de voluntad. Por ello y para que puedan hacer valer su capacidad
de derecho, la ley los provee de representantes legales, que actúan y obran a nombre de
ellos; por lo tanto cuanto realicen esos representantes, en los límites de su representación
obliga y compromete a la persona representada, como en los supuestos ordinarios de
mandato.
b) Teoría del órgano. Sostenida por los partidarios de la doctrina de la realidad. Sostiene que
siendo estas personas entes reales que expresan su voluntad jurídica por medio de sus
agentes, no hay dualismo entre estos y la entidad, no existe entre la entidad y los dirigentes
un vínculo contractual, sino una relación institucional que proviene de la constitución y
organización de la persona jurídica, por lo tanto, los administradores no están fuera sino
dentro de ella, y ofician y actúan como órganos suyos. Por esta razón responde la entidad por
la actuación de sus dirigentes u órganos, sea en el orden contractual o extracontractual,
cuando ellos han obrado en función de tales miembros.

Nuestro sistema legal. Esta instrumentado según el art. 36 del C.C.: “se reputan actos de las
personas jurídicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los límites de su
ministerio. En lo que excedieren sólo producirán efectos respecto de los mandatarios”.
Con ésta última frase el codificador se enrola en la teoría de la representación.
Así, obrado algún acto a nombre de la persona jurídica con exceso de atribuciones, ello no se
imputa a la entidad, sino al individuo humano que se ha desorbitado en su cometido. Pero éste
nunca queda obligado a realizar lo prometido, sino eventualmente a resarcir los daños y
perjuicios que sufriera la otra parte. Para determinar la desorbitación o no del representante,
hay que acudir a las normas constitutivas de la entidad y en caso de silencio de éstas, a las
reglas del mandato, según lo previsto en el art. 37 C.C. ante toda duda sobre tales facultades ha
de resolverse en el sentido de la carencia de atribuciones.

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La ratificación que realizare la persona jurídica, por intermedio de sus órganos competentes,
cubre toda imperfección que hubiere en lo obrado por sus anteriores representantes (nulidad
relativa).

Aplicación del principio de enriquecimiento sin causa.

La persona jurídica queda obligada a restituir las adquisiciones recibidas por intermedio de sus
representantes que hubiesen obrado con exceso de sus atribuciones no obstante no queda
comprometida la persona jurídica por esto último.

Responsabilidad extracontractual.

Cuestión en el código de Velez, análisis de los art. 41, 42 y 43:

a) Art. 41: Sienta el principio de la paridad jurídica entre las personas jurídicas y los
particulares, y así la igual posibilidad de actuar en el campo del derecho.
b) Art. 42: Establece que las personas jurídicas pueden ser demandadas por acciones civiles y
puede hacerse ejecución de sus bienes, se trata de toda clase de acciones civiles incluso las
resarcitorias de daños y perjuicios.
c) Art. 43: “No se puede ejercer contra las personas jurídicas acciones criminales o civiles, por
indemnización de daños, aunque sus miembros en común, o sus administradores
individualmente hubiesen cometido delitos que redunden en beneficio de ellas”.
Se trata de una excepción a la paridad establecida en los art. 41 y 42. Sobre el contenido de
esta excepción se han vertido distintas opiniones doctrinarias:

1) Criterio clásico de irresponsabilidad total por hechos ilícitos: Según esta opinión,
sustentada por la Corte Suprema hasta el año 1921 y auspiciada por Segovia, el art. 43
excluía todo supuesto de responsabilidad proveniente de actos ilícitos a cargo de las
personas jurídicas. Para estos el principio general de responsabilidad habría sido sentado
en el art. 42, haciéndose excepción al mismo en el art. 43, con respecto a los supuestos
de delitos y cuasidelitos civiles.
Esta teoría enrola al codificador en la teoría de la ficción, resultado su criterio impracticable e
injusto, en oposición al principio de igualdad ante la ley que garantiza la Constitución Nacional.
En la actualidad este criterio ha sido superado.
2) Criterio amplio de responsabilidad plena salvo con respecto a los delitos criminales: Esta
opinión considera que el art. 43 solo determina una excepción de responsabilidad de las
personas jurídicas, respecto de los delitos criminales, pero dejaba subsistente esa
responsabilidad con relación a los delitos y cuasidelitos civiles del art. 42.
Arriban a esta conclusión por la diferencia textual entre el art. 300 del Esbozo de Freitas
(fuente “a la letra” según Velez) y la redacción del art. 43; así debe ser sustituida la palabra
“aunque” por “cuando” que es la utilizada en la fuente.
3) Criterios intermedios: En esta posición se ubican Salvat, Aguiar y Machado. Para Salvat
se debe extinguir la responsabilidad directa o por el hecho propio de la responsabilidad
indirecta, proviene del hecho ajeno de los obreros y empleados. Así la persona jurídica no
responde por el hecho propio (obrado por miembros y administradores de la entidad) pero si
responde por el hecho ajeno o por las cosas de que se sirven o que tienen a su cuidado (en
concordancia con lo dispuesto en el art. 1103 CC).
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Para Machado, las personas jurídicas responden por los cuasidelitos pero no por los delitos.
Para Aguiar determina que el art. 43 es la excepción al régimen básico determinado por el art.
42, sacando esta conclusión por la comparación con el art. 300 de Freitas y concluyendo que solo
era irresponsable la persona jurídica respecto de los delitos criminales o civiles cometidos por
sus administradores.
4) Criterios derogatorios: Spota derivando conclusiones extrañas a la letra del art. 43
llegando a obviarlo por completo; y Borda expresando enfáticamente su opinión sobre el
anacronismo y la injusticia de lo dispuesto en ese art. llegan propiciar la reforma y derogación
del texto. Borda opina que al tiempo de su declaración la jurisprudencia ya lo había derogado.
5) Llambias: En su opinión coincidente con Rivarola, Garcia Lopez, Aguiar, etc., el texto legal
se plegaba al sentido literal del art. 300 de Freitas.
Para él subsistía la responsabilidad de la persona jurídica si se trataba de cualesquiera otros
derechos que no fuesen delitos civiles cometidos por los administradores de la entidad, aun
cuando configurasen delitos criminales. El art. 43 negaba acción criminal contra la persona
jurídica por los delitos cometidos por sus miembros, lo que implicaba una invasión de la materia
propia del código penal. Esta impropia regulación de la responsabilidad penal era desde el punto
de vista técnico.

Reforma. La ley 17711 renueva el texto del art. 43 en los siguientes términos: “las personas
jurídicas responden por los daños que causen quienes las dirigen o administran, en el ejercicio o
con ocasión de sus funciones”. Responden también por los daños que causen sus dependientes o
las cosas, en las condiciones establecidas en el título: “de las obligaciones que nacen de los
hechos ilícitos que no son delitos”. La fórmula “ en ejercicio y con ocasión de sus funciones” ha
dado lugar a diversas interpretaciones doctrinarias. Según Llambias sólo puede ser imputado el
obrar de quienes dirigen o administran a la entidad cuando es practicado “en el ejercicio de la
función”, es decir cuando fuese consecuencia de actos que correspondieren por su naturaleza a
la función, pues sólo entonces el agente obra como órgano de la persona jurídica, no cuando obra
sólo con “ocasión” de esa función (accidente “in itinere”). (Ocasión: actos ajenos o extraños a la
función específica, pero que únicamente han podido ser llevados a cabo por el representante o
dependiente en tal calidad y con motivo de sus funciones). Con respecto a la segunda parte del
art. 43 (nueva) las responsabilidades de las personas jurídicas se asimilan a la de las personas
de existencia visible quedando regidas por los principios que establece el art. 1113 del C.C.

Evolución doctrinaria.

a) Doctrina de la ficción: la persona jurídica carece de toda responsabilidad

extracontractual, ya que siendo la responsabilidad la aptitud de alguien de ser pasible
de sanción, no es posible imputar esta responsabilidad a las personas jurídicas, ya que
son entes ficticios carentes de voluntad psíquica. Además la persona jurídica es ente
de derecho y toda ilícita está fuera de su órbita (principio de la especialidad).
Finalmente el hecho ilícito excede el mandato conferido al mandatario, por lo que no
cabe nunca imputarlo nunca a la persona jurídica (mandante). A ésta posición es dable
criticar que coloca a los sujetos de derecho en un grado de privilegio (pues goza de las
ventajas de la actuación jurídica de los mandatarios y se exime de los perjuicios que
ésta actuación pudiera aparejar.
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 b) Teorías negatorias:
1- Bekker: no admite responsabilidad de las personas jurídicas pues no puede ser responsable
quien no es.
2- Ihering: impone responsabilidad por motivos de equidad. Cree así gravar a quienes se han
vinculado bajo la forma de persona jurídica.
3- Duguit: pone en juego la idea de riesgo creado, aquel que suscita riesgo de perjuicio debe
repararlo.

c) Teoría de la realidad: hay responsabilidad de las personas jurídicas desde el momento

que son equiparables en condiciones con las personas naturales. La falta o imprudencia
es imputable al órgano de la persona jurídica, dispositivo por el que se expresa la
voluntad de la entidad. Es desde el punto de vista jurídico un acto de la entidad misma
por lo que trae aparejada su propia responsabilidad.

Jurisprudencia. Hasta 1921 la Corte no admitió la responsabilidad civil de una persona jurídica
por hechos ilícitos obrados por sus dirigentes o dependientes. Luego el tribunal reconoce la
responsabilidad de una persona jurídica dedicada a la actividad naviera, por los daños imputados
a la culpa de sus empleados, entonces interpreta que el art. 43 no impedía hacer efectiva la
responsabilidad indirecta del principal por el hecho de sus dependientes.
La Corte ha resuelto varios casos en los que se duda de la responsabilidad de las personas
jurídicas por hechos culposos de sus dependientes, en todos se pronunció por la admisión de esa
responsabilidad. Pero en estos casos se trató de cuasidelitos, a delitos civiles obrados por
empleados de la persona jurídica. Llambias aprueba la jurisprudencia de la Corte que no admitía
la responsabilidad de las personas jurídicas por los hechos de los administradores de la entidad,
es decir, por las personas que concurren con su voluntad a determinar la actividad que habrá de
imputarse a aquella.

7- Capacidad de las personas jurídicas.

Para la realización de los fines, la persona jurídica goza de una capacidad referida tanto a los
derechos patrimoniales como a los extrapatrimoniales, aunque carece de toda capacidad para
adquirir derechos inseparables de la condición humana (matrimonio, patria potestad). Cuando se
habla de capacidad se alude a la capacidad de derecho, ya que la capacidad de hecho
corresponde solamente a las personas de existencia visible. Con relación a las personas jurídicas
no es posible concebir ese desdoblamiento entre la titularidad de los derechos y su ejercicio,
porque desde su misma constitución cuenta con un dispositivo de actuación que permite a la
entidad alternar el mundo jurídico.

Principio de capacidad: Como las personas naturales, las personas jurídicas se rigen en cuanto a
su capacidad por un principio de libertad y amplitud, es decir que ellas pueden adquirir
todos los derechos (art. 31) y ejercer los actos que no le sean prohibidos (art. 35). Pero
este principio general resulta moderado por el principio de la especialidad, por las
restricciones impuestas por la ley, o por la naturaleza de las cosas.

Limitaciones:

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1) Principio de Especialidad: Este indica que la capacidad de la persona jurídica solo puede
ejercerse en orden a los fines de su institución, en vista de los cuales el estado reconoció al
ente como sujeto de derecho. Al margen de estos fines la persona jurídica carece de toda
capacidad, porque en verdad carece de personalidad. Este principio esta contemplado en el
art. 35, en el que se establece la posibilidad para las personas jurídicas de adquirir derechos
y ejercer actos conducentes a sus fines de institución que se hallan contemplados en el
código o expresamente prohibidos. Este principio impide que se desvirtúe el objeto para el
cual se ha constituido la persona jurídica.
2) Impuestas por la Ley: Las personas jurídicas ven restringida su capacidad para la adquisición
o mantenimiento de ciertos derechos por imperio de la ley. Tal es el caso del usufructo, uso,
habitación y servidumbres personales que se constituyen a favor de las personas jurídicas,
derechos estos que no pueden perdurar mas de 20 años, mientras que para las personas
visibles pueden prolongarse por mucho mas tiempo.
3) Restricciones provenientes de la naturaleza de las Cosas: De la sola naturaleza de las cosas
surge la imposibilidad de que las personas jurídicas puedan ser titulares de derechos
inseparables de la condición humana. Aun existiendo las restricciones anteriores, queda a
favor de la persona jurídica una serie de derechos de carácter patrimonial de que pueden
gozar estas; estos son:
a) La posesión de las cosas y la cuasi posesión de bienes. (posesión verdadera: las cosas
corporales/cosas incorporales. Cuasi posesión: de un derecho es el goce que tiene el titular
al que pertenece).
b) Los demás derechos reales con la limitación expresada en cuanto a la duración del usufructo,
uso, habitación, etc.
c) Los derechos intelectuales en su significación patrimonial, como también las patentes de
invención y las marcas de fabrica.
d) Los derechos creditorios en general, emanados de contratos, hechos ilícitos, enriquecimiento
sin causa, etc.
e) Pueden prescribir a su favor y son también pasables de prescripción.
f) Pueden recibir herencias y legados.

Derechos de carácter extrapatrimonial:

a) Atributos inherentes a la personalidad, menos el Estado que es exclusivo de la persona
visible.
b) Derecho de ejercer comercio.
c) Se le reconoce el derecho al honor y tiene acciones civiles y penales en defensa de su honor
y buena fama.
d) Puede ser tutor de todo menor confiado a estas personas jurídicas, espontáneamente por
sus padres, tutores o guardadores, siendo un órgano de beneficencia privado o publico.
e) Gozan de derechos constitucionales de libertad de prensa, de libre asociación y de libre
enseñanza.
f) Pueden crear una fundación.
g) Gozan de derechos disciplinarios respecto de terceros y en conformidad con sus estatutos.

8 - Fin de la existencia de las personas jurídicas.

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No se contempla especialmente en el código civil, aunque si en los proyectos de reforma del
código penal (1951) y en las distintas leyes de las instituciones. Estos criterios han tenido
aceptación en la jurisprudencia penal.

Diversas causas:
Retiro de la personería: La vida de la persona jurídica termina por el acto contrario al de su
nacimiento, otorgado por el poder ejecutivo, que se concreta en el retiro de la personería
jurídica. Este acto debe fundarse en la concurrencia de alguna causa legitima que justifique la
adopción de esa medida.
El código civil enuncia en los art. 48 y 49 las causas que pueden dar lugar a la extinción de las
personas jurídicas.
Nuevo articulo 48: “Termina la existencia de las personas jurídicas que necesitan autorización
expresa estatal para funcionar: 1_ por su disolución por la decisión de sus miembros aprobada
por la autoridad competente; 2_ disolución en virtud de la ley, (...), o por haberse abusado o
transgredido las condiciones o cláusulas de la respectiva autorización, o porque es imposible el
cumplimiento de los estatutos, o porque fuese necesaria a los intereses públicos; 3_ por la
conclusión de los bienes destinados a sostenerla”.
Esta decisión admite la oposición de los recursos previstos en el art. 45, en este caso el juez
podrá disponer la suspensión provisoria de los efectos de la resolución recurrida.
La doctrina agrega a estas causas, el agotamiento de la finalidad perseguida por la institución y
la expiración del plazo de duración de la entidad previsto en los estatutos.
Se distinguen las causales del articulo: a_ solo referentes a las asociaciones y b_ comunes a las
personas jurídicas privadas, de cualquier tipo (asociaciones y fundaciones).

Causales de extinción comunes a las asociaciones y fundaciones:

1) Imposibilidad del cumplimiento de los estatutos.

2) Conclusión de los bienes destinados al sostenimiento de la entidad.
3) Agotamiento de la finalidad perseguida.
4) Expiración del plazo de duración previsto en los estatutos.
Solo la expiración del plazo previsto, configura una causal que opera de pleno derecho, ya que
las demás requieren un acto administrativo que verifique las causales. En estos casos el
pronunciamiento de la autoridad que retira la personería jurídica tiene un alcance meramente
declarativo y no constitutivo.

Causales de extinción propias de las asociaciones: Se refiere a la decisión de los miembros y a la

sanción con que se puede castigar la actuación de la entidad.

a) Según el código, la decisión de los miembros es presupuesto adecuado para el retiro de las
personas jurídicas que pueda determinar el gobierno, aprobando esa determinación. Este
pronunciamiento de la autoridad administrativa, que aprueba la deliberación de los miembros,
tiene un alcance constitutivo de la extinción de la persona jurídica.
b) Por vía de sanción: La autoridad reprime de esa manera la actuación ilegitima de la persona
jurídica si esta abusa de su reconocimiento como sujeto de derecho, o cuando transgrede las
condiciones o cláusulas de la autorización legal, por realizar actividades incompatibles con los

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 intereses públicos (art. 48 in. 3). En este caso la decisión adoptada, no es susceptible de
recurso judicial lo que significaría romper el equilibrio entre los poderes del estado.

Muerte de los miembros de la entidad: La muerte de los miembros integrantes de una

corporación, no constituye una causa especifica de extinción de la persona jurídica, pero puede
llegar a serlo si ella se traduce en la imposibilidad de cumplir los estatutos, lo que es materia de
consideración de la autoridad publica competente; por lo tanto corresponde al gobierno, si los
estatutos no lo hubieren previsto, declarar disuelta la corporación, o determinar el modo como
debe hacerse su renovación. Según lo previsto en el art. 49 CC.

Sociedades Anónimas (causales de extinción): Las sociedades anónimas desde el punto de vista
de la estructura participan del genero de las corporaciones, diferenciándose de las
corporaciones civiles por su fin lucrativo. De ahí que se discuta sobre si las causales de
extinción de las personas jurídicas se aplican a las S.A.
a) Salvat opina que las S.A. tienen un régimen propio de disolución establecido en los art. 369 a
371 del código de comercio (derogado por ley 19550).
b) Para Llambias se aplican subsidiariamente las disposiciones del código civil, sin desconocer la
vigencia de los art. del código de comercio y en virtud de lo dispuesto en el art. 1 del mismo.

Ley de Sociedades (19550): La personería de las sociedades anónimas ya no se gobierna por

sistema de concesión estatal, sino por el sistema normativo de constitución (interesados por
escritura publica o instrumento privado, presentado a ente controlador), contra las decisiones
derogatorias de las autoridades administrativas o del juez del registro hay un recurso judicial.
En cuanto a la terminación de la entidad, ya no hay un retiro de personería sino “disolución” de
aquella.

Revisión judicial:
La ley 17711 en el agregado realizado al art. 48 del CC confirma la doctrina que considera viable
discutir la legitimidad del acto administrativo que cancela el otorgamiento de la personalidad
jurídica, cuando la decisión se funda en la existencia de hechos a los que objetivamente la ley
erige como causales de extinción de esa personalidad, pero en cambio reputa inadmisible la
revisión cuando la autoridad administrativa ha hecho uso de las facultades discrecionales a ese
respecto.

Efectos del retiro de la personería jurídica: El efecto inmediato provoca la extinción del sujeto
de derecho. No provoca la creación inmediata de una simple asociación, pues la existencia de uno
u otro sujeto ( persona jurídica y simple asociación), son por entero independientes, por lo que
la extinción de las personas jurídicas da lugar a las consecuencias normales de toda extinción,
con la consiguiente liquidación de deudas, pago de deudas y destino del remanente, sin perjuicio
de que los ex miembros constituyan una simple asociación reuniendo los requisitos necesarios.
En tal caso no podrán contar con el remanente de los bienes de la extinción, ya que estos bienes
tienen un destino señalado (por ley o por los estatutos).

Destino del patrimonio: El art. 50 CC fija la suerte del patrimonio y así también de las
relaciones jurídicas pendientes a partir de la extinción de la persona jurídica, lo que da lugar a
un proceso patrimonial señalado por los siguientes pasos:
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1) Liquidación de los bienes: reducción de los bienes a dinero efectivo u análoga forma que
permite la adjudicación de los mismos a quien corresponda.
2) Pago de las deudas de la persona jurídica.
3) Aplicación del remanente de los bienes al destino final que disponga el cuerpo legislativo.
A pesar de que en el art. 50 se menciona a las asociaciones, su régimen es extensible a las
fundaciones.

Ley de fundaciones (19836): Dice en su art. 30 que a falta de previsión en los estatutos sobre el
destino de los bienes, ello puede ser materia de decisión de las propias autoridades, con arreglo
del criterio legal y conforme la autorización del estado.

Liquidación de patrimonio: A pesar de decretada la extinción de la corporación o fundación, se

prolonga la personería y función de sus organismos directivos al solo efecto de la liquidación de
los bienes, y la masa en liquidación toma el nombre de la extinguida persona jurídica mas el
agregado “en liquidación”.

Pago de deudas: Practicada la liquidación, el producido de la misma debe aplicarse al pago de las
deudas como se infiere del art. 50, y cabe también la satisfacción de las prestaciones que
correspondieren a obligaciones exigibles.

Destino de los bienes: El remanente del producido de los bienes cumplidos los pasos anteriores,
debe aplicarse al destino previsto en los estatutos o en su defecto al “objeto que disponga el
cuerpo legislativo”, son dos directivas subordinadas una a la otra. Subsidiariamente si los
estatutos nada dijeren de los bienes, estos se reputan vacantes y en esa calidad son
entregados al organismo estatal correspondiente.

Reintegro a los miembros de la entidad extinguida: Se distingue según se trate de las entidades
con fin lucrativo y las de fin desinteresado. Si se trata de las primeras el remanente de los
bienes ha de distribuirse entre los socios en proporción a sus respectivos aportes y cubiertos
estos excedentes se distribuirá en proporción a la participación de cada socio en las ganancias
(ley 19550). Por tanto no hay posibilidad que resulten bienes vacantes ya que los bienes de esa
clase de entidades pertenecen a los socios.
En cambio si las corporaciones persiguen fines desinteresados, sus bienes se reputan vacantes
sin posibilidad de reintegro alguno a favor de sus asociados, a causa de la independencia de la
personalidad entre estos y el ente.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla IX.

1- Bienes. (concepto). Aquellas cosas de que los hombres se sirven y con las cuales se ayudan.
Son aquellas que compones la hacienda, el caudal o la riqueza de las personas.
Cosas. (concepto). En su acepción más amplia comprende todo lo existente. De manera corporal
o incorporal, natural o artificial, real o abstracta. Se llama “cosa” en el Código Civil Argentino a
los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
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2- Clasificación de las cosas.

• Muebles: son las cosas que tienen la característica de poder ser trasladadas de un lado a
otro, utilizando una fuerza externa.
- Por su naturaleza: art. 2318 “ son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a
otro, sea moviéndose por si mismas, sea que solo se muevan por una fuerza externa, con
excepción de las que sean accesorias a los inmuebles”.
Se dividen en: Semovientes (son las cosas muebles que tienen la propiedad de moverse por sí
mismas. Ej: el ganado).
Locomóviles y automotores ( artefactos rodantes con propulsión propia. Ej:
locomotoras, automóviles, tractoctores,etc).
- Por su carácter representativo: art. 2319 in fine “son también muebles... todos los
instrumentos públicos o privados donde se constare la adquisición de derechos personales”.

• Inmuebles: son las que están fijas en un lugar determinado, no pudiendo ser trasladadas a
otro lugar. Pueden ser inmuebles por su naturaleza, por su accesión física o moral y por su
carácter representativo. (art. 2313).
- Por su naturaleza: art. 2314. “son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran
por si mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes sólidas o fluidas que forman su
superficie y profundidad; todo lo que está incorporado al suelo de una manera orgánica, todo
lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre”.
- Por accesión física: art. 2315. “son inmuebles por accesión las cosas muebles que se
encuentran realmente inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con tal que esta adhesión
tenga carácter de perpetuidad”.
- Por accesión moral: art. 2316. “son inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas
intencionalmente, como accesorias de un inmueble por el propietario de éste, sin estarlo
físicamente”.
- Por su carácter representativo: art. 2317. “son inmuebles por su carácter representativo
los instrumentos públicos de donde constare la adquisición de derechos reales sobre bienes
inmuebles, con exclusión de los derechos reales de hipoteca y anticresis”.

• Fungibles: son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la misma especie equivale a
otro individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma
calidad y en igual cantidad.
• No fungibles: son aquellas cosas que no pueden ser sustituidas por otra de igual calidad. Las
cosas no fungibles son aquellas valoradas desde su individualidad. Ej: una obra de arte.

• Consumibles y no consumibles: art. 2325. “son cosas consumibles aquellas cuya existencia
termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse
en su individualidad. Son no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de
ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de algún
tiempo”.

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• Divisibles: art. 2326. “ son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente
pueden ser divididas en porciones reales, c/u de las cuales forma un todo homogéneo y
análogo, tanto a las otras partes como a la cosa misma”.
• No divisibles: el codificador no las definió, pero claro está de que se trata.

• Principales: art. 2327. “son cosas principales las que pueden existir para si mismas y por si
mismas”.
• Accesorias: art.2328. “ son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son
determinadas por otra cosa de la cual dependen, o a la cual están adheridas”.

• Frutos: aquellos que otra cosa da sin que altere o disminuya su sustancia.

Se dividen en: naturales: son los que la cosa produce espontáneamente y sin intervención
principal del hombre.
Industriales: son los que la cosa produce, mediante la acción principal del hombre. Ej: los cortes
de alfalfa.
Civiles: son las rentas provenientes del uso de la cosa, como también el salario correspondiente
al trabajo material.

• Productos: son las cosas que se extraen de una cosa existente, la cual no las vuelve a
producir y queda disminuida o alterada en su sustancia a consecuencia de la separación de
aquellos. Ej: el petróleo extraído de la tierra.

Cosas dentro y fuera del comercio. Art. 2336. “ están en el comercio todas las cosas cuya
enajenación no fuese expresamente prohibida o dependiente de una autorización pública”.
Art. 2337. “las cosas están fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta o por su
inenajenabilidad relativa”.
- Son absolutamente inenajenables:
a) Las cosas cuya venta o enajenación fuere expresamente prohibida por la ley.
b) Las cosas cuya enajenación se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de
última voluntad, en cuanto éste Código permita tales prohibiciones”.

- Son relativamente enajenables las que necesiten una autorización previa para su enajenación.
(art. 2338).

3- Clasificación de los bienes con relación a las personas.

a) Dominio público. Son aquellos afectados a una utilidad pública. Son los que pertenecen al
Estado como órgano político. La característica esencial de los bienes público del Estado, es que
los bienes están afectados al uso y goce de todos los ciudadanos. Art. 2341 “las personas
particulares tienen el uso y goce de los bienes públicos del Estado o de los Estados, pero
estarán sujetas a las disposiciones de éste Código o a las ordenanzas generales o locales”.

Enumeración art. 2340.

1) Los mares territoriales hasta las 200 millas marinas.

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2) Los mares interiores, bahías, ensenadas, puertos y ancladeros.
3) Ríos y sus causes, aguas subterráneas.
4) Las playas del mar y las riberas internas de los ríos.
5) Los lagos navegables y sus lechos.
6) Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en toda clase de río, cuando ellas
no pertenezcan a particulares.
7) Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pública construida para
utilidad o comodidad común.
8) Los documentos oficiales de los poderes del Estado.
9) Las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos de interés científico.

Dominio privado. Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: (art.
2342)
1) Todas las tierras que estando situadas dentro de los límites territoriales de la República,
carecen de otro dueño.
2) Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, etc, no obstante el dominio de las
corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra.
3) Los bienes vacantes y los de las personas que mueren sin tener herederos.
4) Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construcción hecha por el Estado
o por los Estados y todos los bienes adquiridos por el Estado o los Estados por cualquier
título.
5) Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ríos de la República, sus
fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios.

b) Bienes municipales.
Art. 2344 “son bienes municipales los que el Estado o los Estados han puesto bajo el dominio
de las municipalidades. Son enajenados en el modo y forma que las leyes especiales lo
prescriban"”

c) Bienes de la Iglesia Católica.

Art. 2345 “los templos y las cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias
o parroquias, y están sujetas a las disposiciones de los art. 33 y 41. Estos bienes pueden ser
enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Católica respecto de ellos y a las
leyes que rigen el patronato nacional”.

d) Bienes de los particulares. Son aquellos que no pertenecen al dominio público ni privado del
Estado, ni a la Iglesia Católica. Son los bienes particulares sin distinción de las personas que
sobre ellos tengan dominio, aunque sean personas jurídicas.
Art. 2348 “ los puentes y caminos, y cualquier otra construcción hecha a expensas de
particulares en terrenos que les pertenezcan, son del dominio privado de los particulares,
aunque los dueños permitan su uso o goce a todos”.
Art. 2349 “el uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenecen a los propietarios
ribereños”.
Art. 2350 “ las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, pertenecen en
propiedad, uso y goce al dueño de la heredad”.
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Bienes susceptibles de apropiación privada. La apropiación es el primer modo de adquirir el
dominio. Consiste en la aprehensión de cosas muebles sin dueño o abandonada por su dueño,
hecha por una persona capaz, con el ánimo de hacerlas suyas.
Art. 2343 (susceptibles de apropiación privada:
1) Los peces, acorde a los reglamentos de pesca.
2) Los enjambres de abejas, si el propietario de ellas no las reclamare inmediatamente.
3) Las piedras u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un
dominio anterior.
4) Las plantas y hierbas que vegetan en las costas del mar, y también las que cubrieren las
aguas, guardándose a los reglamentos policiales.
5) Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentren sepultados
o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueño.

Dinero: Desde el punto de vista económico es todo medio de pago.

Desde el punto de vista jurídico se denomina dinero a la unidad ideal de valor creada
por el
Estado y a los medios concretos de pago representativos de esa unidad.
El dinero es una cosa mueble, fungible, consumible y divisible.

