EXP. N.

2016-2004-AA/TC
LIMA
JOS LUIS CORREA CONDORI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 5 das del mes de octubre de 2004, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores magistrados Alva
Orlandini, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Jos Luis Correa Condori
contra la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, de fojas 225, su fecha 29 de enero de 2004, que declara improcedente la
accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 18 de diciembre de 2002, el recurrente interpone accin de
amparo contra el Estado peruano, representado en este caso por el Ministerio
de Salud, solicitando que se otorgue tutela a sus derechos constitucionales a la
vida y a la proteccin integral a la salud en su condicin de paciente con
VIH/SIDA, la que deber consistir en: a) la provisin constante de
medicamentos necesarios para el tratamiento del VIH/SIDA, que deber
efectuarse a travs del programa del Hospital Cayetano Heredia; y b) la
realizacin de exmenes peridicos, as como las pruebas de CD4 y carga
viral, ambos a solicitud del mdico tratante y/o cuando la necesidad de
urgencia lo requiera.
Sostiene que desde la fecha en que se le diagnostic que padeca VIH
(ao 2002), el Estado no ha cumplido con otorgarle un tratamiento integral,
recetndole nicamente medicinas para tratamientos menores; asimismo, que
no cuenta con los recursos econmicos necesarios para afrontar el alto costo
del tratamiento de esta enfermedad, motivo por el que impetra al Estado para
que cumpla su obligacin de atender la salud de la poblacin en general, tal
como ocurre con los enfermos de tuberculosis, fiebre amarilla y otras
enfermedades, en consonancia con el principio de respeto a la dignidad de la
persona, a la proteccin de sus derechos a la vida y la salud, y a una atencin
mdica integral para la enfermedad de VIH/SIDA, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 7 de la Ley N. 26626.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio
de Salud contesta la demanda solicitando que sea declarada improcedente,
argumentando que en el presente caso no se ha constatado la violacin o
amenaza concreta de ningn derecho. Asimismo, seala que si bien los

derechos consagrados en el artculo 1 e, inciso 1) y en el artculo 2, de la

Constitucin, referentes al respeto de la dignidad de la persona, as como a la
vida e integridad fsica, constituyen derechos fundamentales de observancia
obligatoria, ello no implica una obligacin por parte del Estado de prestar
atencin sanitaria ni facilitar medicamentos en forma gratuita al demandante
ni a otra persona, siendo la nica excepcin el caso de las madres gestantes
infectadas con el VIH y todo nio nacido de madre infectada, segn lo
dispuesto en el artculo 10 del Decreto Supremo N. 004-97-SA, Reglamento
de la Ley N. 26626; aadiendo que, segn los artculos 7 y 9 de la
Constitucin, el derecho a la salud y la poltica nacional de salud constituyen
normas programticas que representan un mero plan de accin para el Estado,
ms que un derecho concreto.
El Decimosexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha
28 de marzo de 2003, declar fundada la demanda, fundamentalmente por
considerar que el artculo 7 de la Ley N. 26626 establece que las personas
con VIH/SIDA tienen derecho a un tratamiento mdico integral y a la
prestacin previsional que el caso requiera. Por otra parte, argumenta que ante
la situacin econmica del recurrente y su delicado estado de salud, es
obligacin del Estado facilitarle el acceso inmediato a los servicios de salud
bajo su cargo y el tratamiento adecuado que garantice su derecho a la vida,
tutelado por la Constitucin y por los Tratados Internacionales sobre Derechos
Humanos de los que el Estado es parte. Por ltimo, agrega que a diferencia de
otro tipo de enfermedades, la que padece el actor tiene caractersticas de
epidemia, por constituir una enfermedad transmisible, siendo obligacin del
Estado evitar su propagacin o, en su caso, proporcionar, a quienes han
adquirido la misma, suficientes garantas para su vida, a travs del tratamiento
respectivo.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda,
estimando que, estando a que la Undcima Disposicin Final y Transitoria de
la Constitucin Poltica establece que las disposiciones de la Carta Magnaque
exijan nuevos o mayores gastos se aplican progresivamente, debe concluirse
que las pretensiones de la demanda no resultan amparables, ya que si bien el
Estado debe orientar la poltica nacional de salud hacia el acceso adecuado a
los servicios de salud de toda persona, ello debe realizarse paulatinamente y
de acuerdo a las posibilidades de la economa nacional.
FUNDAMENTOS
Petitorio
1. El objeto de la presente demanda es que el Estado peruano otorgue
atencin mdica integral al recurrente mediante la provisin constante de
medicamentos necesarios para el tratamiento del VIH/SIDA, enfermedad