4- Patrimonio (concepto). Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona,

susceptibles de apreciación pecuniaria, o como lo define el Código (art. 2312): “es el conjunto de
los bienes de una persona”. Es una masa de bienes que se considera como una entidad abstracta
independientemente de los elementos que lo componen, los que pueden aumentar o disminuir sin
que se altere el conjunto como tal. Es una universalidad de bienes, es decir, la pluralidad de
bienes que es posible tratar unitariamente como un todo.
Cuando esta universalidad depende de la voluntad del propietario que ha dispuesto los elementos
particulares para obtener el resultado del conjunto es una universalidad de hecho ( Ej:
biblioteca).
Cuando la universalidad no depende de la voluntad del propietario sino de la determinación de la
ley, es una universalidad de derecho (Ej: el patrimonio).

Patrimonio como atributo de la personalidad. Es la teoría sustentada por Aubry y Rau que
indica que “el patrimonio se deduce lógicamente de la personalidad ( ...) el patrimonio es la
emanación de la personalidad y la expresión de la potestad jurídica de que esta investida una
persona”.
De esto se deduce:
1º) Únicamente las personas físicas o jurídicas pueden tener patrimonio.
2º) Toda persona tiene patrimonio aunque no tenga actualmente bienes algunos.
3º) Es intransmisible, porque no se puede transmitir su propia personalidad, sólo los entes de
esta universalidad son transmisibles.
4º) Cada persona tiene solamente un patrimonio, con las excepciones que haga la ley a este
principio.

Otras concepciones y patrimonios especiales.

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Concepción alemana: no niega la existencia de un solo patrimonio general, pero junto a él admite
la coexistencia de patrimonios especiales. La unidad se pierde cuando un conjunto de derechos,
cuyos elementos posiblemente son mutables, está regido por normas especiales. Constituyendo
un patrimonio especial una esfera jurídica más restringida, delimitada por criterios
determinados y susceptibles de desarrollo económico propio, de la misma manera que el general.
El fundamento de esta teoría está, en que el patrimonio es el poder económico que descansa en
la división de bienes para facilitar al hombre los medios externos para conseguir los fines
individuales, que son: primero las necesidades primarias y los placeres personales, y luego
también por aspiraciones ideales y altruistas. El patrimonio general está formado por la masa de
bienes de que dispone el titular para obtener cualquiera de los fines que se proponga, en cambio
los patrimonios especiales son los que están afectados a un fin determinado.

Recepción legislativa. En el articulado del Código Civil no hay modo que obligue a adoptar en
nuestro derecho la doctrina anterior. En el art. 2312 se limita a conceptuar los bienes y el
patrimonio, aunque se amplía en la nota a tal artículo. Así es compatible con nuestro sistema
legal el reconocimiento de un patrimonio general y diversos patrimonios especiales del mismo
sujeto. El primero se define simplemente como el conjunto de bienes de una persona (art. 2312),
que no quedan comprendidos en un régimen legal especial. Y los patrimonios especiales son
conjuntos de bienes afectados a un fin determinado y sometidos a un régimen legal especial.
Estos son:
1) El patrimonio de la herencia aceptada con beneficio de inventario.
2) El mismo patrimonio, si los acreedores del causante hacen valer la separación del patrimonio.
3) El patrimonio del presunto muerta durante el período de prenotación.
4) La masa de los bienes del deudor en concurso civil o de quiebra.
5) La masa de bienes integrantes del fondo de comercio.
Ambos patrimonios (general y especial) son tratados por la misma ley, por eso son
universalidades de derecho.

Los nuevos bienes adquiridos por el titular ingresan al patrimonio general a no ser que:
1) La ley establezca que sean incluidos al patrimonio especial.
2) Provengan de inversiones o movimientos comerciales del patrimonio especial.
3) Sean productos o frutos de los mismos bienes del patrimonio especial.

Caracteres del patrimonio general.

• Es una universalidad jurídica, su unidad está dada por la ley.
• Es necesario, existe una correspondencia entre patrimonio y persona.
• Es único e indivisible (nadie puede tener mas de un patrimonio general).
• Se extingue con la persona.
• Es inalienable.
• Es idéntico a si mismo.

Caracteres del patrimonio especial.

• Es una universalidad jurídica.
• Es idéntico a si mismo.
• No es único.
• No es enajenable.
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• Es de existencia transitoria.
• Puede haber varios simultáneamente.

Derechos patrimoniales. Son los que revisten el carácter de bienes, es decir, que son
susceptibles de tener un valor económico. Se dividen en tres clases:
• Derechos reales: se concede a su titular un señorío inmediato sobre la cosa, el cual es pleno
en el dominio, y se le concede también derechos sobre cosa ajena.
Concepción tradicional: la característica del derecho real reside en la relación inmediata del
titular y la cosa sometida a su derecho, teniendo éste un poder “erga-omnes”. El derecho real
tiene dos elementos: sujeto titular y cosa sobre la que recae el derecho.
Teoría de la obligación pasiva universal: el derecho refiere a las relaciones entre hombres
por lo
que no se puede hablar de relaciones entre personas y cosas. En los derechos reales hay una
relación entre un sujeto activo determinado y un sujeto pasivo indeterminado, que es quien
quiera se ponga en contacto con el titular y deba respetar su derecho.
Teoría de la creación institucional: considera que los derechos reales son instituciones jurídicas,
ya que, son un conjunto orgánico que tiene la reglamentación de un dato concreto y permanente
en la vida social y está constituido por un nudo de reglas dirigidas hacia un fin común. Su
régimen está impuesto por el Estado debiendo los particulares respetarlo.

• Derechos personales: establecen relaciones entre personas determinadas. En esta relación

el titular del derecho puede exigir de alguien la prestación debida. Tiene tres elementos:
sujeto activo (acreedor) sujeto pasivo (deudor) y objeto, que es la prestación (obligación de
dar, hacer o no hacer).
En cuanto a la naturaleza del derecho personal, consiste en la relación de dos personas
determinadas y la prerrogativa se ejerce sobre la persona y no sobre la cosa. Al ser cumplida la
prestación se transforma el derecho personal, en real.

• Derechos intelectuales: son los que tiene el autor de una obra científica para disponer de
ella y explotarla económicamente por cualquier medio. El art. 14 de la Constitución Nacional
establece que todos los habitantes de la Nación gozan, entre otros, del derecho de publicar
sus ideas por la prensa sin censura previa. En el art 17 se establece que “todo autor o
inventor es propietario exclusivo de su obra, invención o descubrimiento, por el término que
le acuerda la ley.
La ley 11723, regula estos derechos bajo la denominación de “propiedad intelectual”, también se
protegen por el registro de la propiedad intelectual.

Comparación entre los derechos reales, personales e intelectuales.

1º Naturaleza.

- Reales: son erga-omnes, sus acciones se dirigen contra el poseedor actual de la cosa.
- Personales: son relativos, sus acciones se dirigen contra el deudor.
- Intelectuales: son absolutos (erga-omnes).

2º Objeto.
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- Reales: son las cosas.
- Personales e intelectuales: son los bienes.

3º Prescripción.

- Reales: no se extinguen por el transcurso del tiempo, ni por el no uso.

- Personales: la inacción del titular por un lapso variable produce la extinción de las acciones
(art.515).
- Intelectuales: la propiedad intelectual caduca a los 50 años de la muerte del autor (ley
14467), antes el plazo era de 30 años según ley 11723.

6- El patrimonio como garantía de los acreedores: recepción en nuestro Derecho Civil.

Todos los bienes de una persona están afectados al cumplimiento de sus obligaciones. Esto se
expresa diciendo que el patrimonio es la prenda común de los acreedores, lo que no significa que
tengan sobre él un derecho de garantía, sino que ellos pueden dirigirse sobre los bienes y
ejecutarlos a fin de obtener la satisfacción de sus créditos. Si bien este principio no está
expresado en nuestro Código, pero tiene aplicaciones directas por las cuales podemos tenerlo
como tácitamente incluido por medio de una inducción del principio general (construcción
jurídica).
Una de las aplicaciones es cuando se faculta a los acreedores para demandar la revocación de
los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude a sus derechos (art. 961). Así
partiendo de supuestos particulares, cuyo único fundamento es la noción general, a la que la
razón llega por vía de inducción y de la que se extraen nuevas derivaciones por vía de la
deducción. La insolvencia es el estado de un patrimonio cuyo pasivo supera al activo. La cesación
de pagos es un estado de importancia para satisfacer las deudas exigibles, que puede
sobrevenir aún sin insolvencia por falta de liquidez momentánea del deudor. Se constata
ordinariamente con el protesto del documento vencido. Consecuencias jurídicas: como la
cesación de pagos hace presumir la insolvencia, los acreedores pueden, sobre esa base, solicitar
se declare el concurso civil o de quiebra, procediéndose a la liquidación colectosa del deudor por
intermedio del síndico.
El producido de esta liquidación se aplica a desinteresar a los acreedores privilegiados primero
y luego a los quirográficos o comunes. Esta situación es reglada por la ley nacional de concursos
19551.

Distintas clases de acreedores. Tres clases de acreedores a saber:

1) Acreedores Privilegiados: son los provistos por la ley de algún privilegio, consistente en el
derecho de ser pagado con preferencia a otro (art.3875). Los privilegios son calidades
accesorias de los créditos en razón de la naturaleza de éstos, por ejemplo: proveedor
impago de materiales sobre el inmueble construido con éstos. El deudor no puede
construir privilegios a favor de tal o cual acreedor. Se diferencian dos clase de
privilegios:
a) Generales: recaen sobre todos los bienes del deudor o sus cosas muebles en total. Tienen
privilegios generales los acreedores por gobierno de justicia, los sueldos y salarios de
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 dependientes que corresponden a los seis meses anteriores a la apertura del concurso. Es
lo contemplado por la ley 19551, la que implícitamente derogó los art. 3879 a 3882 del
Código Civil.
b) Especiales: aquellos cuyo asiento recae sobre un bien determinado del deudor. Por
ejemplo: privilegios del acreedor por trabajos de conservación de una cosa mueble sobre
el precio de la cosa. Art. 3892.

2) Acreedores munidos de garantía real: son aquellos que tienen establecido un derecho
real a su favor sobre algún bien determinado del deudor. Tales son los acreedores
hipotecarios o prendarios.
El primero es titular de un derecho real establecido en seguridad de un crédito en dinero sobre
bienes inmuebles que continúa en poder del deudor.
El segundo ha constituido una prenda sobre una cosa mueble del deudor, consiste en su
retención en garantía del cumplimiento de la deuda.

3) Acreedores Quirográfarios. Son los que carecen de toda preferencia. Su derecho se

hace efectivo una vez desinteresados los acreedores protegidos y los munidos de garantía
real. Si el capital sobrante no alcanza para pagar a los acreedores quirográficos en el
exacto monto de la deuda, se hace un pago por prorrata de los créditos respectivos, es
decir se distribuye el activo realizado del deudor entre los acreedores en proporción al
monto nominal de sus créditos. De ese modo cada acreedor sufre la misma merma
proporcional, manteniendo el principio de igualdad de los acreedores frente al patrimonio.

Efectos.

a) Medidas precautorias: los acreedores pueden articular ciertas medidas preventivas,

destinadas a impedir el egreso de bienes del patrimonio del deudor, a fin de que éste no
se torne insolvente con el perjuicio consiguiente de los acreedores. Tales medidas son:
embargo e inhibición.

- Embargo: es una orden judicial que inmoviliza un bien determinado en el patrimonio del
deudor, quien queda impedido para enajenar ese objeto. Si éste es una cosa inmueble, el
embargo se traba mediante la anotación de la orden judicial en el Registro de la Propiedad.
En cambio si se trata de una cosa mueble, se produce el secuestro de la cosa que es puesta
bajo depósito judicial, aunque si es un mueble de características registrables, se anota el
embargo en el respectivo registro. (automóvil).
- Inhibición: cuando se ignoran los bienes del deudor no es posible recurrir al embargo. Ante
esto queda la posibilidad de decretar la inhibición general de bienes, que el juez dispondrá
se anote en el Registro de la Propiedad y que durante cinco años impedirá al deudor enajenar
los bienes inmuebles que tenga (llegue a tener por cualquier título).

b) Ejecución individual: es aquella acción que cada acreedor inicia y prosigue por su propia
cuenta y en su exclusivo interés. Para llegar a la venta de los bienes de su deudor el
acreedor debe embargar los bienes de que se trate. El embargo constituye una vía
preliminar para la ejecución de los bines del deudor. Una vez realizado el embargo se
procede a la venta de los bienes. Vendidos los bienes el acreedor embargante procede a
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 cobrarse sobre el precio, y si algo queda pertenece al deudor. Esto se llama liquidación de
bienes.

c) Ejecución colectiva: los acreedores pueden por medio del concurso civil o comercial (ley
19551) pedir la venta de los bienes del deudor y liquidación de sus negocios.
- Concurso comercial: quiebra. Exclusivamente aplicable a los comerciantes, quienes para ser
declarados en quiebra es necesario que haya incurrido en cesación de pagos.
- Concurso civil: exclusivamente aplicable a los comerciantes, incluido en los Códigos de
procedimiento Civil. Puede declararse a pedido del deudor o bien a pedido de uno o más
acreedores quirografarios. Se nombra un síndico liquidador, se le entregan todos los bienes y
papeles para proceder luego a la venta en remate público. Ley 22917 (deroga la parte
segunda de la ley 19551, unificando las disposiciones para los concursos civiles y comerciales
que ya no se diferencian).

d) Acciones patrimoniales: hay algunas acciones jurídicas de que disponen los acreedores
para impedir que los bienes del deudor sean sustraídos de su función de elementos
integrantes de la garantía de los créditos de aquellos. Tales son:

- Acción Pauliana: el deudor enajena realmente un derecho que se escapa así a la acción de los
acreedores, quienes ejercitan esta acción, la cual tiende a la reconstitución de la garantía
del acreedor que ha sido disminuida, impugnando la enajenación primera y persiguiendo la
concreta ejecución del bien para cobrarse la deuda.

- Acción de Simulación: tiene lugar cuando los deudores “simulan” un acto (generalmente la
venta de un bien) para no pagar a sus acreedores. Esta acción intenta demostrar que los
bienes aparentemente enajenados continúan siendo parte del patrimonio del deudor. Si esto
se demuestra, el acreedor puede cobrarse los créditos de ese bien. Esta acción no sólo
favorece al acreedor accionante, sino también a todos los demás.

- Acción Subrogatoria: remedia la posibilidad de que el deudor insolvente se despreocupe de

realizar ingreso de bienes, que no le van a servir, sino para desintegrar a sus acreedores. Por
esta acción los acreedores pueden sustituir al deudor inactivo en la gestión de sus derechos,
a fin de lograr la incorporación de bienes con los cuales resulte factible la satisfacción de
sus créditos.
Subrogatoria u oblicua: son las que pueden ejercer los acreedores haciendo valer los derechos
de su deudor para lograr un incremento patrimonial para el deudor, que permita cubrir sus
créditos. Como al deudor no le interesa obtener beneficios, que luego tiene que entregar a su
acreedor, éste puede cobrar una deuda de su deudor a nombre de aquel. El acreedor puede
ejercer todos los derechos y acciones del deudor insolvente, excepto las inherentes a su
persona.

Bienes excluidos de la garantía común: evolución legal y jurisprudencia. El principio general

por el cual el patrimonio es prenda común de los acreedores, no es absoluto por razones éticas.
Existen ciertos bienes exentos de la acción de los acreedores, cuya calidad de tal está dada por
la ley. En caso de duda, debe entenderse que el bien de que se trate está librado a la ejecución
de los acreedores.
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Algunas excepciones están dispuestas por el mismo Código Civil, otras por leyes especiales.

Las dispuestas por el Código son:

a) Créditos por alimentos (art. 374)

b) Usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos en lo que fuese necesario para
proveer a su sostenimiento y educación (art. 291 y 292).
c) Derechos de uso y habitación (art. 1499).
d) Bienes dejados al deudor en beneficio de competencia (art. 799 y 800).
e) Cosas fuera de comercio (art. 2337).
f) Bienes de domicilio público; bienes privados al Estado afectados al servicio público).

Excepciones establecidas por leyes especiales:

a) Ley 14394: exceptúa de susceptibilidad de garantizar a los acreedores, al bien de familia.

Toda
persona puede constituirlo sobre un inmueble urbano o rural de su propiedad, cuyo valor no
exceda la necesidad de sustento y vivienda de la familia. Su constitución produce efectos a
partir de su inscripción en el registro inmobiliario.
b) Salario mínimo, vital y móvil (ley de contrato de trabajo aunque de acuerdo al decreto
684/70 es
embargable hasta el 20% de los sueldos y salarios).
c) Sueldo anual complementario (aguinaldo).
d) Jubilaciones y pensiones.
e) Subsidio por maternidad.
f) Indemnizaciones por accidentes de trabajo.
g) Muebles de uso indispensable e instrumentos de trabajo.
h) Sepulcros (salvo por saldo de su construcción).

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla X.

1- Hecho. Es el tercer elemento de la relación jurídica, la causa. Lo mismo que cualquier

fenómeno de la naturaleza, la relación jurídica tiene una razón suficiente. Si analizamos la
relación acreedor-deudor, tenemos los 1º deberes y derechos de cada uno y 2º la causa de esa
vinculación, sea un delito, cuasi delito, contrato o cuasi contrato. Entonces toda relación jurídica
reconoce su origen (causa suficiente) en un hecho que lo antecede y de la índole y calidad de ese
hecho dependerá la índole y calidad de la relación jurídica. Entonces la norma es: dado A debe
ser B, en ésta relación de imputación A es el hecho al cual se le imputan los efectos B; por
ejemplo: al cumplir los 21 años se adquiere la capacidad negocial.

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Hechos. Son acciones o actos realizados por las partes que pueden tener importancia en la
causa. Los hechos son acontecimientos, sucesos, obras.

Hecho jurídico. Fenómeno, suceso o situación que da lugar al nacimiento, adquisición,

modificación, conservación, transmisión o extinción de los derechos u obligaciones.

Diferencia entre hecho jurídico y acto jurídico.

La diferencia es de género y especie. Todo acto jurídico (especie) es un hecho jurídico (género),
pero no todo hecho jurídico es un acto jurídico.
Por ejemplo el edificante en terreno ajeno: 1- si el edificante conoce que es ajeno, se reputa
como acto ilícito. 2- si no sabe que el terreno es ajeno, falta la intención de provocar daño
(modificación, adquisición o extinción de un derecho), por lo que no es acto jurídico.

Función de los hechos en el derecho. Velez Sarfield en la nota de la sección 2º del libro 2º
nos dice: “la función de los hechos en la jurisprudencia es una función eficiente. Si los derechos
nacen o se modifican o se transfieren o se extinguen es siempre a consecuencia o por medio de
un hecho. No hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la variedad de hechos
procede la variedad de los derechos.”
Esto lo vemos en toda norma: dado A debe ser B.
Parte fáctica es la previsión hipotética de ciertos hechos que influirán en el hombre, parte de la
ley dispositiva es lo que ocurrirá si sucede el supuesto de la ley.

Método del Código. “los hechos y los actos jurídicos” es el estudio de la sección segunda, libro
segundo del Código Civil. Hay que hacer dos observaciones:

1º) El Código Civil ha querido reunir en ésta sección una serie de reglas de carácter general,
aplicables
a toda clase de hechos y actos jurídicos; eso lo vemos en los títulos 1º y 7º pero no en 3º y
9º que
se refieren a una clase especial de hechos (delitos y cuasidelitos).
2º) El libro segundo trata sobre derechos personales en las relaciones civiles, es decir sobre
las
obligaciones y contratos. No contradice la idea de que estas reglas son de carácter
general.

Desde el punto de vista legislativo la cuestión no tiene importancia en la práctica, lo esencial es

que el Código Civil nos presente reunidas y coordinadas las reglas generales.

2- Hecho Jurídico. (concepto). Se define en el art. 896: “...todos los acontecimientos

susceptibles de
producir alguna adquisición, modificación, transferencia o extinción de los derechos u
obligaciones”. Acá nos importa el hecho como fuente generadora, (por ejemplo la venta de
una
casa, tiene por efecto transferir la propiedad de la misma), no nos importa como un objeto
de

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 derecho (por ejemplo cundo alguien debe hacer algo a su favor, como la ejecución o
abstención de
una acción).
La teoría de los hechos jurídicos se remonta a Savigny para el cual eran: los hechos que
producen una adquisición, modificación, transmisión o extinción de derechos. Hay una diferencia
importante con nuestra definición (que Velez Sarsfield sacó de Freitas) ya que para Savigny el
hecho para ser tal debe producir una consecuencia de derecho, en cambio para Freitas basta
que exista la posibilidad de un acontecimiento que produzca un cierto efecto jurídico.
La noción legal puntualiza que la consecuencia podrá consistir en una:
• Adquisición: cuando se une el derecho al sujeto y entonces éste es su titular.
- Originaria: es independiente, el derecho surge de un sujeto directamente e
independientemente de otra relación jurídica, Ej de una cosa sin dueño.
- Derivada: el derecho procede de una relación jurídica preexistente. En éste caso la eficacia
y contenido del derecho del actual titular está condicionado, en principio, por la eficacia y
contenido del derecho preexistente (nadie puede transmitir a otro un derecho mayor del que
posee).
• Modificaciones: son cambio, alteraciones, incrementos que inciden en el derecho, son muy
numerosas y variables.
- Subjetivas: es todo cambio que el derecho experimenta en la persona del titular, por ejemplo
la
agregación de otras personas para el goce de ese derecho.
- Objetivas: se refiere al contenido del derecho y pueden ser:
_ Cuantitativas: cuando el derecho se incrementa o se disminuye, por ejemplo: edificación en
terreno
ajeno.
_ Cualitativas: cambia su naturaleza o identidad. Por ejemplo: cuando un ausente reaparece y
reclama
el derecho a sus bienes.
• Extinción: es la destrucción de un derecho para su titular sin que comience a existir para
otra persona. Ej. Destrucción de una casa.
• Pérdida: es cuando el actual titular se separa del derecho, pero posteriormente puede ser
adquirido por otra persona, en forma originaria o derivada.

Clasificación. La más amplia clasificación de hechos jurídicos es según la causa que los
produce:

1) Hechos jurídicos:

a) Hechos externos (no humanos).

b) Hechos humanos o actos:

- Voluntarios (lícitos e ilícitos) lícitos: lícitos propiamente dichos o actos jurídicos. Ilícitos:
delitos o cuasidelitos
- Involuntarios.

Definición y elementos de cada categoría.

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• Hechos externos: también denominados naturales o accidentales, son aquellos cuya causa es
extraña al hombre (terremoto, fallecimiento natural, etc).
• Hechos humanos: son provocados por el hombre y son los más importantes para el derecho.
Pueden ser involuntarios o voluntarios.
- Involuntarios: para el art. 900 son los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento,
intención y libertad y que no producen por sí obligación alguna.
- Voluntarios: para el art. 897 los hechos son voluntarios si son ejecutados con
discernimiento, intención y libertad. Estos se dividen en lícitos e ilícitos.
• Lícitos: para el art. 898 son los que no están prohibidos por la ley y de los que puede resultar
adquisición, modificación o extinción de derecho. Se dividen en:
- Acto lícito propiamente dicho: para el art. 899: “cuando los actos lícitos no tuvieran por fin
inmediato alguna adquisición, modificación o extinción de derechos sólo producirán éste
efecto en los casos en que fueren expresamente declarados”. Ej: el cultivo de un campo.
- Acto jurídico: el fin es inmediato (art. 944: “ son actos jurídicos los actos voluntarios lícitos,
que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear,
modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos”; Ej: contrato).
• Ilícitos: el ilícito civil se diferencia de la pena, ya que en el civil la violación de la norma,
necesita la sumatoria del daño, en el penal la actitud se adecua a la norma. Se dividen en
delitos y cuasidelitos.
- Delitos: hay dolo, intención de hacer daño.
- Cuasidelito: hay culpa, por negligencia, impericia o imprudencia.

3- Actos voluntarios. concepto. Según el art. 897 de C.C. los hechos se juzgan voluntarios,
si son ejecutados con discernimiento, intención y libertad.
La teoría general de los actos voluntarios los estudia a través de tres cuestiones:
1º) se analizan los elementos internos de la voluntad (discernimiento, intención y libertad) para
establecer cuando un acto humano es voluntario o involuntario, éste último se da cuando falta
alguno de tales elementos.
2º) se describen las formas de exteriorización de la voluntad.
3º) se examinan las doctrinas que toman en cuenta los elementos internos o externos para
determinar el efectivo alcance del acto voluntario.

Elementos internos.

1) Discernimiento: consiste en la actitud del espíritu humano que permite distinguir lo

verdadero de lo falso, lo justo de lo injusto, y apreciar las consecuencias convenientes o
inconvenientes de las acciones humanas. El discernimiento es la versión jurídica del
entendimiento (inteligencia para la filosofía). Para Freitas el discernimiento es la facultad
de conocer en general. Para Aguilar es un estado de conciencia determinado pro el
desarrollo intelectual del individuo, que invistiéndolo de la facultad de conocer lo coloca en
condición de formar un juicio, por cuyo medio percibe y declara la diferencia que existe
entre varias cosas, aprecia los actos propios y ajenos y sus consecuencias.

Causas obstativas.

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A) Inmadurez.

Es el estado anterior a la madurez, la cual se presenta en determinada edad, desarrollo

intelectual y otras circunstancias que constituyen para el hombre el dominio de sí mismo y el
fundamento de la imputabilidad de sus acciones.
Para establecer el momento en que sucede la madurez existen dos sistemas:
• Sistema rígido: las legislaciones deciden una edad a partir de la cual presumen que el sujeto
obra con discernimiento. Éste sistema no admite prueba de contrario.
Es un sistema simple pues para apreciar si concurre el discernimiento sólo basta comparar la
edad del sujeto con la que indica la ley. El inconveniente que presenta es que en casos
particulares el sujeto por desarrollo tardío u otras circunstancias no halla logrado un efectivo
discernimiento en relación a la índole del acto cumplido. Nuestro C.C. sigue éste sistema.
• Sistema flexible: no fija edad determinada, reputa el discernimiento siempre presente en el
sujeto, pero autoriza al examen judicial de cada caso para comprobar si éste, en razón de su
escasa edad no a podido advertir el alcance del acto realizado. Permite una solución más
ajustada a la situación real del sujeto, pero es más insegura pues suscita incertidumbre
sobre la responsabilidad de los menores. Este sistema fue adoptado por los Código Francés,
Suizo e Italiano.

Sistema de nuestro código. Según el art. 921 los actos serán reputados hechos sin
discernimiento si fuere actos lícitos provocados por menores impúberes o por menores de diez
(10) años. Este sistema no admite prueba de contrario y es avalado por el art. 909 que enuncia
que “para la estimación de los hechos voluntarios las leyes no toman en cuenta la condición
especial o la facultad intelectual de una persona determinada”.

B) Insanidad.
Es la falta de salud mental derivada de una causa orgánica, a la que se le asimila la privación de
la razón derivada de causas accidentales (intoxicación, embriaguez, traumatismo, etc). Para el
art. 921 los actos reputados sin discernimiento serán también los actos de los dementes que no
fuesen practicados en intervalos lúcidos y los actos practicados por los que por cualquier
accidente están sin uso de la razón. Este artículo refiere a todas las personas que padezcan
enajenación mental, declarados o no incapaces, corroborado esto por el art. 1070 que declara
voluntarios los actos lícitos practicados por dementes incapaces durante intervalos de lucidez.
Asimismo se distinguen los actos de los ebrios en involuntarios si son lícitos o voluntarios si son
ilícitos a menos que el sujeto pruebe que involuntariamente llegó a ese estado.

2) Intención: Consiste en el propósito de la voluntad en la realización de cada uno de los actos

consientes. Cuando hay concordancia entre el fin del acto y el resultado obtenido se dice que
el acto es intencionado, y la ausencia de intención se caracteriza por la discordancia. La
intención es el impulso interno que mueve a la voluntad para la consecución de un fin. Para
Freitas es el discernimiento aplicado a un acto que se desea practicar. Borda sostiene que es
posible reducir los elementos del acto voluntarios a la sola intención. La intención presupone
el discernimiento (no se puede tener el propósito de realizar un acto si previamente no se lo
conoce). Es por ello que la exclusión del discernimiento implique la análoga de la intención y
no a la inversa. El discernimiento es una facultad genérica del espíritu, en tanto que la

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 intención se vincula a cada acto determinado. En consecuencia de esto la carencia de
discernimiento excluye la imputación al agente de cualquier acto y consecuencia, mientras la
ausencia de intención solo lo hace en un acto al que se refiere. El discernimiento no es
susceptible de calificación moral, mientras la intención si. Ej: buena fe es buena intención.
Delitos y cuasidelitos son mala intención.

Causas obstativas.

A) Error o ignorancia.
Se produce por una contingencia no imputable a persona alguna determinada, un desencuentro o
discordancia entre el fin o propósito del acto y el resultado del mismo. A este supuesto se
refiere expresamente al art. 922 según el cual los actos serán reputados practicados sin
intención cuando fueren hechos por ignorancia o error.

B) Dolo.
Para el art. 931 “el error provocado a designio, instigado o inducido por alguien mediante una
maniobra engañosa se denomina dolo”. El codificador indica como factor excluyente de la
intención a la fuera o intimidación, lo que a decir de Llambias no seria una falta de la intención
sino de la voluntad, por ser un elemento de esta.
Prueba de la intención: La intención en obras humanas se presume hasta la prueba de contrario.
Quien alegue encontrarse en alguno de los supuestos de dolo o error, tendrá que desvirtuar
aquella presunción, aportando las comprobaciones, si fracasa en las consideraciones de pruebas
el acto se reputara voluntario.

3) Libertad: Según Freitas radica en la libertad en el imperio del sujeto sobre sí mismo, en la
posibilidad que tiene efectivamente el agente de elegir entre diversos motivos.
Para Savigny la libertad es la facultad de elección entre muchas determinaciones.
El acto humano será efectuado con libertad cuando no se ejerza sobre el agente coacción
externa que excluya la espontaneidad de su determinación. Un acto obrado sin libertad (dado el
caso anterior) y espontaneidad será tratado por la ley como involuntario, consecuentemente los
efectos/consecuencias del acto no serán imputables a su autor material, sino a su autor moral,
que es quien hubiese ejercido la presión exterior para lograr el resultado obtenido. Además
éste debe resarcir todos los daños y perjuicios causados a la víctima de la opresión (art. 942,
943, 1056 CC).

Causas optativas.

A) Prueba de libertad.
Los actos humanos se reputan libres, es lo que generalmente sucede. La situación excepcional
consistente en la carencia de libertad debe ser probada mostrándose la existencia de una causa
externa que ha presionado la voluntad del sujeto. No basta la presencia de cualquier factor
exterior que pueda eximir al sujeto, ya que la libertad absoluta no existe. Para que sea
admisible la falta de libertad es indispensable probar que el impulso personal del agente ha sido
sustituido por una voluntad extraña o un conjunto de circunstancias externas que se han erigido
en causa principal de la acción eliminando la espontaneidad en la decisión del agente.

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B) Restricción legitima de la libertad.
Nuestro código admite tres supuestos diferentes de restricción legitima de la libertad, en los
cuales se concede derecho al autor de la violencia para presionar la voluntad del agente, para
determinar su condición en el sentido adecuado.
1- El art. 912: “Quien por la ley o por comisión del Estado tiene derecho de dirigir las acciones
de otro, puede impedirle por la fuerza (privación de la libertad) que se dañe a si mismo”. No se
admite otro fin aunque pudiere igualmente ser bien intencionado.
2- El art. 910 establece que nadie puede obligar a otro a hacer alguna cosa, o restringir su
libertad, sin haberse constituido en derecho especial al efecto, es decir sin haber mediado una
convención. Ej: contrato de trabajo. En este caso no es aceptable el recurso directo a la fuerza
para hacer prevalecer la restricción de la libertad ajena, por lo que solo quedara abierta, ante
la restricción del subordinado, la vía judicial, que no podrá, hacer violencia contra su persona
(art. 629).
3- El art. 911: “Autoriza el uso de la fuerza para impedir la realización de un acto, cuando
ocurre: a) que el acto que se intente realizar sea ilícito; b) que no halla tiempo para hacer
intervenir a la autoridad.”.
Es un supuesto excepcional de justicia privada.

Elementos externos. Diversas formas de manifestación de la voluntad.

Manifestación de la voluntad es el hecho perceptible mediante el cual se traduce al mundo
exterior el estado de conciencia del sujeto. Junto con las condiciones internas conforma el acto
voluntario.
El art. 913 del código establece que “ningún hecho tendrá carácter voluntario sin un hecho
exterior por el cual la voluntad se manifieste”.
Se advierte la obviedad de esta formula, ya que los hechos voluntarios son acontecimientos
realizados, no son meros propósitos sino realidades ejecutadas. Las diversas formas de
manifestación de la voluntad están enunciadas en el art. 915: “la declaración de la voluntad
puede ser formal o no formal, positiva o tácita, o inducida por una presunción de la ley”.

1) Formal y no formal:
Formal: “aquella cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades, exclusivamente
admitidas como expresión de la voluntad” (art. 916). Su efecto esta subordinado al cumplimiento
de las formalidades exigidas por la ley.
No formal: Su eficacia es independiente del modo de la expresión escogido por las partes, ya
que son libres de elegir la forma del acto que juzgan adecuada para traducir su voluntad.

2) Expresa y tácita:
Tácita: es el resultado de la relación entre diversos actos cumplidos por el sujeto los cuales
muestran la existencia de una determinada voluntad en el agente independientemente de su
intención de exteriorizarla. Se da esto en los casos en que no se exija una expresión positiva o
cuando no hay una protesta o declaración contraria expresa.
Expresa: es la manifestación de la voluntad de las partes realizadas por/con la intención de
exteriorizar dicha voluntad.
Se exterioriza “verbalmente” o por escrito, o por otros signos inequívocos con referencia a
determinados objetos” (art. 917 C.C).
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La expresión escrita tiene mayor seguridad y es la utilizada más corrientemente en el derecho,
así como exigía en los negocios jurídicos de cierta importancia pecuniaria.
Los signos inequívocos son de escasa importancia en el derecho, teniendo lugar sólo en contratos
de vida corriente.

3) Declaración presumida por la ley. Es una subespecie de la manifestación tácita, con la

particularidad de que es la ley, y no la lógica del hombre, la que deduce de la conducta cumplida
por las partes, la existencia de una determinada voluntad. Ej: si el deudor posee el documento
donde consta su obligación se considera que el acreedor se lo ha entregado voluntariamente
(art. 878).

El silencio. El art. 919 establece que el silencio opuesto a actos o a una interrogación no es
considerado como una manifestación de la voluntad, conforme al acto o a la interrogación, sino
en los casos de que halla una obligación de explicarse por la ley. Ej: imputación por firmado un
documento, el silencio significa reconocimiento de la firma; o en las relaciones de familia el
silencio por el marido ante la denuncia de embarazo de la mujer divorciada implica
reconocimiento de paternidad, o a causa de una relación entre el silencio actual y declaraciones
precedentes, el caso del mandatario que comunica al mandante la celebración de un acto en
exceso de atribuciones, entonces el silencio es ratificación de lo obrado.

Relevancia de los elementos externos e internos. Se puede suscitar alguna divergencia entre
la voluntad interna del sujeto y la exteriorización de esa voluntad, a ese conflicto se resuelve a
través de dos teorías antagónicas:
1) Teoría clásica de la intención o de la voluntad real: fue desenvuelta con motivo de la
elaboración del concepto de error sobre la sustancia del objeto de los contratos, según ésta
teoría el elemento esencial del acto voluntario es la intención efectiva de la gente siendo la
declaración de éste un simple medio de su voluntad interna. Si la ley confiere a los particulares
la facultad de reglar sus derechos conforme a su arbitrio, es lógico que para determinar el
alcance de los derechos reglados hay que atenerse a la efectiva y real voluntad de las partes
más que a su fiel exteriorización. Así la noción de acto voluntario ligada a la efectiva voluntad
del hombre.
2) Teoría de la declaración de la voluntad y voluntad declarada: es un movimiento científico
del siglo XIX que indica que el acto debe ser entendido conforme a la voluntad que surge de la
declaración, independientemente de que esa declaración corresponda o no a la efectiva voluntad
interna del sujeto. El derecho no conoce la voluntad interna del sujeto, sino las manifestaciones
exteriores de esa voluntad que son las que merecen valor y respeto en el derecho. Así el acto
voluntario y sus efectos aparecen netamente objetivados, desprendido el acto de su autor lleva
una vida independiente de autónoma.

Sistema del Código.

Posición ecléctica: no se atiene rigurosamente a ninguna de las teorías antes mencionadas y es la

solución que resulta mejor a las exigencias de la vida jurídica. Combina la necesidad de respetar
la real intención de las partes creadoras del acto, con la seguridad y confianza que deben
prevalecer en las relaciones humanas. En los casos de discordancia en la declaración es de tener

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en cuenta la buena o mala fe respectiva entre destinatario y declarante, la imputabilidad de la
discordancia, según fuera también por dolo, culpa o por causa involuntaria por una de las partes.
El C.C hace predominar la voluntad real del agente sobre la declaración que la desfigura, es
decir, adopta la concepción clásica. Éste principio sólo marca una orientación general morigerada
por la incidencia de las disposiciones particulares de resguardo de la seguridad en el tráfico
jurídico, mantienen la eficacia de ciertas manifestaciones de voluntad, no obstante la existencia
de discordancia, esto ocurre en los actos públicos en los que mediare error inexorable, o en la
simulación de actos públicos con respecto a los terceros. Otra excepción al principio general es
la ninguna influencia de la reserva mental sobre el contenido del acto público, no expresamente
indicada en el código pero aceptada por la unanimidad de la doctrina.
El principio general se induce del juego de disposiciones como:
a) Intención como requisito indispensable del acto voluntario (art. 897 y 900).
b) Aceptación de la teoría de los vicios de la voluntad, donde prevalece en la discordancia el
elemento intencional.
c) Art. 926 sobre el error sobre la sustancia de la cosa que anula el acto jurídico.
d) Correspondencia que existe entre el predominio de la voluntad real sobre la declaración que
lo desfigura y el fundamental respeto a la autonomía de la voluntad. (Art. 1197 y 1198).

4- Imputación de las consecuencias de los actos voluntarios: reglas del Código.

La observación del campo social sometida al derecho, permite comprobar la conexión que hay
entre los hechos, en los que se descubre un hecho generador o creador (antecedente) y otro
hecho generado o creado (consecuencia). Pero la realidad social no es simple sino compleja,
donde generalmente hay varios factores o acontecimientos que condicionan los sucesivos
fenómenos y que se interfieren recíprocamente en sus respectivas derivaciones, entonces
muchas veces el hecho reputado originario se conecta con otro hecho diferente que modifica las
consecuencias intrínsecas del primero, tanto que se convierte en causa eficiente (con causa) de
nuevas derivaciones. Además de ésta complejidad, el tiempo también opera como factor,
alejando y borrando de nuestra conciencia los antecedentes de los hechos que capta nuestro
entendimiento, hasta impedir su vinculación. Todos estos factores hacen la teoría de la
imputabilidad de los actos voluntarios y de sus consecuencias, una materia sutil y compleja. En
principio es al hombre, en su carácter de causa inteligente y libre de la actividad que realiza, a
quien deberán atribuirse las consecuencias de esa actividad que provoca. Pero también hay que
reconocer que la voluntad del sujeto está condicionada por elementos externos que producen
sus propias derivaciones que concurren con las de la actividad originaria del sujeto, que muchas
veces no coincide con la intención de éste. Por eso es importante establecer un criterio que
permite resolver cuales consecuencias son imputables al agente y cuáles no.

Teoría de la reparación integral.

Es una solución simple que atribuye al agente las consecuencias derivadas de sus actos, sin
tomar en cuenta la intención del sujeto, ni su posibilidad de prever las contingencias ocurridas,
sólo hay que demostrar la relación de causalidad entre el acto del sujeto y los efectos
producidos, para exigirle la consiguiente responsabilidad del agente por todas las consecuencias
que le son físicamente imputables. Esta teoría ha sido ampliamente criticada, debido a que falta

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un criterio de severidad, ya que si se sigue esta teoría se podría imputar a un hecho menor
graves consecuencias jurídicas.

Teoría de la reparación justa.

La responsabilidad, en general se basa en la aptitud que tiene el sujeto de conocer y aceptar las
consecuencias de sus actos voluntarios, en razón de la cual la ley lo hace posible de una sanción
resarcitoria; la extensión de la responsabilidad debe quedar regulada por la efectiva posibilidad
en que haya estado el agente para apreciar el efecto derivado de su actividad. El art. 902 dice:
“cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos”; esto demuestra la
estrecha conexión entre la responsabilidad y la gravedad de la falta (a menor negligencia menor
responsabilidad; a la intención dolosa máxima responsabilidad). El fundamento de esta teoría de
la imputabilidad de las Actos Voluntarios puede resumirse en cuatro principios:
1) La base de la responsabilidad radica en la posibilidad que tiene el sujeto de prever las
consecuencias de sus actos.
2) El segundo paso es considerar la magnitud del daño ocasionado.
3) Después, distinguir las causas del daño, para establecer la proporción en que el efecto total
(daño ocasionado) ha sido causado por el agente, y que parte puede atribuirse a factores
extraños (con causa).
4) Finalmente la imputación, que corresponde al daño causado, en razón de la culpa o dolo del
agente.

Clasificación y reglas para la imputación de las consecuencias.

En el C.C. se ha partido de la causalidad existente entre el acto del agente y el daño producido
que es la consecuencia para determinar la medida de la imputabilidad de esas consecuencias. El
art. 901 clasifica las consecuencias: “las consecuencias de un hecho que acostumbran suceder,
según el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en éste código consecuencias
inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexión de un hecho con un
acontecimiento distinto se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no
pueden preverse se llaman consecuencias causales

Imputabilidad de las consecuencias inmediatas.

Son aquellas que suelen suceder si ocurre el hecho originario, no son forzosas pues pueden
frustrarse por causas externas; estas consecuencias son siempre imputables al autor del hecho
voluntario, así lo determina el art. 903, el fundamento es muy claro, la ley estima que como son
consecuencias naturales el agente no ha podido dejar de preverlas; aunque el autor pruebe que
su intención no era provocar esa consecuencia, no se desliga de su responsabilidad, porque esa
consecuencia debía seguir el acto obrado, entonces el sujeto incurrió en una grave negligencia.
Ej: si una persona le dispara a otra, la consecuencia inmediata será la herida o muerte, el autor
es responsable de esas consecuencias.

Imputabilidad de las consecuencias mediatas.

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Estas derivan de la conexión del hecho originario con otro acontecimiento diferente, no
asociado necesariamente al primero. El art. 904 dice: “las consecuencias mediatas son también
imputables al autor del hecho, cuando las hubiera previsto, y cuando empleando la debida
atención y conocimiento de la cosa haya podido preverlas”.
Hay tres supuestos:
1) El sujeto previó la consecuencia dañosa y obró (dolo), entonces se le imputan las
consecuencias y hay responsabilidad del sujeto. Ej: administra anestesia a un enfermo del
corazón, previendo la muerte de éste.
2) El sujeto no previó la consecuencia pero pudo hacerlo (culpa), entonces hay igualmente
imputación y responsabilidad. Ej: el doctor que dio una anestesia sin examen previo.
3) El sujeto no previó la consecuencia ni pudo preverla (caso fortuito) entonces no hay
imputación de las consecuencias. Ej: la enfermera siguiendo instrucciones suministra una droga
que el paciente no tolera.
Quien pretenda la imputación de las consecuencias mediatas, requerirá además de la prueba de
que el sujeto fue realmente el autor del hecho, la prueba de la culpa con respecto de las
consecuencias; no necesitará prueba, si ha mediado dolo por parte del agente.

Imputabilidad de las consecuencias causales.

Estas consecuencias, por su índole son imprevisibles y por ende inimitables al agente que obra.
El art. 905 dice: “las consecuencias puramente causales no son imputables al autor del hecho
sino cuando debieron resultar, según las miras que tuvo al realizar el hecho”. Esta excepción, al
principio de inimputabilidad que sostiene en su primera parte, es según Llambias impropia,
porque si se prueba que la consecuencia no era causal para el autor, sino que se obró previendo
subjetivamente esa consecuencia, por lo tanto no sería una consecuencia causal sino que se
trasladaría a la categoría de consecuencias mediatas, regida por el art. 904. En cambio, también
para Llambias, el antiguo art. 906 era una verdadera excepción al principio de inimputabilidad
de las consecuencias causales. El art. 906 decía: “son imputables las consecuencias causales de
los hechos reprobados por las leyes, cuando la causalidad de ellas ha sido perjudicial por causa
del hecho”. Para alguna doctrinarios, “los hechos reprobados por las leyes” eran todos los
hechos ilícitos, delitos o cuasidelitos, entonces las consecuencias imprevisibles de un hecho
ilícito, doloso o culposo, sería imputable al agente. Aguilar considera que los cuasidelitos no
estaban incluidos en el artículo, fundamentando esto diciendo que los cuasidelitos comenzaban
siendo altos lícitos y que la culpa del agente los convierte en hechos ilícitos. Llambias considera
a la interpretación de Aguilar acertada, pero disiente en el fundamento que aquél le dio, ya que
Llambias dice que los cuasidelitos nunca fueron actos lícitos sino que siempre fueron actos
ilícitos porque no tenía las precauciones necesarias. Coincide que “los hechos reprobados por las
leyes” son los delitos. Este es un caso, en el que se usa una expresión demasiado general que
excedía la intención del codificador. Éste art. 906 ha sido suprimido por la ley 17711, y se ha
consagrado según Llambias una solución inarmónica. El nuevo art. 906, sienta el principio de
inimputabilidad de las consecuencias remotas: “en ningún caso son imputables las consecuencias
remotas, que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad”. Si bien no hay
discusión sobre la inimputabilidad de las causas remotas, ya que son más que imprevisibles, si
existen diferencias con respecto a la frase final “...que no tienen con el hecho ilícito nexo
adecuado de causalidad”.
Se lo ha interpretado:
1) Como definición de consecuencias remotas.
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2) Como razón por la cual no se imputa la consecuencia remota al agente.
En ambos sentidos, según Llambias es inútil.

5- Hechos involuntarios. Régimen legal.

El principio general de este tema se consiga en el art. 900 que dice: “ los hechos que fuesen
ejecutados sin discernimiento, intención y libertad, no producen por sí obligación alguna”.
Esto significa que el autor de un hecho involuntario carece de responsabilidad, no siendo
entonces viable imputarle ninguna de las consecuencias derivadas de su actividad. Así lo explica
el codificador en la nota del art., el elemento fundamental de todo acto es la voluntad, por eso
los actos de una persona sin discernimiento y libertad, no son actos para el derecho, sino
acontecimientos fortuitos.

• Excepciones al principio (pero no para Llambias):

1) Dada por el art. 907 que dice: “cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún
daño en su persona y bienes, sólose responderá con la indemnización correspondiente, si con
el daño se enriquecía el autor del hecho, y en tanto y en cuanto se hubiere enriquecido...”. no
hay aquí realmente una excepción al principio de responsabilidad, se trata de la aplicación de
otra fuente obligatoria: “el enriquecimiento sin causa”.
2) Resultante del art. 908, que señala: “quedan, sin embargo, a salvo los derechos de los
perjudicados, a la responsabilidad de los que tienen a su cargo personas que obren sin el
discernimiento correspondiente”. En este supuesto no hay excepción alguna a la
irresponsabilidad del agente involuntario, puesto que en la situación descrita por el art. 908
esa responsabilidad subsiste. Lo que ocurre es que como pasa en otros supuestos de
responsabilidad indirecta o refleja, el acto de una persona puede comprometer la
responsabilidad de otra; esto es el caso de los tutores. Para algunas autores (Borda) el
sistema de nuestro Código es muy injusto ya que libera de toda responsabilidad al agente de
actos involuntarios y el damnificado no obtiene reparación alguna. Por eso se ha ido
desarrollando una tendencia doctrinaria y legislativa, para que por medio de la equidad, se
logre distribuir los daños ocasionados por ese acto involuntario entre el causante material y
la víctima. Por que también sería injusto que el autor de ese acto cargue con todas las
consecuencias de ese acto, cuando lo izo sin voluntad. La ley 17711 modificó el sistema del
Código, agregando un segundo párrafo al art. 907 que dice: “los jueces podrán también
disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño, fundandos en razones de equidad,
teniendo importancia el patrimonio del autor y la real situación de la víctima”. Este agregado
establece una indemnización de equidad.

Algunos elementos interpretativos del agregado.

1) El verbo “podrán” confiere a los jueces una atribución cuya aplicación queda librada a su
discreción, es decir, no es un derecho estricto del damnificado;
2) La ley dice “un” resarcimiento, no “el” resarcimiento, lo que significa que está lejos de la
reparación integral del daño;
3) Aclara que se funda en razones de equidad, no es una sanción, lo que significa que acá la
responsabilidad del autor no existe;
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 4) El juez sólo está precisado a “tomar en cuenta la situación...” sin otro control más que su
sensibilidad y discreción.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla XI.

1- Acto jurídico. (concepto). El art. 944 del C.C dice: “son actos jurídicos los actos voluntarios
lícitos que tengan por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear,
modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos”.
Cuando los hechos jurídicos proceden de la voluntad humana se denominan actos jurídicos.
El acto jurídico ha sido definido como “el hecho dependiente de la voluntad humana que ejerce
algún influjo en el nacimiento, modificación o extinción de las relaciones jurídicas”.
En Alemania, Italia y España denominan al acto jurídico como negocio jurídico, pero es en
Alemania donde mejor se ve la relación de género y especie entre acto y negocio jurídico.
Savigny definió los actos jurídicos como declaraciones de voluntad, y Windscheid definió
negocio jurídico como una declaración de voluntad efectuada para producir un efecto jurídico.

Características.
1) Es un hecho humano: es el carácter de mayor generalidad, que lo opone a los hechos jurídicos
naturales externos.
2) Es un acto voluntario: el acto jurídico está entrelazada con la voluntad, es la razón por la
cual el sujeto celebra un acto formalmente jurídico, sin discernimiento, intención o libertad
puede impugnarlo para desentenderse de sus efectos. Por eso se ve la vinculación con la
teoría de los actos jurídicos y la de nulidades, las faltas de voluntad, configuran causas
determinadas de la anulación de los Actos Jurídicos.
3) Es un acto lícito: no se concibe que el ordenamiento pueda amparar actos contrarios a ese
ordenamiento, entonces el sujeto debe subordinarse a la ley, para no incurrir en la sanción
de nulidad del acto realizado, que sólo sería formal, pero no substancialmente jurídico.
4) Tiene un fin específicamente jurídico: el nacimiento, la modificación o la extinción de la
relación jurídica. Esta es la nota distintiva del acto jurídico, su característica exclusiva y
propia que sirve para distinguirlo de los demás.

Clasificación de los actos jurídicos.

Clasificación enunciada en el Código: Velez Sarsfield incluyó tres clasificaciones:

a) Actos jurídicos positivos o negativos: art. 945 “los actos jurídicos son positivos o
negativos, según sea necesaria la realización u omisión de un acto, para que un derecho comience
o acabe”.

- Actos jurídicos positivos: el nacimiento, modificación o extinción de un Derecho depende de

la realización de un acto. Por ejemplo: la firma de un pagaré, un contrato de compraventa,
etc.
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- Actos jurídicos negativos: el efecto depende de la omisión o abstención. Por ejemplo:
obligaciones de no hacer (contrato para evitar se eleve una pared, servidumbre, etc).
No es una clasificación importante para la doctrina, fue tomada por Savigny.

b) Actos unilaterales o bilaterales: art. 946 “los actos jurídicos son unilaterales o bilaterales.
Son unilaterales cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el
testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento unánime de dos o más
personas”.

- Actos jurídicos unilaterales: cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona.
Por ejemplo: testamento.
- Actos jurídicos bilaterales: requieren el consentimiento unánime de dos o más personas. Por
ejemplo: matrimonio. No hay que confundir esta clasificación con la homónima de contrato,
un contrato unilateral obliga sólo a uno; un contrato bilateral, obliga a ambas partes.
Esta clasificación importa para la nulidad, porque en principio la nulidad parcial sólo funciona
respecto de los actos unilaterales.

c) Actos entre vivos y de última voluntad: art. 947 “los actos jurídicos cuya eficacia no
depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en este Código “actos
entre vivos” como son los contratos. Cuando no deben producir efectos sino después del
fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan “disposiciones de última
voluntad”, como son los testamentos”.

- Actos jurídicos entre vivos: no depende del fallecimiento de quienes emana la voluntad para
producir los efectos. Ej: contratos.
- Actos jurídicos. Disposiciones de última voluntad: su eficacia depende del fallecimiento de la
persona que expresa su voluntad. Ej: testamento.
Esta clasificación proviene del Esbozo de Freitas; la diferencia entre ambos está en cuando
comienza a producir efectos.

Clasificación doctrinaria:

Onerosos: son aquellos que confieren alguna ventaja a alguna de las partes que a su vez queda
obligada a una contraprestación. Ej: compraventa, locación, etc.
Gratuitos: benefician exclusivamente a una sola parte, sin la obligación de una contraprestación.
Ej: donación, herencia, legado, etc.
Esta clasificación es importante respecto de la capacidad de las personas para otorgarla (el
menor emancipado no puede efectuar actos gratuitos entre vivos sobre hechos que haya
recibido a título gratuito, pero si puede por medio de autorización judicial, hacer enajenaciones
a título oneroso de esos bienes).

Formales: su validez depende de la celebración bajo la forma exclusivamente señalada por ley,
por ejemplo: matrimonio y testamento.
No formales: son aquellos cuya validez es independiente de la forma que se celebren. Ej:
contratos.

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Solemnes: la omisión de la forma legal, provoca la nulidad del acto y le quita todo efecto civil.
Ej: matrimonio y testamento.
No solemnes: la omisión de forma provoca la nulidad pero no impide producir otros efectos
distintos, por ejemplo si se omite la escritura pública en la transmisión de un Derecho Real, esta
será nula pero esos actos valen como contratos en que las partes se han obligado a hacer
escritura pública.

Principales: su existencia no depende de la existencia de otro acto. Ej: matrimonio,

compraventa, etc.
Accesorios: su existencia depende de la existencia de otro acto, a los cuales acceden. Ej:
hipoteca, las concepciones nupciales.
Esta clase importa por el principio de que la accesorio sigue la suerte de lo principal, por ende si
el acto principal (matrimonio) es inválido, también lo serán las convenciones nupciales, pero no a
la inversa.

Puros y simples: son aquellos que representan sólo los elementos esenciales del acto; es decir, el
sujeto, el objeto y la forma.

Modales: son aquellos que representan un plazo, una condición o un cargo.

Patrimoniales: son aquellos que tienen un contenido económico; de administración, de

conservación, de disposición.
Extrapatrimoniales: se refiere a derechos y obligaciones que no son traducibles a valores
económicos. Ej: reconocimiento de filiación, la adopción, el matrimonio.

Modalidades de los actos jurídicos. Se denominan modalidades de los actos jurídicos a ciertos
elementos accidentales que alteran los efectos normales de dichos actos, ya tornando incierta
la existencia de los derechos respectivos, ya postergando su ejercicio, ya gravando con
obligaciones accesorias su adquisición. Estos son respectivamente: condición, plazo y cargo.

1) Condición. En sentido técnico es la cláusula por la cual se subordina la adquisición de un

derecho o la realización de un hecho incierto y futuro. Por extensión es también el hecho del
cual depende el efecto jurídico previsto.

- Caracteres:
a) Incierto: es un carácter esencial que tiene la condición, debe tratarse de un hecho que
puede o no ocurrir, contingente (granizo).
b) Futuro: vinculado con la incertidumbre.
c) Incoercible: no susceptible de compulsión por medio de una acción judicial (distinto corgo, si
es coercible).

- Clasificación:

a) Suspensivas: (art. 545) cuando queda supeditada la adquisición del derecho (nacimiento) a la
reralización del hecho previsto. El efecto se produce a partir del momento en que la
condición se cumple.
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b) Resolutorias: (art. 553) cuando las partes subordinan a un hecho incierto y futuro la
resolución de un derecho adquirido. Es decir su extinción. Los efectos corren desde la
celebración del acto y cesan si la condición tiene lugar.
c) Causales: el hecho no depende de la voluntad de las partes. Ej: te daré mi auto si gano uno
nuevo en una rifa.
d) Potestativas: cuando el hecho previsto depende de la voluntad del interesado. Ej: te daré mi
auto si quiero; en realidad no es una verdadera obligación, sí lo es cuando la condición es un
hecho que puede o no hacer. Ej: te daré mi auto si compró otro.
e) Mixtas: cuando el hecho previsto depende en parte de la voluntad del obligado y en parte no.
Ej: te daré el consultorio cuando te recibas o te daré la casa si me caso.
f) Positivas: consisten en la realización de un hecho. Ej: el pago de una suma de dinero en caso
de siniestro.
g) Negativas: consisten en la omisión de un hecho.
h) Permitidas: son todas las que no resultan prohibidas, como la actividad de las particulares, la
imposición de la condición entra en el campo de la voluntad y de un marco de libertad.
i) Prohibidas: éstas pueden ser (art 530).
- Imposibles: la imposibilidad del hecho previsto puede ser natural o jurídica.la imposibilidad
debe surgir antes de la celebración, si sobreviene después la condición se frustró. Si la
condición fuera negativa e imposible no invalida el acto sino que este es simple y puro, Ej: te
daré 10 si no tocas el cielo.
- Contrarias a las buenas costumbres: en este caso no corresponde distinción entre condición
positiva o negativa porque es inadmisible que un hecho inmoral pueda hacer que adquiera un
derecho, pero también es inaceptable que como precio a la omisión de un hecho inmoral
adquiera un derecho. El único supuesto que admitiría una condición inmoral serían las
condiciones resolutorias, si mantiene una vida honesta puede cobrar una renta mensual que
no se cobraría por no merecerla en caso contrario.
- Ilícitas: consisten en hechos prohibidos por la ley. Una excepción serían las condiciones
resolutorias (si comete un ilícito pierde el derecho adquirido). La otra excepción sería como
condición que prevee la realización de ilícitos por terceros, por ejemplo, seguro de robo.

Fuera del art. 530 podemos mencionar dentro de las condiciones prohibidas las ilegítimas, que
están en el art. 531 que son hechos ilícitos pero no son hechos que puedan erigirse como
condición. Se prohiben estas condiciones para preservar la libertad de acción de conciencia y de
elección de estado de las personas.
1) Habitar siempre un lugar determinado.
2) Cambiar o no de religión.
3) Casarse entre determinadas personas o en determinado lugar o no casarse.
4) Vivir célibe temporalmente o por siempre, o no casarse con determinada persona o
divorciarse.

No es una enumeración limitativa.