que padece, as como con la realizacin de exmenes peridicos y pruebas

de CD4 y carga viral que el mdico tratante disponga. Asimismo, se
solicita que dicha atencin integral debe ser dispensada de conformidad
con los artculos 7 y 9 de la Constitucin, y el artculo 7 de la Ley N.
26626, Ley del Plan Nacional de Lucha contra el SIDA y ETS
(Enfermedades de Trasmisin Sexual).
Requisitos de procedibilidad
2. De manera previa a la dilucidacin de la controversia y habida cuenta de
que se ha argumentado ante este Colegiado que en la presente causa habra
operado la sustraccin de materia justiciable, al haberse emitido la
Resolucin Ministerial N. 124-2004-SA/DM, del 3 de febrero de 2004 y
la Resolucin Ministerial N. 939-2004/MINSA, del 15 de setiembre de
2004, este Tribunal estima pertinente precisar que el citado argumento
carece de sustento en este especfico caso, pues aunque ambas resoluciones
han sido expedidas de conformidad con la Ley N. 28243, que modifica la
Ley N. 26626, que crea el Plan Nacional de Lucha contra el VIH SIDA
ETS, con la finalidad de establecer un sistema de atencin que permita
brindar tratamiento antirretroviral a los adultos infectados con el virus de
la inmunodeficiencia, no se ha acreditado, en el caso particular del
recurrente, que se hayan realizado acciones concretas, por parte del
Ministerio de Salud o sus dependencias, mediante las cuales se haya
dispensado la proteccin integral que reclama. Desde dicha perspectiva,
existe la imperiosa necesidad de emitir pronunciamiento sobre el fondo de
la controversia planteada, debiendo tomarse en cuenta que el presente caso
y el petitorio en el contenido es, con algunos matices, sustancialmente
similar al que fuese resuelto por este mismo Colegiado en el Expediente
N. 2945-2003-AA/TC (Caso Azanca Alhel Meza Garca).
Derechos protegidos mediante el proceso de amparo
3. El amparo es un proceso constitucional que tiene por objeto la proteccin
de los derechos establecidos en el artculo 24 de la Ley N. 23506 (Ley de
Hbeas Corpus y Amparo, vigente al momento de plantearse la
controversia). Por su parte, el artculo 25 de la referida norma, en
concordancia con la Constitucin de 1993, precisa que no son cautelados
por la accin de amparo los derechos a que se refiere la Undcima
Disposicin Final y Transitoria de la actual Constitucin, debido a que la
misma establece que las disposiciones de la Constitucin que exijan
nuevos y mayores gastos pblicos se aplican progresivamente.
4. Esta disposicin est referida a los denominados derechos econmicos y
sociales -es el caso del derecho a la salud invocado por la recurrenteque, en tanto obligaciones mediatas del Estado, necesitan de un proceso de

ejecucin de polticas sociales para que el ciudadano pueda gozar de ellos

o ejercitarlos de manera plena.
5. Si bien en nuestro ordenamiento jurdico el derecho a la salud no se
encuentra contemplado entre los derechos fundamentales formalmente
establecidos en el artculo 2 de la Constitucin, y ms bien se le reconoce
en el captulo de los derechos econmicos y sociales a que se refieren los
artculos 7 y 9 de la Carta, este Colegiado, al igual que nuestro similar
colombiano, considera que cuando la vulneracin del derecho a la salud
compromete otros derechos fundamentales, como el derecho a la vida, la
integridad fsica o el libre desarrollo de la personalidad, tal derecho
acenta su carcter fundamental y, por tanto, su afectacin merece
proteccin va la accin de amparo (STC N. T- 499, Corte Constitucional
de Colombia).
6. No obstante lo dicho, dada la peculiaridad del presente caso, por tratarse
de una solicitud de tratamiento mdico integral gratuito a favor del
recurrente, es pertinente que este Tribunal dilucide previamente la
naturaleza de los derechos econmicos y sociales, como es el caso del
derecho a la salud, y esclarezca su afectacin concurrente con otros
derechos. Asimismo, corresponde analizar la obligacin del Estado en
materia asistencial para el caso de prestaciones de salud- conforme a los
artculos 7, 9 y la Undcima Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin, en concordancia con el artculo 2.1 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y el artculo 26 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Los derechos econmicos y sociales: derechos programticos?
7. Tal como se ha precisado en la sentencia recada en el caso Roberto Nesta
Brero y ms de 5000 ciudadanos contra la Presidencia del Consejo de
Ministros (Expediente N. 008-2003-AI/TC), el Estado peruano, definido
por la Constitucin de 1993, presenta las caractersticas bsicas de un
Estado social y democrtico de derecho, y en cuya configuracin
adquieren relieve dos aspectos bsicos: la existencia de condiciones
materiales mnimas para alcanzar sus presupuestos, y la identificacin del
Estado con los fines de su contenido social (Fund. Jur.12).
8. Estas cuestiones bsicas buscan garantizar la igualdad de oportunidades
en todo nivel social, as como neutralizar las situaciones discriminatorias y
violatorias de la dignidad del hombre; por ello, el logro de estas
condiciones materiales mnimas de existencia requiere la intervencin del
Estado y de la sociedad en conjunto.