Efecto de la condición. Una vez cumplida la condición, los efectos de la obligación se

retrotraen al día en que se contrajo. El principio de retroactividad de las condiciones se aplica
tanto a las condiciones suspensivas como así también a las resolutorias. Este principio presenta
algunas particularidades:
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1) El adquirente de un derecho bajo condición suspensiva debe esperar el hecho para adquirir
realmente el mismo; durante ese período la ley le concede importantes atribuciones. Ej:
puede realizar actos de conservación; también pude transmitir ese derecho condicionado no
sólo por actos martis causa sino también por actos entre vivos, ya que este derecho integra
el patrimonio de la persona; finalmente si el titular de un derecho condicional tiene la
posesión anticipada, puede percibir los frutos que el derecho otorgue, si la condición se
frustra deberá devolver la posesión con los aumentos que hubiera tenido por sí , pero no los
frutos. Esta disposición tiene un fin práctico para incentivar la producción.
2) En caso de condición resolutoria, también en materia de frutos se establece una excepción al
principio de retroactividad, entonces si la condición se produce no se devuelven los frutos
porque el poseedor de una cosa de buena fe tiene el derecho a los frutos que de ella obtiene.

2) Plazo. Es una modalidad del Acto Jurídico por la cual se posterga el ejercico de los derechos
a que se refiere. Entonces plazo es el lapso que media entre la celebración del acto y el
acontecimiento de un hecho futuro y necesario al cual está subordinado el ejercicio o la
extinción de un derecho.
La diferencia con la condición es que el hecho en el plazo es necesario y se sabe que va a
ocurrir, es decir, que los actos sujetos a plazo son seguros y no hay duda acerca de su
existencia.

Especiens. Elplazo puede ser:

a) suspensivo: difiere o suspende en el tiempo el ejercicio de un derecho a sustituir a su

titular. Ej: la obligación de restituir una suma de dinero en un mes.
b) Resolutorio: denominado extintivo. Cuando llegado el plazo se produce la caducidad de un
derecho. Ej: la muerte de una persona extingue el derecho del acreedor a lla renta vitalicia.
La doctrina sostiene que resolutorio es una mala denominación porque el plazo no opera
retroactivamente sino a partir de la fecha en que ocurre.
c) cierto: es cuando se conoce de antemano el momento de su realización o cuando fuese fijado
para terminar en desigando año, mes o día. Ej: un pagaré a 90 días.
d) Incierto: cuando fuese fijado con relación a un hecho necesario para determinar el día en
que ese hecho ocurra. Ej: el monto a pagar cuando se recoja la cosecha.
Acerca de la clausula de pago a mejor fortuna, se ha discutido si es un plazo incierto o una
condicion como dice Borda (sostiene que si se determino que el deudor pagara cuando mejore su
fortuna, entonces eso puede o no ocurrir), en cambio la mayoria de la doctrina y alguna
jurisprudencia afirma que es un plazo incierto y en caso de dudas se acude a la consulta de la
intencion de la spartes.
e) Expreso o tacito: el tacito se induce de la naturaleza propia del acto.
f) Legal: Surge de la ley y son los fijados por el Codigo de Procedimientos.
g) Judicial: Es el establecido en la sentencia que o bien se atiene a las disposiciones en el
codigo procesa y se reduce a plazo legal, o bien responde a la voluntad de las partes y se
transforma en voluntario.
h) Voluntario: Es el unico que cae detro de la modalidad de los actos juridicos.

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Efectos del plazo: El plazo opera a partir de su vencimiento, dejando subsistentes las
consecuencias del acto producido con anterioridad. Es otra diferencia esencial que borra lo
pasado en el intervalo, entre la celebracion del acto y la realizacion de la condicion.
Antes del vencimiento del plazo, la obligacion no es exigible, las acciones del titular para
obtener el pago de su credito estan en suspenso hasta el vencimiento. Si se le reconoce al
titular toda clase de actos de conservacion, si el deudor paga antes del vencimiento no se
admite la repeticion, tambien el titular puede trasmitir el derecho aunque sea una obligacion a
plazo incierto.
Despues del vencimiento, el titular del derecho puede promover las acciones judiciales
pertinentes, tambien se considera que el plazo vencio cuando el deudor cae en insolvencia,
cuando se sacan a remate sus bienes hipotecados o prendados.

3) Modo:
Es una obligacion accesoria y excepcional que se impone al adquiriente de un derecho, por
ejemplo el legado con el cargo de mantener ciertos parientes del testador.
- Caracteres: Es una obligacion que se impone a una de las partes y puede ser coercitivamente
exigible, Es una obligacion accesoria al derecho qque se adquiere, si no se adquiere el derecho
tampoco la obligacion y viceversa. Es una obligacion excepcional y no es un complemento normal
del acto, solo la voluntad del enajenante vincula el derecho ya existente con el cargo impuesto.
- Diferencias con la condicion: El cargo es coercitivo, no suspensivo como la condicion. Si se
presenta una duda acerca de si el hecho previsto es una condicion o un cargo se entendera que
es esto ultimo por resultar asi mas favorable a la situacion del titular del derecho.
- Efectos del cargo: Los efectos provienen de su doble carácter de obligacion y accesorio del
derecho principal. Por ser una obligacion, el incumplimiento faculta al acreedor apara el
eferciciio de las medidas compulsivas pertinentes, el incumplimiento no afecta la adquisison del
derecho (si no seria condicion), en caso de donaciones el donante puede pedir la revocacion de la
liberalidad.
Por su carácter de obligacion el cargo se transmite a los sucesores universales del deudor, salvo
que sean inherentes de este. Por ser accesorios la extincion del derecho principal provoca la
extinción de la obligacion accesoria pero no a la inversa. El cargo puede no extinguirse pero si
anularse por imposible, ilicito o inmoral, esta nulidad se comunica a todo el acto y
consiguientemente a la adquisición del derecho principal.

Acto licito: Es el ajustado a la norma moral de una sociedad y de una epoca, es el que no esta
prohibido por la ley.

Acto juridico: Todo hecho productor de efectos para el Derecho se denomina hecho juridico,
cuando este hecho procede de la voluntad humana, se denomina acto juridico. El hecho juridico
comprende al acto juridico que puede definirse como el hecho dependiente de la voluntad
humana que ejerce algún influjo en el nacimiento, modificación o extinción de las relaciones
jurídicas.

La autonomia de la voluntad. Limitaciones.

Principio fundamental para el codigo civil frances y los inspirados en el (todos los redactados
durante el curso del siglo pasado menos el aleman) es la autonomia de la voluntad, que se
enfrenta a la declaracion de esta. El principio se traduce en la norma que fija el articulo 1197
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CC: “las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma”. Principio este que se complementa por el articulo 1198 que
expresa: “los contratos obligan no solo a lo que este formalmente expresado en ellos, sino a
todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas
en ellos”. Es conveniente, empero, tener en cuenta lo que expresa el art 21 del citado codigo:
“las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia esten
interesados el orden publico y las buenas costumbres”.

2- Elementos de los actos juridicos:

El acto juridico tiene tres elementos esenciales de cuya concurrencia resulta la misma
existencia del acto, porque si uno de esos elementos faltara, no sera un acto juridico o sera
(como lo denomina nuestro derecho) un acto juridico inexistente.
A_ Sujeto: Es el autor del acto, o persona de quien emana.
La sola voluntad del sujeto no es suficiente, porque para que el acto sea valido la voluntad del
sujeto debe estar calificada por la capacidad, es lo exigido por el art 1040. El fundamento es
notorio: a pesar de que una persona a los 14 años tenga pleno discernimiento, aun por su
inexperiencia la ley impide la celebracion de actos porque seguramente estos le acarrearan
consecuencias desfavorables, entonces, y hasta que no complete su educacion y obtenga
experiencias, la ley lo protege con la incapacidad que se prologan hasta los 21 años, cuando
adquiere capacidad para celebrar validamente actos juridicos por si.

B_ Objeto: es la materia sobre la cual recae, o la cual tiende la voluntad del sujeto. Pueden ser
cosas o hechos.
La ley exige respecto del sujeto un requisito positivo para la validez del acto juridico (la
capacidad), en cambio respcto del objeto solo indica requisitos negativos. El principio de esta
materia esta en el art 19 de la constitucion nacional donde afirma que la determinación del
objeto de las acciones privadas del hombre estan exentas de la autoridad del magistrado
siempre que no ofendan la moral publica y el orden o perjudiquen a un tercero.

C_ Causa: La doctrina clasica francesa considera que la causa es un elemento esencial del acto
juridico, entendiendo por tal fin que ha determinado al autor o a las partes al celebrar el acto.
Estos autores distinguen entre:
- Causa final: es la que constituye el elemento final.
- Causa impulsiva: o motivos individuales del acto, quedan al margen del derecho, es
escencialmente variable y no influye en la eficacia del acto.
- Causa eficiente: o fuente de la cual proviene la obligacion. La teoria clasica estudia la causa
final en tres tipos de contratos:
- Sinalagmaticos (sociedad civil): La obligacion de cada parte tiene por causa final la obligacion
de la otra, pues ese objetivo es lo que nos ha llevado a cada uno a contratar.
- Unilaterales: La causa es la obligacion del deudor, es el hecho cumplido por la otra parte.
- Gratuitos: La causa final es la intencion de hacer una liberalidad o prestar un servicio.
Entonces la causa final es el fin abstracto, inmediato e identico en todos los actos juridicos que
pretenecen a una misma categoria, que persigue el o los autores de un determinado acto
juridico.
Velez Sarsfield, siguiendo a Freitas, ha estimado que la causa final no constituye un elemento
independiente, sino que queda englobada dentro del objeto del acto, tampoco es el mismo
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concepto sino que se toma la causa impulsiva o motivo determinante que permite calificar o no la
intencion de las partes. Seria lo que Spota denomina el “objeto fin” del acto juridico. Nuestro
codigo considera que tres son los elementos esenciales del acto juridico.

Analisis del artitulo 953 CC

Respecto del objeto:
- Cosas: “El objeto de los actos juridicos deben ser cosas que esten en el comercio...” En esta
parte se refiere a las cosas que su enajenacion no esta expresamente prohibida o dependa
de una autorizacion publica, entonces es erroneo prohibir la realizacion de actos que no
tengan que ver con la enajenacion sobre los hechos fuera del comericio, ya que ellos no
pueden ser transferidos pero si alquilados. El impedimento seria solamente sobre actos de
trasferencia, asi se deduce de otros articulos. “... o que por algun motivo especial no se
hubiese prohibido que sean objeto de algun acto juridico...” Esta es una afirmacion vacia de
contenido ya que la prohibicion debe resultar de otro articulo que la disponga. Ademas el
articulo 1044 declara nulo el acto juridico cuando fuese prohibido el objeto principal del
acto, entonces es una remision en blanco a otras disposiciones. Por ejemplo, las cosas ajenas
no pueden ser objeto de compraventa, ni los inmuebles de la prenda, ni los muebles de la
hipoteca.
- Hechos: “El objeto de los actos juridicos debe ser... hechos que no sean imposibles...” Son los
hechos juridicamente imposibles aquellos que no pueden tener lugar según el ordenamiento
juridico. Por ejemplo, la direccion de una construccion por alguien que no es ingeniero o
arquitecto, ademas el codificado incluyo los actos naturalmente imposibles, por ejemplo
tocar el cielo. Llambias sostiene que esta inclusion es innecesaria ya que su invalidez ya esta
establecida y mas determinante todabia por la naturaleza del hecho o cosa.
“... que no sean ilicitos...” Entendiendose por tales los hechos prohibidos por la ley, por ejemplo,
la sociedad para cometer delitos. A continuacion el articulo dice “... contrarios a las buenas
costumbres o prohibidos por las leyes”, que es lo mismo y es logico porque no pueden pedir el
amparo de la ley.
“... o que se opongan a la libertad de las acciones de conciencia...” Con este preceto se prohibe,
por ejemplo, el compromiso de habitar un lugar determinado, convertirse a otra religion, o
contraer matrimonio (art 531).
“... o que se perjudiquen los derechos de un tercero”. Se prohibe aca, por ejemplo, el acto de
disposicion en fraude de los acreedores. Pero sin llegar a ese extremo, podemos aplicarlo, por
ejemplo, A se obliga a enajenar una cosa a favor de B y luego lo transmite a C, conociendo este
la obligacion primitiva, entonces el acto perjudica a B, por lo tanto la sancion es la nulidad y la
responsabilidad de A y C frente a B, por si C no conocia la obligacion anterior, su buena fe lo
exime de la responsabilidad y salva la eficacia del acto, por ende el perjuicio de B emana
exclusivamente del comportamiento doloso de A.
Quiza lo mas importante del articulo es la prohibicion de los hechos contrarios a las buenas
costumbres, esto es, que exige un contenido moral en el acto juridico, por eso termina el
articulo diciendo: “los actos juridicos que no sean conformes a esta disposicion, son nulos como
si no tubiesen objeto”, es decir, que el derecho no autoriza ni ampara los actos contrarios a las
buenas costumbres. Acerca de lo que se debe entender por “moral y buenas costumbres” se han
emitido dos opiniones:
1_ es un concepto relativo que depende de la aceptacion general que de el hagan los individuos.

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2_ Llambias considera que la moral mentada por el codigo civil es la moral catolica, es decir, la
que define la iglesia, y es asi porque la iglesia en nuestro pais no es un organo contingente, sino
necesario en la organización juridica argentina, estando el gobierno obligado a sostener el culto
catolico (art 2 CN)

Trascendencia jurisprudencial:
Este precepto del art 953, lo vemos tambien en algunos ejemplos donde se ha usado esta
disposicion para rectificar otros preceptos:
A_Intereses: el art 621 autoriza a las partes a convertir los intereses de la obligacion, por lo
tanto se llegaran a autorizar intereses de 120% anual, pero pronto se advirtio que se estaba
fomentando la usura, entonces los tribunales reaccionaron y haciendo jugar el art 953
redujeron los intereses a un maximo del 10% osea anulaba el pacto de interes. Luego ese
maximo vario por la situacion del pais. Lo importante es que el art 621 integra el articulado y
recibe la influencia de otras disposiciones, sobre todo de las que tienen un claro sentido
orientador como el art 953.
B_ Clausula Penal: El art 522 determinaba que en caso de inclumplimiento de una obligacion, en
la cual se halla pactado una suma previendo dicho incumplimiento, esa suma se debera pagar ni
mas ni menos. La jurisprudencia la redujo y hasta la anularon cuando dicha suma era una
exorbitancia comparada con el efectivo perjuicio sufrido por el acreedor. La ley 17711 respaldo
esta modificacion al art y en el agregado del art 656.
C_ Convenciones contrarias a la moral sexual: La jurisprudencia aplicando el art 953 ha
sancionado entre la nulidad la locacion de una casa destinada a prostibulo, o a la obligacion de
ejercer la prostitucion, la venta de una casa de tolerancia, etc.
D_ Lucro inmoral: por ejemplo, el que intenta obtener para el acreedor del hermano fallecido,
un monto inferior para beneficiar a los herederos, pero luego pretende cobrar la sucesion, el
monto integro, beneficiandose con la diferencia.
E_ Pacto comisorio en compraventa a plazos: El pacto comisorio es una clausula por el cual el
acreedor puede rescindir el contrato si la otra parte no cumple, entonces se cometian abusos
porque el acreedor exigia la rescisión por falta de tres o cuatro mensualidades, cuando el
deudor ya habia pagado casi todo el precio, entonces el acreedor se quedaba con las otras
cuotas en concepto de alquiler, ya que el deudor ya habita el terreno, y tambien se quedaba con
el terreno. Los tribunales luego de vacilaciones decidieron anular la aplicación del pacto
comisorio cuando el comprador halla pagado un numero de cuotas (generalmente el 35% del
precio total) suficiente para exigir la escrituracion del inmueble. Esta jurisprudencia fue tan
convincente que se introduce como art 8 de la ley 14005 que reglamenta la venta a plazos de
inmuebles fraccionados en lotes.

3- Efectos del acto juridico respecto de las partes, sucesores y terceros.

Los actos juridicos producen efectos con relacion a las partes que en ellos internvienen y no
respecto de los extraños. Este principio que ya expresaban los romanos nos sirve para explicar
conceptos claros de importancia y de aplicación.
- Parte: Parte de un acto juridico es la persona que por medio del acto a cuya formacion
concurre ejerce una prerrogativa juridica propia, por ejemplo, en un contrato de
compraventa son partes el vendedor y el comprador. Esta nocion permite diferenciar a otras

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 personas que intervinieron en la formalizacion del acto juridico como el escribano, los
testigos o los representantes. Estos no son partes.
- Sucesor: El codigo los define como las personas a las cuales se transmiten los derechos de
otras, de manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre. La sucesion es
distinta:
• según el origen de la transimision la sucesion puede ser:
Legal: deriva de la ley, es la que se opera por ejemplo a favor de los herederos legitimos.
Voluntaria: proviene de la voluntad del individuo en cuyo derecho se sucede, por ejemplo,
la sucesion de los herederos testamentarios en el patrimonio del testador.
• según la extension del titulo de la transimison la sucesion puede ser:
Universal: se refiere a la totalidad o a una fraccion del patrimonio. El sucesor universal es aquel
a quien pasa todo o una parte alicuota del patrimonio de una persona.
Particular: Se refiere a uno o mas bienes individuales. El sucesor singular es aquel a que se
transimite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.
- Tercero: Designa a toda persona agena a algo, sea una obligacion, una convencion, una
relacion juridica, etc. Con relacion al acto juridico los terceros son las personas extrañas al
acto, es decir las que no han concurrido a su formacion, ni son sucesores universales de las
partes. Entre los terceros hay que diferenciar la situacion de los sucesores singulares, la de
los acreedores quirograficos y la de los terceros propiamente dichos de las partes.
- Representante: Es la persona que, ya por una autorizacion legal o por una convencional, actua
en nombre de otra, ejerciendo prerrogativas juridicas de esta. Si por ejemplo un contrato
de compraventa se celebra por medio de representantes, no son estos quienes venden o
compran, sino quienes representan a las partes que venden o compran. Según el origen de la
autorizacion para obrar en nombre de otro los representantes pueden ser:
Legales: aquellos que designa la ley: padres, tutores o curadores.
Voluntarios: son designados por el propio representado: mandatario.
Nuestro codigo incluye la teoria de representacion, no en la seccion de hechos y actos juridicos,
sino con relacion al contenido del mandato y luego se extiende a los demas casos.

Efectos. Analisis del art 1195

- Sucesores universales: Es la primera mencion que hace el articulo, ya que se encuentran en

principio en igual situacion que las partes a las cuales suceden. Esta paridad de situacion que
exite entre las partes y sus sucesores universales no es absoluta, sino que existen algunas
excepciones:
1_ Los derechos y obligaciones inherentes a la persona provenientes de un acto juridico, no se
transmiten a los sucesores univeersales, ya sea por la naturaleza del acto, ya porque existe una
disposicon expresa de la ley (ejemplo: derechos de usufructo, uso y habitacion).
2_ Tambien se transmiten a los sucesores las obligaciones intransmisibles en razon de una
clausula contractual, entonces a pesar de que su naturaleza sea transimisible hay obligaciones
que las partes pueden convertir en intransmisibles, porque es una cuestion librada a la
determinacion de los particulares.
- Sucesiones singulares: En principio y al revez de los sucesores universales, estos no se ven
alcanzados por los efectos de los actos juridicos. Es que respecto de esos actos ellos son
terceros. A este principio se le reconocen tres excepciones:

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1_ Se beneficia o perjudica por los actos juridicos cumplidos por su autor, si los sucesores
singulares consitituyen un antecedente del derecho transimitido.
2_ Afectan al sucesor singular las obligaciones contraidas por el autor de su derecho, respecto
a la cosa transmitida, si y solo si esas obligaciones estan gravadas no sobre personas
determinadas sino sobre el poseedor de la cosa determinada. Por ejemplo: la hipoteca.
3_ Los sucesores singulares pueden invocar, aunque no esten en el titulo transmitido, los
derechos de su autor que puedan reputarse accesorios del objeto adquirido.
- Terceros: Entre los terceros o personas extrañas nos falta mencionar a los acreedores
quirografarios de las partes, como ellos tienen como garantia de sus creditos el patrimonio
del deudor, no son indiferentes a los movimientos de este; al contrario, se benefician con el
incremento de ese patrimonio o se perjudican cuando disminuye. Pero como son terceros no
pueden intervenir en la actividad del deudor, excepto cuando actos de disposicion agravan su
insolvencia, entonces su objeto es ilicito y perjudicaria a un tercero (art 953), esto es
suficiente para entregar al acreedor la accion revocatoria.

4- interpretación de los actos jurídicos.

Interpretar un acto jurídico es establecer su verdadero alcance y sentido. La interpretación

vienen a reparar el defecto de manifestación de voluntad y es una indagación de la voluntad
efectiva del agente en el acto jurídico unilateral, o de una voluntad común de las partes en un
acto bilateral, para asegurar el respeto que merece el querer individual en este sector del
derecho.

Problemas que plantea Borda. El primer problema es establecer si la interpretación de los

actos jurídicos es una cuestión de hecho o de derecho, este tiene un interés práctico
fundamental. Si fuera de derecho, estaría sujeta al recurso de Casación.
Se trata de saber si en teoria la sentencia que acuerda a un acto juridico una interpretacion que
se estima inadecuada, es o no suceptible del recurso de casacion. En este aspecto se plantean
diversos problemas, que pueden ser discriminados en dos categorias:
1_ En esta categoria queda comprendido todo lo relacionado con la investigacion de la efectiva
intencion que da vida al acto juridico. Aquí hay cuestiones de hecho y consiguientemente de
prueba que no dan materia al recurso de casacion.
2_ Se refiere a la apreciacion que de los hechos ha de hacer el magistrado, conforme al
regimen juridico correspondiente y si se toma por erronea la apreciacion judicial tiene lugar el
recurso de casacion considerandose como una cuestion de derecho.

Teoría de la voluntad psicológica: consideran que el fundamento de los actos jurídicos es la

intención, entonces todo lo que deben hacer los litigantes ante el juez es probar cual ha sido su
intención, por lo tanto la cuestión es de hecho.
Este es el punto de vista clásico sostenido en general por jurisconsultos franceses del siglo
pasado.

Teoría de la declaración: no niegan que la voluntad es el origen y formación de los actos

jurídicos en general, y de los contratos en particular. Pero como las demás personas no pueden
conocer su voluntad sino por medio de su exteriorización; el juez que tuvo en cuenta para el
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derecho, sino lo que expresa, entonces el juez debe investigar lo que la declaración en su
conjunto autoriza a creer que ha querido. Por declaración de voluntad no debe sólo entenderse
la expresión verbal o escrita, sino también el proceder, actos o signos y aún el silencio. A esta
postura adhiere Borda. Por ende si aceptamos esta última teoría, la cuestión es de derecho,
donde hay que resolver y definir cuales son los efectos jurídicos de la declaración y con ello
queda dicho que las cuestiones de interpretación del acto jurídico quedan sujetas al recurso de
casación, aunque la Suprema Corte de Buenos Aires se haya pronunciado en contra, la doctrina
moderna así lo cree (Spota, Borda, Dassen). Entonces la corte de casación podrá decidir, por
ejemplo, cuál es el significado y los actos jurídicos del acto.

Principios aplicables.

- La buena fe: es el principio fundamental, así lo dispone el art. 1198 del C.C: “los actos
jurídicos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosimilmente las partes entendieron o puedieron entender”. Este principio es el rector en
la interpretación de los actos jurídicos y tiene dos sentidos distintos:
• en los actos de última voluntad, especialmente el testaento, cuando se hable de buena fe
significa que debe interpretarse de acuerdo a ella, que el juez debe procurar extraer
onestamente la verdadera voluntad del causante a traves del documento, para hacerlo cumplir
fielmente.
• En los actos entre vivos, especialmente contratos, la buena fe significa lealtad, confianza en
la palabra empeñada, actuar con buena fe implica evitar toda reticencia o astucia que pueda
inducir a confución a la otra parte.
El juez en caso de controversia debe preguntarse que significado hubiera atribuido a la
declaración de una persona honorable y corrcta. Si ambas partes han atribuido a la declaración
un significa doferente y han querido obligarse auna cosa distinta, el juez por aplicación del
principio debe interpretar el acto conforme a la voluntad primietiva de las partes.
En los contratos, es una custión de interés general e incluso de sueguridad social. De este
principio de buena fe se desprenden las siguientes reglas interpretativas:
1º) el juez no debe ceñirse estrictamente en el significado jurídico de las palabras, por que la
gente muchas veces por ignoracia del significado de ciertos términos jurídicos, le atribuye un
signioficado vulgar que es el que realmente expresa su voluntad, entonces el juez debe
interpretar la declaración con un criterio de profano, como una persona que no sabe de leyes
pero sí del obrar de la gente.
2º) los usos y costumbres tienen mucha importancia, porque el emitir una declaración de
voluntad se entiende darle el significado que comunmente tiene. El Código de Comercio
determina que el uso y la práctica, generalmente observados en el comercio en casos de igual
naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato,
prevalecerán sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. Borda
sostiene que no es lógico que prevalescan las costumbres del lugar donde debe ejecutarse
porque, por ejemplo, un contrato entre jujeños que debe ejecutarse en Bs As no debería
interpretarse según las costumbres de Bs As, porque las partes viven y conocen las costumbres
de Jujuy donde se celebró el contrato.
3º) la declaración debe interpretarse en su contexto, no por cláusulas aisladas. Así lo
determina el Código de Comercio, que agrega que cuando la palabra es ambigua o confusa, no
debe atribuirsele el significado que más le convenga sino el que le corresponde por contexto.
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4º) para el C.C. la buena fe impone la obligación de hablñar claro, entonces si existen cláusdulas
obscuras o dudosas deben interpretarse en contra de quien redactó el contrato. Ya en el
Derecho Romano se le imputaba al autor la oscuridad del texto. Este principio es
particularmente justo cuando se trata de contrato de adhesión (aquellos en que las condiciones
las establece un sola de las partes y la otra simplemente adhiere).

- la circunstancias del caso. Código Civil: las circunstancias del hecho en que se emitió la
declaración de voluntad son decisivas. A iguales palabras e identica conducta tienen un
significado totalmente diferente si las circunstancias difieren. Por ejemplo, si una persona
en una estacion toma mi valija y la lleva a un auto sin hablar, se entiende que es un
changador, implica un contrato de transporte, con la obligacion de pagarle al changador; en
cambio si se trata de una persona amiga no me va a cobrar, no se trata de ningun contrato.
- El fin practico: todo acto juridico tiene un fin, si hay controversia ese fin es casi siempre de
orden economico, el juez siempre tiene que tenerlo presente e interpretar las clausulas del
contrato en la manera que mejor permita el cumplimiento de ese fin.
- La conducta posterior de las partes: el codigo de comercio afirma que los hechos que
protagonizan los contrayentes despues del contrato, seran la mejor explicacion de la
intencion de las partes. Esto no solo se aplica en materia comercial sino tambien en causas
civiles.
- La naturaleza del contrato y su vivencia:. Tambien el codigo de comercio sostiene que si las
clausulas de un contrato permiten interpretarse en dos sentidos y en ambos casos el acto
sigue siendo valido, debe aceptarse el que valla mas de acuerdo con la naturaleza del
contrato y con la equidad. Si en cambio un sentido hace que el acto sea nulo, entonces se
interpreta en el otro sentido que permite la validez del acto. Estos principios tienen validez
en lo civil.
- El principio del “favor debitoris”: en caso de que ninguna de estas reglas aclare las clausulas
dudosas o ambiguas, entonces se interpretara siempre a favor del deudor, o sea en sentido
de su liberacion. Este es el principio del favor debitoris que esta en el codigo de comercio; y
que resulta justo en los contratos gratuitos, pero no en los onerosos, porque la obligacion que
resutla de una clausula es siempre motivo o consecuencia de una contraprestacion, en este
caso el juez debe guiarse por la equidad y la equivalencia de las obligaciones reciprocas.

Reglas de interpretacion del codigo civil y del codigo de comercio:

Velez sarsfield se ha abstenido, salvo excepciones, de dictar normas de interpretacion, quizas
por entender que deberian ser obra de la ciencia del derecho y no del legislador. Sin embargo,
estas reglas tienen autoridad legal en el codigo de comercio, como lo expresa el art 218.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla XII.

1- Forma de los actos jurídicos. La forma es el tercer y último de los elementos esenciales de
los actos jurídicos. Con relación al acto jurídico es la manera o modo de proceder en la

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instrucción de una causa, instancia o proceso y en la celebración de un contrato o acto que deba
surtir efectos legales.

Forma esencial. De Gaspieri dice que la forma puede ser concebida como el molde en que la
voluntad sustancial del acto se vacía y se hace sensible, adquiriendo un sentido, por medio del
cual los terceros puedan reconocerla, ponderar sus alcances y consecuencias. Relaciona al sujeto
con el objeto y es el medio por el cual éste exterioriza su voluntad sin la cual no hay acto
jurídico voluntario.
La forma esencial es el elemento indispensable ya que no es posible concebir actos sin forma.

Forma legal. Art. 973: “la forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de celebrarse el acto; tales son: la escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano público o por oficial público o
con el concurso del juez del lugar”.
Por lo tanto la forma legal es cierta forma determinada en que deben celebrarse los actos bajo
pena de invalidez.