9. Es ah donde se hace necesaria la exigencia de los derechos sociales y

econmicos, tambin llamados derechos prestacionales, como la seguridad
social, salud pblica, vivienda, educacin y dems servicios pblicos, pues
ellos representan los fines sociales del Estado a travs de los cuales el
individuo puede lograr su plena autodeterminacin.
Debe entenderse, empero, que cuando se habla de exigencia, nos
referimos al derecho de requerir que el Estado adopte las medidas
adecuadas para el logro de fines sociales, pues no en todos los casos los
derechos sociales son por s mismos jurdicamente sancionables, al ser
necesario el soporte presupuestal para su ejecucin.
Ahora bien, denomnase comnmente derechos sociales a las facultades
tuitivas dirigidas a favorecer a aquellos grupos humanos con
caractersticas accidentales diferenciadas con relacin a otros por factores
culturales, o que se encuentran en situacin de desventaja por razones
econmico-sociales, es decir, con una posicin o ubicacin depreciada en
sus estndares de vida, no acordes con la dignidad humana.
Marcial Rubio Correa [Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Tomo
2, Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 1999, pg. 9 ] seala respecto a
tales derechos que (...) son reglas dictadas por el Estado para asegurar
ciertas condiciones de relacin de los seres humanos de una sociedad entre
s, y prestaciones que el Estado regula y [que] en algunos casos debe
prestar directamente a las personas, generalmente cuando estn en
incapacidad de proveer para ellos por s mismas.
10. No se trata, sin embargo, de meras normas programticas de eficacia
mediata, como tradicionalmente se ha sealado para diferenciarlos de los
denominados derechos civiles y polticos de eficacia inmediata, pues
justamente su mnima satisfaccin representa una garanta indispensable
para el goce de los derechos civiles y polticos. Sin educacin, salud y
calidad de vida digna en general, mal podra hablarse de libertad e
igualdad social, lo que hace que tanto el legislador como la
administracin de justicia deban pensar en su reconocimiento en forma
conjunta e interdependiente.
Germn Bidart Campos [Teora general de los derechos humanos. Buenos
Aires: Astrea, 1991, pg. 335 ]
consigna que: (...) los derechos
sociales no son distintos de los derechos individuales, sino que consisten
en una ampliacin del alcance de estos. En puridad, todos los derechos
humanos constituyen un complejo integral nico e indivisible, con el que
los diferentes derechos se encuentran necesariamente interrelacionados y
son interdependientes entre s.

Jorge Adame Goddard [Derechos fundamentales y Estado. Instituto de

Investigaciones Jurdicas N. 96: Mxico.2002, pg.70] sostiene que: (...)
los derechos sociales son pretensiones [...] para que el Estado adopte
determinadas polticas econmicas y sociales encaminadas a ciertos fines
promordiales. Por eso, en vez de hablar de un derecho al trabajo, a la
educacin, a un nivel de vida digno o a la salud, debe hacerse referencia
de un derecho a exigir la implantacin de medidas adecuadas para
conseguir esos fines. Lo que [...] denomnase derechos, en realidad, son
los fines a los que han de tender las medidas que adopte el Estado.
11. Si bien es cierto que la efectividad de los derechos sociales requiere un
mnimo de actuacin del Estado a travs del establecimiento de servicios
pblicos, as como de la sociedad mediante la contribucin de
impuestos, ya que toda poltica social necesita de una ejecucin
presupuestal, tambin lo es que estos derechos derivan en obligaciones
concretas por cumplir, por lo que los Estados deben adoptar medidas
constantes y eficaces para lograr progresivamente la plena efectividad de
los mismos en igualdad de condiciones para la totalidad de la poblacin.
12. Entonces, los derechos sociales deben interpretarse como verdaderas
garantas del ciudadano frente al Estado dentro de una visin que busca
revalorar la eficacia jurdica de los mandatos constitucionales y, por
ende, la vigencia de la Constitucin. As, en algunos casos han sido
planteados, incluso, como deberes de solidaridad que involucran no slo
obligaciones del Estado, sino de toda la sociedad (Adame, Jorge
Goddard. Op.Cit., pp. 59-85).
13. El reconocimiento de estos derechos exige, entonces, superar su
concepcin programtica, perfeccionando los mandatos sociales de la
Constitucin, as como la obligacin del Estado, en la cual se impongan
metas cuantificables para garantizar la vigencia del derecho (Jos Luis
Cascajo Castro. La tutela constitucional de los derechos sociales.
Cuadernos y Debates N. 5. Madrid. 1998, pg. 53).
14. Esta nueva visin de los derechos sociales permite reconocer, en su
contenido esencial, principios como la solidaridad y el respeto a la
dignidad de la persona, los que, a su vez, constituyen pilares
fundamentales del Estado social de derecho.
El principio de solidaridad
15.

Es indubitable que en cualquier forma de vida comunitaria se hace

necesario que esta se instaure y organice en relacin con un fin
compartido y cuyos logros, de alguna manera, alcancen a todos los que la
conforman.

De ah que al percibirse los denominados derechos sociales como fines

esenciales de toda comunidad poltica, se deduzca que toda persona o
grupo intermedio tenga que regir sus relaciones coexistenciales bajo el
principio de solidaridad.
La solidaridad implica la creacin de un nexo tico y comn que vincula a
quienes integran una sociedad poltica. Expresa una orientacin normativa
dirigida a la exaltacin de los sentimientos que impulsan a los hombres a
prestarse ayuda mutua, hacindoles sentir que la sociedad no es algo
externo, sino consustancial.
El principio de solidaridad promueve el cumplimiento de un conjunto de
deberes, a saber:
a) El deber de todos los integrantes de una colectividad de aportar con su
actividad a la consecucin del fin comn. Ello tiene que ver con la
necesidad de verificar una pluralidad de conductas (cargos pblicos,
deberes ciudadanos, etc.) a favor del grupo social.
b) El deber del ncleo dirigencial de la colectividad poltica de redistribuir
adecuadamente los beneficios aportados por sus integrantes; ello sin
mengua de la responsabilidad de adoptar las medidas necesarias para
alcanzar los fines sociales.

El principio de dignidad de la persona

16. Partiendo de la mxima kantiana, la dignidad de la persona supone el
respeto del hombre como fin en s mismo, premisa que debe estar presente
en todas los planes de accin social del Estado suministrando una base
constitucional a sus polticas, pues en el Estado social el respeto a la
dignidad se refiere esencialmente a lograr una mejor calidad de vida de las
personas.
Consecuentemente, en sede jurisdiccional ningn anlisis puede
desarrollarse sin verificar el respeto a la dignidad del hombre, tanto en la
actuacin del Estado como en la de los particulares.
17. Este Tribunal considera errneo el argumento de la defensa del Estado
que seala que el derecho a la salud y la poltica nacional de salud
constituyen normas programticas que representan un plan de accin para
el Estado, mas no un derecho concreto. Debe recordarse, que toda poltica
pblica nace de obligaciones objetivas concretas que tienen como
finalidad primordial el resguardo de derechos tomando como base el

respeto a la dignidad de la persona, y que, en el caso de la ejecucin

presupuestal para fines sociales, sta no debe considerarse como un gasto,
sino como una inversin social.
Por esta razn, sostener que los derechos sociales se reducen a un vnculo
de responsabilidad poltica entre el constituyente y el legislador no slo es
una posicin ingenua, sino una distorsin evidente en cuanto al sentido y
coherencia que debe mantener la Constitucin (Morn Daz, Fabio. La
dignidad y la solidaridad como principios rectores del diseo y aplicacin
de la legislacin en materia de seguridad social. Anuario de Derecho
Constitucional. CIEDLA. Buenos Aires. 2000, pg. 668).
18. El principio de dignidad irradia en igual magnitud a toda la gama de
derechos, ya sean los denominados civiles y polticos, como los
econmicos, sociales y culturales, toda vez que la mxima eficacia en la
valoracin del ser humano slo puede ser lograda a travs de la proteccin
de las distintos elencos de derechos, en forma conjunta y coordinada.
19. Bajo este principio, el Estado no slo actuar respetando la autonoma
del individuo y los derechos fundamentales como lmites para su
intervencin obligaciones de no hacer, sino que deber proporcionar, a
su vez, los cauces mnimos para que el propio individuo pueda lograr el
desarrollo de su personalidad y la libre eleccin de sus planes de vida
obligaciones de hacer-.
20. El Tribunal Constitucional ya ha sealado anteriormente que no hay
posibilidad de materializar la libertad si su establecimiento y garantas
formales no van acompaados de unas condiciones existenciales mnimas
que hagan posible su ejercicio real (Garca Pelayo, Manuel. Las
transformaciones del Estado contemporneo. Madrid. Editorial Alianza.
1980, pg. 26), lo que supone la existencia de un conjunto de principios
que instrumentalicen las instituciones polticas (Roberto Nesta Brero y
ms de 5,000 ciudadanos contra la Presidencia del Consejo de Ministros,
STC N. 0008-2003-AI/TC) y que sirvan de garanta para el goce de los
denominados derechos econmicos, sociales y culturales.
21. Es innegable que en el caso de las personas diagnosticadas con VIH/SIDA
y que padecen de la enfermedad, se carece de realismo al reconocerles
algn estado de libertad o autonoma personal, cuando la falta de recursos
econmicos -como en el caso del recurrente- no les permite costear su
tratamiento y sobrellevar las implicancias de esta enfermedad con
dignidad.
nicamente mediante un tratamiento adecuado y continuo pueden
atenuarse las manifestaciones no solo fsicas, sino psicolgicas de la