El formalismo: evolución. En pueblos de cultura incipiente la base de la organización jurídica es

el formalismo, por ejemplo: en la Roma primitiva no importaba tanto el consentimiento de los
contratantes, como que se hubiesen cumplido exactamente las formas que la ley determina. En
este sistema formalista riguroso la forma esencial se identifica con lo legal; ya que tampoco se
concebió un acto que no se hiciera con los símbolos y ritos que determina la ley.
Posteriormente con la aparición de los contratos “bona fides” se entendía que el acto, aún
desprovisto de la forma legal adecuada, era suficiente como para obligar a las partes; el
Derecho comprendió que la fuerza que vinculaba a las partes provenía de su propio
consentimiento, del cual la forma serviría más adelante para su comprobación.
Desde entonces el derecho se caracteriza por el predominio del principio de libertad de formas,
que deja a los particulares la elección de los hechos de expresión que estimen más adecuados
para la celebración de los actos jurídicos.
Modernamente se aprecia un resurgimiento del formalismo en la esfera comercial, pero éste
tiene otro fin que se relaciona con los terceros y la seguridad del tráfico jurídico. Por eso se
establece la forma legal de la escritura pública para asegurar las transferencias de bienes
inmuebles y evitar extravíos y controversias, por ende esas escrituras quedan a resguardo del
Estado.
También sobre otros bienes existen registros donde el titular de un derecho lo inscribe, sobre
todo en interés de los terceros, ya que estos deben estar informados de ciertos actos porque
estos pueden incidir en el patrimonio que constituye la garantía colectiva de los acreedores.
Por todos ello se han organizado regímenes adecuados de publicidad de la transmisión de los
derechos, a este fin la ley 17711 coloca como requisito de forma indispensable la inscripción en
el registro para operar la transferencia de derechos reales sobre inmuebles.

Ventajas.

1) El uso de formas comunes permite conocer con más exactitud la naturaleza del acto.
2) La exigencia de ciertos fines protege a las partes de cierta ligereza e impremeditación, por
ejemplo: en el matrimonio o en el testamento.
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3) El uso de forma preconstituida facilita y asegura la prueba del acto.
4) Por medio de la publicidad se protege los derechos de tercero.
5) Desde el punto de vista fiscal favorece el cobro de impuestos.

Inconvenientes.

1) La incomodidad de reportarse al cumplimiento de formas.

2) Las formas son siempre onerosas, ya que se debe recurrir a especialistas o funcionarios.
Ej: escribanos.
3) Puede que el acto se invalide por no observar las solemnidades establecidas.
4) Las formas actúan como impedimento que obstaculiza la celeridad de las transacciones de los
bienes a que ellas se refieren.

El neoformalismo.

• Principio de libertad: nuestro Código brinda mayor fuerza jurídica en las convenciones a la
voluntad individual, y no al cumplimiento de las formas sacramentales. Así resulta del art.
974: “cuando por este código o por las leyes especiales no se distingue forma para algún acto
jurídico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes”.
Pero en relación a un acto jurídico determinado, podrá exigirse la celebración bajo forma
escrita (art. 975) o en instrumento público (art. 976) o en cierta clase de instrumento público
(art. 977). La inobservancia de las formas exigidas por la ley o por la convención misma provoca
la nulidad del acto.

• Instrumento como concepto autónomo: el instrumento es el elemento de forma que no ha de

confundirse con el acto jurídico en el instrumentado. De esta distinción se entiende que no
obstante la nulidad del instrumento puede ser válido el acto jurídico instrumentado y
viceversa. Pero si el acto depende para su validez de la forma instrumental, siendo nulo el
instrumento donde consta, es consiguientemente nulo el acto instrumentado.

• Formas ad – probationem y ad –solemnitatem: las primeras son las instruidas para facilitar la
prueba del acto. Las segundas son establecidas con rigor categórico, de modo que si no se
cumplen, la ley considera que el acto no ha quedado formado para producir su efecto propio.

Clasificación de los actos jurídicos en cuanto a su forma.

a) Acto formal: su validez depende de la celebración bajo la forma exclusivamente determinada

por la ley. Pueden ser:
- Solemnes: la omisión de la forma legal, no sólo provoca la nulidad sino también destituye al
acto de cualquier otro efecto civil. Ej: matrimonio (si se omite la forma legal es un simple
concubinato).
- No solemnes: la omisión de la forma legal determina la nulidad del acto, pero no le impide
producir otros efectos diferentes. Ej: si en la transferencia de bienes inmuebles se omite la
escritura pública, la transferencia como tal es nula, pero ese acto vale como contrato por el
cual las partes se obligan a hacer la escritura pública. Producen efectos distintos al que

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 buscaron las partes. Este fenómeno se denomina conversión de acto jurídico que no ocurre
con los actos formales solemnes.

b) No formales: son aquellos para los cuales la ley no señala forma determinada, caen en el
principio de libertad de forma establecida en el art. 974 del C.C.

Conversión del acto jurídico. Puede ocurrir en los actos formales no solemnes, que por efecto
de la sanción de nulidad, el acto inválido quede privado de sus efectos propios (sustituida la
escritura pública por el instrumento privado, Ej: boleto de compraventa, no se opera la
constitución o transmisión del derecho real, aunque se hubiere llenado el requisito
complementario de la tradición de la cosa). En este caso la sanción de nulidad afecta al acto de
constitución o transmisión de derechos reales, pero no lo afecta en cuanto dicho acto es idóneo
por fuerza de la ley para producir otros efectos diferentes. Cuando esto ocurre se considera
que se ha producido la conversión del acto jurídico, la que no puede ocurrir tratándose de actos
solemnes.

2- Instrumentos Públicos. (concepto). La forma usada más frecuente en la celebración de los

actos jurídicos es la forma escrita o instrumental, a la que puede recurrirse por medio de dos
clases de documentos: instrumentos públicos y los instrumentos privados.
Los instrumentos públicos son los otorgados con las formalidades que la ley establece en
presencia de un oficial público a quien la ley confiere la facultad de autorizarlos.
Su elemento dominante es el oficial público, pero sólo no basta para la validez del instrumento.
Hay tres requisitos:

Caracteres.

1) Capacidad del oficial público: no alude a la capacidad física de la persona, sino a su aptitud
para otorgar instrumentos públicos, la cual proviene de la investidura que corresponde a su
cargo. Dicha capacidad se origina en el nombramiento hecho por la autoridad pública
competente y es realmente capaz cuando entra en posesión de su cargo. Cesa su incapacidad
en dos supuestos:
a) Después de que le notifiquen la suspensión, restitución o reemplazo, los actos jurídicos
cumplidos por él serán de ningún valor, si valen los actos anteriores a la noticia.
b) Cesa su capacidad con relación a los actos que él o sus parientes dentro del cuanto grado
fuesen personalmente interesados. Es una incapacidad que abarca sólo a esos actos y está
fundada en razones morales.

2) Competencia del oficial público: se refiere a un doble aspecto (art. 980): a) en cuanto a la
materia sobre la que versa el instrumento, el oficial será competente cuando obre en los
límites de sus atribuciones respecto a la naturaleza del acto, Ej: los encargados del registro
civil son competentes para otorgar partidas de nacimiento y defunción, pero no para
documentar la celebración de un acto jurídico (excepto el matrimonio), los escribanos
públicos tienen competencia para celebrar contratos,
pero no matrimonios.
c) En cuanto al territorio o lugar en que ha sido otorgado, el oficial es competente cuando
actúa dentro del territorio que se le ha asignado. La competencia territorial se relaciona con
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 el lugar donde se otorga el acto, no donde están ubicados los bienes objeto de ese acto ni el
domicilio de las partes.

3) Las formalidades legales: bajo pena de nulidad existen distintas clases de instrumentos
públicos donde se exigen diferentes requisitos de forma, lo común a todos, además del oficial
público es esencial (forma esencial): a) la firma de las partes: es indispensable porque es la
constancia de aceptación del contenido del instrumento, si una de las partes no sabe firmar otra
persona lo hará en su nombre. Si una de las incluye varios interesados se requiere la firma de
todos ellos.
b) La presencia de testigos: en el caso de los instrumentos público, en que el Código exige la
presencia de testigos, estos se denominan “instrumentales” (también pueden ser testigos de
conocimiento, cuando justifican la identidad de una persona, o testigos honorarios cuando
redundan en honor a los intervinientes, Ej: testigos suplementarios de casamiento), en estos
últimos dos casos su ausencia no provoca la nulidad del acto, en cambio si ocurre cuando los
testigos son instrumentales. El art. 990 del C.C. determina quienes no pueden ser testigos en
instrumentos públicos.
La falta o incapacidad de los testigos instrumentales determina la nulidad del instrumento, si se
comete un error común sobre la capacidad de los testigos, entonces salva la nulidad del acto,
esta salvedad se aplica respecto de cualquier incapacidad enumerada por la ley.
Por lo tanto los instrumentos públicos son nulos si carecen de algunos de los tres requisitos
antes mencionados, son anulables cuando el examen del documento permite percibir alguna
irregularidad tan importante como para persuadir al juez de su invalidez, por ejemplo: cuando
tuviese enmiendas, palabras entre líneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales (como
la fecha).

Enumeración legal. Art. 979.

1) Las escrituras públicas hechas por escribanos públicos en sus libros de protocolo, o por
otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la
forma en que prescribe la ley.
2) Cualquier otro instrumento que extendieron los escribanos o funcionarios públicos en la
forma en que las leyes hubieren determinado.
3) Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el
Código de Comercio.
4) Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos y firmadas
por las partes, en los casos y en las formas que determinan las leyes de procedimiento; y las
copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron.
5) Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier título de
crédito emitido por el tesoro público, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas
por el encargado de llevarlas.
6) Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresión o con la
anotación correspondiente de que pertenecen al tesoro publico.
7) Las inscripciones de la deuda publica, tanto nacionales como provinciales.
8) Las acciones de las companías autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus
estatutos.
9) Los billetes, libretas, y toda cédula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones.
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10)Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y
las copias sacadas de esos libros o registros.

Fuerza probatoria

En si mismo: En este aspecto el instrumento publico goza la presunción de autenticidad que

merece la actuación del oficial publico, entonces el instrumento publico se prueba a si
mismo, es que están acompañados por signos externos, difícil de imitar, como timbres y
sellos característicos, la firma del oficial publico. El que desee impugnarlo deberá
demostrar la difícil prueba de falsedad.

En cuanto a su contenido: Deben distinguirse:

1) Hechos pasados ante el oficial publico: El art. 993 afirma: “el instrumento publico hace plena
fe hasta que sea erguido de falso, por acción civil o criminal (si se promueve acción criminal
tiene como fin castigar al falsario y secundariamente invalidar el instrumento publico); de la
existencia material de los hechos que el oficial publico hubiese enunciado como cumplidos por el
mismo o que han pasado en su presencia (fecha del acto, autenticidad de las firmas y
observancia de formalidades)”. Como es lógico estos hechos comprometen la buena fe del
funcionario.
Una garantía de la fe que se ha querido asignar al instrumento publico es el impedimento que
puso la ley a los testigos y al oficial publico para que estos no pudieran contradecir las
constancias del documento, a excepción que aleguen dolo o violencia; esta disposición (art. 992)
tiene una clara intención y es la que asegura la adquisición de algún derecho por instrumento
publico, porque si este derecho se pierde por simple retractación de un testigo nulo, entonces
no existe la seguridad.

2) Cláusulas dispositivas: El art. 994 afirma que los instrumentos públicos hacen plena fe no solo
entre las partes sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto de las
convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos de ellos.
Esto significa que quien alegue contra la otra parte o contra un tercero una convención o pago
comprobado por un instrumento publico, esta dispensado de toda prueba, entonces el juez debe
tener por probado el pago o la convención con la sola exhibición del instrumento.
Es una prueba completa pero no indiscutible, puede desvirtuarse por medio de otras que
contradigan al instrumento; para probar que las cláusulas dispositivas no son sinceras, no se
requiere tachar de falso el documento, sino que la falsedad esta en los comparecientes y en el
acto jurídico; independientemente de la corrección del instrumento publico del que se han
servido.
3_ Cláusulas enunciativas: Se refieren a manifestaciones de las partes, accesorias o superfluas,
que podrían omitirse o suprimirse sin que se altere el objeto del acto. Estas cláusulas
enunciativas pueden ser:
- Directas (tienen una relación directa con el sujeto principal, por ejemplo en un contrato de
renta vitalicia la manifestación del acreedor de haber recibido la primera cuota (sino, esta
no altera el contrato)).

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- Indirectas (tienen lejana o ninguna vinculación con el objeto del acto, por ejemplo en la
compraventa, la manifestación del comprador de que el dinero proviene del préstamo que se
había hecho a un tercero).
El valor probatorio de estas cláusulas es muy diferente, y están en el art. 995 que determina
que de las cláusulas enunciativas directas, hacen plena fe los instrumentos públicos, no solo
entre las partes sino también respecto de terceros.
Por ende la eficacia probatoria de las cláusulas enunciativas directas es igual al de las cláusulas
dispositivas.
El código no se ocupa de las cláusulas indirectas, pero debe entenderse que el instrumento
publico no hace plena fe respecto de ella, es decir no sirve de prueba completa.

Impugnación del contenido:

Código Procesal Civil y Comercial, art. 395

La redargucion de falsedad de un instrumento publico tramitara por incidente que deberá

promoverse dentro del plazo de diez días de realizada la, bajo apercibimiento de tenerla por
desistida. Será inadmisible si no se indican los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes
a demostrar la falsedad. Admitido el requerimiento, el juez suspenderá el procedimiento de la
sentencia, para resolver el incidente juntamente con esta.
Será parte el oficial publico que extendió el instrumento.

Redarguir: Impugnar por algún vicio o defecto; en especial señalar la falsedad o ineficiencia de
los documentos presentados en juicio.

3- Escrituras publicas: Concepto:

Son escrituras publicas las otorgadas por escribano de registro o sus títulos legales. Estos
elementos no se identifican por si mismos, sino por el funcionario que los autoriza, siendo estos
el escribano de registro o en su defecto el juez de paz del lugar, también ministros,
diplomáticos y cónsules.
Están dentro del genero de instrumentos públicos, es por esto que sus requisitos son comunes a
aquellos:
A)Capacidad del escribano autorizante.
B) Competencia de este.
C) La observancia de las formas legales.

Forma de la escritura:
1) Deben ser hechas en el libro de registro o protocolo.
2) Deben hacerse en idioma nacional.
3) Deben contener las indicaciones del lugar y fecha de celebración, así como los datos de los
comparecientes.
4) Deben contener indicaciones relativas al desarrollo del acto.
5) Deben estar firmadas por las partes y por el escribano.

Formas de casos especiales:

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6) Inclusión de minutas si los comparecientes no hablan el idioma nacional o son mudos (art.
999)
7) Escritura en letras de las cantidades.
8) Transcripción de documento habilitante si las partes actúan por representación.

Escribanos:
Los escribanos de registro son funcionarios públicos instituidos para recibir y redactar
conforme a las leyes, los actos y contratos que les fueran encomendados, y para dar carácter
de autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que ante ellos se desarrollen. La
reclamación de sus funciones están a cargo del gobierno provincial o nacional según la
jurisdicción.
En capital federal y territorios nacionales la organización del notariado se hizo por medio de la
ley 12990:
A) Condiciones de idoneidad: Argentino (nativo o naturalizado); mayor de edad; titulo de la
universidad nacional; dos años de practica notarial; buenos antecedentes; inscribirse en la
matricula profesional; estar colegiado.
B) Designación: a cargo de poder ejecutivo, previo concurso de oposición y como hay mas de
500, son designados por el poder ejecutivo directamente.
C) Sus derechos son: 1_ estabilidad (hasta que dure su buena conducta) 2_ remuneración
(según el arancel vigente) 3_ sufragio activo y pasivo del Consejo Directivo del Colegio de
Escribanos.
D) Sus deberes: conservación y custodia de los actos y sus protocolos; expedir testimonios,
certificados, etc.; mantener el secreto profesional; asidua concurrencia a la oficina.
El gobierno y disciplina del notariado se ejerce por el tribunal de superintendencia y el colegio
de escribanos.

Protocolo.
Las escrituras publicas deben ser hechas en el libro de registros que esta enumerado, rubricado
o sellado, según las leyes en rigor.
Las escrituras que no estén en el protocolo no tiene valor alguno.
Originariamente debía ser hecho por el mismo escribano, este requisito no se cumplía pero eso
no era suficiente para determinar la nulidad de la escritura; sin embargo un fallo de Córdoba
determino la nulidad de una escritura, entonces los escribanos solicitaron la reforma del
articulo.
El protocolo no es un libro, aunque al final del año se encuadernan en uno no mas volúmenes las
escrituras pasadas en cada escribanía.
Las escrituras deben guardar un orden cronológico inexcusable.
En realidad el protocolo esta constituido por una serie de pliegos de papel sellado, denominado
“sellos notariales de protocolo”, los que llevan una numeración propia y deben estar rubricados
por el colegio de escribanos.

Escritura matriz.
Son las escrituras extendidas en el protocolo del escribano. Con esta denominación se
diferencian la escritura de sus copias o testimonios.
Las partes que la integran:
- El encabezamiento: Inicia la escritura y contiene:
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1) Las circunstancias de tiempo y lugar donde se celebro el acto.
2) La comparecencia de las partes y sus datos personales.
3) La fe de conocimiento del escribano de que conoce a las partes o si no las conoce se debe
sustituir por las declaraciones de dos testigos conocidos por el escribano, que identifiquen a
las partes.
- El cuerpo: Contiene las declaraciones de voluntad de las partes y también las relaciones de
antecedentes que ellas quieran efectuar. Es la parte medular de la escritura.
- El pie: Cierre del acto y lectura del escribano, ratificación y firma de las partes y del
escribano dando fe. Esta firma del escribano hace del documento una escritura publica.

Copias.
Las primeras copias son las que el escribano esta obligado a dar a las partes que lo pidiesen (art.
1006).
En la expedición de la copia se debe hacer constar primero la fecha, la persona para quien se
expide, y si se trata de primero o segundo testimonio, todo ello aseverado con la firma y sello
del autorizante.
Pueden ser hechos los testimonios en formularios impresos o en copias fotográficas
autenticadas.
Las segundas copias son las que siguen a la primera. No hay impedimento en principio para que el
escribano las otorgue, con los mismos requisitos señalados. Así lo autoriza el art. 1007. La
excepción a esta regla surge cuando la escritura contiene obligaciones de dar o hacer, las cuales
requerirán la previa autorización judicial (art. 1008).
El valor probatorio de las copias primeras o segundas, es completo e idéntico al de la escritura
matriz (art. 1010).
El art. 1011 establece que dado el caso en que se perdiese o destruyese el protocolo o la
escritura matriz, el juez podrá, previa citación de las partes, ordenar la nueva redacción de la
escritura a partir de las copias dadas siempre y cuando de hallen en perfecto estado.

Documentos habilitantes.
Si las partes actúan por medio de representantes, estos deben justificar su personería con los
documentos habilitantes, que son aquellos donde consta el titulo invocado por el compareciente
para obrar en nombre de otra persona.
Del art. 1003, reformado por ley 15875, se desprenden dos tipos de representación posibles:
1) Si el representante actúa por primera vez ante el escribano, este debe:
- Exigir la presentación del poder o documento habilitante.
- Insertar el poder en el protocolo o suplirlo por copia autentica.
2) Si el representante ya ha actuado ante la misma escribanía, el notario debe dar fe de que el
documento esta inserto en su protocolo e indicar el folio en que se encontrare.
Luego de la reforma no es necesario transcribir en el cuerpo de la escritura el documento
habilitante del representante con relación al acto de que se trate (ley 15875).
Aunque el texto legal nada dice, la doctrina ha entendido que no requieren justificar su
personería:
A) Los funcionarios públicos.
B) Los padres para obrar a nombre de los hijos menores en los casos en que no requieran
autorización previa.

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Organización del notario.
Los escribanos de registro son funcionarios públicos instituidos para recibir y redactar,
conforme a las leyes, los actos y contratos que le fueran encomendados y para dar carácter de
autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que ante ellos se desarrollen, formulen
o expusieren, cuando fuera requerida su intervención (ley 12990, art. 10).

4- Instrumentos privados. Concepto. Según lo previsto en el art. 978 los instrumentos

privados son documentos firmados por las partes sin intervención del oficial público, su
redacción es efectuada por los particulares sin la presencia de otras personas, fuera de la
presencia de los propios interesados.
Los instrumentos privados están sometidos a formalidades especiales. Aquí juega el principio de
libertad de forma, ya que las partes pueden elegir expresarse escrita o verbalmente y pueden
redactarlos sin reato alguna y de la manera que estiman más conveniente para sus intereses.
Este principio de libertad se halla expresado en el art. 1020.
Derivaciones del principio: 1) los instrumentos privados pueden ser firmados en cualquier día,
aunque sea domingo, feriado, o de fiesta religiosa. (art. 1015), 2) no es indispensable consignar
en el documento el lugar de celebración ni el nombre y domicilio de los firmantes. 3) las
cantidades pueden ser escritas indistintamente en letras o en números. 4) la escritura puede
ser impresa, mecanografiada o manuscrita, salvo la firma. 5) las enmiendas, raspaduras,
agregados, no salvados en partes no esenciales del documento no atentan contra su validez, si
bien pueden alterar la fuerza probatoria conforme al criterio judicial. 6) no hay necesidad de
transcribir los poderes habilitantes de quienes obren en carácter de mandatarios de otros.

Comparación con en instrumento público.

Relaciones:
1) El instrumento privado puede ser la base para obligar a las partes a otorgar un instrumento
publico (art. 1185).
2) Puede ser protocolizado elevándose a instrumento público si esto fuera ordenado por el juez
(art. 984).
3) Puede ser reconocido, por transcripción , o por admisión, en un instrumento público pasando
a integrarlo.
4) Puede que en su origen halla sido un instrumento público pero por conversión en virtud de su
nulidad valga como un instrumento privado (art. 937).

Diferencias:
1) A diferencia del instrumento público que es heterógrafo, o sea con intervención del oficial
público, el privado es autógrafo, es decir, con intervención de las partes.
2) Uno de los requisitos del instrumento público es la fecha, que es una declaración del oficial
público y tiene la autenticidad propia de esa clase de documento, debiendo ser respetada por
todos. En cambio los instrumentos privados no tienen por si mismos fecha cierta o autentica,
es decir no tienen fuerza probatoria frente a terceros.
3) En los instrumentos públicos la firma a ruego tiene validez por la autenticidad que le da el
oficial público, en cambio en los instrumentos privados no hay un oficial público que le de
autenticidad.

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Firma. Es una de las dos excepciones al principio de libertad y que según el art. 1012 es una
condición esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada.
Es el trazo peculiar mediante el cual el sujeto consigan habitualmente su nombre y apellido, o
solo su apellido, a fin de hacer constar la manifestaciones de su voluntad. El autor del código la
consigna en la nota del art. 3639. No debe confundirse con la mera indicación del nombre y
apellido de la persona.
Iniciales o signos. Art. 1014: “ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento
que esté sólo firmado por iniciales o signos, pero si el que así lo hubiera firmado lo reconociera
voluntariamente las iniciales o signos valen como la verdadera firma.

Documento firmado a ruego.

Son los que aparecen suscriptos por un extraño a pedido del interesado. La opinión
prevaleciente de los autores niega a los documentos asó firmados todo valor legal por carecer
de la firma de la parte interesada. Otros autores aceptan el valor como instrumento privado
siempre que se pruebe la existencia de mandato verbal para firmar.
Llambias cree que el error de las doctrinas negatorias es confundir validez del documento con
su fuerza probatoria. El documento es válido desde que contiene la firma de quien actúa como
mandatario del interesado y su fuerza probatoria es totalmente diferente y depende de la
prueba del mandato.

Documento signado por la impresión digital.

La jurisprudencia y la doctrina son contradictorias, Borda y Llambias coinciden que este

documento sólo debe tener valor de principio de prueba por escrito y que el juez deberá
apreciar las circunstancias de cada caso para decidir acerca de su valor probatorio.

Doble ejemplar. Es la segunda excepción que rige al principio de libertad. Consiste en la

exigencia de extender tantos ejemplares del documento como partes halla en el acto con un
interés distinto. Este requisito es solamente para cierta clase de instrumentos que documentan
contratos bilaterales.

Razón de ser del doble ejemplar:

1) Plariol: es necesaria para dar seguridad a las partes y mantener la igualdad respecto de las
pruebas.
2) Auby y Rany: revela que el acto ha sido concluido de manera definitiva, considera que un solo
ejemplar hace pensar que solo se trata de un acto aun no concluido.
3) Art. 1023 C.C. alude a la eficacia del acto instrumentado en único ejemplar si por pruebas se
demuestra que fue concluido definitivamente. Si faltaren esas pruebas se reputa que el acto
no ha sido concluido.

Casos en que se exige el doble ejemplar: se exige para los actos que contengan convenciones
bilaterales (art. 1021), son los contratos que crean obligaciones a cargo de ambas partes desde
su origen.
No rige esta exigencia si al tiempo de redacción del instrumento las obligaciones asumidas por
una de las partes han sido satisfechas (art. 1022).
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Número de ejemplares: tantos originales como partes halla con interés distinto, (art. 1021).
Todos los ejemplares deben ser idénticos aunque no es necesario que consten las firmas de
todas las partes en cada uno de ellos, debiendo constar sí, las firmas de las partes restantes de
la poseedora del instrumento (art. 1013). No es indispensable hacer constar el número de
ejemplares que se otorga.

Fuerza probatoria.
a) En cuanto a sí mismos: carecen por sí mismos de autenticidad pues, pasados entre
particulares, no se sabe de antemano si emanan de la persona a quien se atribuye. De ahí la
necesidad de establecer previamente la autenticidad del documento para luego apreciar la
eficacia probatoria de su contenido.
La autenticidad de un instrumento se determina por la verificación de que la firma obrante en él
corresponde a la persona que aparece como firmante (art. 1028). Esta verificación se efectúa:
1) Mediante el reconocimiento del firmante sea expreso, tácito (art. 1031) o capaz (art. 1027).
2) Declaración judicial: tiene lugar cuando el aparente firmante niega la firma o cuando sus
sucesores ignoran si la firma es propia del causante (art. 1032). El art. 1033 ordena el cotejo
y comparación de letra. También pueden admitiese otras pruebas como otros documentos
firmados, etc. En tales casos se sigue el trámite previsto en los código de procedimiento
locales.

b) En cuanto el contenido:
1) Su valor probatorio es análogo al del instrumento público. (Art. 1026).
2) La verdad material de la relación de los hechos consignados en el documento hace plena fe
hasta la querella de falsedad (criminal) o la acción civil de prueba de falsedad.
3) Si la falsedad resulta aducida por una de las partes, se desprende de la prueba de la
adulteración del documento.
4) La sinceridad de los mismos hechos vale hasta prueba en contrario.

c) En cuanto a las personas afectadas por el instrumento:

1) firmantes: establecida la autenticidad de la firma, tiene la misma eficacia que el instrumento
público (art. 1026).
2) Sucesores: igual a los firmantes, con la diferencia de que ellos pueden manifestar su
ignorancia en cuanto al reconocimiento de la firma (art. 1026).
3) Terceros: la eficacia del instrumento sólo existe respecto de los terceros en que se
adquiere fecha cierta. Si carece de fecha cierta no e oponible a terceros, quienes pueden
obrar como si el documento no existiese.

c) Enmiendas y raspaduras. Si el documento privado tiene enmiendas, raspaduras y agregados

no salvados antes de las firmas, el Código no aclara cual es la suerte del documento. Llambias
entiende que es una cuestión que el juez debe apreciar según las circunstancias del caso.

Fecha cierta. Los instrumentos privados debidamente reconocidos tiene fuerza respecto de
terceros y de los sucesores a título singular de la misma forma que los instrumentos públicos
sólo después de haber adquirido fecho cierta (art. 1034). El propósito de esta exigencia es

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evitar que las partes se pongan de acuerdo para fraguar un documento modificando su fecha en
perjuicio de terceros.

Modos de adquirir la fecha cierta. Art. 1035.

1) La de su exhibición en juicio o en cualquier repartición publica, para cualquier fin si allí
quedase archivado.
2) La de su reconocimiento por escribano y dos testigos.
3) La de su transcripción en cualquier registro público.
4) La del fallecimiento de la parte que lo firmó, o del que la escribió, o del que firmó como
testigo.

Firma en blanco.
La firma de los instrumentos privados puede ser puesta después de llenarse el documento o en
blanco para que luego se llene de acuerdo a las instrucciones del firmante, en virtud del
principio de la libertad de las formas que impera en el sistema del instrumento privado (art.
1016).
El tenedor del documento firmado en blanco debe ajustarse a lo estipulado con el firmante, es
decir que esta obligado a llenarlo de acuerdo a lo pactado y a las instrucciones recibidas por
este.
Impugnación del contenido:
1) Si el documento fue hecho valer por la persona a quien se lo confío. El firmante puede
demostrar en este caso que el documento ha sido llenado en contra de lo acordado, por toda
clase de pruebas salvo la de los testigos (art. 1017).
2) Cuando el documento sea hecho valer por un tercero de buena fe que hubiera contratado con
la persona a quien aquel fue confiado. En tal caso el firmante no podría oponer excepción
alguna contra el tercero (art. 1018), quedando a salvo su derecho para reclamar daños y
perjuicios contra la persona en la cual confío, que lleno el documento apartándose de lo
estipulado.
3) Cuando el documento halla sido sustraído fraudulentamente a la persona que lo firmo o a la
persona que se le hubiere confiado y hubiere sido llenado en contra de la voluntad de ellas.
Este admite todo tipo de pruebas, incluso testigos (art. 1019).