enfermedad, logrando que en muchos casos el normal desenvolvimiento

de las actividades del paciente no se vea afectado en un lapso de tiempo
mayor que en aquellos casos donde la asistencia mdica es casi nula. Es
en este ltimo caso donde la dignidad, la libertad y la autonoma de la
persona se ven afectadas a consecuencia del deterioro de la salud y riesgo
de vida del paciente, convirtiendo a estos individuos en una suerte de
parias sociales, lo que de ninguna manera puede ser admitido desde el
punto de vista constitucional.
Los derechos econmicos y sociales como deberes de solidaridad
22. Como ya se ha expuesto, la moderna concepcin de los derechos sociales
supone que no solo constituyen obligaciones de hacer del Estado, sino de
toda la sociedad en su conjunto; por ello, la doctrina ha empezado a
denominarlos deberes de solidaridad (fundamento 14, supra).
23. En una sociedad democrtica y justa, la responsabilidad de la atencin de
los ms necesitados no recae solamente en el Estado, sino en cada uno de
los individuos con calidad de contribuyentes sociales. Es as como
adquieren mayor sentido las sanciones jurdicas frente al incumplimiento
de estos deberes; por ejemplo, las sanciones que se imponen ante la
omisin del pago de impuestos, pues justamente a travs de ellos se
garantiza la recaudacin y una mayor disponibilidad presupuestal para la
ejecucin de planes sociales.
24. Como bien lo ha sealado Adame Goddard (op. cit., pg. 82), el
reconocimiento de los derechos sociales como deberes de solidaridad sirve
a su vez para que cada individuo dirija sus mximos esfuerzos a la
obtencin de aquellos bienes que representan sus derechos sociales,
superando de este modo la visin paternalista que exige que la satisfaccin
de necesidades est nicamente en manos del Estado. Para este Tribunal,
conseguir bienestar y un nivel de vida digno es un deber conjunto, tanto
de la sociedad como del propio individuo y el Estado, pero no
exclusivamente de ste.
El derecho a la salud y su relacin inseparable con el derecho a la vida

25. Actualmente, la nocin de Estado social y democrtico de derecho

concreta los postulados que tienden a asegurar el mnimo de posibilidades
que hacen digna la vida y, en esas circunstancias, se impone
principalmente a los poderes pblicos la promocin de esas condiciones.
La vida, entonces, ya no puede entenderse tan slo como un lmite al
ejercicio del poder, sino fundamentalmente como un objetivo que gua la
actuacin positiva del Estado. Dichos postulados propenden a la
realizacin de la justicia, que avala los principios de dignidad humana y

solidaridad y traspasa el reducido marco de la legalidad con el que se

identificaba la nocin clsica de Estado de derecho. Ahora el Estado est
comprometido en invertir los recursos indispensables para desarrollar las
tareas necesarias que le permitan cumplir con el encargo social de
garantizar el derecho a la vida, la libertad, la seguridad y la propiedad
privada.
26. La Constitucin Poltica de 1993 ha determinado que la defensa de la
persona humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado; en tales trminos, la persona est consagrada como
un valor superior, y el Estado est obligado a protegerla. El cumplimiento
de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida,
pues este derecho constituye su proyeccin; resulta el de mayor
connotacin y se erige en el presupuesto ontolgico para el goce de los
dems derechos, ya que el ejercicio de cualquier derecho, prerrogativa,
facultad o poder no tiene sentido o deviene intil ante la inexistencia de
vida fsica de un titular al cual puedan serle reconocidos.
27. La salud es derecho fundamental por su relacin inseparable con el
derecho a la vida; y la vinculacin entre ambos es irresoluble, ya que la
presencia de una enfermedad o patologa puede conducirnos a la muerte o,
en todo caso, desmejorar la calidad de la vida. Entonces, es evidente la
necesidad de efectuar las acciones para instrumentalizar las medidas
dirigidas a cuidar la vida, lo que supone el tratamiento destinado a atacar
las manifestaciones de cualquier enfermedad para impedir su desarrollo o
morigerar sus efectos, tratando, en lo posible, de facilitar al enfermo los
medios que le permitan desenvolver su propia personalidad dentro de su
medio social.
El derecho a la salud comprende la facultad que tiene todo ser humano de
mantener la normalidad orgnica funcional, tanto fsica como mental, y de
restablecerse cuando se presente una perturbacin en la estabilidad
orgnica y funcional de su ser, lo que implica, por tanto, una accin de
conservacin y otra de restablecimiento; acciones que el Estado debe
efectuar tratando de que todas las personas, cada da, tengan una mejor
calidad de vida. Ello comporta una inversin en la modernizacin y
fortalecimiento de todas las instituciones encargadas de la prestacin del
servicio de salud, as como la puesta en marcha de polticas, planes y
programas en ese sentido.
El derecho a la salud
28. El recurrente sostiene que es obligacin del Estado brindarle el
tratamiento integral del SIDA enfermedad que se le diagnostic en el ao
2002 invocando lo dispuesto en los artculos 7 y 9 de la Constitucin, y

desarrollado en el artculo 7 de la Ley N. 26626, Ley del Plan Nacional

de Lucha contra el SIDA.
29. La salud puede ser entendida como el funcionamiento armnico del
organismo, tanto en el aspecto fsico como psicolgico del ser
humano. Es evidente que, como tal, constituye una condicin
indispensable para el desarrollo y un medio fundamental para alcanzar el
bienestar individual y colectivo.
As, la salud supone el goce del normal desarrollo funcional de nuestro
organismo; en tal sentido, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha
precisado que dicho concepto no se limita a la ausencia de enfermedad,
sino al reconocimiento de una condicin fsica mental saludable.
El artculo 7 de la Constitucin, cuando hace referencia al derecho a la
proteccin de la salud, reconoce el derecho de la persona de alcanzar y
preservar un estado de plenitud fsica y psquica. Por ende, tiene el
derecho de que se le asignen medidas sanitarias y sociales relativas a la
alimentacin, vestido, vivienda y asistencia mdica, correspondiente al
nivel que lo permiten los recursos pblicos y la solidaridad de la
comunidad.
La salud de una persona debe ser abordada en tres perspectivas, a saber:
del individuo en particular, dentro de su contexto familiar y en un
contexto comunitario.
Por lo expuesto, los servicios pblicos de salud cobran vital importancia
en una sociedad, pues de ellos depende no slo el logro de mejores niveles
de vida de las personas, sino que incluso en la eficiencia de su prestacin
est en juego la vida y la integridad de los pacientes.
30. Es evidente que, en el caso del recurrente, su grave estado de salud
compromete su propia vida, pues conforme se aprecia de los documentos
informativos anexados a los autos, para que se diagnostique SIDA, el
contenido de CD4 (Defensas) en la sangre debe ser inferior a 100 mm3,
observndose que, en su caso, el nivel de CD4 se encuentra por debajo del
referido promedio (fojas 9 a 12), lo que, por las caractersticas de esta
enfermedad, representa un riesgo para el paciente de contraer cualquier
otra enfermedad adicional, ya que el organismo no cuenta con defensas
suficientes para autoprotegerse.
31. Como se ha sealado anteriormente, los derechos sociales, como la salud
pblica, no pueden ser exigidos de la misma manera en todos los casos,
pues no se trata de prestaciones especficas, ya que dependen de la
ejecucin presupuestal para el cumplimiento de lo exigido; lo contrario

supondra que cada individuo podra exigir judicialmente al Estado un

puesto de trabajo o una prestacin especfica de vivienda o salud en
cualquier momento.
32. La exigencia judicial de un derecho social depender de factores tales
como la gravedad y razonabilidad del caso, su vinculacin o afectacin de
otros derechos y la disponibilidad presupuestal del Estado, siempre y
cuando se compruebe que puede efectuar acciones concretas para la
ejecucin de polticas sociales.
El sentido de la Undcima Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin de 1993
33. La defensa del Estado, en su escrito de fecha 13 de abril del 2004, sostiene
que la Undcima Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, cuyo
tenor es: Las disposiciones de la Constitucin que exijan nuevos y
mayores gastos pblicos se aplican progresivamente, debe observar el
principio de legalidad presupuestaria del gasto pblico, por lo que el
Estado no podra atender lo solicitado por el recurrente, ya que se trata de
un gasto no presupuestado.
34. Al respecto, este Tribunal considera que aun cuando el presupuesto de la
Repblica se sustenta en el principio de legalidad, y que es inadmisible la
ejecucin de gastos no aprobados en la Ley de Presupuesto Anual, ello no
resulta un alegato con fuerza suficiente frente a la amenaza o
vulneracin de derechos, pues es el caso que, sin involucrar mayores
recursos de los ya presupuestados, los mismos puedan destinarse
priorizando la atencin de situaciones concretas de mayor gravedad o
emergencia, como en el caso de autos.
Por consiguiente, consideramos que la recaudacin presupuestal no puede
ser entendida literalmente como un objetivo en s mismo, ya que se
olvidara su condicin de medio para conseguir el logro de objetivos
estatales, cuyos fines son lograr una mxima atencin en la proteccin de
los derechos de los ciudadanos.
35. La realidad poltica de los ltimos aos ha revelado cmo la corrupcin en
el uso de los recursos pblicos afect la atencin de derechos como la
educacin, salud y vivienda. Por ello, el principio de progresividad en el
gasto a que hace alusin la Undcima Disposicin Final y Transitoria de
la Constitucin, no puede ser entendido con carcter indeterminado y, de
este modo, servir de alegato frecuente ante la inaccin del Estado, pues
para este Colegiado la progresividad del gasto no est exenta de observar
el establecimiento de plazos razonables, ni de acciones concretas y
constantes del Estado para la implementacin de polticas pblicas.