Cartas misivas:
Son comunicaciones escritas entre personas (dos o más) que tienen importancia como medio de
prueba. Pero no siempre pueden ser exhibidas en ese carácter, ya que se impone el principio de
inviolabilidad de la correspondencia epistolar, sancionado por la constitución nacional (art. 18).
Por lo insuficiente que resulta el sistema adoptado al respecto por el código civil, la
jurisprudencia ha ido delineando un verdadero sistema jurídico sobre el tema. Así se considera
que para que una carta pueda hacerse valer como medio de prueba, es indispensable que quien la
invoca halla entrado en posesión de ella por medio lícitos y regulares. Sin embargo se ha
reconocido el derecho al esposo o esposa a interceptar la correspondencia del otro cónyuge y
usarla como medio de prueba (igual derecho tiene el padre, el tutor o el curador con respecto a
sus representados).
El destinatario, parte en un juicio puede hacer valer las cartas emanadas de la contraparte sean
o no confidenciales. Son instrumentos privados firmados por contraparte.

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La prohibición del art. 1036 solo refiere a no hacer valer las cartas dirigidas a terceros; con
carácter confidencial (según discrecionalidad del juez).
Aun cuando la carta sea confidencial, podrá ser presentada como prueba si ha sido dirigida al
representante de una parte o a uno de los cónyuges lo que permite probar las relaciones del
esposo o esposa con un tercero.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla XIII.

1- Vicios de la voluntad y de los actos jurídicos. Por vicios de un acto entendemos ciertos
defectos congénitos de ellos susceptibles de producir la invalidez de los actos que los padecen.
Freitas diferencia los:
• Vicios Sustanciales: son cuando sus agentes no los hayan celebrado de buena fe. A su vez
encontramos dentro de este grupo, dos especies más:
a) Los vicios que pueden afectar a cualquier acto voluntario que son o la falta de intención
(ignorancia o error y dolo) o falta de libertad (violencia).
b) Los vicios de los actos jurídicos, que también son denominados defectos de buena fe. Son la
simulación y el fraude.
• Vicios de Forma: son aquellos en los cuales no se han observado las formalidades exigidas por
la ley. Son sumamente variados, por eso la teoría de los vicios de los actos jurídicos ha
dejado de lado los vicios de forma.

Vicios legislados en el Código. Como dijimos, el Código sólo se trata de vicios sustanciales; los
vicios de la voluntad son tratados en el Libro II Sección II Título 1º: “de los hechos”.
Capítulo 1: “de los hechos producidos por ignorancia o error” (923-930).
Capítulo 2: “de los hechos producidos por dolo” (931-935).
Capítulo 3: “de los hechos producidos por la fuerza o el temor” (936-943).
Los vicios propios de los actos jurídicos son tratados en igual libro y sección, en el título
segundo “de los actos jurídicos”.
Capítulo 1: “de la simulación en los actos jurídicos” (955-960).
Capítulo 2: “del fraude en los actos jurídicos” (961-972).

Ley 17711. Originariamente el dolo determinó que el acto era nulo; la ley 17711 corrigió y
determinó que es causa de nulidad porque se promueve por medio de una acción.

Teoría de los vicios del consentimiento. (Principios del siglo XIX). Tradicionalmente los vicios de
la voluntad han sido considerados como propios de los contratos, a cuyo respecto se había
elaborado la sistematización de los vicios del consentimiento. Si para firmar el contrato se
requería el consentimiento de las partes que lleva la adhesión de una parte con otra, se entendía
roto ese consentimiento cuando la voluntad de alguno de los contratantes se había formado
mediante error, dolo o violencia, por lo que no se podía considerar el consentimiento válidamente
formado.

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2- Ignorancia y error. El error es el falso conocimiento que se tiene de una cosa: la ignorancia
es la ausencia de conocimiento acerca de algo. En teoría esta distinción conceptual es aceptable,
pero en la práctica la ignorancia se resume en un error, porque una persona por más ignorante
que sea, conoce algo, aunque sea mínimo, respecto del acto que quiere realizar. Entonces, para el
derecho error e ignorancia producen igual consecuencia jurídica. También ocurría esto entre los
romanos.

Error de hecho. Es cuando recae sobre algún elemento de hecho relativo al acto o a las
circunstancias en que se realice. Planiol y Savigny distinguen tres clases de errores de hecho
según su gravedad:
a) Error radical o impropio: cuando recae sobre la naturaleza del acto o sobre la identidad del
objeto. Estos errores no vician el acto, sino que el acto es inexistente por el desencuentro
con las voluntades de las partes.
b) Error esencial: son errores que versan sobre la persona con quien se celebra el acto o sobre
las cualidades sustanciales del objeto, entonces el acto viciado es anulable (nulo de nulidad
relativa).
c) Errores ligeros o accidentales: recaen sobre cualidades accidentales del objeto, sobre su
valor, sobre motivos individuales, etc. Entonces el acto queda intacto y válido.
Sin embargo, Velez Sarsfield, sigue este criterio y simplificó la clasificación en dos categorías:

Error esencial. Donde incluye los errores radicales (excluyentes de la voluntad) y los errores
esenciales (que son vicios de la voluntad) a su vez enumera distintos casos:

a) Error sobre la naturaleza del acto: art. 924: anula todo contenido en el mismo, por ejemplo:
A entendió vender y B que le entregaran la cosa en carácter de donación.
b) Error sobre la identidad del sujeto: art. 927: anula el acto si se contrata una cosa distinta
de la que se quería o de distinta especie o distinta cantidad, extensión o suma, o sobre un
distinto hecho.
Llambias sostiene que en ambos casos A y B, la nulidad es superflua porque no se puede anular
un acto inexistente que nunca podría tener valor. Ambos casos son error excluyente de
voluntad.
c) Sobre la persona: art. 925: es también error esencial y anula el acto jurídico relativo a la
persona con la cual se forma la relación de derecho.
Este principio actúa cuando la consideración de la persona haya podido influir en la realización
del acto jurídico. En el régimen francés, quien desea impugnar un acto con error sobre la
persona debe probar:

1- El error.
2- Que esa persona haya sido la causa principal del acto jurídico. En cambio según el Código
argumenta el que desee impugnar debe sólo probar el error; corresponde a la otra parte, si
quiere detener la anulación, debe probar que la persona no fue causa esencial del contrato.
Si se prueba el carácter indiferente de esa persona, entonces el error no es esencial, por lo
tanto el acto vale.
El error sobre la persona puede ser con respecto a su identidad o a sus cualidades; en este caso
deberán demostrar que las cualidades fueron una razón esencial para el contrato.

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d) Error sobre la cualidad sustancial de la cosa: art. 926: el error sobre la cualidad de la cosa
que se ha tenido en mira (teoría subjetiva) deja sin efecto el acto que se hubiese dispuesto.
En este caso la cosa es la que se ha querido contratar pero carece de alguna cualidad
substancial que se esperaba encontrar en ella. La teoría objetiva (Savigny) sostenía que es un
error esencial porque coloca a la cosa en una clase de objeto diferente de lo que corresponde.
La diferencia de materia no es una condición necesaria ni suficiente siempre.
La teoría subjetiva (Pothier) sostiene que la cualidad substancial es lo que las partes han tenido
principalmente en vista, la relación con los motivos.
Velez, para evitar controversias omite la palabra substancial, pero adhiere a la teoría subjetiva,
Llambias lo ve bien, Borda lo ve mal.

e) Error en la causa principal del acto: art. 926: el error sobre la causa principal o cualidad de
la cosa, deja sin efecto lo que en el acto se hubiese dispuesto.
La mejor interpretación de este artículo, para Llambias es la de Segovia, que identifica ambas
situaciones, es decir, refutando la cualidad substancial, la que ha sido móvil o causa principal del
acto. Entonces en este artículo hay un solo supuesto de error esencial, explicado
complementariamente por ambas frases.

Error accidental. No ejercen influencia alguna sobre la suerte del acto. Diferentes casos:

- Error sobre alguna cualidad accidental; Ej: se compra un caballo que parece sumamente
fuerte y no lo es tanto.
- Error sobre el valor de la cosa: Ej: se compra una cosa por barata cuando realmente es
cara.
- Error sobre la persona cuando ésta es indiferente; Ej: si se compra una tienda de A,
queriendo comprar la tienda de B.
- Error sobre los motivos individuales; Ej: si se regala el auto creyendo que se ganó otro.
- Error sobre el nombre o apellido de una de las partes, aunque no haya error de identidad.
- Error material o de pluma: que sea rectificable; Ej: si se compra una mesa por valor $
1.300 y se escribe $ 130, vale el contenido por el monto convenido. Es cuestión de prueba.
El art. 928 afirma que estos errores accidentales no invalidan el acto, y marca tres excepciones
a este principio que según Llambias no son tales:
1) A no ser que la calidad erróneamente atribuida a la cosa hubiese sido garantizada por la
otra parte. Según Borda no hay error ni nulidad, lo que hay es rescisión por incumplimiento de
contrato.
2) ...o que el error proviene de dolo de la parte o de un tercero, siempre que se demuestre
por las circunstancias del caso, que sin el error el acto no se habría celebrado. Nuevamente no
se anula el acto por error sino por dolo.
3) ...o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio a ella, o cualquier otra circunstancia tuvieren
el carácter expreso de una condición. En este caso no hay error sino modalidad.
Según Llambias ningún caso existe por el cual un error accidental anule el acto.

Error excusable. El art. 929. Sostiene que el error de hecho no perjudica, cuando ha habido
razón para errar, pero no podrá alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas
proviene de una negligencia culpable. Es decir, que para que el error esencial pueda ser invocado
por la víctima, debe ser excusable.
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Para Giorgi dos son las situaciones posibles:
1) El error incurrido proviene del hecho propio de la persona equivocada o de circunstancias
o de circunstancias casuales, extrañas o comunes a ambos contratantes, entonces no se trata
de un error inexcusable.
2) Si el error deriva de hechos de la parte contraria o de circunstancias concernientes a
ello, entonces es un error excusable porque depende de un hecho de la otra persona.
3) Si se trata de error excluyente de la voluntad, entonces lo obrado debe conceptuarse
como acto jurídico inexistente, por lo tanto no puede hacerse que el acto jurídico produzca sus
efectos.

Error de derecho. Es aquel error que versa sobre el régimen legal aplicable al acto o relación
jurídica de que se trate.

Régimen Legal. El art. 20 del C.C. afirma: “la ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la
excepción no está expresamente autorizada por la ley”. Este régimen viene del derecho romano
y su funcionamiento es el carácter obligatorio de las leyes y que se presumen conocidas por
todos a partir de su publicación.
El principio contrario en la teoría, quebraría la obligación de la ley y en la práctica se instauraría
un caos y la inseguridad más completa. También este principio está en el art. 923 que afirma que
la ignorancia de las leyes o el error de derecho en ningún caso impedirá los efectos legales de
los actos lícitos, ni excusará la responsabilidad por los actos ilícitos. Por ejemplo: si una persona
acepta una herencia insolvente pura y simplemente, no puede oponerse a que le ejecuten sus
bienes propios alegando ignorancia, la obligación que pesa sobre el heredero es la de responder
por las deudas del causante.

Excepciones. Vemos dos excepciones:

1) Art. 3428. Afirma que el poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de
hecho o de derecho se cree legítimo propietario de la sucesión cuya posesión tiene.
2) Art. 794. Autoriza la repetición del pago de una deuda ajena, efectuado por error de
hecho o de derecho y el que paga tiene derecho a exigir al que recibió el pago, a que se le
devuelva el mismo.
En cambio, si no mediare ese error, no se admitiría la repetición contra el acreedor quien está
obligado a recibir el pago que quiero hacerle a un tercero.

3- Dolo. Diversas acepciones. En derecho se uso con significados diferentes.

- En materia de actos ilícitos (dolo): intención del agente de provocar el daño que su hecho
produce. Es la caracterización del deleito civil.
- En lo relativo al cumplimiento de las obligaciones (dolo): es toda afirmación de lo falso o
disminución de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se use para conseguir
la ejecución de un acto (art. 931).
La característica es el engaño para que alguien se decida hacer determinados actos jurídicos.
Es una noción muy conocida por los romanos; ellos diferencian entre dolo bueno (la astucia
normal para beneficiarse lo más posible) y dolo malo (es el engaño tendiente a perjudicar a la
otra persona).
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Otras clasificaciones posteriores pueden ser:
a) Dolo directo: cometido por una de las partes.
Dolo indirecto: cometido por un tercero.
b) Dolo positivo: cuando se engaño por medio de acción.
Dolo negativo: cuando se omiten voluntariamente datos que sabiéndolos la otra parte no
hubiera
contratado.
c) Dolo principal: es el engaño determinante de la voluntad ajena.
Dolo incidental: cuando no determina que la otra parte contrate pero si que consienta cláusulas
más onerosas para ella.

El dolo como vicio. Condiciones para que el dolo determine la anulación del acto: están
enumeradas en el art. 932: “para que el dolo sea medio de nulidad de un acto es preciso la
reunión de las siguientes circunstancias:
1) Que haya sido grave; (significa que haya engañado a una persona medianamente
precavida). Bordas, Salvat creen que la gravedad ha de medirse según la capacidad intelectual
de la víctima, lo que se enfrentaría al art. 909 C.C).
2) Que haya sido la causa determinante de la acción (esto se probará atendiendo a las
condiciones personales de la víctima).
3) Que haya ocasionado un daño importante (es decir, que tenga cierto significado
económico para la víctima).
4) Que no haya habido dolo por ambas partes.

Acciones. Si el dolo reúne estas circunstancias da lugar a dos sanciones:

a) nulidad: el acto viciado por dolo es inválido, pero la acción sólo puede ser articulada por la
víctima. Antiguamente el acto se reputaba nulo; la ley 17711 corrigió ese defecto y determinó
que el acto es anulable.
b) La indemnización de daños y perjuicios. Que la víctima puede promover conjuntamente
con la acción de nulidad. Para determinar el monto de la indemnización deben computarse las
erogaciones hechas por el demandante a causa de la realización del acto inválido.

La víctima puede optar por dejar el acto válido el acto pero reclamar los daños y perjuicios que
le causaron el dolo, entonces el dolo principal funcionaría como incidental, y como la nulidad por
dolo es relativa, la víctima puede renunciar a esa acción y el acto sigue produciendo sus efectos.
La ley 17711 determinó que ambas acciones vencen a los dos años, originariamente la nulidad
prescribía a los dos años, y la indemnización al año.
Si el dolo reúne todos los requisitos la víctima puede recurrir a una acción que es la
resarcitoria, excepto que él también haya incurrido en dolo, en cuyo caso no puede promover
ninguna acción.

Dolo de un tercero. Se regirá por los mismos art. que la fuerza ejercida por tercero.
Nuestro Código no admite diferencias en cuanto a si el dolo provino de una de las partes o de un
tercero; esto tiene diferentes consecuencias:
1) El acto viciado por dolo de un tercero es anulable, aunque el que se beneficie sea inocente
(el dolo debe reunir los requisitos generales indicados en el art. 932).
2) El tercero es responsable de los daños y perjuicios que sufriera la víctima.
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3) Si la otra parte es cómplice (conoce el dolo), entonces es solidariamente responsable
junto con el tercero (cont. Art. 935 y 942).
4) Si en cambio la contraparte desconoce el dolo ella no es responsable por las pérdidas e
intereses (cont. Art. 935 y 43).
El sistema romano sólo anulaba el acto cuando existía complicidad con una de las partes, en caso
contrario la única sanción consistía en la reparación de daños y perjuicios a cargo del tercero.
Nosotros adoptamos este sistema de Freitas y el Código brasileño también lo sigue. Los demás,
con pequeñas variantes siguen el sistema romano.

Prueba del dolo. Quien aduce haber sido víctima de dolo debe acreditar las pruebas de la
maniobra empañosa, la prueba debe ser proporcionada por cualquier medio.

4- Fuerza e intimidación. (concepto y requisitos).

Violencia. Es la coerción grave, irresistible e injusta ejercida sobre una persona para
determinarla contra su voluntad, a la realización de un acto jurídico.
Tiene dos formas: Violencia Física y violencia moral.

• Violencia Física (fuerza): la voluntad se manifiesta bajo el imperio de una presión física
irresistible.
• Violencia Moral (intimidación): consiste en la amenaza de un sufrimiento futuro aunque
inminente.

Art. 936 (fuerza) “habrá falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una
fuerza irresistible”.
Art. 937 (intimidación) “ habrá intimidación cuando se inspire a uno de los agentes por injustas
amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o
bienes, o de su cónyuge, descendientes o ascendientes, legítimos o ilegítimos”.

Requisitos.

a) La intimidación debe responder a una amenaza injusta. La amenaza es la promesa de

causar, eventualmente un mal a alguien. Para que ella de lugar al vicio de violencia, debe ser
injusta. Si la amenaza se limita a prometer el ejercicio de sus derechos, no hay vicio de
violencia.
Art. 939: “no hay intimidación por injustas amenazas, cuando el que las hace se redujese a
poner en ejercicio sus derechos propios”.
Igualmente, el ejercicio abusivo de un derecho configura amenaza injusta.

b) el vicio de violencia debe provenir del temor de sufrir un mal. Debe ser un temor “fundado”,
es decir, racional y proporcionado a la amenaza empleada y a las condiciones personales de la
víctima.
Art. 938: “la intimidación no afectará la validez de los actos, sino cuando por la condición de la
persona, su carácter o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte
impresión”

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Cuanto más débil fuere el carácter de la persona amenazada, más se justifica que acuda la ley
en su auxilio, asumiendo el vicio de la voluntad y con ello la nulidad del acto jurídico realizado.

c) La víctima de la violencia debe experimentar el temor de sufrir un mal inminente y grave. La

inminencia alude a la concurrencia del daño en un lapso breve, casi inmediato, que imposibilita a
la víctima a recurrir a la autoridad para paralizar la amenaza o defenderse de ella.
La gravedad del mal se refiere a su magnitud con relación al valor que para la persona tiene el
bien sobre el cual pende la amenaza. Cuanto más valga el bien amenazado para el agente, más
grave será el mal.

d) El mal amenazado puede recaer.

- En el cuerpo del agente, o en su cónyuge, ascendiente o descendientes.
- En sus bienes espirituales, como la honra o la libertad, o de su cónyuge, descendiente o
ascendiente.
- En sus bienes patrimoniales o de su cónyuge, descendiente o ascendientes.

Temor reverencial. Es el temor de desagradar a ciertas personas a quienes se debe respeto y

sumisión.
Art. 940: “el temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la
mujer para con el marido, o el de los subordinados para con sus superiores, no es causa
suficiente para anular los actos”.
Si concurren actos de intimidación por parte de la persona a quien se debe respeto o la
sumisión, el temor reverencial puede considerarse para apreciar la impresión que la amenaza
pueda haber causado en la víctima de la violencia. (art. 938).
Art. 938: “la intimidación no afectará la validez de los actos sino cuando por la condición de la
persona, su carácter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una
fuerte impresión”.

Violencia ejercida por un tercero. Si el autor de la violencia no es la contraparte sino un

tercero, se reproducen las consecuencias correspondientes al dolo.
• El acto obrado será inválido (anulable y de nulidad relativa) si la intimidación reúne los
caracteres generales (art. 941).
Art. 941: “la fuerza o la intimidación hacen anulable el acto, aunque se hayan empleado por
un
tercero que no intervenga en él.
• Resarcimiento de daños y perjuicios: la responsabilidad será solidaria entre el tercero y la
otra parte si ésta conociese la violencia ejercida; y sólo el tercero, si la contraparte ignorase la
violencia empleada por aquél.” (art. 942 y 943).

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla XIV.

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1- Lesión. Daño o perjuicio de cualquier índole, y especialmente el económico en los negocios
jurídicos. Se da en acto a título oneroso, deriva de la falta de equivalencia entre lo que se da y
lo que se recibe.

Antecedentes históricos. El primitivo derecho Romano, rigurosamente individualista, no conoció

la institución de la lesión. Sólo en los últimos tiempos y bajo la influencia de la Iglesia Católica,
se atenuó ese rigorismo. La doctrina católica no podía tolerar, en efecto, la de pactos que
chocaban con la idea de justicia y con el sentimiento de caridad y moral cristianas. La usura fue
condenada severamente y se sentó el principio de que las convenciones, para ser lícitas, debían
basarse en la equidad. Esta concepción influyó poderosamente en el derecho medioeval.
Pero el auge del liberalismo trajo aparejado un nuevo caso de estos principios. Se pensaba que
las partes eran el mejor juez de sus propios intereses y que el acatamiento ciego del contrato
era el principio superior de progreso en una sociedad libre. Aún hoy, no obstante la decadencia
de las ideas liberales, la pugna en torno al problema de la lesión se mantiene en pie; y preciso es
reconocer que la solución no es fácil.

Especies. Existen dos especies: la lesión enorme y la lesión subjetiva.

• Lesión Enorme: en un acto de prestaciones recíprocas, se da una gran desproporción entre

las prestaciones, entregándose mucho menos de lo que valía la cosa. La doctrina tradicional
decía que había lesión enorme cuando el daño excedía la mitad del valor entregado al
damnificado. Es lo que actualmente se conoce o denomina como “lesión objetiva”.
• Lesión Subjetiva: aprovechamiento de una situación precaria por la que pasa el contratante
lesionado, víctima de la desproporción, es decir, el aprovechamiento de un estado de
debilidad e inferioridad de la víctima perjudicada por el acto, estado que es la causa de su
consentimiento en la realización de un negocio desproporcionado.

La lesión en el Derecho Civil Argentino. Fiel a las ideas imperantes en su tiempo, el

codificador expresó su repudio a la institución de la lesión en la nota al art. 943. Durante
largos años la jurisprudencia acató este criterio sin tener en cuenta que una nota no es un texto
legal y que no obliga al intérprete.
La reacción contra este cerrado criterio empezó a operarse silenciosamente. Sin mencionar la
lesión, se puso un límite a la tasa de intereses; se resolvió que lo honorarios convenidos para el
pago del administrador de una sucesión deben reducirse a sus justos límites, si su monto resulta
a todas luces desproporcionado con la tarea desempeñada.
Recién en 1953 la Cámara Civil de la Capital empezó a admitir explícitamente la posibilidad de
anular un acto o reducir las prestaciones excesivas por causa de lesión. Pero aunque estos fallos
se repitieron, lo cierto es que no obstante la admisión teórica del principio, los jueces se sentían
cohibidos para aplicarlo, debido a la falta de un texto legal explícito. Era indispensable una ley
expresa que admitiera esta institución y al propio tiempo que regulara con precisión sus
efectos. es lo que hizo la ley 17711, modificó el art. 954. Al consagrar la lesión, esta ley ha
llevado a su término una de las evoluciones más interesantes de las instituciones jurídicas en
nuestro derecho, evolución en la que los jueces han jugado un papel brillante como instrumentos
de adaptación del derecho positivo a las exigencias de los nuevos tiempos.

Lesión subjetiva. (requisitos). Los requisitos para la invocación son:

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• Se requiere que la desproporción se mantenga hasta el tiempo de la demanda.
• Se requiere también, que se trate de un acto o negocio en que se comprometan ambas
partes, es decir, que sea a título oneroso.

Efectos. según el art. 954 una vez producida la lesión dos cosas puede pedir el perjudicado:

• La nulidad del acto: la lesión es un acto anulable, de nulidad relativa, por lo tanto se invalida
el acto o negocio se devuelven las cosas hasta colocarse las partes en situación anterior a
celebrarse el acto.
• Reajuste de las prestaciones: la parte demandada se ofrece a dar un “plus” para equiparar
las prestaciones, u ofrece equiparar las prestaciones en la medida que el juez lo disponga
según la equidad. Si el demandado ofrece el reajuste, queda sin efecto la acción de nulidad.

2- Fraude. (concepto). Es un acto de engaño, al igual que la simulación, pero no es ficticio sino
real y generalmente tiende a eludir obligaciones. En el sentido estricto, osea, referido al fraude
de los acreedores, este es un acto contrario a la buena fe, como vicio propio del acto jurídico.
Art. 961: “todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos celebrados
por el deudor en perjuicio o en fraude a sus derechos”.

Requisitos para el ejercicio de la acción Pauliana. Esta acción se dirige a conservar la

garantía patrimonial del deudor. La acción procede si el patrimonio disminuye de tal modo que se
vuelve insolvente el deudor. Esta acción solo beneficia al acreedor que inició la acción.

Art. 962.

1º) Que el deudor se halle en estado de insolvencia.

2º) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se
hallase
insolvente.
3º) Que el crédito, en virtud del cual se intenta la acción, sea de una fecha anterior al acto del
deudor.

Efectos. Si la acción prospera, el acreedor solicito la venta del bien y una vez satisfecho el
crédito, lo que resta es del adquirente del bien y no del deudor fraudulento.
El adquirente puede reclamarle al deudor el reembolso del dinero, por haber pagado una deuda
ajena.
De la revocación sólo aprovecha el acreedor demandante, aunque los otros hayan promovido la
demanda.
Puede que la acción revocatoria y la demanda alcancen a un tercero que haya sido cómplice del
deudor. Si se comprueba que el tercero involucrado obró de mala fe, la demanda prospera
también contra él.

3- Simulación. (concepto). Es la discordancia entre la voluntad declarada y la real de las

partes, obtenida mediante un acuerdo con finalidades lícitas o ilícitas. La simulación se produce

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cuando un acto se realiza con el propósito de aparentar una situación o realidad, que no es
verdadera; como así también para engañar a un tercero.

Especies. Existen cuatro especies a saber:

• Simulación Absoluta: cuando se celebra un acto jurídico que nada tiene de real.
• Simulación Relativa: cuando se emplea para dar a un acto jurídico una apariencia que oculta
su verdadero carácter.
• Simulación Lícita: cuando no contraría a la ley, ni causa perjuicio a un tercero.
• Simulación Ilícita: cuando el negocio aparente se celebra para engañar a un tercero violando
la ley.

Acción de simulación. Es la que compete a las partes o a cualquier interesado para que se
reconozca judicialmente la inexistencia del acto simulado, y con ello queden desvanecidos los
efectos que se imputaban a ese acto.
Aunque la acción es la misma, presenta algunas modalidades distintas según la ejerza una de las
partes o un tercero.

Diferencias con el fraude.

En el fraude una de las partes perjudica a la otra. En la simulación las dos partes de común
acuerdo realizan la simulación. En el fraude la acción pauliana o revocatoria sólo favorece al
acreedor que la inició. En la simulación, la acción de simulación contra terceros favorece a todos
los acreedores, aunque no hayan promovido la acción.

Naturaleza jurídica del acto simulado. Existen dos opiniones doctrinarias:

1º) Considera que el acto simulado sería inválido basándose en los art. 1044 y 1045 donde dicen
que el acto es nulo o anulable pero nunca inexistente, quedando en pie lo que las partes han
estipulado ocultamente.
2º) Sostiene que el acto simulado es un acto jurídico inexistente por ausencia del elemento
indispensable que es la voluntad.

Efectos y prueba de simulación entre las partes. (art. 1297). Cuando la simulación es lícita
cada una de las partes tiene siempre abierta la posibilidad de obtener la declaración de
inexistencia del acto simulado. Ej: si ambas partes han concertado un consentimiento inefectivo
no puede negársele el derecho de establecer el verdadero estado de las cosas. Además la ley
sostiene como recurso admisible la simulación inocente de acto jurídico, no podía menos que
facilitar el restablecimiento de la verdad.
Sí, en cambio, la simulación es ilícita (no es recurso legítimo) la ley determina (art. 959), que los
que hubieran simulado un acto con el fin de violar las leyes o perjudicar a un tercero, no pueden
ejercer acción alguna el uno contra el otro sobre la simulación. Este precepto se entendió
durante mucho tiempo como absoluto, pero después de Bibiloni, la doctrina y jurisprudencia lo
entendió como un principio general, que aceptaba par excepción que si tuvieron acción cuando las
partes no se propongan consumar el acto ilícito realizado y por medio de la simulación, ni
aprovechar del él, sino respetarlo destruyendo las apariencias lesivas de los derechos ajenos.

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La ley 17711 con la reforma del art. 959; corrobora esta interpretación. El art. dice: “...que las
partes no podrán ejercer acción alguna, la una contra la otra, cuando el acto simulado fue con el
fin de violar las leyes o perjudicar a un tercero; excepto que la acción tenga por objeto dejar
sin efecto el acto y las partes no puedan por la anulación, obtener beneficio alguno”.
Es decir, que lo que el Código quiere impedir es que los simuladores después de haber
defraudado a un tercero, a quien se le ha ocultado la existencia de ciertos bienes, pretendan
establecer la verdadera situación, declarando la simulación. Llambias sostiene que la naturaleza
de la simulación, no es anulable sino que su existencia determina la inexistencia del acto por eso
cambiaría la última palabra “anulable” por la declaración de simulación.

Efectos de la acción ejercida entre las partes.

La declaración judicial de simulación verifica la inexistencia del acto jurídico, ya que carece de
un consentimiento efectivo y por lo tanto de una verdadera voluntad. En caso de una simulación
relativa, la declaración desvanecerá los efectos del acto simulado y a la vez dará eficacia al
acto disimulado. Si en cambio es una simulación absoluta, la declaración desvanecerá los efectos
del acto y las partes volverán a su antigua situación preexistente del acto.
Ej: si se transmite un inmueble a un adquirente ficticio la declaración obliga al adquiriente a
devolver el inmueble junto con los frutos (porque el acto no se anula sino que no existió).
El demandante puede también ejercer una acción de daños y perjuicios que la otra parte deberá
indemnizar.

Prueba de la simulación entre partes:

Según una doctrina muy difundida, las partes del acto pueden en principio probar la simulación
sino por medio del respectivo contradocumento, la constancia escrita del verdadero carácter
del acto simulado. Este principio reconoce una creación jurisprudencial y no legal y se apoya en:
1- Sería una exigencia para evitar una fácil admisión de pruebas destinadas a desvirtuar al más
serio de los contratos.
2- La fe que merecen los instrumentos públicos y también los privados.
3- El art. 960 donde menciona el contradocumento como requisito para que los simulantes
puedan ejercer la acción.
4- Se aplica el régimen probatorio en materia de contratos donde se exige la prueba escrita
cuando estos exceden un determinado valor. Llambias considera que estos fundamentos no
hacen del contradocumento un requisito indispensable para demostrar la simulación

Además la ley 17711 modificó el art. 960 y agregó “solo podrá prescindirse del contradocumento
para admitir la acción, si mediaran circunstancias que hagan inequívoca la simulación”. Con lo que
reafirma que el principio que hace necesario el contradocumento no es absoluto y que admite
excepciones:
1- Si hay confesión del demandado, aunque resulte de su silencio.
2- Si ha habido imposibilidad de obtener al contradocumento, aunque fuera una imposición
moral, Ej: por el vínculo de matrimonio o por un parentesco próximo.
3- Si existe principio de prueba por escrito; entendiéndose por tal cualquier documento de la
otra parte, aunque sea no firmado que haga verosímil la simulación.
4- Si ha omitido la firma del contradocumento por dolo usado contra el demandante de la
simulación.
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5- Si media incumplimiento de una prestación y la otra parte se niega a la prestación recíproca.
6- Cuando la simulación ha sido en fraude de la ley.
7- Naturalmente no se exige cuando se pruebe su extravío por caso fortuito o por fuerza
mayor o su sustracción.
La ley 17711 determina que la acción de simulación entre las partes queda sin efecto a los dos
años, sea simulación absoluta o relativa.

Efectos y prueba de la simulación respecto a terceros.

Si la simulación es lícita, los terceros carecen de acción porque sin interés no hay acción.
En cambio cuando es ilícita, los terceros pueden demandar la declaración de simulación. Es el
caso que por medio de la simulación quedan sustraídos a la posible ejecución por parte de
aquellos contra quienes se entabla la simulación, si el demandante alega la simulación.
- Por vía de acción: entonces, debe entablarse contra todos los autores del acto simulado, por
lo tanto se debe demostrar la inexistencia de una declaración de voluntad, la que requiere
llamar a todas las personas intervinientes a juicio.
- Por vía de excepción, es decir, como defensa contra una demanda, basta con que la
simulación se oponga sólo contra el demandante. En este caso la sentencia de declaración
valdrá solamente para los que participaron en el pleito.

Efectos de la acción ejercida por terceros.

En primer lugar la declaración verifica la inexistencia del acto simulado, entonces los
acreedores pueden ejecutar los bienes del enajenante ficticio, que no han salido de su
patrimonio. Este beneficio favorece a todos los acreedores, hayan o no promovido el juicio de
simulación.
Si la simulación se declara, entonces compromete la responsabilidad de los autores del acto por
los daños y perjuicios sufridos por terceros como consecuencia de la maniobra engañosa. Se
compromete la responsabilidad porque la simulación ilícita es una especie de acto ilícito.
La responsabilidad de las partes es solidaria, como corresponde a la calidad de autores de un
delito civil.

Prueba en la acción de terceros.

Cuando la acción es promovida por terceros estos pueden acudir a toda clase de medios de
prueba. Se trata de demostrar hechos de los cuales el demandante ha permanecido ajeno y que
le perjudicaron.
El medio frecuentemente usado es la prueba de presunciones o indicios suficientes, como para
llevar al ánimo del juez la convicción de que ha ocurrido la simulación. Los hechos que lleven a
pensar en una simulación son:
1) La ausencia de ejecución del acto celebrado, por ejemplo, que la cosa siga en posesión de su
antiguo dueño.
2) El parentesco próximo o amistad íntima entre las partes del acto simulado.
3) La carencia de recursos del adquirente.
4) El pago anticipado del precio.

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5) La naturaleza e importancia de los bienes enajenados, por ejemplo, que venda bienes que por
construir la fuente de recursos del vendedor haga presumir que éste está interesado en su
conservación.
6) Las circunstancias y peculiaridades del caso, por ejemplo, que el marido venda bienes al
tiempo de iniciarse el divorcio.
Si el demandante logró suministrar la prueba, entonces el acto surte normalmente sus efectos;
si la prueba fuera dudosa, el juez debería rechazar la demanda.

Prescripción de la acción que ejercen los terceros.

En caso que sea una simulación absoluta, es imprescriptible porque mientras el deudor siga
siendo dueño de los bienes aparentemente enajenados, el acreedor puede entablar la acción en
resguardo de un interés legítimo, por lo cual puede pedir la declaración de la efectiva
consistencia del patrimonio del deudor.
Otras opiniones dicen sobre la prescripción de la acción, era de dos años (2) y otros decían que
era de diez años (10).
Como vemos entes de la sanción de la ley 17711 había una verdadera anarquía de opiniones en
cuenta al plazo de prescripción de la acción. La ley 17711 terminó con estas dudas, al disponer
que la acción prescribe a los dos años (2) sea absoluta o relativa, inventada por las partes, a las
cuales se asimilan los terceros por elaboración doctrinaria (Llambias). Agregado por el art.
4030.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla XV.

1- Ineficacia de los actos jurídicos. (concepto). Se produce cuando un acto jurídico pierde la
cualidad principal de su existencia, que es la cualidad de producir los efectos propuestos.

Especies o supuestos: la ineficacia puede ser funcional o estructural.

- Funcional: la causa o el vicio de la ineficacia funcional se produce en la etapa estática del

acto jurídico; las causas sobrevienen durante el transcurso del acto jurídico.

Los supuestos son: resolución, revocación y rescisión. Suponen un acto válido, pero que deja de
ser eficaz o por voluntad de las partes o por determinación de la ley o por incumplimiento de los
derecho obligados.

• Resolución: es causa de ineficacia de los actos jurídicos bilaterales, por la cual ante la
inejecución o mora de una de las partes en el cumplimiento de sus obligaciones, la otra puede
optar por iniciar judicialmente el cumplimiento o pedir que se deje sin efecto el acto. Opero
retroactivamente.

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• Revocación: es la facultad conferida por la ley en los actos unilaterales de confianza para
que la parte pueda dejarlos sin efectos con su sola voluntad. Ésta causa no opera
retroactivamente. Ej: revocación de un mandato, de un testamento.
• Rescisión: es un acuerdo de voluntad de las partes, posterior al acto, para desvincularse de
ese acto.

- Estructural: la causa o el vicio de la ineficacia es originaria. Se encuentra en la génesis del

acto jurídico. El vicio nace con el acto jurídico. En este caso se produce la nulidad, que es la
sanción legal que priva de sus efectos propios al acto jurídico a causa de un vicio originario.

2- Inoponibilidad (concepto y fundamento). Para definir inoponibilidad se la distinguirá de la

nulidad marcando sus diferencias.

a) La nulidad implica una invalidez completa del acto erga omnes, sin perjuicio de ciertos
efectos especiales que la ley suele concederle. El acto inoponible es ineficaz sólo respecto
de ciertas personas por lo que conserva toda su validez entre las partes y con relación a
terceros.
b) En la nulidad los efectos pueden ser excesivos. En la inoponibilidad se limitan estrictamente
al interés amparado por la ley.
c) En la nulidad el vicio es originario. En la inoponibilidad puede ser posterior en uno de sus
aspectos.

Supuestos.

1º) Los actos celebrados en fraude de los acreedores son inoponibles a éstos, pero conservan su
validez entre las partes y aún respecto de los acreedores cuyo crédito tiene fecha posterior al
acto impugnado.

2º) La hipoteca no registrada es eficaz entre las partes pero no puede ser opuesta a terceros,
salvo el escribano y testigos intervinientes.

3º) El instrumento privado que carece de fecha cierta no es oponible a terceros (art. 1034 C.C.).

4º) Los contradocmentos que dejan sin efectos o modifican actos simulados no son oponibles a
terceros (art. 960 y 996).

5º) El efecto retroactivo de la confirmación de un acto que adolece de nulidad relativa, no es

oponible a los terceros que tuviesen derechos adquiridos con anterioridad a la confirmación.

Inoponibilidad. El acto inoponible es válido entre las partes y no produce efectos respecto de
determinadas personas ajenas a él.

Nulidad. Sanción de la ley que recae sobre un acto jurídico efectivo para privarlo de sus
efectos propios. El acto carece de efecto respecto de las partes y accidentalmente puede
derivar efectos a favor de terceros.

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Inexistencia. Es una noción conceptual (no legal) que se aplica a ciertos hechos, que no
obstante tener la apariencia d actos jurídicos, no son tales por carecer de algún elemento
esencial de ellos. Estos actos jurídicos son denominados “acto jurídico inexistente”.
Al ser una noción conceptual no puede reglarse de la misma forma que la nulidad (cuyo régimen
legal está determinado por la misma ley), por lo que sólo el entendimiento puede indicar si algo
no es acto jurídico aunque aparente serlo, entonces no es posible tratarlo como lo que no es, ni
imputar a ese acto los efectos propios de los actos jurídicos efectivos y reales.
La teoría de la inexistencia se atribuye a Zachariae y fue adoptada por Aubry y Rau. Se
difundió rápidamente durante el siglo XIX y todos los tratadistas franceses la han incorporado.
En la Argentina es admitida por Machado y Borda, pero refutada por Salvat y Segovia.
Cuando un acto jurídico es declarado inexistente, no corresponde que la ley determine sus
consecuencias. Simplemente la situación resultante debe quedar regida por las disposiciones que
a ella sean aplicables (obligaciones de derecho, percepción de frutos, posesión, etc) con
absoluta independencia de la apariencia de acto jurídico que tenía anteriormente.

Diferencia con la nulidad.

1) En cuanto a las facultades del juez: la inexistencia puede ser verificada sin necesidad de que
ese punto haya sido incluido en el litigio, constituye una cuestión de hecho. Comprobada la
inexistencia del acto jurídico, el juez sacará las consecuencia racionales pertinentes. El acto
nulo, en cambio requiere que la cuestión de nulidad haya sido articulada por las partes (sólo
cuando se trata de nulidad absoluta puede actuar el juez de oficio).
2) En cuanto a la oportunidad procesal de la articulación: la inexistencia puede ser invocada aún
después de iniciado el litigio si resulta acreditada en el período de prueba. La nulidad si es
absoluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio antes de la sentencia, y si es
relativa será alegada en la demanda o en la contestación únicamente.
3) En cuanto al derecho de alegar la inexistencia o la nulidad: la inexistencia puede ser alegada
por cualquier interesado aún por el que a ejecutado el acto. La nulidad absoluta puede
alegarse por todos los que tengan interés en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto. La
nulidad relativa sólo puede alegarse por aquel en cuyo beneficio redundara la invalidez.
4) En cuanto a la intervención del ministerio fiscal: la inexistencia no puede ser invocada por el
ministerio fiscal, en cambio la nulidad sí, ya que éste puede tener el interés de la moral o de
la ley.
5) En cuanto a los efectos del acto entre las partes: el acto inexistente no produce ningún
efecto, la situación resultante debe ser considerada con entera abstracción del acto
inexistente y debe regirse por los principios legales que corresponde a esa situación. En el
acto anulable las partes conservan la situación en la que se encuentran al momento de
dictarse la sentencia de anulabilidad.
6) En cuanto a los efectos respecto de terceros: el enajenante de una cosa por un acto
inexistente puede recobrarla siempre del tercer adquiriente, salvo que éste sea de buena fe.
Supuesto: cuando se trata de un acto anulable el enajenante no puede recobrarla en
principio, ya que el tercer adquiriente es de buena fe y además adquiere la cosa antes de la
sentencia de anulación.
7) En cuanto a los efectos del matrimonio: el matrimonio inexistente no produce efectos civiles
aún cuando las personas buena fe, la unión será concubinato y los hijos se considerarán

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 extramatrimoniales. El matrimonio nulo es considerado putativo si al menos uno de los
cónyuge actúa de buena fe y los hijos de ésta unión serán legítimos.

3- Nulidad de los actos jurídicos. Es una sanción legal que priva de sus efectos propios a un
acto jurídico, en virtud de una causa existente en el momento de la celebración.

Caracteres.

a) Sanción legal: encuentra su fuente en la fuerza imperativa de la ley.

b) Importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto jurídico entre las partes,
excepcionalmente la ley permite que no se afecte a terceros en caso de que estos sean de
buena fe.
c) Actúa en razón de una causa originaria, la nulidad corresponde a un modo de ser vicioso del
acto.

4- Nulidades implícitas o virtuales. Art. 1037 C.C.: “los jueces no pueden declarar otras
nulidades de los actos jurídicos que las que en éste código se establecen”.
Se plantea el problema de saber si es indispensable que la sanción de nulidad esté formalmente
expresada en el texto (implícita), o si es posible que el interprete descubra una incompatibilidad
entre la norma y la eficacia de ciertos actos jurídicos, de manera que quede excluida
tácitamente la validez de este (virtual):

a) Segovia, Llambias, Salvat: nuestro ordenamiento jurídico no rechaza las nulidades

virtuales. La sanción de nulidad resulta establecida expresa o implícitamente por el
código civil:
• El art. 1037 no exige que la sanción de nulidad esté consagrada en términos sacramentales y
expresos.
• El art. 18 determina una nulidad implícita correspondiente a cada prohibición legal, por
ejemplo instrumento privado carente de firma.
• No se trata de una materia excepcional, subsiste la posibilidad de declarar en los casos
concretos cualquier tipo de nulidad previsto por la ley (aunque no esté establecido
expresamente) a través de la interpretación del ordenamiento.

b) Machado, Moyano: no hay nulidades implícitas en nuestro derecho:

• La fuente del art. 1037 es el esbozo de Freitas cuyo régimen exigía la sanción expresa de
nulidad.
• La admisión de las nulidades implícitas dejaría en manos de los jueces el poder de
transformar la legislación civil.

Llambias defiende la primera opinión con las siguientes razones:

- La comparación del artículo 1037 con el esbozo muestra la desaparición del adverbio
expresamente en nuestro texto, por los que citar ésta fuente no corresponde.
- En cuanto a la obviedad de que las nulidades implícitas no se establecen, se trata sólo de una
afirmación que no impide la comprensión diferente.
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- El art. 1037 no exige que la sanción de nulidad esté expresamente consagrada en la ley. El
sentido del precepto sólo indica que esa sanción siempre deriva de la ley y no de la voluntad
de los jueces.

Nulidad por vía de ación o de excepción. Art. 1058 bis (texto según ley 17711): “la nulidad o
anulabilidad sea absoluta o relativa, puede oponerse por vía de acción o de excepción”.
Este texto viene a recoger el criterio sostenido por la mayoría de la doctrina, que partía del
principio según el cual la admisión de la excepción de nulidad es la consecuencia lógica que
correlativamente existe a la acción de nulidad. Toda vez que un acto viciado de nulidad que aún
no ha sido ejecutado y una de las partes pretende hacerlo valer, la otra puede oponerse a la
demanda (excepción).

Prescripción de la acción de nulidad. La ley 17711 reforma el art. 4023 estableciendo en 10 años
el plazo para interponer la acción de nulidad si el código no previere un plazo menor en otras
disposiciones.
La ley 17940 agrega “tratase de actos nulos y anulables”, referiendose a que la generalidad de
la doctrina sostenía que la nulidad absoluta es imprescriptible.
Art. 4030: “la acción de nulidad de los actos judiciales, por violencia, intimidación, dolo, error o
falsa causa se prescribe por dos años desde que la violencia o intimidación hubiese cesado, y
desde que el error, el dolo o falsa causa fuese conocida. Prescribe a los dos años la acción para
dejan si efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulación absoluta o relativa. El plazo
se computará desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la
simulación”.
Art. 4031: “se prescribe también por dos años, la acción de nulidad de las obligaciones
contraidas por mujeres casadas sin la autorización competente; la de los menores de edad y los
que están bajo curatela. El tiempo de la prescripción comienza a correr en las primeras, desde
el día de la disolución del matrimonio y en las segundas desde el día en que llegaron a la mayor
edad o salieron de la curatela”.

Observaciones al art. 4031.

1º) En lo referente a la mujer casada queda fuera de aplicación al desaparecer la incapacidad de

hecho de la misma.
2º) En cuanto a los menores ya no es válida la prescripción respecto de ellos, que comienza a
correr desde que alcanzan la mayoría de edad ya que el nuevo art. 3966 indica que las acciones
no se suspenden sino en caso de que ellos no tuvieran representantes.
3º) Lo mismo ocurre con los casos bajo curatela, teniendo curador sólo se podrá anular el acto si
este no interviene. La prescripción dispuesta por este artículo abarca a los inhabilitados según
el art. 152 bis (embriaguez habitual, uso de estupefacientes, etc).
La acción de nulidad tiene diferentes plazos de prescripción según sea la causa:
• Violencia, intimidación, error, dolo o falsa causa y simulación: dos años.
• En caso de menores e incapaces: dos años desde la celebración del acto.
• Según el art. 4023 toda acción penal por deuda exigible se prescribe por 10 años salvo
disposición especial.

5- Clasificación de las nulidades.

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1) Según la actuación patente o latente a) nulidad manifiesta
de la causa de invalidez b) nulidad no manifiesta (depen.de
juzgamiento).

2) Según la índole rígida o fluida a) actos nulos (nulidades de derecho).

de la causa de invalidez b) actos anulables (dependiente de la
apreciación
judicial).
3) Según el rigor de la sanción de invalidez a) nulidad absoluta
b) nulidad relativa

4) Según el carácter expreso o tácito a) nulidad expresa

de la sanción de invalidez b) nulidad virtual

Régimen del Código.

a) Nulidades manifiestas y no manifiestas:

El vicio que obsta a la validez del acto puede estar patente en el mismo, u oculto (requiriendo
una investigación para ponerlo de relieve). Esta diferenciación está tomada de Freitas:
comprende los mismos actos incluidos en la siguiente clasificación: actos nulos: adolecen de
nulidad manifiesta (patente); actos anulables: nulidad no manifiesta (latente).

b) Nulidades de derecho (actos nulos) y dependientes de apreciación judicial (actos

anulables):

• Nulidades de derecho: la ley puede por si misma (sin la cooperación de otro órgano o poder),
aniquilar el acto vedado, lo que ocurre cuando su imperfección es taxativa, rígida,
determinada, insuceptible de más o de menos, cuando existe en igual dosis en todos los actos
de igual especie.
El acto nulo es invalidado inmediatamente por la ley misma (art. 1038) “expresamente”.
• Nulidades dependientes de apreciación judicial: la ley por si misma es impotente para
aniquilar el acto cuando su imperfección es, por su propia índole, variable en los actos de
igual especie, indefinida, susceptible de estimación cuantitativa, ligada a las circunstancias
del acto. La ley no puede sino establecer un principio de sanción, que será desenvuelto,
definido y regulado por el juez en función de las circunstancias particulares que el caso
presente.
Es una nulidad intrínsecamente dependiente de la apreciación judicial. La ley sólo puede reputar
anulable al acto, es decir, susceptible de ser eventualmente anulado por la sentencia que define,
determine y declare que la causa de imperfección existe, y a veces hasta que reviste la
intensidad suficiente como para arrastrar la invalidez del acto.

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El acto anulable resulta invalidado por la sentencia del juez, apoyada en el principio de sanción
establecido por la ley, aniquila el acto, que sólo se tiene por nulo desde el día de la sentencia que
lo anula (conf. Art. 1046 C.C).

Importancia de ésta clasificación: para algunos autores, tiene un interés práctico reducido.
Diferente es la opinión de Llambias que dice que es de gran importancia práctica:

Art. 1046: “los actos anulables se reputan válidos mientras no sean anulados; sólo se tendrán
por nulos desde el día de la sentencia que los anulase”. Sobre la base de este precepto, la
jurisprudencia se ha inclinado a detener los efectos del pronunciamiento de la nulidad de los
actos anulables frente a los 3º de buena fe, cuando sus derechos han sido adquiridos antes de la
fecha de la sentencia (independiente de la distinción entre actos nulos y anulables).

c) Nulidades absolutas y relativas:

Se distinguen según el rigor de la sanción legal de invalidez, que a su vez depende de que le acto
afectado entre (o no) en conflicto con el orden público o las buenas costumbres:
- Nulidad absoluta: acto contrario al orden público o a las buenas costumbres. Sufre todo el
peso de la sanción legal.
- Nulidad relativa: acto nulo o anulable que no afecta el orden público ni a las buenas
costumbres. Establecida por la protección de un interés particular.
La imperfección de acto podrá subsanarse si el interesado confirma el acto viciado, o si se
prescribe la acción pertinente.

d) Nulidad total o parcial:

Esta clasificación depende de la extensión de la sanción de nulidad, respecto del contenido del
acto:

Art. 1039: “la nulidad parcial de una disposición en el acto, no perjudica a las otras disposiciones
válidas, siempre que sean separables”.
Para que pueda funcionar la nulidad parcial, se requiere que el contenido del acto sea
susceptible de división, sin que destruya la esencia del conjunto.
La aplicabilidad del precepto supone la existencia de actos jurídicos complejos, en cuyo
conjunto pueden distinguirse diferentes actos jurídicos, cada uno de los cuales tiene objeto o
agentes propios. Se presenta el problema de establecer en que grado la nulidad de uno de los
factores puede comportar la nulidad del conjunto.
Esta clasificación ofrece interés en materia testamentaria. La nulidad de un legado, o de la
institución de herederos, u otra cláusula deja subsistentes las disposiciones exentas de vicios
(diferentes contratos).

Actos nulos y anulables.

Criterios.

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1) Los actos nulos corresponden a sanciones legales expresas de nulidad, mientras que en los
anulables la sanción es tácita. Según art. 1038: “ nulidad de un acto es manifiesta cuando la
ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad”.
2) La diferencia entre actos nulos y anulables reside en la intensidad de la falla que presenta el
acto, en los primeros la falla es total de un elemento del acto jurídico (capacidad, forma,
etc) y en el segundo la falla es parcial (incapacidad relativa, vicios de la voluntad, etc).
Ésta postura es criticada ya que resulta incompartible con el sistema del código, y además la
capacidad nunca puede fallar parcialmente ya que no es una calidad susceptible de variación.
Este criterio no es seguido por los autores.
3) La diferencia reside en la visibilidad del vicio, si es manifiesta el acto será nulo y si la
nulidad es oculta o no manifiesta el acto será anulable. Si bien esta opinión no es
desacertada, tiene el inconveniente de detenerse en la superficie del problema.
4) Para Llambias cuando se trata de un acto nulo la ley puede por si misma decretar su
ineficacia de todo juzgamiento ulterior desvirtuándolo desde sus efectos de origen. El acto
anulable se diferencia ya que la ley no puede sino establecer un principio de sanción de
invalidez que será analizado por el juez según las circunstancias particulares.

Enumeración legal.

Los actos nulos pueden ser por fallas referentes al sujeto, la objeto o la forma.

1) Referente al sujeto: según el art. 1040 el sujeto debe estar dotado de capacidad para
expresar su voluntad. Esta capacidad puede ser de hecho o de derecho, la nulidad
corresponderá a la ausencia de una o de la otra:

a) Carencia de capacidad de hecho: puede ser absoluta. Según el art. 1041 son nulos los actos
otorgados por personas absolutamente incapaces (menores, insanos, interdictos); o relativa.
Art. 1042: “son nulos los actos otorgados por personas relativamente incapaces...” (menores
adultos).
b) Capacidad de hecho restringida: es cuando la representación es insuficiente, y se necesita
de la autorización del juez. Puede ocurrir que un menor emancipado actúe sin tener en
cuenta su capacidad de hecho restringida o que un representante de un incapaz actúe en
exceso de las facultades conferidas por la ley. Tales actos son de nulidad relativa que es la
que corresponde a las fallas de capacidad o de integración de la voluntad de la gente. Si se
exige la autorización no es por una cuestión de forma, sino es para cuidar los intereses y la
conveniencia del acto. La falta de la conformidad del representante causa la nulidad del acto.
c) Incapacidad de derecho: según el art. 1043 son igualmente nulos los actos otorgados por
personas a quienes el código les prohibe el ejercicio del acto del que se tratare. Aquí se
trata de los incapaces e derecho que no están impedidos para el ejercicio sino para el goce,
título o adquisición del derecho del que se trata. Así el tutor no puede adquirir los bienes
que administra.

2) Referente al objeto: tiene lugar cuando la ley presume sin admitir prueba en contrario la
realización de fraude o simulación o cuando prohibe el objeto del acto.

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a) Simulación o fraude: está basada en el art. 1044 y no admite prueba de contrario. Los casos
de simulación presuntiva pueden ser por ejemplo la transmisión testamentaria efectuada a una
persona incapaz para suceder o los actos de transmisión gratuita de bienes efectuados por el
fallido de la sociedad conyugal después de interpuesta por la mujer la demanda por separación
de bienes.
El fraude presuntivo puede ser por ejemplo el pago de deudas no vencidas efectuado por el
fallido después de la fecha de cesación de pagos, el pago adelantado del alquiler efectuado por
arrendamiento de mayor tiempo que el que podía contratar el locador o si se conociese la
insolvencia de éste.

b) Objeto prohibido: según el art. 1044 para que el acto sea válido el objeto debe ser lícito. Las
prohibiciones del objeto están enumeradas en le art. 953.
3) Referente a la forma: puede resultar de la omisión de la forma establecida por la ley o de
la nulidad del instrumento si el acto depende de la forma instrumental:

a) Omisión de la forma legal exclusiva: según el art. 1044: “...o cuando no tuviese la forma
exclusivamente ordenada por la ley...”, por ejemplo matrimonio celebrado ante persona que
no es jefe de registro civil.
b) Nulidad refleja: también refiere al art. 1044 y trata sobre la nulidad del instrumento que
arrastra a la nulidad del acto instrumentado por la vinculación que existe entre éstos, sólo
cuando el instrumento es requerido como condición esencial para la validez del acto. La
nulidad del acto por el contrario no acarrea la invalidez del instrumento.
Instrumentos nulos pueden ser: los públicos otorgados ante oficina pública incapaz o
incompetente o aquellos otorgados sin llevar las formas prescritas por la ley o los privados
cuando por ejemplo carecen de doble ejemplar y corresponda la pluralidad de originales.

Actos anulables. También puede concernir a sujeto, objeto y forma.

1) Referente al sujeto: el sujeto puede aparecer afectado por incapacidad natural o

accidental, incapacidad de derecho ignorada o voluntad viciada del agente:

a) Incapacidad natural o accidental: estas son frases figuradas, no son conceptos jurídicos
rigurosos por lo que no caven en el código, sin bien son tratadas en el art. 1045.Refieren a
las aptitudes psíquicas del sujeto, a personas que obran faltas de discernimiento, como
por ejemplo, insanos, no interdictos o sordomudos que no supiesen darse a entender por
escrito (no interdictos) o actos realizados en estado de delirio febril, sonambulismo,
hipnotismo, embriaguez absoluta o bajo fuertes emociones de miedo, terror, cólera o
venganza (cuando el espíritu de la gente esté embargado por una pasión tan fuerte que le
reporte la privación de la razón).
b) Incapacidad de derecho desconocida: también refiere al art. 1045. En éste supuesto la
invalidez es provocada por el desconocimiento del agente de su inaptitud para ser titular
del derecho que se trate. Éste incapaz de derecho pudo disimular su condición de tal
manera que imposibilita a quienes contratan con él de oponerse a la celebración del acto,
pero una vez descubierta ésta se declarará la anulabilidad conforme el criterio del
magistrado.

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 c) Vicios de voluntad: incluye los actos que adolecen de un vicio de la voluntad como el error
o la violencia pero omite el dolo ya que es involuntario. Además incluye los actos
efectuados con fraude o simulación que se impugnarán resguardando el interés de los
terceros. En realidad el fraude y la simulación no tienen el carácter de anulables ya que
en el primero se plantea una cuestión de inoponibilidad y no de invalidez; y en el segundo
no se trata de invalidez sino de inexistencia.

2) Referente al objeto: el legislador en este caso remite la aplicación de la sanción al

criterio del juez. Ej: venta de la cosa ajena (requiere una investigación de hecho),
contrato de locación de una casa destinada a prostíbulo, locación de servicios
profesionales que encubren un contrato inmoral o ilícito.
3) Referente a la forma: para que sea vigente ésta disposición, el acto instrumento debe
ser formal y la formalidad debe consistir en su celebración por escrito. En este caso la
anulabilidad del instrumento no perjudica al acto instrumentado.

Nulidad absoluta y relativa. (fundamento de la clasificación).

La nulidad absoluta se distingue de la nulidad relativa por el mayor rigor de la sanción legal de
invalidez y depende de que el acto afectado entre o no en conflicto con el orden público y las
buenas costumbres. El acto contrario al orden público o las buenas costumbres adolece de
nulidad absoluta, es decir, que sufre todo el peso de la sanción legal; en cambio el acto pasible
de una nulidad relativa es en resguardo de un interés particular, es una nulidad de protección.

Nulidad absoluta.(art. 1047 C.C) Está afectado el interés público, las partes no tiene el manejo
de la cuestión sino que el juez actúa en defensa de la sociedad interesada. Si la nulidad es
manifiesta el juez actuará de oficio, pero si no lo es se requiere de la demanda pertinente. La
acción es a favor de todos, ya que el acto es violatorio del orden público. Es la sanción civil más
rigurosa y si los interesados desean dar valor al acto sólo pueden hacerlo nuevamente siempre
que haya desaparecido la causa de nulidad. El acto no puede prescribirse por el paso del tiempo
ya que la Corte Suprema ha indicado que el acto será siempre inmoral, contrario al orden
público cualquiera sea el número de años que hayan pasado desde su celebración

Nulidad relativa. (art. 1048) están afectados los intereses particulares, depende de las partes
involucradas demandar la nulidad y hacer efectivas las normas que establece dicha sanción.
Esta nulidades pueden ser confirmadas y la acción que protege a las partes prescribe si se
completa el curso del plazo previsto por la prescripción. Según el art. 1049 la acción de nulidad
no puede ser ejercida por la persona capaz, alegando la incapacidad de la otra parte o por razón
de violencia, intimidación o dolo, el mismo agente que lo ocasionó.