36. La Undcima Disposicin Final y Transitoria de nuestra Constitucin es

concordante con el artculo 2.1 del Pacto de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, que precisa que los Estados se comprometen a
adoptar medidas hasta el mximo de recursos que se dispongan para
lograr, progresivamente, la plena efectividad de los derechos reconocidos
en el Pacto, entre ellos el derecho a la salud. Es evidente que el Estado
peruano no puede eximirse de esta obligacin, ni tampoco asumirla como
un ideal de gestin, pues se trata de una obligacin perentoria a ser
cumplida, si bien de manera progresiva, siempre en plazos razonables y
acompaados de acciones concretas.
37. As lo ha sealado este Tribunal en anteriores sentencias, indicando que
los derechos econmicos, sociales y culturales en cuya concrecin reside
la clave del bien comn, no deben aparecer como una mera declaracin de
buenas intenciones, sino como un compromiso con la sociedad dotado de
metas claras y realistas. En esa lnea, la realizacin progresiva de los
derechos humanos a lo largo de un determinado perodo no comporta la
privacin de todo contenido significativo a las obligaciones de los Estados
establecidas en los pactos internacionales (Bernales Ballesteros, Enrique.
En: El enfoque de los derechos humanos en las polticas pblicas.
Comisin Andina de Juristas. Lima, 2004).
38. En consecuencia, como jurisdiccin constitucional, sin entrar a cuestionar
la poltica de salud, per se, consideramos necesario analizar la actuacin
del Estado en el presente caso, al haberse alegado la afectacin de
derechos del demandante, ponindose en riesgo su propia vida. Si bien es
cierto que en el caso de pases en desarrollo, como el nuestro, resulta
difcil exigir una atencin y ejecucin inmediata de las polticas sociales
para la totalidad de la poblacin, este Tribunal reitera que tal justificacin
es vlida solo cuando se observen concretas acciones del Estado para el
logro de resultados; de lo contrario, esta falta de atencin acarreara
situaciones de inconstitucionalidad por omisin.
Sobre aspectos jurdicos vinculados a los derechos de propiedad
intelectual relacionados con el comercio (ADPIC) y la salud pblica en los
pases en desarrollo
39. Si bien el tema no se deriva directamente del petitorio de la demanda, este
Tribunal considera conveniente pronunciarse sobre los aspectos relativos a
los derechos de propiedad intelectual reconocidos en compromisos
internacionales; as como sobre las excepciones establecidas y reconocidas
formalmente en diversos documentos internacionales en el marco de la
Organizacin Mundial de Comercio (OMC), de la cual el Per es pas
miembro desde 1995.

En efecto, cuando se advierta alguna dificultad en el cumplimiento de

objetivos nacionales referidos a la salud pblica, con la consiguiente
afectacin del derecho mismo y de la vida de los ciudadanos especficamente en los casos relacionados con enfermedades como
VIH/SIDA, tuberculosis, paludismo y otras epidemias-, se ha establecido,
mediante la Declaracin Ministerial de DOHA del 14 de noviembre del
2001 relativa al acuerdo sobre propiedad intelectual y la salud pblica
(DOHA Declaration on the TRIPS Agreement and Public Health), que si
bien la proteccin de la propiedad intelectual es importante para el
desarrollo de nuevas medicinas, no puede dejarse de lado la preocupacin
respecto a su efecto en los precios; de modo que los acuerdos sobre
proteccin de propiedad intelectual no significarn una obstruccin a los
pases miembros para tomar las medidas necesarias para proteger la salud
pblica y, particularmente, la promocin de medicinas para todos.
40. En tal sentido, dadas las dificultades para la provisin de medicinas
esenciales para el tratamiento de enfermedades como el VIH/SIDA, es
recomendable que el Estado peruano, dentro de su poltica de salud
concerniente a la prevencin y proteccin contra el SIDA, y como sujeto
de derechos y deberes como pas miembro de la OMC, utilice el mximo
de provisiones y medidas mediante una interpretacin flexible del tratado
sobre proteccin a la propiedad intelectual, claro est, dentro de los
mrgenes establecidos en el acuerdo del DOHA, que le permitan el
cumplimiento de los objetivos trazados en su poltica de salud.
41. Es importante recordar, entonces, que en el marco del acuerdo del
DOHA, se convino en que los pases miembros menos adelantados como
es nuestro caso- no estn obligados, con respecto a los productos
farmacuticos, a implementar o aplicar las secciones 5 y 7 (referidas al
tema de las patentes) de la Parte II del Acuerdo sobre Propiedad
Intelectual (Agreement on Trade-related aspects of Intellectual
Property Rights), ni a hacer respetar los derechos previstos en estas
secciones hasta el 1 de enero de 2016, sin perjuicio de nuevas prrrogas.
La ejecucin presupuestal en el caso de derechos sociales, econmicos y
culturales como inversin estatal
42. Es importante que, a colacin del presente caso, el Tribunal deje sentada
su posicin respecto a la ejecucin de polticas sociales para la mxima
realizacin de los derechos que estas involucran. En tal sentido, considera
que es responsabilidad del Estado priorizar la recaudacin y la
distribucin presupuestal en este tipo de planes.