Supuestos.

Tendrán nulidad absoluta los siguientes actos:

1) Actos nulos o anulables por la ílicitud del objeto.

2) Actos o anulables de objeto inmoral.
3) Actos formales carentes de la forma legal exclusiva.
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4) Aquellos cuyos instrumentos son nulos o anulables.

Padecerán nulidad relativa:

1) Actos nulos obrados por incapaces de hecho, sin que puede distinguirse si la incapacidad es
absoluta o relativa.
2) Actos nulos obrados por representante necesario de los incapaces en exceso de sus
atribuciones sin la debida intervención del ministerio Público.
3) Actos obrados sin discernimiento.
4) Actos efectuados mediante los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia).

Nulidad total y parcial. Esta clasificación es de muy escasa importancia y se refiere a la

extensión de la sanción de nulidad respecto al contenido del acto. El art. 1039 dispone que la
nulidad parcial de una disposición en el acto, no perjudica a las otras disposiciones válidas
siempre que sean separables. Para que pueda funcionar la nulidad parcial se requiere que el
contenido del acto sea susceptible de separación sin que se destruya la esencia del conjunto, es
decir, que sólo recae sobre una cláusula o un sector del negocio pues se invalidan las partes
afectadas por el vicio pero se mantiene válidas las otras partes del negocio.
En cuanto a la nulidad total el negocio jurídico no puede producir ninguno de los efectos que se
propusieron las partes al crearlo.

6- Efectos de la nulidad: principios generales. El acto nulo es invalidado directamente por la

ley misma que lo tiene por tal aunque su nulidad no haya sido juzgada. Su ineficacia existe
ab-initio (desde el origen del acto). Las consecuencias que dan lugar a la sanción de nulidad
son jurídicas y privan de los efectos propios al acto, privan a las partes del fin querido. Las
consecuencias son diferentes según se trate de actos nulos o anulables.
Para actos nulos las consecuencias son la invalidez directa del acto por la ley misma (art. 1038
C.C) su ineficiencia existe desde el origen mismo del acto y es definido por la ley de tal manera
que ese vicio que contiene le impide la producción de sus efectos.

Efectos entre las partes.

1) Acto no ejecutado. Excepción de nulidad: si el acto no ha sido ejecutado, las partes

disponen de una excepción que paralizará las acciones que deriven en la celebración del
acto.
2) Acto ejecutado. La parte que aspire a desvirtuar sus consecuencias materiales deberá
iniciar una acción judicial. La sentencia de nulidad no acuerda ni quita derechos, sólo
verifica o declara cual es la situación preexistente al acto cumplido, ya que éste por nulo
carece de efectos. las consecuencias materiales derivadas del acto nulo deben imputarse
a la ley.
3) En el orden de los hechos: la sentencia de nulidad es ineludible. La obligación de restituir
lo recibido no proviene de la nulidad sino de las pruebas que puedan presentar las partes.
La causa de la restitución será la subsistencia de los derechos previos al acto nulo. El
poseedor de buena fe conservará los frutos percibidos antes de la demanda, pero no
después, ya que entonces no será de buena fe.

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Situación de los terceros. En el sistema de velez Sarsfield la sanción de nulidad repercutía
sobre los derechos constituidos a favor de terceros, independientemente de su buena o mala
fe. Ya que el acto nulo, por serlo, carece de energía jurídica traslaticia (los derechos por él
constituidos quedan en la cabeza del titular precedente).
El adquiriente de un derecho por un acto nulo carece de tal derecho, y por lo tanto no puede
transmitirlo a un tercero, ya que “nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho
mejor o más extenso”.
El art. 1051 del Código Civil. Texto según ley 17711: esta ley introduce una importante
reforma que resguarda definitivamente los derecho derivados del acto inválido a favor de
terceros adquirientes de buena fe a título oneroso; los cuales no habrán de verse perjudicados
por la repercusión de la sanción de nulidad, o pronunciamiento de anulación, del acto que
constituye el antecedente de su título.

Autor: Roman.

Derecho Civil I.
Bolilla XVI.

1- Convalidación de los actos jurídicos.

Convalidación: la convalidación constituye un acto jurídico por el cual se torna eficaz otro que
estaba viciado de nulidad relativa. Ahora bien, si el acto que se intenta convalidar es nulo, de
nulidad absoluta, también lo será la convalidación; de tal manera que sólo cabe realizarla en
aquellos actos cuya nulidad sea subsanable.
Confirmación: purificación o revalidación del acto jurídico que adolece de algún vicio o nulidad,
manifestando su aquiescencia expresa o tácita las partes que podían impugnarla.

Confirmación (concepto). Art. 1059: “ confirmación es el acto jurídico por el cual una persona
hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una acción de nulidad”.
La confirmación es un acto jurídico mediante el cual se expurga a otro acto jurídico invalido del
vicio que adolecía y en razón del cual era posible de nulidad.

Naturaleza. Desde el punto de vista de su naturaleza jurídica la confirmación es un acto jurídico

unilateral: 1º- es un acto jurídico porque su autor lo realiza con el fin inmediato de establecer
una relación jurídica válida ( conforme art. 944) o mejor dicho de liberar a la relación existente
del peligro de aniquilación.
2º- Es unilateral porque basta para crearla la voluntad de una sola persona, es el caso del quien
es titular de la acción de nulidad. Acerca de esto dice el art. 1064: “la confirmación sea expresa
o tácita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace”.

Supuestos y recaudos. Los actos susceptibles de confirmación son los que padecen una mera
nulidad relativa. Así resulta del art. 1058: “la nulidad relativa puede ser cubierta por
confirmación del acto”.
Por el contrario el art. 1047 dispone: “... la nulidad absoluta no es susceptible de confirmación”.
Este régimen tiene un fundamento inconmovible. La nulidad absoluta constituye la sanción más
rigurosa y como está instituida en resguardo del interés público, no puede ser renunciada por la
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vía de la confirmación. En cambio la nulidad relativa es una nulidad de protección, tiene siempre
un destinatario: la persona en cuyo beneficio se ha establecido la sanción de nulidad.
Lógicamente el particular beneficiado puede renunciar al beneficio y confirmar el acto.

Prueba de la confirmación. A quien alega la confirmación le incumbe la prueba de ella, la cual

puede rendirse por cualquier medio. Una vez probada la existencia de la confirmación, quien
invoque la carencia de eficacia convalidatoria por falla de la forma adecuada deberá rendir la
prueba de su aserción.

Requisitos de fondo: para que la confirmación produzca su efecto no basta que ella revista las
condiciones de forma adecuada, sino que es indispensable la concurrencia de los requisitos de
fondo señalados por la ley: el art. 1060 dice: “los actos nulos o anulables no pueden ser
confirmados por las partes que tengan derecho a demandar o alegar la nulidad antes de haber
cesado la incapacidad o vicio que de ella provenía, y no concurriendo a ninguna otra que pueda
producir la nulidad del acto de confirmación”.
La disposición transcripta muestra los dos requisitos sustanciales de la confirmación: 1º- que
halla desaparecido la causa de invalidez primitiva. Ej: que halla cumplido la edad de 21 años la
persona que ha otorgado un acto jurídico durante su minoridad y que por ello es nulo. 2º- que no
concurra en la misma confirmación una nueva causa de invalidez, pues si así fuera, ella quedaría
destituida de su efecto propio consistente en la sanción del acto inválido primitivo.

Especies de confirmación: según el art. 1061: “ la confirmación puede ser expresa o tácita...”.

• Confirmación expresa: es la que se realiza por escrito. Boda indica que no hay confirmación
expresa verbal. La confirmación expresa se constituye en un acto formal, ya que ella debe
hacerse por escrito, con los requisitos exigidos por el art. 1061: “... el instrumento de
confirmación expresa debe tener, bajo pena de nulidad: 1º- la sustancia del acto que se
quiere confirmar; 2º- el vicio de que adolecía; 3º- la manifestación de la intención de
repararlo”.
De aquí se sigue que la forma necesaria de la confirmación expresa es la escritura con las
indicaciones señaladas, todo ello bajo pena de nulidad. Pero todavía, si el acto al que se refiere
la confirmación es de aquellos que deben celebrarse bajo una forma instrumental determinada,
entonces la confirmación para ser válida debe revertirse de la misma forma que corresponde al
acto confirmado. El art. 1062 dispone: “la forma del instrumento de confirmación debe ser la
misma y con las mismas solemnidades que estén exclusivamente establecidas para el acto que se
confirma”.

• Confirmación tácita: según el art. 1063: “la confirmación tácita es la que resulta de la
ejecución voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una acción de nulidad”.
1º- para que el efecto convalidatorio se produzca es menester que la ejecución del acto inválido
sea involuntario, por lo que la ejecución forzada mediante un procedimiento judicial no tiene ese
resultado.
2º- el art. indica la forma típica de confirmación tácita pero no excluye otras que permitan
inducir asertivamente la intención de confirmar el acto inválido. Ej: la venta de una cosa
adquirida por un título nulo o anulable. En general se estima que los actos de disposición en tales
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circunstancias importan confirmación; en cambio, los actos de administración no tienen ese
significado, salvo lo que resulte de las circunstancias del caso.
La confirmación tácita sólo es eficaz cuando el acto que se confirma no es formal, pues
entonces la parte interesada puede elegir la forma que le parece más adecuada.
Por el contrario, siendo forma el acto confirmable, la confirmación debe atenerse a la misma
forma de dicho acto, por lo que la confirmación tácita carece en ese caso de función
convalidatoria.

Efectos.

• Entre partes: el acto inválido remonta sus efectos expurgatorios del vicio causante de la
nulidad, a la fecha de la celebración de dicho acto.
El art. 1065 expresa: “la confirmación tiene efectos retroactivos al día en que tuvo lugar el acto
entre vivos, o al día del fallecimiento del disponente en los actos de última voluntad”.
La confirmación se identifica con el acto inválida precedente. Su efecto consiste en expurgar a
ese acto del vicio que lo invalidaba, por lo que necesariamente debía proyectar su influencia
sobre todo el lapso transcurrido desde que dicho acto puede ser eficaz.
• Con respecto a terceros: según el art. 1065 el efecto retroactivo no perjudicará los
derechos de terceros. Ello significa que si en el intervalo transcurrido entre la celebración
del acto inválido y la confirmación, se ha constituido un derecho a favor de un tercero, que
es enteramente válido en vista de la nulidad del acto primitivo, la confirmación ulterior de
éste acto, no obstante su natural efecto retroactivo, no afecta para nada la situación del
tercero.
La situación de los sucesores universales y de los acreedores quirografarios queda regida por
los principios generales. Los sucesores universales no son terceros y no pueden beneficiarse por
el art. 1065. En cuanto a los acreedores quirografarios no tienen constituidos ningún derecho
propio que pueda ser lesionado por la confirmación; si por el contrario ésta se produce en
fraude o perjuicio de sus derechos, entonces, pueden impugnarla por vía de la acción pauliana o
revocatoria. Es siempre el juego de los principios generales.

Ratificación. (concepto). Aprobación de un acto ajeno relativo a cosas o derechos propios, es

la insistencia en una manifestación y la reiteración del consentimiento.

2- Extinción de las relaciones jurídicas: Los derechos recorren un ciclo que puede resumirse
en tres momentos: nacimiento o adquisición, modificación y extinción. Pero en razón del principio
de inercia, que también se aplica en el orden jurídico, para que alguna de esas consecuencias
ocurran se requiere el acaecimiento de algún hecho al cual la ley le asigne el efecto de originar
un derecho, o modificar un derecho ya existente o finalmente extinguirlo.
De ahí la importancia de los hechos, de cuya variedad provienen las innumerables alteraciones
de los derechos que están a ellos ligados.
En cuanto a la extinción de las relaciones jurídicas existentes, ella se produce entonces, en
conexión con la ocurrencia de hechos dotados de la necesaria fuerza extintiva. Por esto es que
resulta lógico finalizar una exposición de los hechos y actos jurídicos examinando la función
extintiva de la relación de derecho que pueda corresponderles.

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Método del Código. Nuestro codificador ha omitido la consideración especial de este punto. En
tanto ha considerado en una generalización adecuada, la función de los hechos referentes a la
creación de derechos (acto voluntario, acto jurídico, vicios de unos y otros, etc.), y no ha
legislado en forma sistemática sobre la extinción de las relaciones jurídicas, salvo respecto de
las obligaciones, a cuyo tema ha dedicado la segunda parte de la sección primera del libro dos
(extinción de las obligaciones) que comprende los títulos 16 a 23 de dicha sección. Las fuentes
que consulta el codificador no formulaban una generalización de los modos de extinción de las
relaciones jurídicas. No podía esperarse de los códigos entonces vigentes, puesto que carecían
de parte general.
Aun en nuestro tiempo se advierte en los códigos modernos, la ausencia de una sistematización
de las disposiciones aplicables a la extinción de toda relación jurídica; ausencia verdaderamente
llamativa en los códigos alemán y brasileño que dedicaron su primer libro a los principios
jurídicos generales. Ninguna de las tendencias más recientes trata esta materia, lo que puede
estimarse lógico ya que esas codificaciones no incluyen una teoría general del derecho civil
(dejando de lado el método iniciado por el código alemán).

Tendencia moderna. La doctrina universitaria incluyo el estudio de esta materia en la parte

general, sin perjuicio de dejar para mas adelante el estudio pormenorizado de los modos de
extinción de ciertas relaciones en particular y especialmente de las obligaciones, a cuyo tema
dedica el código cerca de 200 artículos. Esta corriente doctrinaria fue concretada en el
proyecto de 1936 y ha sido seguida por el anteproyecto de 1954.
El proyecto del 36 dedica el titulo VI de la sección tercera de su libro primero a la “extinción
de las relaciones jurídicas”, con tres capítulos.
Primer capitulo: Disposiciones generales, que aluden a la imposibilidad y a la transacción.
Segundo: De la renuncia.
Tercero: De la confusión.
En su articulo 216 advierte que “las relaciones jurídicas se extinguen por los hechos o por los
actos que este código determine para cada caso particular”.
El anteproyecto del 54 legisla en general sobre la extinción de las relaciones jurídicas en el
titulo VIII del libro primero. Después de consignar en el art. 220 los diversos modos de
extinción de las relaciones jurídicas en general, pasa a tratar en capítulos sucesivos la
transacción, la renuncia, la confusión y la caducidad.
El art. 220 dice: “sin perjuicio de lo dispuesto por este código, las relaciones jurídicas, en
general se extinguen:
1) Por la resolución, revocación y rescisión de los actos jurídicos ordinarios de las mismas.
2) Por la transacción sobre hechos litigiosos o dudosos.
3) Por la renuncia de su derecho efectuada por el titular.
4) Por la omisión del ejercicio de los derechos correspondientes dentro del termino prefijado
por la ley. 5) Por la confusión.
6) Por la imposibilidad de subsistencia sobrevenida sin culpa de las partes.
7) Por el fallecimiento del titular tratándose de derechos intransmisibles por herencia.
El anteproyecto del 54, enuncia cuales son los hechos y actos que tienen ese efecto extintivo.

3- Hechos jurídicos extintivos. Son aquellos hechos que independientemente de la voluntad de

los interesados, causan la extinción de algún derecho.

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Supuestos.

a) Confusión: Tiene lugar cuando se reúnen en una misma persona la calidad de acreedor y
deudor de una obligación o cuando se consolidan en ella el dominio sobre una cosa y sus
desmembraciones. Ej: si el acreedor hereda a su deudor.
b) Caducidad: De un derecho se opera cuando se omite su ejercicio dentro del lapso prefijado
por la ley o por la convención.
c) Imposibilidad: Tiene lugar cuando una causa sobreviniente a la creación del derecho excede a
su subsistencia, sin culpa de las partes. Ej: la disolución de la obligación de entregar un caballo
vendido, si se muere por un caso fortuito. El fundamento de este principio es de una lógica
fundamenta, a lo imposible nadie esta obligado, puesto que excede sus posibilidades de
actuación.
d) Muerte del titular: La muerte del titular del derecho es también causa de extinción, pero
solo cuando se trata de derechos intransmisibles por herencia. Ej: extinción de derechos de
usufructo de una cosa (art. 2083).
Se ha controvertido si la anulación y la prescripción deben conceptuarse como modos de
extinción de los respectivos derechos.
En cuanto a la anulación, la conclusión parecería afirmativa, por cuanto según el art. 1046, el
acto anulable solo se lo tiene por nulo desde el día de la sentencia que lo anula.
En cuanto a la prescripción llamada extintiva o liberatoria no extingue el derecho, sino la acción
judicial correlativa. De ahí que en el derecho subsista; si bien reducido a la misma eficiencia de
la obligación natural, cuyo titular goza de estas solas facultades:
1) retener la prestación pagada espontáneamente por el deudor (art. 515 y 516).
2) garantizar la obligación natural con fianzas, hipotecas, etc., que no son exigibles por el
derecho principal (art. 518).

Actos jurídicos extintivos. Son los que alcanzan ese resultado por la precisa intención de las
partes en tal sentido y puesto que los actos se efectúan con el fin inmediato de aniquilar
derechos se trata de verdaderos actos jurídicos.

Se clasifican como:

a) Revocación: Es un modo de disolución de los actos jurídicos, por el cual el autor o una de las
partes, retrae su voluntad dejando sin efecto el contenido del acto o la transmisión de un
derecho.
Aveces la revocación puede hacerse valer “ad libitum”, como ocurre en el testamento, el
mandato. Otras veces la revocación sola se admite en función de la existencia de causas
autorizadas por la ley; es el caso de la donación, si media enajenación de los cargos impuestos.
La revocación opera “in futurum” es decir a partir del momento de la expresión de la voluntad
del autor de ella, sin destruir los efectos ya producidos del acto que se revoca.

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b) Rescisión: Es un modo de extinción de los actos jurídicos de tracto sucesivo, por el cual
queda sin efecto para lo futuro, en razón del acuerdo de las partes o de la voluntad de una sola
de ellas autorizada por la ley o por la propia convención. Ej: la rescisión de la locación por haber
cedido el locatario sus derechos, estando ello prohibido (art. 1602).
La rescisión presenta las siguientes características:
1) Funciona en los contratos de tracto sucesivo, entendiéndose por tales los que mantienen una
vinculación duradera entre las partes, prestaciones prolongadas o reiteradas.
2) Tiene un origen convencional, lo cual es evidente cuando responde al acuerdo de las partes
(art. 1200).
3) Produce efectos para el futuro, dejando subsistentes los efectos del acto consumado con
anterioridad.

c) Resolución: Es un modo de disolución del acto jurídico en razón de una causa sobreviniente
que extingue retroactivamente los efectos provenientes del acto.
Advierte Planiol que la resolución supone siempre una voluntad condicional retirada de antemano
en vista de una eventualidad determinada. Esta observación refiere a la resolución convencional,
pues la resolución legal es independiente de la voluntad de las partes.
A diferencia de los demás modos de extinción de las relaciones jurídicas, la resolución opera
retroactivamente, no obstante lo cual no cabe confundirla con la nulidad.
Mientras que la nulidad deriva de una causa originaria que anida en los elementos constitutivos
del acto jurídico, la resolución proviene de una causa sobreviniente que es independiente de la
constitución misma del acto.
Puede asumir tres formas diversas:
1) La de una condición.
2) La de una facultad que alguna de las partes se reserva a fin de disolver el acto si la otra no
cumple la obligación.
3) La de una opción que autoriza a una de las partes a disolver el acto pendiente de ejecución,
mediante la perdida de una seña o la restitución del doble de ella.

d) Transacción: Es un medio de extinción de la relación jurídica, consistente en un acto jurídico

bilateral por el cual las partes haciéndose concesiones reciprocas, extinguen derechos litigiosos
o dudosos (art. 832).
Aunque el código civil considera a la transacción sólo como un modo de extinción de obligaciones,
su función es más amplia, ya que se aplica a toda clase de derecho con las excepciones
determinadas en la ley. El principio de aplicabilidad de la transacción a toda clase de derecho no
es absoluto. En cuanto a la capacidad para transigir, el código exige que el sujeto tenga
capacidad para contratar (art. 833) y que pueda disponer de los objetos que se abandonan en
todo o en partes (art. 840).

e) Renuncia: Es un modo de extinción de derecho consistente en un acto jurídico por el cual se

hace abandono o abdicación de un derecho propio a favor de otro.

Diferencias y efectos entre resolución, revocación y rescisión.

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1) La resolución es retroactiva a la fecha del acto. La revocación y la rescisión operan para el
futuro, dejando subsistentes los efectos ocurridos desde la creación del derecho hasta su
cesación por la revocación o rescisión.
2) La resolución es legal o voluntaria; legal, en cuanto ella se produce en virtud de la ley. Ej: la
resolución de los derechos adquiridos por la persona por nacer que luego nace muerta.
Voluntaria: cuando ella depende de la voluntad de las partes autorizadas para promoverla, la
cual puede optar por el mandamiento del acto o por su extinción; la revocación y la rescisión no
dependen de la ley sino de la voluntad de las partes.
3) La rescisión se refiere a actos jurídicos de tracto sucesivo; la resolución y revocación se
refieren también a los actos instantáneos.

4- Prescripción. (concepto).

Es el modo por el cual en ciertas condiciones el transcurso del tiempo opera la adquisición o
modificación substancial de algún derecho. Nuestro concepto difiere en parte del que define el
propio codificador en su art. 3947, pero refleja mas exactamente la verdadera realidad
jurídica. Según el articulo “la prescripción es el medio de adquirir un derecho o deliberarse de
una obligación por el transcurso del tiempo”. Este concepto no es lo exacto porque la
prescripción adquisitiva solo funciona respecto de algunos derechos reales y lo extintivo no
opera solo sobre las obligaciones sino sobre toda clase de derechos en general. Además la
prescripción no extingue los derechos creditorios, sino que extingue la acción judicial
correspondiente quedando el derecho relegado a la mínima eficacia de la obligación natural.

Especies: Prescripción adquisitiva y extintiva o liberatoria

• Prescripción adquisitiva: El art. 3948 dice: “La prescripción para adquirir es un derecho por
el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuación de
la posesión, durante el tiempo fijado por la ley”. Denominada usucapión.

Caracteres:
1) Se aplica a toda clase de inmueble en general y a ciertas cosas muebles.
2) Se refiere a los derechos reales de goce.
3) Requiere la conjugación del tiempo fijado por la ley en cada caso, con la posesión continuada
de la cosa.

• Prescripción extintiva o liberatoria: El art. 3949 dice: “la prescripción liberatoria es una
excepción para repeler una acción por el solo hecho que el que la entabla ha dejado durante
un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual ella se refiere”.

Caracteres:
1) Se aplica a toda clase de bienes y derechos que la ley no halla exceptuado.
2) Requiere la conjugación del factor tiempo con la intención del titular durante el periodo
designado por la ley.

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Coincidencias: Ambas son de orden publico, ambas pueden quedar afectadas por idénticas
causas de suspensión e interrupción. Ambas instituciones responden al mismo fundamento.

Acciones imprescriptibles. Las acciones referentes a los derechos de familia. A bienes fuera
del comercio. Las reales derivadas del dominio y las negatorias de servidumbres prediales, salvo
en caso de oponerse usurpación contraria.
El principio de prescriptibilidad de las acciones, no es absoluto ya que hay varios derechos que
se ven afectados por el transcurso del tiempo.

Términos de prescripción. Son los más variados para las diferentes acciones. Su estudio debe
efectuarse con motivo de cada institución jurídica en particular.
No obstante cabe decir que las acciones referentes al derecho creditorio que no tuvieren otro
lapso establecido, prescribían en el régimen del código de Velez a los 10 o 20 años, conforme al
art. 4023.
La ley 17711 modifico este articulo que quedo redactado de la siguiente manera: “Toda acción
personal por deuda exigible se prescribe por diez años, salvo disposición especial”.
Igual plazo regirá para interponer la acción de nulidad trátese de actos nulos o anulables, sino
estuviere previsto un plazo menor.

Finalidad. El fundamento de la prescripción reside en la conveniencia general de liquidar

situaciones inestables y mantener la paz de las familias, que no debe ser alterada por la
repercusión de hechos ocurridos con mucha antelación. Si durante largo tiempo el posible titular
de una acción se ha abstenido de ejercerla, la ley no admite que lo haga cuando ya se ha borrado
de la memoria de los interesados la circunstancia del acto y hasta es factible la destrucción de
los documentos comprobatorios de la extinción del derecho. Impidiendo la utilización de la
acción prescriptiva, se da seguridad y fijeza a los derechos y se aclara la situación de los
patrimonios, que se ven descargados de las obligaciones prescriptas. Por ultimo otro motivo a
favor de la prescripción consiste en el probable abandono del derecho que la acción del titular
hace presumir.
En cuanto a la prescripción adquisitiva o usucapión a las consideraciones anteriores se agregan
otras:
Se estimula el aprovechamiento de las tierras, castigando su posible abandono con la
consolidación del derecho del poseedor que la hubiera ocupado.
Por estas razones los romanistas reconocían a la prescripción como la mas necesaria de todas
las instituciones del derecho civil para el orden social.
En consecuencia:
1) No es dable renunciar a la prescripción futura (art. 3965)
2) Los acreedores y todos los interesados en hacer valer la prescripción, pueden oponerla a
pesar de la renuncia expresa o tácita del deudor o propietario (art. 3963).
3) El estado general o provincial y todas las personas jurídicas están sometidas a las mismas
prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o derechos susceptibles de ser
propiedad privada, y pueden igualmente oponer la prescripción (art. 3951).
No obstante este carácter el código establece que el juez no puede suplir de oficio la
prescripción (art. 3964), lo cual significa que esta no funciona automáticamente, sino que es
indispensable su articulación, como defensa para que la acción respectiva quede extinguida.

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Suspensión. (concepto). Es la detención durante un lapso del tiempo útil para prescribir, por
causas sobrevinientes. Cuando la causa sobreviniente cesa, la prescripción se reanuda contando
el tiempo anterior.

Casos.

• Minoridad: el Código de Velez Sarfield dice: “la prescripción no corre contra menores que
estén o no emancipados”. Esta disposición era un exagerado privilegio de los menores, por
eso la ley determinó que la prescripción corre contra los incapaces que tuvieran
representantes legales (art. 3980).
Art. 3980 determina que cuando por razón de dificultades o imposibilidad de hecho se hubiere
impedido temporalmente el ejercicio de una sección, los jueces están autorizados a liberar al
acreedor o al propietario de las consecuencias de la prescripción cumplida durante el
impedimento, si después de su cesación el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus
derechos en el término de tres meses.
Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interrumpida de la prescripción por maniobras
dolosas del deudor, también el juez podrá aplicar esto.

Interrupción. (concepto).

• En la prescripción adquisitiva: todo acto jurídico que impide el cumplimiento del plazo legal
para que a posesión de una cosa o el ejercicio de un derecho se transforme en propiedad.
• En la prescripción extintiva: cualquier acto del titular, de su legitimo representante o de
otra persona en beneficio de aquel, que revela la voluntad y la facultad del dueño de seguir
siendo tal, y dejar así sin efecto el temporal abandono, el no uso o no ejercicio que podía
conducir a la caducidad de los derechos.
La interrupción borra por completo el tiempo el tiempo transcurrido.

Casos.

• Demanda judicial: toda prestación hecha ante el juez por la cual se ejerce alguna
prerrogativa del titular referente al derecho de que se trate.
Según la primera parte del nuevo art. 3986: “la prescripción se interrumpe por demanda contra
el poseedor o deudor aunque sea interpuesta ante el juez incompetente, o fuera defectuosa y
aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en el juicio.

Desaparición del efecto interruptivo de la demanda judicial: los efectos interruptivos de la

demanda judicial desaparecen como consecuencia del desistimiento por parte del actor de la
perención de la instancia o del rechazo de la demanda (art. 3987).
Art. 3987: “la interrupción de la prescripción, causada por la demanda se tendrá por no
sucedida, si el demandante desiste de ella o si ha tenido lugar la deserción de la instancia, según
las disposiciones del Código de procedimiento, o si el demandando es absuelto definitivamente”.

• Compromiso arbitral: tiene igual efecto interruptivo que la demanda judicial. La demanda
arbitral se tramita ante árbitros que las partes han elegido para dirimir sus diferencias (art.

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 3988). El compromiso (hecho en escritura pública y sujetado a la cuestión de la posesión o
propiedad a juicio de árbitros) interrumpe la prescripción.
• Reconocimiento expreso o tácito de la obligación: la prescripción es interrumpida por el
reconocimiento expreso o tácito, que el deudor o poseedor hace del derecho de aquel contra
quienes prescriba.
- Expreso: cuando el deudor manifiesta positivamente la intención del reconocimiento.
- Tácito: cuando el reconocimiento resulta de hechos cumplidos por el deudor.

Caducidad. Modo de extinción de ciertos derechos en razón de l omisión de su ejercicio

durante el plazo prefijado por la ley o voluntad de los particulares.

Comparación con la prescripción. Diferencias.

- La caducidad extingue el derecho, mientras que la prescripción extingue la acción judicial

correspondiente. El derecho caduca carece de toda existencia, en tanto el derecho
prescripto disminuye en su eficiencia.
- La prescripción es una institución general (afecta a todas las clases de derechos). La
caducidad afecta a ciertos derechos.
- La prescripción puede ser interrumpida. La caducidad NO.
- La prescripción siempre proviene de la ley. La caducidad no sólo de la ley, sino también
resulta de convenios de particulares.
- Los plazos de la prescripción son relativamente largos. Los de la caducidad son muy cortos.

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