43. Es importante que la ejecucin presupuestal en las polticas sociales deje

de ser vista como un mero gasto y se piense, ms bien, en los trminos de
una inversin social en aras del cumplimiento de un fin comunitario.
nicamente cuando todos los ciudadanos gocen de garantas mnimas de
bienestar, podrn realizar satisfactoriamente sus planes de vida y, por
consiguiente, brindar un mejor aporte a la sociedad en su conjunto,
logrndose, de este modo, un mayor desarrollo como pas.
44. La inversin social en casos como el de autos no se restringe a la atencin
de la persona ya infectada con VIH/SIDA, buscando paliar los efectos de
la enfermedad, de modo tal que dicho individuo contine aportando
socialmente a travs de sus capacidades, sino que se debe contar con una
atencin mayor en la etapa de prevencin de la enfermedad, mediante
programas de educacin sexual e informacin pblica sobre las
consecuencias que genera la enfermedad, tanto en la persona como en la
sociedad.
La provisin de tratamiento para los enfermos de VIH/SIDA segn la
legislacin nacional
45. La Constitucin de 1993, en sus artculos 7 y 9, establece que todos
tienen derecho a la proteccin de su salud, tanto en el medio familiar
como en el de la comunidad, as como el deber de contribuir a su
promocin y defensa, siendo responsabilidad del Estado determinar la
poltica nacional de salud, al igual que normar y supervisar su aplicacin.
46. Mediante la Ley de Desarrollo Constitucional N. 26626, se encarg al
Ministerio de Salud la elaboracin del Plan Nacional de Lucha contra el
VIH/SIDA y las enfermedades de transmisin sexual. En esta ley se
establecen los principios que rigen el Plan de Lucha, destacando, entre
ellos, el artculo 7 de la referida norma, en cuyo texto se reconoce a toda
persona con VIH/SIDA el derecho a la atencin integral y a la prestacin
previsional que el caso requiera.
47. La atencin integral de una enfermedad -conforme se ha establecido
mediante ley- debe entenderse como la provisin continua de la totalidad
de requerimientos mdicos (exmenes, medicinas, etc.) para superar sus
consecuencias; por ello, este Tribunal no comparte los argumentos de la
Procuradura del Ministerio de Salud cuando, invocando una disposicin
reglamentaria, seala que nicamente las madres gestantes infectadas y
los nios nacidos de madres infectadas recibirn tratamiento antiviral
gratuito.
La Ley N. 28243, publicada el 1 de junio de 2004, modifica la Ley N.
26626, estableciendo que la atencin integral de salud es continua y

permanente, e indicando que la gratuidad es progresiva para el tratamiento

antirretroviral, con prioridad en las personas en situaciones de
vulnerabilidad y pobreza extrema.
Esta disposicin est en consonancia con los principios de justicia y
equidad en un Estado de derecho pues, evidentemente, la satisfaccin de
necesidades debe enfocarse de manera prioritaria en aquellos que no
pueden cubrirlas por s mismos cuando se encuentren en situaciones de
pobreza, como ocurre con el caso del demandante, cuya situacin de
necesidad no ha sido desvirtuada ni contradicha en momento alguno por
parte de los demandados.
Desde esta perpectiva, el Ministerio de Salud ha iniciado una campaa de
tratamiento gratuito de terapia antirretroviral para los pacientes de bajos
recursos afectados con el VIH/SIDA, que representa una de las primeras
acciones que se viene adoptando para cumplir con el derecho a la atencin
integral que estas personas requieren.
48. Conforme lo hemos venido sealando a lo largo de esta sentencia, los
derechos sociales, como es el caso de la salud pblica, no representan
prestaciones especficas por s mismas, pues dependen de la
disponibilidad de medios con que cuente el Estado, lo que, sin embargo,
de ninguna manera puede justificar la inaccin prolongada, como se ha
subrayado en los fundamentos anteriores, ya que ello devendra en una
omisin constitucional.
Es necesario, entonces, recomendar acciones concretas al Estado para la
satisfaccin de estos derechos, sea a travs de iniciativas legislativas o de
ejecucin de polticas, como se ha podido observar en el caso de autos, en
que el Ministerio de Salud viene implementando acciones concretas para
la ejecucin del Plan de Lucha contra el SIDA.
49. De este modo, este Tribunal concluye que cabe conceder proteccin
jurdica a un derecho social, como lo es el derecho a la salud, pues en este
caso en particular se han presentado las condiciones que as lo ameritan.
Este pronunciamiento a favor del recurrente se justifica no slo por la
afectacin potencial del derecho fundamental a la vida, sino por razones
fundadas en la propia legislacin de la materia, que ha dispuesto las
previsiones para la mxima proteccin de los enfermos de SIDA,
mediante la promulgacin de la Ley N. 28243, que modifica la Ley N.
26626; ms an cuando actualmente se viene promocionando una
campaa de tratamiento gratuito de antirretrovirales para pacientes en
condiciones de pobreza o necesidad, en cuyo grupo debe ser considerado
el recurrente.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la

Constitucin Poltica del Per le confiere,
HA RESUELTO
1.

Declarar FUNDADA la demanda de amparo.

2.

Ordenar que se considere al recurrente en el grupo de pacientes que recibirn

tratamiento integral contra el VIH/SIDA por parte del Ministerio de Salud, lo
que incluir la provisin de medicamentos y anlisis correspondientes, segn lo
dispuesto por los mdicos del hospital tratante Cayetano Heredia y bajo su
responsabilidad.

3.

Exhortar a los poderes pblicos a que cumplan con lo dispuesto en el artculo 8

de la Ley N. 26626, debiendo considerarse como inversin prioritaria el
presupuesto para la ejecucin del Plan de Lucha contra el SIDA.

4.

Ordenar que la direccin del hospital tratante d cuenta a este Tribunal, cada 6
meses, de la forma como viene realizndose el tratamiento del recurrente.

Publquese y notifquese.

SS.
ALVA ORLANDINI
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA