PRUEBA TESTIMONIAL

Autor: Jorge I. Arenas Salazar

OBJETIVO GENERAL
Al comprenderse el proceso penal como un instrumento para determinar si una persona
debe o no sufrir una pena dependiendo de si se le encuentra responsable de un delito o no,
se puede advertir que el proceso penal es fundamentalmente el espacio para realizar un
proceso averiguatorio, cognoscitivo, verificativo orientado al establecimiento de la verdad
respecto de la imputacin que se hace a una persona como supuesto autor de un delito y sus
circunstancias.
La bsqueda de la verdad no es un objetivo a toda costa o a cualquier precio en los procesos
penales. Es por lo anterior, que el presente mdulo busca ofrecer las herramientas que el
participante requiere para identificar los lmites de la actividad probatoria, que deviene en
el ncleo penal esencial de todo proceso, los cuales surgen de los Derechos Fundamentales
de las personas. Esta actividad debe someterse a unos requisitos impuestos por la dignidad
del ser humano.
Siendo el testimonio, uno de los medios de prueba ms frecuentes dentro de la prctica
investigativa penal, proponemos a travs del desarrollo de este mdulo, que el discente lo
conozca, comprenda, interprete y domine, juiciosa y crticamente, en todos sus aspectos
principales, acudiendo a una dinmica pedaggica de autoformacin especialmente dirigida
a los funcionarios judiciales.
Otro de los fundamentales objetivos de este mdulo, es ofrecer al discente, como aplicador
de justicia, las herramientas para tomar conciencia, reflexionar y autoevaluarse respecto de
los siguientes contenidos: El ser humano es el origen, la causa, la razn de ser de todos los
valores. Nada es valioso si no es valioso para el ser humano. El Estado, el Derecho, las
organizaciones sociales son significativas si contribuyen a la realizacin de la persona
humana. El Derecho Penal es un instrumento extremadamente agresivo que el Estado,
1

lamentablemente, todava est en necesidad de utilizar para garantizar una convivencia

entre los integrantes de la sociedad. Cuando se impone una pena de las que contempla el
Cdigo Penal muchos Derechos Fundamentales son suprimidos o limitados tanto para el
directamente afectado como para su ncleo familiar.

OBJETIVO ESPECIFICO
Con los contenidos y ejercicios incluidos en este mdulo, se busca proporcionar al discente
la informacin que requiere para el manejo ptimo de esta prueba concretamente, con el
fin de que se apropie de las herramientas necesarias para practicar su recaudo,
incorporacin y valoracin.
Se buscar que el participante conozca, profundice y maneje, dos aspectos sustanciales: en
primer lugar, los parmetros impuestos por la dignidad humana, por el bloque de
constitucionalidad, por la Constitucin y por las leyes en el manejo del testimonio. En
segundo lugar, todo lo relacionado con los aspectos cognoscitivos, afectivos, morales y
ticos involucrados en este medio de prueba. Con el dominio de estos aspectos, el
funcionario judicial adems, podr identificar con plena seguridad las implicaciones y
lmites que se erigen alrededor del testimonio.

ESTRUCTURA DEL MDULO

Los objetivos antes enunciados se desarrollan en cinco unidades: La primera unidad,
expone el marco constitucional de las pruebas penales, refirindose luego al marco
aplicable a la prueba testimonial, concretamente, en donde el discente encontrar, entre
otros, los elementos necesarios para comprender el contenido constitucional implcito en el
testimonio. Aqu puede repararse la vital importancia de la observancia de los postulados
de nuestro mandato superior con relacin a este particular medio de prueba, recordando que
es la Constitucin Poltica de Colombia la mxima expresin del poder constituyente que
busca, entre otras cosas, salvaguardar los fundamentales derechos de los asociados,
irradiando todas las reas del Derecho, con especial nfasis en el Derecho Penal. La
2

segunda unidad, examina la normatividad vigente en torno a la prueba testimonial,

procurando ofrecerle al participante, un panorama claro de la regulacin, los elementos y
conceptos comprometidos, y los alcances del testimonio, en compaa de los comentarios
pertinentes, con el fin de proporcionarle al participante las herramientas que le permitan
apropiarse de los preceptos jurdicos que rigen el testimonio. La tercera unidad presenta la
sana crtica, como desarrollo de los artculos 403 y 404 del Cdigo de Procedimiento Penal,
en donde se indican los elementos y las condiciones que deben advertirse durante la
valoracin del testimonio. La cuarta unidad ofrece los medios necesarios para que el
discente comprenda habilidosamente las tcnicas del manejo de la prueba testimonial. En
la quinta y ltima unidad, se le invita al participante a comprender y dominar los criterios
constitucionalmente considerados para la interpretacin del testimonio. Por ltimo, se
incluye un documento anexo con actividades pedaggicas para ser desarrolladas grupal o
individualmente, con el fin de guiar al discente en la aplicacin y ejercitacin de los
contenidos de este mdulo.

1 Recomendaciones:
La exposicin que sigue, exige de usted, como participante, realizar actividades
complementarias de interaccin con otros discentes. Comente sus observaciones e
inquietudes en grupo y realice ejercicios prcticos, llevando a cabo o proponiendo:
Estudio de casos reales o hiptesis que haya creado y que considere pertinentes con
relacin al tema.
Discutir sobre uno aspecto especfico
Interrogantes o problemas
Estudio y anlisis de textos jurdicos como jurisprudencias o doctrina
Reflexionar individual o colectivamente sobre la prctica judicial
Sugerir o consultar bibliografa bsica o complementaria para los participantes

interesados en profundizar en el tema.

Conforme vaya desarrollando el mdulo, revise constantemente el anexo para
ejercitar las actividades pertinentes.
Algunas de estas actividades pedaggicas estn sugeridas en el desarrollo o al final del
mdulo; otras, deben ser inducidas y ejercitadas por usted mismo y los dems partcipes.

UNIDAD 1

MARCO CONSTITUCIONAL DE LAS PRUEBAS PENALES

Introduccin
Hoy por hoy, la Constitucin Poltica se ha erigido como el marco fundamental que
bosqueja los contenidos y alcances de la normatividad colombiana en todas las reas de
regulacin posibles. Su contenido e interpretacin, a cargo de la Corte Constitucional, se
han consolidado como vitales herramientas de control para el legislador, los jueces y dems
operadores jurdicos.
El Derecho Penal es, sin duda alguna, el rea del Derecho en cuyo seno se ven implicadas
afectaciones importantes a los Derechos Fundamentales consagrados en la Carta Poltica,
razn por la cual, se hace necesario un profundo conocimiento de la regulacin, los
controles y garantas, derechos y deberes de los sujetos partcipes del proceso penal, en
todas sus etapas, advirtindose en todo momento, la primaca de los contenidos
constitucionales y el deber que todos tenemos en procurar la salvaguarda y respeto de los
mismos.
Objetivos
Con esta unidad se busca que el discente ample la comprensin de la teora de la prueba y
en particular, del testimonio, incorporando la perspectiva constitucional indispensable en un
Estado Social de Derecho como el nuestro, en donde la prevalencia y respeto de los
principios constitucionales y los Derechos Fundamentales son el cimiento ineludible hacia
la realizacin efectiva de los postulados constitucionales que buscan proteger al ser
humano, al individuo, al ciudadano, quien le otorga el verdadero sentido a la existencia del
Estado.
Usted encontrar una breve enunciacin de los contenidos constitucionales que guardan
directa relacin con la teora de la prueba en materia penal, con lo que se pretende advertir
la fundamental importancia de reconocer y valorar la Carta Poltica de Colombia, sus
alcances, instrumentos de proteccin, garanta y salvaguarda de sus contenidos, con el fin
de respetar y lograr el respeto de los derechos de los actores en las actuaciones del proceso
4

penal en las que se est manejando elementos de prueba.

testimonio, podr hacer una reflexin similar.

Con relacin especial al

1. Marco constitucional de la prueba penal:

1.1. La Teora de la Prueba en el Estado Social de Derecho
Como todos los mbitos de regulacin, la Teora de la Prueba en materia penal debe
estructurarse de cara a la nocin de Estado Social de Derecho y de los cometidos que esta
concepcin poltica introduce al proceso penal como escenario en el cual ha de realizarse
la justicia. La construccin de un orden justo (art. 2 de la Carta Poltica)pasa
forzosamente por la materializacin de esa pretensin de justicia en cada proceso penal, la
cual se encuentra a su vez irremediablemente ligada a una concepcin y prctica
probatorias receptivas a los principios y valores constitucionales aplicables al proceso
penal, tales como dignidad, libertad, igualdad, proporcionalidad y razonabilidad, entre
otros.
El modelo poltico impone as mismo al aplicador del Derecho, el imperativo de trascender
el estrecho marco que en ocasiones le seala la norma legal, para derivar de la preceptiva
constitucional aquellos contenidos y herramientas que le permitan aplicar el rgimen
probatorio de la manera ms eficiente, en trminos de garanta de los Derechos
Fundamentales de quienes intervienen en el proceso penal, y de materializacin del valor
justicia.
1.2. El principio de dignidad humana y la prevalencia de los Derechos Fundamentales 1 .
El participante, adems, debe prestar particular y especial atencin al principio de dignidad
humana, estrechamente ligado a la vocacin democrtica del Estado, que demanda proteger
al ser humano, con el fin de que, bajo ninguna circunstancia pueda ser instrumentalizado en
funcin del sistema, de estructuras o de valores que le sean ajenos. Tal imperativo adquiere
particular relevancia en la concepcin y aplicacin del rgimen probatorio, en la medida
que la obtencin de la verdad, como presupuesto para la aplicacin de la justicia, debe

Prembulo y arts. 1 y 5 de la Carta

preservar, en toda circunstancia, la vala intrnseca de la persona y su consideracin como

fin a cuya proteccin se orienta toda la construccin poltica y jurdica.
La dignidad y la vigencia de los Derechos Fundamentales, son de tal relevancia en el
proceso del Estado Constitucional de Derecho, que se erigen en factores de legitimacin de
la prueba penal y del sistema mismo de justicia, al punto que la clusula de exclusin de la
prueba ilcita est fundada en la violacin de garantas fundamentales y del debido proceso
en la produccin de la prueba.

1 Actividad Pedaggica
-

Comente y analice con los dems partcipes, un (1) caso que haya conocido en el que

se hayan visto afectados Derechos Fundamentales en el curso del proceso, so pretexto de

hallar la verdad, tales como: el derecho a la intimidad, a la presuncin de inocencia, el
derecho a la defensa, a la igualdad, a la no autoincriminacin, al debido proceso o al libre
desarrollo de la personalidad.
- Discuta sobre un aspecto especfico que considere violenta flagrantemente los
principios constitucionales o los Derechos Fundamentales de los implicados en dicho
proceso y las posibles razones que expondra el agresor de los mismos para justificar tal
violacin.
- Evale a la luz del Derecho Constitucional si la justificacin planteada tendra cabida
y sustento en alguno de los postulados constitucionales.

Usted habr observado o podr observar cmo los Derechos Constitucionales a la intimidad
e inviolabilidad de domicilio (Arts. 15 y 28 de la Carta Poltica), se encuentran
especialmente expuestos en los procesos de recoleccin de medios de prueba
particularmente a travs de los allanamientos, los registros, las incautaciones e
interceptacin de comunicaciones. Los controles que se ejerzan para la salvaguarda de
estos derechos en las sealadas actuaciones, deben trascender el aspecto formal y orientarse

de manera amplia e integral a la verificacin del impacto jurdico que la medida produce en
los Derechos Fundamentales del concernido 2 .
Este lmite infranqueable que la dignidad y los Derechos Fundamentales representan para el
ejercicio de la accin estatal, adquiere una mayor relevancia en un sistema penal que se
autodefine como de ilimitada extensin de los medios de prueba, o de libre configuracin
de la instruccin.
1.3. La presuncin de inocencia y la ubicacin de la carga de la prueba 3 :
El principio de presuncin de inocencia ratifica el imperativo de que sea el rgano de
persecucin penal el encargado de probar, ms all de toda duda, la responsabilidad penal
del acusado, y la rotunda prohibicin de invertir la carga probatoria. La duda, en
consecuencia, deber ser siempre resuelta a favor del procesado.
Este planteamiento lleva implcito el principio de necesidad de la prueba, de exigencia de
corroboracin en las fases de verificacin y refutacin. En consecuencia siempre ser
demandable constitucionalmente y paralelamente, una obligacin del funcionario judicial,
la evaluacin, anlisis y corroboracin permanente de la necesidad de la prueba.
1.4. El derecho de Defensa 4
La expresin ms relevante del derecho de defensa y de la paridad de poderes entre las
partes en el proceso, es la garanta de un contradictorio rodeado de los atributos de la
publicidad, oralidad e inmediacin.
Usted como funcionario judicial, debe observar que el derecho fundamental a defenderse de
modo tcnico, oportuno y adecuado, comporta la potestad de solicitar y presentar las

La Corte constitucional en sentencia C- 1092 de 2003 declar la inexequibilidad parcial del num. 2 del
artculo 250 de la Carta, que introduca la exigencia de un control formal posterior para afirmar en cambio la
naturaleza material del mismo. Sin embargo no consider que los controles posteriores en materia de de
Derechos Fundamentales siempre resultan siendo formales y que desvirtan su finalidad eminentemente
preventiva.
3
Art. 29 de la Carta, artculo 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 8.2 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
4
Art. 29 de la Carta, artculo 14.3 del Pacto Internacional de derechos civiles y polticos y 8.2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

pruebas orientadas a ratificar el estado de presunta inocencia que acompaa al procesado, y

de refutacin del material probatorio adverso. El Estado debe garantizar al procesado el
derecho al tiempo adecuado para la preparacin de su defensa y el acceso a todos los
medios necesarios para el mismo objetivo. Cualquier obstruccin al ejercicio de esta
prerrogativa universal engendra su violacin.
1.5 El principio de igualdad 5 :
Este principio es otro de los axiomas constitucionales de enorme y vital importancia desde
su perspectiva material, en cuanto que su efectividad no solamente excluye los tratos
discriminatorios negativos, sino que tambin legitima los poderes de intervencin por parte
del juez a fin de subsanar los posibles desequilibrios que se puedan presentar entre
contendores procesales naturalmente desiguales en virtud de su condicin econmica, fsica
o mental que los coloca en circunstancia de debilidad manifiesta (Art. 13 Carta).
Recuerde que el principio de igualdad, desde el punto de vista de las herramientas de
interpretacin, tambin hace valiosos aportes a la actividad probatoria, en cuanto es la
matriz constitucional de los principios de proporcionalidad y razonabilidad.

2. Marco constitucional de la prueba testimonial

Como ya se ha insinuado en las pginas anteriores, usted debe practicar la prueba
testimonial, atendiendo esenciales y fundamentales requerimientos de ndole constitucional,
entre los que se destaca el trato digno y respetuoso de la condicin humana que debe rodear
la comparecencia e interrogatorio del testigo.
El deber testifical tiene arraigo en el imperativo constitucional que seala como deberes de
la persona y el ciudadano el de colaborar para el buen funcionamiento de la
administracin de justicia (Art. 95,7).

Art. 13 de la Carta, artculo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 8.2 de la
Convencin Americana de Derechos humanos.

El principio de libertad (art. 28 de la Constitucin Poltica) adquiere tambin enorme

relevancia frente a las facultades coercitivas que se atribuyen al juez para asegurar la
comparecencia del testigo renuente (art. 384 C.P.P.). Bajo la consideracin de que todo el
sistema penal se asienta sobre el principio de libertad, que su restriccin es excepcional y
reglada, las cautelas que se imponen al administrador de justicia en relacin la privacin de
la libertad del procesado, son exigibles tambin en materia de restriccin de la libertad del
testigo renuente.
En muchas ocasiones, podemos encontrarnos frente al deber genrico de proteccin de la
vida, incorporado en el artculo 11 de la Constitucin Poltica de 1991, que hace patente en
relacin con los testigos que se puedan encontrar en riesgo como consecuencia del
cumplimiento de su deber testifical.
En conexin con la inviolabilidad del principio de dignidad (art. 1 de la Carta Poltica), de
libertad (Art.28 Carta), de autonoma individual (art.16 Carta Poltica), y del secreto
profesional (Art. 74 de la Carta Poltica), se encuentran las excepciones constitucionales al
deber de declarar.
As, es en la misma Constitucin Poltica de Colombia, en su artculo 33 6 donde usted
puede encontrar el precepto que busca proteger el derecho de toda persona (no slo del
imputado, si no de cualquier persona llamada a declarar) a guardar silencio frente a las
autoridades judiciales con el propsito de no autoincriminarse o de abstenerse de incriminar
a todos aquellos con quienes conserva vnculos prximos de parentesco y por ende de
afectividad.
Es preciso que el participante comprenda que esta tutela excluye el constreimiento al
procesado para que acepte hechos que lo incriminen penalmente, o al testigo para que
deponga en contra de sus parientes cercanos.

Este amparo se contempla en el Derecho Internacional, particularmente en el artculo 14.3.g) del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 8.2.g) de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
limitado al derecho a la no autoincriminacin del inculpado.

1 Actividad Pedaggica Opcional:

-

Investigue,

clarifique

determine

los

alcances

del

derecho

la

no

autoincriminacin, su justificacin jurdica y lmites. Teniendo la delimitacin clara

del derecho, considera usted que es una barrera en la bsqueda de la verdad?
Considera usted que impide la realizacin de la justicia? Es contradictorio con
otros postulados constitucionales, como la realizacin de la justicia? Justifique sus
consideraciones en no ms de una pgina.
Comparta su ejercicio con los dems partcipes.
Participe en el debate en grupo.

No hay duda alguna sobre las estrechas relaciones del derecho a la inviolabilidad del
secreto profesional con los derechos fundamentales a la intimidad, al libre desarrollo de la
personalidad, a la honra y el buen nombre. El funcionario judicial debe velar con especial
atencin, por la preservacin y respeto de este derecho en la admisin y prctica de la
prueba testimonial, tomando en cuenta los derechos fundamentales que se veran afectados
con su violacin.
En virtud de este derecho, ninguna persona puede ser compelida a revelar, de cualquier
modo, la informacin que ha llegado a su conocimiento por razn de su actividad
profesional. As se protege el sigilo del abogado con su cliente; del mdico con su
paciente; del siquiatra, psiclogo o terapista con el paciente; del trabajador social con el
entrevistado; del clrigo con el feligrs; del contador pblico con el cliente; del periodista
con su fuente; del investigador con el informante (Art. 385 del C. de P.P.), relacin que no
puede considerarse exhaustiva en la medida que el artculo 74 de la Carta no admite
exclusiones. Esta advertencia exige del funcionario judicial la necesidad de acercarse
profunda y constantemente al conocimiento del proceso, de los partcipes del mismo y de
las implicaciones de todas sus actuaciones.
Sntesis
Para quienes se hacen partcipes en el proceso penal, desde cualquier perspectiva, se hace
imperioso conocer los contenidos de los derechos constitucionales que usted ha podido
observar de la exposicin de esta primera unidad, en aras de evitar su violacin, para
procurar su salvaguarda y respetar sus mandamientos en todas las actuaciones.
10

An, bajo el argumento de la bsqueda de la verdad, el proceso penal tiene unos lmites y
su regulacin ofrece mltiples posibilidades de control para evitar que los mandatos
constitucionales, relacionados con los derechos de los actores en el proceso penal, se vean
vulnerados, pues como bien habr podido observar, es indudable el impacto jurdico que las
medidas y actuaciones dentro del proceso penal tienen en los derechos fundamentales. De
all, parte esencial de la importancia de la reglamentacin, los controles y la vigilancia en la
observancia del respeto al mandato constitucional.
La prueba testimonial, como uno de los ingredientes fundamentales en esa bsqueda,
tambin tiene un marco constitucional en procura de la correcta administracin de justicia,
del respeto del derecho a la libertad y el trato digno del testigo, como partcipe del proceso
y como ser humano.
Autoevaluacin
A travs de un breve ensayo, exponga la relacin entre la Constitucin Poltica de
Colombia y el Derecho Penal, poniendo especial nfasis en los derechos fundamentales e
indicando las principales actuaciones y medidas que existen dentro del proceso penal
encaminadas a la garanta, respeto y salvaguarda de estos derechos.

UNIDAD 2

REGLAS GENERALES PARA LA PRUEBA TESTIMONIAL

Introduccin
Esta unidad ofrece los contenidos necesarios para comprender las reglas generales que
orientan la prueba testimonial, de acuerdo con el Cdigo de Procedimiento Penal y otras
normas relacionadas con cada uno de los temas. Se dejan expuestas situaciones,
observaciones, comentarios y sugerencias que invitan a la reflexin, en aras de que usted
relacione los conceptos con los ejemplos y las situaciones de anlisis. Es de esencial
importancia que usted administre estos conceptos con las habilidades que optimizar a
travs del desarrollo de las actividades pedaggicas. Recuerde que las reglas de la prueba
testimonial slo adquieren vida con la intervencin de los partcipes en el proceso en el
manejo de las situaciones que se presenten.
11

Objetivos
En esta unidad, usted podr precisar, a travs de la exposicin de treinta y dos (32) puntos,
la normatividad que regula la prueba testimonial, comprendiendo sus contenidos de tal
manera que finalmente pueda contar con los elementos necesarios para evaluar la actividad
probatoria del testimonio con mayor claridad, precisin y seguridad.
Se quiere brindar los instrumentos necesarios para que usted pueda aplicar el Cdigo Penal,
el Cdigo de Procedimiento Penal, la Constitucin Poltica de Colombia, en todo lo
pertinente y la normatividad complementaria relacionada con la prueba testimonial, con
amplios elementos de anlisis y reflexin, teniendo en cuenta los aspectos implcitos en los
textos normativos, las exigencias que devienen de la prctica y las situaciones que
requieren un estudio con mayor detenimiento. Usted fortalecer sus habilidades para
analizar y solucionar estas eventualidades.
Ver fortalecida su capacidad de relacionar la teora de la prueba y de la prueba testimonial,
con la prctica, a travs de la exposicin de los contenidos, comentarios, interrogantes y
ejercicios que se desprenden de cada uno de los numerales. Esperamos que cada uno de
ellos, relacionados con el testigo, el contenido y alcance del testimonio, sus obligaciones y
derechos; las caractersticas del testimonio del menor de 12 aos, las medidas para asegurar
la comparecencia de testigos y en qu casos se puede predicar la renuencia. Teniendo en
cuenta la unidad precedente, podr retomar en la que sigue, la relacin del Derecho Penal
con la Constitucin Poltica de Colombia, y en esa medida, encontrar las consecuencias de
la violacin a sus postulados, como la exclusin de la prueba ilcita y el respeto del secreto
profesional.
Uno de los momentos de la audiencia, en donde usted podr evaluar sus conocimientos,
habilidades y manejo de la prueba en general, y en particular, la prueba testimonial, es el
momento en el cual se lleva a cabo el interrogatorio y el contrainterrogatorio. En estos
escenarios usted debe seguir precisas indicaciones. Es por lo anterior, que encontrar en
este mdulo, algunas reglas y comentarios pertinentes a la exposicin de los contenidos
normativos que rigen estas actuaciones que exigen de todos los actores del proceso penal,
gran concentracin en la bsqueda de la verdad a travs del testimonio y a la vez, un
constante control en el respeto de las reglas que lo dirigen.
12

Usted est invitado a seguir este mdulo con la rigurosidad de su juicio, para que interrogue
y cuestione sobre todo lo que considere, ejercite sus habilidades y fortalezca su criterio y
destreza en el manejo de la prueba testimonial, como operador jurdico, funcionario de la
rama judicial y como persona.

1. Obligacin de rendir testimonio (Artculo 383 del C.P.P.)

Se consagra la obligacin de toda persona, bajo juramento, sin ningn tipo de distincin, a
rendir el testimonio que se le haya solicitado en el juicio oral y pblico, o tambin como
prueba anticipada, salvo las excepciones constitucionales y legales. Sin embargo, la norma
estipula que en los casos en que un menos de doce (12) aos sea testigo, no se le debe
recibir juramento y en la diligencia debe estar asistido de su representante legal o de un
pariente mayor de edad.
An as, se seala que el juez podr practicar el testimonio del menor fuerade la sala de
audiencia, atendiendo las previsiones del numeral 5 del artculo 146 del C.P.P., bajo la
obligacin de argumentar, en todo caso, motivos razonables. Es requisito indispensable la
presencia de las partes, en todas las oportunidades en las que se presente esta especial
eventualidad en la que el menor rinda testimonio en estas condiciones. No olvide que aqu
las partes estn facultadas para hacer el interrogatorio como si fuera en juicio pblico.
a. EL TESTIGO. Una de las inquietudes que usted podra hacerse luego de la lectura de
los prrafos precedentes, puede versar sobre al condicin de testigo. Quin es un testigo?
Sobre el punto reflexionaremos a continuacin.
En sentido lato, testigo es una persona que ha conocido un hecho que otras personas
conocen o pretenden conocer por su intermedio.
Testigo, en sentido amplio, es una persona que ha conocido hechos que interesan a otras
personas, naturales o jurdicas, las cuales tienen inters en tomar su conocimiento para
adquirir un saber propio sobre esos hechos.

13

En un sentido ms restringido, testigo es la persona que ha conocido hechos que son objeto
de prueba en procesos averiguatorios de orden legislativo, administrativo o judicial.
En sentido estricto, se considera testigo a la persona que ha conocido hechos que son objeto
de prueba en procesos judiciales, que ha sido referenciada en el proceso como persona que
puede aportar su saber para que la justicia se haga un conocimiento propio sobre el asunto;
se le ha reconocido esa condicin en la actuacin judicial y se ha ordenado su
comparecencia a declarar.
Si se mira ex post, testigo es una persona que tiene un saber respecto de un hecho, a quien
se le ha impuesto formalmente el deber de comunicar ese conocimiento en una acto
procesal formal bajo juramento ante autoridad, en este caso ante un juez.
b. EL TESTIGO ATPICO: Tambin es preciso dejar muy claramente establecido que
usted pueden estar ante una persona que no haya tenido conocimiento del hecho que se
busca esclarecer en un proceso judicial. No obstante, an siendo de manera atpica, como
se ha dicho, puede adquirir el estatus de testigo si alguna parte procesal lo mencion como
tal y en esa condicin fue citado a declarar.
En estas condiciones, usted debe tener en cuenta que, a pesar de que esa persona no conoci
el hecho, de todas maneras est en la obligacin de cumplir con todos los deberes de los
testigos as sea para manifestar que no conoci el hecho que se supona errneamente que
haba conocido. De todas maneras est en la obligacin y en la necesidad de explicar de
manera sumaria que quien consider que l tena un saber sobre el asunto, estaba
equivocado. Es as como tambin desvirta que su alegado desconocimiento sea una forma
de renuencia a declarar; es bueno que el discente advierta que muchos testigos renuentes,
para eludir su obligacin de declarar por una parte y de otra, para evitar las consecuencias
que se derivan de esa actitud, acuden al recurso de negar que tienen un conocimiento. Las
razones mencionadas nos permiten fundamentar el criterio expuesto.
Para los efectos penales en el juicio donde debe comparecer, y en los penales que se pueden
derivar del incumplimiento del testigo, es irrelevante que no conociera el hecho por el cual
es llamado a declarar.
14

c. OTROS TESTIGOS (Clasificacin): Existen muchas clasificaciones de los testigos que

resultan de poca utilidad en este mdulo, por lo cual slo haremos referencia a las
caracterizaciones con efectos prcticos ms importantes y de mayor frecuencia en la
prctica judicial. Encontramos, entonces:
(i) Testigo nico y testigos plurales: Esta diferencia es importante, ante todo por un
lastre histrico, ya que durante muchos siglos se hizo famoso que el testigo nico
era testigo nulo. Hoy, cuando el criterio valorador de la prueba es la sana crtica,
est plenamente claro que el valor de la prueba testimonial no depende de la
cantidad sino de las virtudes intrnsecas de cada versin y de su ensamble con las
dems pruebas obrantes en el proceso.
Esta negativa a otorgarle valor a la prueba testimonial nica, estaba tambin muy
ligada a la poca en que la prueba se estimaba en su valor de acuerdo con unas
reglas fijas, conocidas ms comnmente como tarifa legal. En esa poca los
testimonios se contaban y de acuerdo con la cantidad se daba por probado un hecho.
Y si el testimonio era solitario se le negaba valor probatorio.
(ii) Testigo directo y testigo de odas: Es testigo directo aquel que en forma personal
y directa ha tenido conocimiento de unos hechos, como el que observa quin le ha
disparado letalmente a alguien. Testigo de odas o de referencia es aquel que no
ha conocido los hechos de manera personal ni directa. Su conocimiento se limita a
lo que oy, escuch qu dijo otra persona que s conoci personalmente el hecho.
Estos testigos de odas pueden serlo en muchos grados. Usted puede encontrar que
un testigo de odas de cuenta de lo que oy decir a otro que a su vez oy de quien s
tuvo conocimiento personal y directo. Y as sucesivamente.
Es importante que usted tenga en cuenta que cuando una persona conoce un hecho,
confluyen a ese conocimiento unos factores externos, las sensaciones y las
percepciones y unos factores subjetivos para formarse una idea de esos hechos
llamada por los psiclogos, generalmente, como representacin. En otras palabras:
en todo saber existen inevitablemente componentes o ingrediente subjetivos.

15

Evaluar estos aspectos hace que usted examine con mayor profundidad la
aproximacin del testimonio a la posible realidad que se pretende encontrar.
En los procesos comunicativos, a su vez, en el caso que nos merece particular
atencin, entre el testigo y el juez, pueden producirse distorsiones originadas tanto
en las expresiones lingsticas usadas por el emisor-testigo- como el modo de
entenderlas del receptor- juez.
Los mrgenes de riesgo que se generan en esta situacin en los procedimientos de
averiguar la verdad sobre unos hechos por medio de testigos, se asumen como
tolerables y ante todo como inevitables. Sin embargo, tambin usted podra afirmar
ante esto que si al juez no le llega la versin de quien directamente conoci el hecho
sino de otro que oy de quien s conoci el hecho, los mrgenes de subjetividad se
elevan a niveles inaceptables, razn por la cual en ordenamientos no penales se
aceptan los testimonios de odas an con muchas precauciones, reservas,
condiciones y limitaciones.
En el campo penal, dada la trascendencia y gravedad de las consecuencias que de
ordinario se derivan de estos procesos de constatacin o informacin, la tendencia
general es a excluirlos como factor probatorio.
En el caso colombiano, en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal que se comenta,
este tipo de testimonio qued excluido. La razn esencial es que un testimonio de
odas carece de ciencia en relacin con los hechos que se investigan por la sencilla
razn de no haberlos conocido.
Dicho de otra manera: un testigo, por definicin, es una persona que conoci unos
hechos que son materia de esclarecimiento en el proceso penal, porque los conoci
tiene un saber sobre los mismos: lo que se pretende es que ese testigo entregue a la
justicia ese saber. Nada de esto se puede predicar frente al testigo de odas si por
definicin no conoci el hecho que se investiga. Por eso, se ha sostenido con mucha
razn que en materia penal el testigo de odas para lo nico que eventualmente
puede servir es para informar quien conoci para poder acudir a l.
16

Otro inconveniente muy serio que presenta el testigo de odas y que consideramos
es una razn ms para que el legislador lo hubiera excluido, es que hace imposible
la constatacin referida al conocimiento de los hechos. Si un testigo dice que vio
unos hechos y comparece a la audiencia de juicio oral es posible que se constate que
ese testigo por ser invidente no pudo ver o por tener una miopa o cualquiera otra
limitacin del rgano de la vista muy severa, no pudo ver. Nada de esto se puede
hacer cuando el testigo original no comparece a los estrados judiciales a declarar
personalmente.
As las cosas, como usted ha podido comprender, el testigo de odas excluye
cualquier examen respecto de las posibilidades de conocer, de recordar, de declarar
del testigo del que se afirma que conoci el hecho. Tampoco es posible verificar su
sinceridad o veracidad.
(iii) Testigo comn y testigo tcnico: No obstante que las normas nuevas que se
comentan en materia probatoria testimonial pretenden usar la expresin testigo tanto
para el que conoce un hecho y declara sobre l y el que estudia algo y rinde un
concepto, es muy importante dejar bien delimitado que la prueba pericial es un
medio de prueba autnomo, con caractersticas muy especficas, sometido a unas
ritualidades tambin propias y ante todo que es una prueba esencialmente diferente a
la prueba testimonial.
Esta diferencia entre testimonio y peritaje pareciera desvanecerse en algunas
legislaciones en las cuales expresamente se contempla la figura del testigo tcnico.
Quin es el testigo tcnico? Esta especie de testigo ofrece valiosas herramientas en
la apreciacin de la prueba; se entiende por testigo tcnico una persona que
presencia unos hechos y que dada su habilitacin, entrenamientos, capacidades,
adiestramientos, formacin profesional o por su oficio, tiene una posibilidad de
conocer mejor el hecho, la cosa o el fenmeno de que se trata. Esta capacidad
especial le da ventajas especiales tanto para conocer como para recordar y para
declarar.

17

En estos casos, es muy frecuente que esas legislaciones permitan que ese testigo
tcnico, por sus circunstancias especiales, pueda ser requerido para que, adems de
narrar los hechos que sensorialmente le constan, emita opiniones sobre esos mismos
hechos. Es decir que tambin emita conceptos, en aras de integrar su percepcin
especializada sobre los hechos en los que sus conocimientos tcnicos se vean
involucrados.
En Colombia este asunto se ha tratado por la doctrina y la jurisprudencia; en la
normatividad que se estudia no est contemplada esta categora de testigos.
El artculo 392 del Cdigo de Procedimiento Penal, que se examinar ms adelante,
deja perentoriamente establecido que al testigo slo se le preguntar por hechos. Es
decir que en ningn momento se le pueden pedir opiniones o conceptos sobre el
objeto del testimonio. Lo contrario, sera materia de objecin a la pregunta, y esta
objecin debe ser aceptada por el Juez que preside la audiencia.
Pero lo antes dicho no se opone a que el testigo al momento de declarar y de narrar
lo que conoci lo pueda expresar en trminos tcnicos. Tampoco se opone a que,
como razn de su dicho o de su conocimiento exponga las razones por la cuales
conoce de manera ms precisa y puntual un hecho.
As, por ejemplo, un mdico que presenci la llegada de un paciente a un centro
hospitalario puede declarar que observ que el paciente lleg febril y subictrico, si
ello le consta. An as, se le puede exigir que explique estas expresiones en
trminos comunes y lo deber hacer.
Pero esa no es una opinin; tampoco es un concepto. Sigue siendo una descripcin,
aunque tcnica. En otras circunstancias, si fuera un testigo comn quien quisiera
referirse a la misma descripcin, dira que el paciente lleg con fiebre y muy
plido o amarillo o como si tuviera ictericia.
Ahora bien, con relacin a la obligacin a testimoniar, usted como participante, podr
aclarar con las siguientes exposiciones, quines son los obligados a rendir testimonio, de
acuerdo con la normatividad colombiana:
18

1.- La obligacin de rendir testimonio se extiende a todas las personas residentes en

Colombia. Es decir, no existe excepcin de ninguna naturaleza a esta obligacin, diferente
a las constitucionales y legales que se examinarn ms adelante, para que usted pueda
precisar los eventos en los que no se obliga a testimoniar.
2.- En sentido estricto, es necesario que ese testimonio sea solicitado por las partes
legitimadas para hacerlo; que el Juzgado ordene la prueba, disponga su evacuacin y fije
fecha y hora para hacerlo.
3.- Es preciso que ese testimonio se le solicite al testigo, lo cual se hace mediante
notificacin en las formas que se vern ms adelante.

1 Actividad Pedaggica:
-

Proponga para analizar en grupo, un caso en el que sean llamados a declarar

diferentes tipos de testigos, segn lo ilustrado anteriormente. Extienda la exposicin
de sus caractersticas de acuerdo con el caso propuesto.
Discuta sobre los alcances y lmites del sigilo profesional. Precise para quines se
protege el secreto profesional y sus implicaciones frente a la obligacin a rendir
testimonio.

2. Notificacin al testigo
De acuerdo con el artculo 171 del Cdigo de Procedimiento Penal, relativo a las citaciones,
[c]uando se convoque a la celebracin de una audiencia o deba adelantarse un trmite
especial, deber citarse oportunamente a las partes, testigos, peritos y dems personas que
deban intervenir en la actuacin. () Se exige adems, que recae en cabeza del juez de
control de garantas, la obligacin de ordenar la citacin para que los intervinientes
comparezcan a la audiencia preliminar.
Las citaciones deben, por mandato expreso del artculo 172, hacerse por orden del juez en
la providencia que as lo disponga y se tramitan por secretara, para lo cual pueden
emplearse medios tcnicos o tecnolgicos expeditos, guardndose, en todo caso, especial
cuidado para que los intervinientes sean informados de la existencia de la citacin, en
19

forma oportuna y veraz. Para realizar este propsito, el juez puede acudir a los servidores
de la administracin de justicia y, en los eventos en que resulte necesario, de miembros de
la fuerza pblica o de la polica judicial.
Con relacin al contenido de la citacin, deben indicarse los siguientes aspectos, de acuerdo
con el artculo 173 del C.P.P.:
a. Clase de diligencia para la cual se le requiere y si debe asistir acompaado de
abogado.
b. La clase de delito, de ser factible su determinacin.
c. Fecha de la comisin del punible.
d. Nombre de la vctima del mismo.
e. Nmero de radicacin de la actuacin a la cual corresponde.
Para todos los efectos procesales a que haya lugar dentro del mismo trmite, o penales en
otros procesos que pudieran originarse por la renuencia del testigo, el Secretario deber
llevar un registro de las citaciones de la misma manera que se prev para las notificaciones
en el artculo 170, as:
Artculo 170. Registro de la notificacin. El secretario deber llevar un registro de
las notificaciones realizadas tanto en audiencia como fuera de ella, para lo cual
podr utilizar los medios tcnicos idneos.
Por otro lado, teniendo en cuenta que la obligacin de comparecer es para rendir
testimonio: a. En el juicio oral, o b. Como prueba anticipada, veremos a continuacin
cmo se efecta la solicitud de prctica anticipada de la prueba testimonial.
3. Solicitud de prueba anticipada.
En armona con el artculo 274 del C.P.P., en todo proceso el imputado o su defensor, se
encuentran legalmente facultados para solicitar al juez de control de garantas, la prctica
anticipada de cualquier medio de prueba, en aquellos eventos en los que se puede perder o
alterar el medio probatorio o su contenido, por lo que se hace extremamente necesario,
imprescindible y urgente tomar las medidas tendientes a evitar tales eventualidades que
perjudicaran la bsqueda de la verdad a travs de dichos medios.
20

Frente a lo anterior, se exige se lleve a cabo una audiencia, previa citacin al fiscal
correspondiente, para garantizar el derecho al contradictorio. Igualmente, se aplicarn las
mismas reglas previstas para la prctica de la prueba anticipada y cadena de custodia.

1 Actividad Pedaggica:
Consulte con sus compaeros la normatividad que rige la prctica de la prueba
anticipada y la cadena de custodia. Discuta las inquietudes que tengan al respecto.

An cuando esta norma no lo menciona, es claro que su obligacin tambin incluye la de

comparecer a las diligencias legalmente previstas, entre ellas las siguientes, que se enuncian
solo por va de ejemplo:
9 Respaldo probatorio para los motivos fundados (Art. 221 del C.P.P.). Los motivos
fundados de que trata el artculo anterior debern ser respaldados, al menos, en
informe de polica judicial, declaracin jurada de testigo o informante, o en elementos
materiales probatorios y evidencia fsica que establezcan con verosimilitud la
vinculacin del bien por registrar con el delito investigado.
Cuando se trate de declaracin jurada de testigo, el fiscal deber estar presente con
miras a un eventual interrogatorio que le permita apreciar mejor su credibilidad. Si se
trata de un informante, la polica judicial deber precisar al fiscal su identificacin y
explicar por qu razn le resulta confiable. De todas maneras, los datos del
informante sern reservados, inclusive para los efectos de la audiencia ante el juez de
control de garantas.
Cuando los motivos fundados surjan de la presencia de elementos materiales
probatorios, tales como evidencia fsica, videos o fotografas fruto de seguimientos
pasivos, el fiscal, adems de verificar la cadena de custodia, deber exigir el
diligenciamiento de un oficio proforma en donde bajo juramento el funcionario de la
polica judicial certifique que ha corroborado la correccin de los procedimientos de
recoleccin, embalaje y conservacin de dichos elementos.

21

Audiencia de control de legalidad posterior (Artculo 237 del C.P.P.). Dentro de

las veinticuatro (24) horas siguientes al diligenciamiento de las rdenes de registro y
allanamiento, retencin de correspondencia, interceptacin de comunicaciones o
recuperacin de informacin dejada al navegar por internet u otros medios similares,
el fiscal comparecer ante el juez de control de garantas, para que realice la
audiencia de revisin de legalidad sobre lo actuado.
Durante el trmite de la audiencia slo podrn asistir, adems del fiscal, los
funcionarios de la polica judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones
juradas con el fin de obtener la orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia.
El juez podr, si lo estima conveniente, interrogar directamente a los comparecientes
y, despus de escuchar los argumentos del fiscal, decidir de plano sobre la validez
del procedimiento.
Pargrafo. Si el cumplimiento de la orden ocurri luego de formulada la imputacin,
se deber citar a la audiencia de control de legalidad al imputado y a su defensor para
que, si lo desean, puedan realizar el contradictorio. En este ltimo evento, se
aplicarn analgicamente, de acuerdo con la naturaleza del acto, las reglas previstas
para la audiencia preliminar.

Reconocimiento por medio de fotografas o vdeos (Artculo 252 del C.P.P.).

Cuando no exista un indiciado relacionado con el delito, o existiendo no estuviere
disponible para la realizacin de reconocimiento en fila de personas, o se negare a
participar en l, la polica judicial, para proceder a la respectiva identificacin, podr
utilizar cualquier medio tcnico disponible que permita mostrar imgenes reales, en
fotografas, imgenes digitales o videos. Para realizar esta actuacin se requiere la
autorizacin previa del fiscal que dirige la investigacin.
Este procedimiento se realizar exhibiendo al testigo un nmero no inferior a siete (7)
imgenes de diferentes personas, incluida la del indiciado, si la hubiere. En este
ltimo evento, las imgenes debern corresponder a personas que posean rasgos
similares a los del indiciado.
En ningn momento podr sugerirse o sealarse la imagen que deba ser seleccionada
por el testigo, ni estar presente simultneamente varios testigos durante el
procedimiento de identificacin.

22

Cuando se pretenda precisar la percepcin del reconocedor con respecto a los rasgos
fsicos de un eventual indiciado, se le exhibir el banco de imgenes, fotografas o
videos de que disponga la polica judicial, para que realice la identificacin
respectiva.
Cualquiera que fuere el resultado del reconocimiento se dejar constancia resumida
en acta a la que se anexarn las imgenes utilizadas, lo cual quedar sometido a
cadena de custodia.
Este tipo de reconocimiento no exonera al reconocedor de la obligacin de identificar
en fila de personas, en caso de aprehensin o presentacin voluntaria del imputado.
En este evento se requerir la presencia del defensor del imputado.
9

Reconocimiento en fila de personas (Artculo 253 del C.P.P.). En los casos en que
se impute la comisin de un delito a una persona cuyo nombre se ignore, fuere comn
a varias o resulte necesaria la verificacin de su identidad, la polica judicial, previa
autorizacin del fiscal que dirija la investigacin, efectuar el reconocimiento en fila
de personas, de conformidad con las siguientes reglas:
1. El reconocimiento se efectuar mediante la conformacin de una fila de personas,
en nmero no inferior a siete (7), incluido el imputado, al que se le advertir el
derecho que tiene de escoger el lugar dentro de la fila.
2. No podr estar presente en una fila de personas ms que un indiciado.
3. Las personas que formen parte de la fila debern tener caractersticas
morfolgicas similares; estar vestidas de manera semejante y ofrecer modalidades
anlogas, cuando sea el caso por las circunstancias en que lo percibi quien hace el
reconocimiento.
4. La polica judicial o cualquier otro interviniente, durante el reconocimiento, no
podr hacer seales o formular sugerencias para la identificacin.
5. Tampoco podr el testigo observar al indiciado, ni a los dems integrantes de la
fila de personas, antes de que se inicie el procedimiento.
6. En caso de ser positiva la identificacin, deber expresarse, por parte del testigo,
el nmero o posicin de la persona que aparece en la fila y, adems, manifestar si
lo ha visto con anterioridad o con posterioridad a los hechos que se investigan,
indicando en qu circunstancias.

23

7. De todo lo actuado se dejar registro mediante el empleo del medio tcnico

idneo y se elaborar un acta que lo resuma, cualquiera que fuere su resultado.
Lo previsto en este artculo tendr aplicacin, en lo que corresponda, a los
reconocimientos que tengan lugar despus de formulada la imputacin. En este
evento se requerir la presencia del defensor del imputado. De lo actuado se dejar
constancia.
9

Requisitos generales (Artculo 297 del C.P.P.). Para la captura se requerir orden
escrita proferida por un juez de control de garantas con las formalidades legales y
por motivo previamente definido en la ley.
El fiscal que dirija la investigacin solicitar la orden al juez correspondiente,
acompaado de la polica judicial que presentar los elementos materiales
probatorios, evidencia fsica o la informacin pertinente, en la cual se fundamentar
la medida. El juez de control de garantas podr interrogar directamente a los testigos,
peritos y funcionarios de la polica judicial y, luego de escuchar los argumentos del
fiscal, decidir de plano.
Capturada la persona ser puesta a disposicin de un juez de control de garantas en
el plazo mximo de treinta y seis (36) horas para que efecte la audiencia de control
de legalidad, ordene la cancelacin de la orden de captura y disponga lo pertinente
con relacin al aprehendido.
Pargrafo. Salvo los casos de captura en flagrancia, o de la captura excepcional
dispuesta por la Fiscala General de la Nacin, con arreglo a lo establecido en este
cdigo, el indiciado, imputado o acusado no podr ser privado de su libertad ni
restringido en ella, sin previa orden emanada del juez de control de garantas.

4. Contenido de la obligacin a testimoniar

A continuacin usted podr apreciar los elementos necesarios para determinar los alcances
y las implicaciones de la obligacin que adquiere un testigo, la cual comprende:
a) La de comparecer en da y la hora fijados por el juzgado o por la autoridad
competente.
b) La de identificarse.
c) La de prestar juramento.
d) La de contestar de conformidad con su leal saber y entender.
24

e) La de contestar de manera inteligible, concreta, clara y precisa.

f) La de permanecer a disposicin del juzgado, o de la autoridad correspondiente,
hasta cuando sea informado que ha terminado su diligencia.
Si se trata de audiencia de juicio oral su deber est descrito en el inciso final del artculo
393 del C.P.P., que precepta las reglas sobre el contrainterrogatorio. En ste se deben
observar las siguientes instrucciones:
a) Se debe buscar la refutacin, en todo o en parte, de lo que el testigo ha
contestado;
b) Para contrainterrogar se puede utilizar cualquier declaracin que hubiese hecho el
testigo sobre los hechos en entrevista, en declaracin jurada durante la investigacin
o en la propia audiencia del juicio oral.
En su inciso final, como antes indicamos, se seala que el testigo deber permanecer a
disposicin del juez durante el trmino que ste determine, el cual no podr exceder la
duracin de la prctica de las pruebas, quien podr ser requerido por las partes para
una aclaracin o adicin de su testimonio, de acuerdo con las reglas anteriores.
(Negrillas fuera de texto).
5. Excepciones legales y constitucionales a la obligacin de declarar
Abordaremos el estudio y anlisis de estas excepciones, ms adelante, cuando examinemos
el artculo 385 del C.P.P., en el punto 11 de esta unidad.
6. Excepcin del deber de tomar juramento y de la obligacin de prestarlo, respecto del
menor de 12 aos.
Como ya hemos indicado, respecto del menor de doce (12) aos, existe especiales
consideraciones que usted podr apreciar a continuacin.
Conforme se explica en el estudio del artculo 389 del C.P.P., usted habr observado que el
juramento tiene como finalidad vincular al testigo a un compromiso moral y tico dada la
importancia y la trascendencia de los actos que realiza la administracin de justicia en
25

procesos encaminados a establecer la verdad de unos hechos que tienen consecuencias muy
graves para los implicados como acusados, como vctimas, como perjudicados con el
delito o como terceros civilmente responsables. Sobre esta trascendencia se le advierte al
testigo.
De otra parte, como usted tambin comprender, toda la sociedad sufre consecuencias muy
serias de la calidad de la administracin de justicia que est en condiciones de implementar.
Y esto depende en gran medida de quienes contribuyen con sus aportes al esclarecimiento
de la verdad de los hechos que importan en un proceso, como ocurre con el testigo.
Por todo lo anterior, al testigo se le conmina a decir toda la verdad que conoce y se le
advierte de las consecuencias de faltar a su compromiso juramentado. Pero cuando se
trata de una persona menor de 12 aos de edad se est frente a unas especiales
circunstancias demostradas por las ciencias, las tcnicas, la experiencia de la vida y las
experiencias judiciales que obligan a los legisladores a dar a esta situacin un manejo
decididamente diferenciado y excepcional.
El menor de doce aos, por regla general es una persona que no est en condiciones de
examinar lo que es la administracin de justicia, su importancia, su trascendencia, o las
consecuencias de una sentencia errnea o de la impunidad. Tampoco est en condiciones
de interiorizar valores morales ni ticos como s lo han hecho, por regla general, las
personas maduras.
Finalmente, no est en condiciones de asumir una obligacin cuyo incumplimiento le
podra generar consecuencias penales de la magnitud de una eventual condena penal por
falso testimonio.
En consecuencia con lo anterior, por sintetizar un poco, lo que el legislador ha hecho es
simplemente tener en cuenta las limitaciones que el menor de doce aos tiene en los
aspectos cognitivo, volitivo, tico y en el moral.

26

stas son las razones por las cuales en derecho civil existe la categora de testigos
inhbiles; en el derecho comparado ocurre igual. Tambin esto explica por qu los
menores reciben un trato diferente en la ley penal que les da el estatus de inimputables.

1 Actividad Pedaggica:
-

Acuda al Cdigo Civil y al Cdigo Penal.

Examine con sus compaeros las normas relacionadas con los menores de doce (12)
aos y establezca las facultades, limitaciones y/o privilegios que nos permiten inferir
que el legislador les ha dado especial tratamiento.
Relacione dicha regulacin con las razones expuestas.
Complemente los argumentos que permiten justificar el tratamiento especial a estos
menores.
Discuta las situaciones que considere inconsistentes, innecesarias o contradictorias
con relacin a los menores. Si cree que hay vacos, igualmente exponga su
apreciacin para evaluarla en grupo.

Tambin esto explica la razn por la cual los ordenamientos no penales les niega valor a sus
actos. Por ejemplo, no le da valor a los contratos de los menores.
La norma que hemos venido comentando, precisa tambin que el menor deber estar
acompaado de su representante legal o por un pariente mayor de edad. Esta previsin vela
por la proteccin del menor en cualquier escenario donde se desenvuelva; con el
acompaamiento, se busca dar seguridad al menor y, por esa va, asegurar hasta donde sea
posible, escenarios de libertad y espontaneidad para dar su versin testimonial. Garantizar
y procurar este aspecto permite que la declaracin se rinda en condiciones favorables tanto
para el menor como para la bsqueda del material probatorio necesario y adecuado para el
proceso.
Usted estar de acuerdo con nosotros al considerar que esta previsin debe ser tenida en
cuenta de manera muy especial por los aplicadores de justicia, y por todas las partes que
intervienen en los procesos penales y concretamente en la prctica de pruebas judiciales,
pues puede ocurrir que ese menor est acompaado por un representante legal o un pariente
27

mayor de edad que sea precisamente un sugestionador, un inductor o determinador de los

contenidos falsos de su testimonio. Este tipo de eventos tambin pueden detectarse con un
buen ejercicio de observacin y es muy conveniente que sea un agente del Ministerio
Pblico o un representante de la defensora de menores quien acompae al menor. Alguien
neutro al conflicto. Es preciso estar alerta para evitar que lo que el legislador quiere como
escenario de libertad se transforme en uno de coaccin y de control abusivo y manipulador
del menor, y deben adoptarse las medidas tendientes a evitarlo.
7. Testimonio del menor fuera de la sala de audiencia.
El nuevo sistema que Colombia est implementando, cuenta con un principio general que
acoge la filosofa del juicio oral y pblico. Este principio exige que todos los intervinientes
asistan personalmente a estas audiencias y all, de manera directa, puedan participar en las
mismas.
Del testigo se pretende que comparezca personalmente a contestar todas las preguntas que
los sujetos procesales consideren que deben hacer y que en efecto hagan. De manera
excepcional, la ley colombiana, como ya vimos particularmente refirindonos al artculo
383 del C.P.P., faculta al juez para disponer que se interrogue al menor sin que est en la
sala de audiencias.
Para ello, como tambin ya indicamos, se requiere para que esto pueda darse que exista
fundamento en motivos razonables. Queda claro que no es por cualquier razn, ni se puede
convertir esta prctica en la regla.
Recuerde que uno de los pilares esenciales del sistema acusatorio es la oralidad y la
publicidad; es por ello, que el derecho a interrogar y contrainterrogar en el directo y en el
redirecto, el derecho a observar de la manera ms directa posible el comportamiento del
testigo, la inmediatez de las objeciones, la inmediatez de la decisin del juez; entre otros
aspectos, hacen absolutamente pertinente la presencia fsica del testigo en la sala de
audiencias.

28

Con todo, usted podr perfectamente preguntarse por lo que debe entenderse por motivos
razonables. Al respecto podramos hacer algunos comentarios.
Frente a los principios que se han mencionado y a todos los dems que orientan este
modelo de proceso y esta clase de audiencia, los motivos razonables tienen que ser slo
frente a circunstancias absolutamente extraordinarias, difciles de prever y de mucho peso
y significacin. Estn pensados por el legislador, conforme a las actas de los trmites en la
formacin de estas leyes, fundamentalmente con miras a la proteccin del menor y sobre
todo, en aquellos casos en que el testigo menor es la propia vctima. Se busca, ante todo,
no hacer del proceso o del interrogatorio una nueva forma de victimizar al menor. Es aqu
tambin donde conviene recordar los postulados que constitucionalmente se exige
salvaguardar y respetar con relacin a los derechos de los menores, los cuales, adems,
merecen privilegiado tratamiento.
Con todo lo anterior, en este caso se tendrn en cuanta las previsiones del numeral 5 del
artculo 146 del C.P.P., que al respecto dice:
Art. 146. ()
5. Cuando este cdigo exija la presencia del imputado ante el juez para efectos de
llevar a cabo la audiencia preparatoria o cualquier audiencia anterior al juicio oral, a
discrecin del juez dicha audiencia podr realizarse a travs de comunicacin de
audio-video, caso en el cual no ser necesaria la presencia fsica del imputado ante
el juez.
El dispositivo de audio-video deber permitirle al juez observar y establecer
comunicacin oral y simultnea con el imputado y su defensor, o con cualquier
testigo. El dispositivo de comunicacin por audio-video deber permitir que el
imputado pueda sostener conversaciones en privado con su defensor.
La seal del dispositivo de comunicacin por audio-video se transmitir en vivo y
en directo, y deber ser protegida contra cualquier tipo de interceptacin.
En las audiencias que deban ser pblicas, se situarn monitores en la sala y en el
lugar de encarcelamiento, para asegurar que el pblico, el juez y el imputado puedan
observar en forma clara la audiencia.
Cualquier documento utilizado durante la audiencia que se realice a travs de
dispositivo de audio-video, debe poder transmitirse por medios electrnicos.
29

Tendrn valor de firmas originales aquellas que consten en documentos transmitidos

electrnicamente.
Pargrafo. La conservacin y archivo de los registros ser responsabilidad de la
Fiscala General de la Nacin durante la actuacin previa a la formulacin de la
imputacin. A partir de ella del secretario de las audiencias. En todo caso, los
intervinientes tendrn derecho a la expedicin de copias de los registros.
De igual manera, en la sala de audiencias estarn todos los dems participantes y harn el
interrogatorio como si fuera en juicio pblico y presencial fsico.
8. Medidas especiales para asegurar la comparecencia de testigos (Artculo 384 del
C.P.P.)
En muchas ocasiones, el testigo que ha sido debidamente citado, se niega a comparecer. Es
en este momento, cuando el juez debe ordenar a la Polica Nacional o cualquier otra
autoridad, su aprehensin y conduccin inmediata a la sede de la audiencia. Su renuencia
a declarar se castigar con arresto hasta por veinticuatro (24) horas, al cabo de las cuales, si
persiste su negativa, se le procesar.
Las autoridades indicadas estn obligadas a auxiliar oportuna y diligentemente al juez para
garantizar la comparecencia obligatoria de los testigos, so pena de falta grave.
En las exposiciones precedentes, hemos ofrecido las observaciones esenciales para
identificar la condicin de testigo y sus principales implicaciones jurdicas. Igualmente, ya
hemos indicado que el testigo debe ser notificado debidamente, guardando la observancia y
el respeto a las formalidades exigidas por la ley. Por lo anterior, ya hemos explicado los
aspectos esenciales con relacin a la forma de citacin, con el fin de que usted tenga
presente que se exige para con el testigo, que se le haya informado por los medios que la
ley dispone, que est citado para que comparezca al lugar donde se celebra la actuacin
judicial en da y hora determinados.
Esta informacin debe acreditarse en forma adecuada en la actuacin por documentos o
verbalmente por la persona encargada de la notificacin de la citacin.

30

Cuando se presenta una negativa a comparecer por parte del testigo, es necesario acreditar
dicha negativa en la actuacin, por cualquier medio digno de credibilidad. Esta negativa,
debe entenderse como la actitud de rebelda a comparecer, como la decisin voluntaria y
libre de desobedecer la orden del juez que orden su comparecencia.
Pueden darse casos y seguramente se darn, en los que un testigo no comparezca, pero por
motivos muy diferentes a la rebelda o al voluntario desobedecimiento; es posible que ese
da la persona citada tenga una calamidad domstica, que se encuentre enferma, que un
empleador desinformado se niegue a permitir que su empleado se retire del puesto de
trabajo, que la persona por su extrema pobreza no tenga el medio econmico para pagar el
transporte, que por sus limitaciones culturales no sepa llegar al lugar a donde fue citado.
En estos y similares casos, el juez no podr ordenar la conduccin, so pena de realizar un
acto abusivo de poder. No se puede olvidar que la aprehensin y conduccin son medidas
restrictivas de la libertad, que son vulnerantes del derecho constitucional fundamental a la
libertad; por ello, no puede lesionar ese derecho sino est legitimado para hacerlo, y la
nica legitimacin posible es la rebelda o actitud voluntaria y libre de renuencia del
testigo.
Otra razn muy frecuente en nuestro medio es que el testigo no comparezca por temor, por
daos ya sufridos o por amenazas graves y serias. Usted, como partcipe y conocedor de la
realidad colombiana, sabr que lamentablemente las autoridades colombianas no siempre
estn en condiciones de garantizar una real y razonable proteccin a los testigos, que
adems, no implique sacrificios exagerados para ese testigo como tener que salir de una
ciudad o del pas o tener que recluirse as sea en su propia habitacin, o tener que separase
por largo tiempo o indefinidamente de su familia, de su entorno laboral o de su medio
donde desarrolla su proyecto de vida.
Por estas razones es muy importante que los auxiliares de los jueces que requieren la
comparecencia de testigos, al momento de hacer la citacin, recaben informacin sobre la
viabilidad de la comparecencia, que le pregunten a la persona si tiene facilidad para su
desplazamiento o si necesita transportarse y si para ello necesita medios econmicos o si es
necesario informar o requerir a un empleador para que permita esa comparecencia, o para
que no desplace del lugar al testigo. O para que por el contrario lo traiga ese da a la ciudad
31

donde debe testimoniar. As mismo, le deben preguntar si est en condiciones de libertad

para declarar o si ha sido vctima de agresiones o de amenazas y qu medidas de proteccin
necesita o considera conveniente para proceder a implementarlas. En sntesis, debe
obtenerse la informacin suficiente, y se deben tomar todas las medidas adecuadas para
garantizar la comparecencia del testigo.
La orden de conduccin o aprehensin para los eventos que ya enunciamos anteriormente,
se dar a la Polica Nacional o a cualquier otra autoridad. Usted debe entender que
cualquier otra autoridad ser siempre aquella que, de una u otra manera, ejerza funciones
policivas visibles o reconocibles por los ciudadanos. De otra forma, quien fuere a ser
aprehendido y conducido podra tratar de eludir ese tipo de aprehensin y conduccin y
estara justificado para hacerlo.
Esta orden, por principio constitucional debe ser formalmente producida y por escrito, con
todos los requisitos de publicidad, de identidad y calidad oficial del ordenante, de las causas
que la justifican, las condiciones en que debe cumplirse, la identificacin de la autoridad
policiva a la cual va dirigida la orden y la identificacin plena de la persona que debe ser
aprehendida y conducida.

1 Actividad Pedaggica:
-

De la anterior exposicin, de su anlisis y las apreciaciones a las que usted mismo ha

llegado, redacte en no ms de una pgina, las especiales consideraciones que debe
tener en cuenta el funcionario judicial que ordene la comparecencia de un testigo,
con el fin de conocer las posibilidades de comparecencia y garantizar la misma.
Incluya tambin en su composicin, una relacin de las eventualidades en las que la
renuencia a comparecer es sancionada y las ocasiones en las que no.

9. Consecuencias para el testigo que persiste en su renuencia y no declara.

Una vez el testigo ha sido conducido, est en la obligacin de declarar. Si se niega a
declarar se le impondr un castigo de arresto por 24 horas; en estos casos, se entiende que
32

si el testigo, antes de las 24 horas decide declarar, el arresto concluye en ese momento. Sin
embargo, puede ocurrir que despus de las 24 horas el testigo contine en su negativa, caso
en el cual se debe ordenar su libertad y compulsar las copias o elaborar los informes, o
presentar la denuncia penal del caso para que por los trmites ordinarios se investigue y
juzgue el hecho.
Si el llamado a declarar, quien est obligado a permanecer en el lugar el da y la hora
indicados por el juzgado no cumple con esta obligacin, incurre en sancin de arresto hasta
por quince (15) das o multa entre diez (10) y cien (100) salarios mnimos mensuales
vigentes. Esta sancin no es acumulativa sino alternativa; la opcin la puede tomar el juez.
Pero si el afectado encuentra que en su inters resulta ms favorable una que otra el
decidir la que ms le convenga y el juez deber atender esa peticin.
Para la imposicin de esta sancin, consecuencia de la renuencia, se debe seguir el trmite
de ley, pues esta sancin no se puede imponer de cualquier manera, automticamente. No.
Como se trata de una sancin que por su esencia vulnera Derechos Fundamentales, su
imposicin est condicionada al adelantamiento de un proceso que an cuando se prev
que debe ser sumario y oral no por ello quiere decir que sea menos garantizador que lo que
es imperativo para cualquiera otra clase de sancin penal o disciplinaria que ataque
Derechos Fundamentales.
Por lo tanto, en su tramitacin debe darse cumplimiento pleno al artculo 29 de la
Constitucin Poltica que garantiza el debido proceso en todas las actuaciones judiciales y
administrativas. En este sentido, la norma constitucional es explcita, y jurisprudencia de la
Corte Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia son claras y reiteradas.
Los funcionarios judiciales que impongan sanciones con violacin de las reglas del debido
proceso quedan expuestos a todas las consecuencias penales, disciplinarias, administrativas
y pecuniarias que las leyes establecen en tales casos.

33

Por otro lado, la negativa intencional de un testigo a comparecer y una vez conducido, se
mantiene en su negativa a declarar, puede dar lugar a la iniciacin de una investigacin por
varios delitos hipotticos como los siguientes, segn se presenten las circunstancias tpicas:

Falso testimonio (Artculo 442 C.P.): El que en actuacin judicial o

administrativa, bajo la gravedad del juramento ante autoridad competente,
falte a la verdad o la calle total o parcialmente, incurrir en prisin de seis (6)
a doce (12) aos".
Soborno (Artculo 444 C.P.): El que entregue o prometa dinero u otra
utilidad a un testigo para que falte a la verdad o la calle total o parcialmente en
su testimonio, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos".
Soborno en la actuacin penal (Artculo 444A, C.P.): El que en provecho
suyo o de un tercero entregue o prometa dinero u otra utilidad a persona que
fue testigo de un hecho delictivo, para que se abstenga de concurrir a declarar,
o para que falte a la verdad, o la calle total o parcialmente, incurrir en prisin
de cuatro (4) a ocho (8) aos y en multa de cincuenta (50) a dos mil (2.000)
salarios mnimos legales mensuales vigentes".
Fraude procesal (Artculo 453 C.P.): El que por cualquier medio
fraudulento induzca en error a un servidor pblico para obtener sentencia,
resolucin o acto administrativo contrario a la ley, incurrir en prisin de seis
(6) a doce (12) aos, multa de doscientos (200) a mil (1.000) salarios mnimos
legales mensuales vigentes e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y
funciones pblicas de cinco (5) a ocho (8) aos".
Inciso segundo del artculo 454 del Cdigo Penal: "La misma pena fijada
en el inciso anterior se le impondr al asistente a audiencia ante el juez que
ejerza la funcin de control de garantas, ante el juez de conocimiento, ante el
tribunal o la Corte Suprema de Justicia, que se niegue deliberadamente a
cumplir las rdenes del juez o magistrado". (Revise las normas pertinentes y
plantee sus dudas o comentarios, con otros participantes).

Igualmente, cabe sealar ahora, que el Cdigo Penal contempla en su ttulo XVI del Libro
Segundo, los Delitos contra la eficaz y recta imparticin de justicia, en donde que prev
los delitos contra los medios de prueba y otras infracciones. Encontramos, entonces:
34

Amenazas a testigo (Artculo 454A del C.P.):El que amenace a una persona
testigo de un hecho delictivo con ejercer violencia fsica o moral en su contra
o en la de su cnyuge, compaero o compaera permanente o pariente dentro
del cuarto grado, para que se abstenga de actuar como testigo, o para que en su
testimonio falte a la verdad, o la calle total o parcialmente, incurrir en pena
de prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos y multa de cincuenta (50) a dos mil
(2.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Si la conducta anterior se realizare respecto de testigo judicialmente admitido
para comparecer en juicio, con la finalidad de que no concurra a declarar, o
para que declare lo que no es cierto, incurrir en prisin de cinco (5) a doce
(12) aos y multa de cien (100) a cuatro mil (4.000) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
A las mismas penas previstas en los incisos anteriores incurrir quien realice
las conductas sobre experto que deba rendir informe durante la indagacin o
investigacin, o que sea judicialmente admitido para comparecer en juicio
como perito.

Ocultamiento, alteracin o destruccin de elemento material probatorio

(Artculo 454B del C.P.): El que para evitar que se use como medio
cognoscitivo durante la investigacin, o como medio de prueba en el juicio,
oculte, altere o destruya elemento material probatorio de los mencionados en
el Cdigo de Procedimiento Penal, incurrir en prisin de cuatro (4) a doce
(12) aos y multa de doscientos (200) a cinco mil (5.000) salarios mnimos
legales mensuales vigentes.

Impedimento o perturbacin de la celebracin de audiencias pblicas

(Artculo 454C del C.P.): El que por cualquier medio impida o trate de
impedir la celebracin de una audiencia pblica durante la actuacin procesal,
siempre y cuando la conducta no constituya otro delito, incurrir en prisin de
tres (3) a seis (6) aos y multa de cien (100) a dos mil (2.000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes".

35

Adicionalmente, el artculo 14 del Cdigo Penal, seala que Las penas previstas en los
tipos penales contenidos en la Parte Especial del Cdigo Penal se aumentarn en la tercera
parte en el mnimo y en la mitad en el mximo. En todo caso, la aplicacin de esta regla
general de incremento deber respetar el tope mximo de la pena privativa de la libertad
para los tipos penales de acuerdo con lo establecido en el artculo 2 de la presente ley.
Los artculos 230A, 442, 444, 444A, 453, 454A, 454B, y 454C del Cdigo Penal tendrn la
pena indicada en esta ley.
Para efectos penales usted debe tener en cuenta, de manera especial, los factores que
pueden dar lugar a la justificacin del hecho, a su exculpacin y en general a excluir la
responsabilidad penal por factores como los que se han descrito.

1 Actividad Pedaggica:
-

Teniendo en cuenta los posibles punibles en los que podra incurrir un testigo,
ejemplifique clara y precisamente con casos hipotticos o relacionando los que ha
podido conocer, cada uno de stos. Exponga sus observaciones respecto de la
actuacin judicial en dichos eventos.
Teniendo en cuenta los posibles punibles que podran tipificarse contra un testigo,
ejemplifique clara y precisamente con casos hipotticos o relacionando los que ha
podido conocer, cada uno de stos. Justifique por qu se dara lugar a la
configuracin del punible y los bienes jurdicos que segn su criterio se estn
afectando. Sus compaeros estn de acuerdo con su punto de vista?
Comntelos en clase y establezca si efectivamente se han configurado tpicamente
cada uno de los tipos penales que usted ha propuesto.

10. Sancin para las autoridades que no cumplan la orden de aprehensin y conduccin
Las autoridades que reciban estas rdenes de aprehensin y conduccin, deben darle
cumplimiento oportuno y diligente, de tal manera que garanticen la comparecencia
obligatoria de los testigos.
36

Para que se comprenda la urgencia de dar cumplimiento a estas rdenes, debe tenerse en
cuenta el artculo 454 del C.P.P. que autoriza la suspensin de la audiencia para esperar que
comparezca el testigo renuente en los siguientes trminos:
Artculo 454. Principio de concentracin. La audiencia del juicio oral deber ser
continua salvo que se trate de situaciones sobrevinientes de manifiesta gravedad, y
sin existir otra alternativa viable, en cuyo caso podr suspenderse por el tiempo que
dure el fenmeno que ha motivado la suspensin.
El juez podr decretar recesos, mximo por dos (2) horas cuando no comparezca un
testigo y deba hacrsele comparecer coactivamente.
Si el trmino de suspensin incide por el transcurso del tiempo en la memoria de lo
sucedido en la audiencia y, sobre todo de los resultados de las pruebas practicadas,
esta se repetir. Igual procedimiento se realizar si en cualquier etapa del juicio oral
se debe cambiar al juez.
Dado lo apremiante de esta exigencia, ella debe dirigirse a las autoridades que por sus
especficas funciones tengan la capacidad para cumplirla por el conocimiento de estas
prcticas, por el acceso a fuentes de informacin, por la tecnologa disponible y por el
recurso humano suficiente y preparado para estas misiones. Usted debe comprender que
para estos casos, no puede haber falta grave si una autoridad no da cumplimiento a estas
rdenes, si no tiene los medios o los recursos para atenderla.
11. Artculo 385 del C.P.P./ Artculo 33 de la Constitucin Poltica de 1991.
Excepciones a la obligacin de declarar
De conformidad con esta disposicin del Cdigo de Procedimiento Penal, nadie podr ser
obligado a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaera o compaero
permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de
afinidad. En estos eventos, el juez se encuentra obligado a informar sobre estas
excepciones a cualquier persona que vaya a rendir testimonio, quien podr renunciar a ese
derecho.
Son casos de excepcin al deber de declarar, las relaciones de:
a) Abogado con su cliente;
37

b) Mdico con paciente;

c) Psiquiatra, psiclogo o terapista con el paciente;
d) Trabajador social con el entrevistado;
e) Clrigo con el feligrs;
f) Contador pblico con el cliente;
g) Periodista con su fuente;
h) Investigador con el informante.
La consagracin legal de estas especiales excepciones, encuentra fundamental soporte en la
Carta Superior de 1991, en cuyo artculo 33, a su vez, precepta: Nadie podr ser obligado
a declarar contra s mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro
del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.
Uno de los interrogantes ms frecuentes que resultan del estudio de este rango
constitucional, es su razn de ser, lo cual nos permitir ampliar el entendimiento de las
excepciones y las condiciones exigibles en cada una de stas para que pueda ser vlida su
predicacin.
En primer lugar, es oportuno que usted tenga presente que la garanta de no ser obligado a
declarar contra s mismo emana de la dignidad humana, de la libertad de todo ser humano,
del principio que impone al Estado la carga de la prueba en materia penal, y es
consecuencia tambin de la prohibicin absoluta de instrumentalizar al ser humano, de
cosificarlo, de ponerlo al servicio de entidades o instituciones as sea del estado o de la
administracin de justicia.
La garanta de no ser obligado a declarar contra el cnyuge, compaero permanente o
parientes dentro del cuarto grado de consaguinidad, segundo de afinidad o primero civil es
consecuencia de la defensa de una valor superior que es la familia.
Lo anterior puede sustentarse en gran medida con ayuda del artculo 5 de la Constitucin
Poltica que establece:

38

Art.5-El Estado reconoce, sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos

inalienables de las personas y ampara a la familia como institucin bsica de la
sociedad.
Adicionalmente, el 42 del mismo Estatuto consagra entre otros los siguientes principios:
9 La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
9 Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un
hombre una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable
de conformarla.
9 El Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la familia.
9 La honra, la dignidad, y la intimidad de la familia son inviolables.
9 Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de
la pareja y en el respeto recproco entre todos sus integrantes.
9 Cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su
armona y unidad y ser sancionada conforme a la ley.
9 De esta norma constitucional se desprende que
la excepcin a la
obligacin de declarar en contra, comprende todos los vnculos familiares
de consaguinidad y de afinidad mencionados en el precepto legal sin
importar si tienen soporte en vnculos legales formales o en uniones libres.
En los artculos 43, 44, 45 y 46, la Constitucin reitera este reconocimiento a la familia
como ncleo bsico de la sociedad, a la que permanentemente insiste en otorgarle especial
atencin, respeto y prioridad.
A partir de este reconocimiento constitucional, se comprenden las razones que tuvo el
legislador en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal para establecer esta excepcin al
deber de testimoniar en contra de las personas que pertenecen a la familia. No puede existir
duda que de no ser as; la familia estara expuesta a consecuencias aniquiladoras, corrosivas
y disolventes originadas en las pugnas, los desacuerdos, los resentimientos a que se dara
lugar con testimonios contra sus miembros en materia tan sensible como es la penal.
Como conclusin y como criterio de interpretacin, usted debe tener en cuenta que toda
esta proteccin constitucional a la familia se vera frustrada y burlada si los administradores
39

de justicia no advierten al testigo, antes de dar comienzo a la recepcin del testimonio

propiamente dicho, sobre la existencia de esta excepcin constitucional. Usted debe estar
alerta antes estas situaciones, pues aqu perfectamente se puede encontrar frente a una
prueba ilcita.
Tambin sera una burla, que una prueba testimonial en la que el testigo, sin haber sido
advertido previamente de esta excepcin, declara contra un pariente pudiera tener algn
valor legal. Es absolutamente claro, sin excepcin ni condicionamiento alguno, que esta
sera una prueba ilcita.
Es desatinado sostener que en estos casos, desde que no exista violencia contra el testigo, o
no existan otros vicios, la prueba testimonial es vlida. Para que la prueba sea ilcita es
suficiente que no se le hubiera advertido al testigo de esta excepcin antes de comenzar su
relato.
12. Consecuencias de la constitucionalidad de estas excepciones
Si estas excepciones son de orden constitucional, entonces toda prctica procesal probatoria
violatoria de esos principios est viciada de ilicitud de conformidad con lo estipulado en la
parte final del artculo 29 de la misma Constitucin Poltica, que a la letra reza: Es nula de
pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.
Con el fin de precisar las consecuencias de la prueba ilcita, debemos considerar las reglas
de exclusin. Entonces, si la prueba resulta de una prctica violatoria de esos Derechos
Fundamentales es prueba ilcita; si es ilcita debe ser excluda conforme lo ordena el
artculo 23 del C.P.P. as:
Artculo 23. Clusula de exclusin. Toda prueba obtenida con violacin de las garantas
fundamentales ser nula de pleno derecho, por lo que deber excluirse de la actuacin
procesal.
Igual tratamiento recibirn las pruebas que sean consecuencia de las pruebas excluidas, o
las que solo puedan explicarse en razn de su existencia.

40

Artculo 455. Nulidad derivada de la prueba ilcita. Para los efectos del artculo 23 se
deben considerar, al respecto, los siguientes criterios: el vnculo atenuado, la fuente
independiente, el descubrimiento inevitable y los dems que establezca la ley.
La jurisprudencia y la doctrina en los entornos judiciales en que se aplica el sistema
acusatorio.

13. Conceptos incluidos en las excepciones

Como se indic anteriormente, las excepciones a la obligacin de declarar se refieren a
aquellas que puedan ir en contra del cnyuge del declarante, contra su compaera o
compaero permanente, contra los parientes dentro del cuarto grado de consaguinidad, los
parientes dentro del cuarto grado civil y segundo de afinidad.
Aqu usted podr preguntarse tambin sobre lo que podemos comprender como cnyuge,
compaero permanente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad, por slo
mencionar algunos. A continuacin presentaremos algunas referencias a estas nociones
legales; sin embargo, lo invitamos a consultar la normatividad pertinente para profundizar
en los conceptos sobre los cuales tenga alguna inquietud. Interrogue sobre stos en grupo y
discuta. Comparta su investigacin.
Nociones legales
Dentro de las definiciones de palabras de uso frecuente, el Cdigo Civil no define la
palabra cnyuge, pero en el libro I en el Ttulo IX trata de las obligaciones y derechos entre
los cnyuges; la Ley 294 de 1996, seala en el artculo 2o. La familia se constituye por
vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
Enuncia entonces que Para los efectos de la presente Ley, integran la familia:
a) Los cnyuges o compaeros permanentes;

41

Dentro del Libro I, Captulo V del Cdigo Civil Colombiano, titulado Definiciones de
varias palabras de uso frecuente en las leyes. Al respecto se tienen las siguientes
definiciones legales:
El artculo 35 del Cdigo Civil, que define el parentesco de consanguinidad:
Parentesco de consanguinidad es la relacin o conexin que existe entre las personas
que descienden de un mismo tronco o raz, o que estn unidas por los vnculos de la
sangre.
El artculo 37 del Cdigo Civil, que ilustra sobre los grados de consanguinidad: Los
grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones.
As, el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos primos
hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s.
El Cdigo Civil establece tambin en el artculo 41 las Lneas y grados de parentesco
por consanguinidad: En el parentesco de consanguinidad hay lneas y grados. Por lneas
se entiende la serie y orden de las personas que descienden de una raz o tronco
comn.
En el Art. 42, adicionalmente, consagra las Clases de Lneas. Segn esta norma, la
lnea se divide en directa o recta y en colateral, transversal u oblicua, y la recta se
subdivide en descendiente y ascendiente.
La lnea recta o directa es la que forman las personas que descienden unas de otras, o
que slo comprende personas generantes y personas engendradas.
Usted podr encontrar en el Art. 43 la explicacin sobre la Lnea ascendente y
descendente. Cuando en la lnea recta se cuenta bajando del tronco a los otros
miembros, se llama descendiente, por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, tataranieto,
etc.; y cuando se cuenta subiendo de uno de los miembros al tronco, se llama
ascendiente, por ejemplo: hijo, padre, abuelo, bisabuelo, tatarabuelo, etc.

En el artculo 44, lo relativo a la Lnea colateral, transversal u oblicua, que es la que

forman las personas que aunque no procedan las unas de las otras, s descienden de un
42

tronco comn, por ejemplo: hermano y hermana, hijos del mismo padre o madre;
sobrino y to que proceden del mismo tronco, el abuelo.

Con relacin a la lnea paterna o materna, el artculo 45 indica que la paterna es

aquella que abraza los parientes por parte de padre; y por lnea materna se entiende la
que comprende los parientes por parte de madre.

En la Lnea Transversal, segn el artculo 46, se cuentan los grados por el nmero de
generaciones desde el uno de los parientes hasta la raz comn, y desde ste hasta el
otro pariente. As, dos hermanos estn en segundo grado; el to y el sobrino en tercero,
etc.

Segn el artculo 47, afinidad legtima es la que existe entre una persona que est o ha
estado casada y los consanguneos legtimos de su marido o mujer. La lnea o grado de
afinidad legtima de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califica
por la lnea o grado de consanguinidad legtima de dicho marido o mujer con el dicho
consanguneo. As un varn est en primer grado de afinidad legtima, en la lnea recta
con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; en segundo grado de
afinidad legtima, en la lnea transversal, con los hermanos legtimos de su mujer.

En la afinidad ilegtima, de acuerdo con el artculo 49, se califican las lneas y grados de
la misma manera que en la afinidad legtima.

Con relacin al parentesco civil, el artculo 50 precepta que es el que resulta de la

adopcin, mediante la cual la ley estima que el adoptante, su mujer y el adoptivo se
encuentran entre s, respectivamente, en las relaciones de padre, de madre, de hijo. Este
parentesco no pasa de las respectivas personas.
NOTA: El artculo 100 del Decreto 2737 de 1989 (Cdigo del Menor) modifica el
contenido de la disposicin precedente, como quiera que seala que la adopcin
43

establece parentesco civil no slo entre adoptantes y adoptivos, sino entre stos y los
parientes consanguneos o adoptivos del adoptante.

El artculo 52, subrogado por la Ley 45 de 1936, art. 30, incluye la definicin de hijo
extramatrimonial, como el hijo nacido de padres que al tiempo de la concepcin no
estaban casados entre s, es hijo natural, cuando ha sido reconocido o declarado tal con
arreglo a lo dispuesto en la presente ley. Tambin se tendr esta calidad respecto de la
madre soltera o viuda por el solo hecho del nacimiento. A partir de la Ley 29 de 1982,
los hijos nacidos por fuera del matrimonio se denominan extramatrimoniales y no
hijos naturales.
14. Informacin obligatoria de estas excepciones, por parte del juez a quien va a
declarar
La obligacin de informar de esta excepcin constitucional, antes de que el testigo
comience su relato, no es un simple formalismo o ritualismo; tampoco es facultativo del
funcionario judicial dar esta informacin oportuna. Es una obligacin absolutamente
imperativa que no puede sanearse.
Como usted puede recordar, la fundamental consecuencia de la no advertencia y la
posterior declaracin en contra de s mismo y o de los parientes comprendidos por la
excepcin, como ya se dijo, es la ilicitud de la prueba con todas sus implicaciones.
Adicionalmente, se para el proceso en que se produce esta declaracin. Al respecto, sobre
las consecuencias de esta nulidad existen dos tendencias: una que considera que slo se
afecta ese acto procesal especfico, es decir sera nulo el testimonio y todas las pruebas que
se deriven del mismo, segn lo prev el artculo 23 ya transcrito. El proceso, en su
totalidad no se vera afectado, no estara en cuestionamiento su validez como un todo. Por
tanto si existen pruebas no viciadas que permitan tomar decisiones como por ejemplo
proferir una sentencia condenatoria sta no sera cuestionable. Esta ha sido una tendencia
de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia en Colombia.
44

Si se va a reclamar por este vicio en sede de casacin sera por la causal primera, cuerpo
segundo, por error de derecho en la valoracin de la prueba, en sentido positivo, por darle
valor de prueba a una prueba viciada por no reunir requisitos de validez: la advertencia de
la excepcin al deber de declarar.
La otra tendencia es a considerar que esta clase de vicios, cuando ocurren en etapas muy
tempranas del proceso, distorsionan todo el proceso que se construya con posterioridad; en
este caso, s afectan al proceso en la medida en que invalidaran todo lo actuado
posteriormente a la ocurrencia del vicio. Si este vicio se ataca en sede de casacin, la va a
la cual usted tendra que acudir, sera por nulidad del proceso en la parte mencionada. Se
acudira a la causal tercera del artculo 207 C.P.P.(Ley 600 de 2000), o a la causal 2 del
artculo 181 de la Ley 906 de 2004. Esta es la tendencia de la Corte Constitucional y de
algunos doctrinantes colombianos.
Con relacin a las consecuencias por la violacin del deber de advertir sobre las
excepciones; si una persona no es advertida de la existencia de la excepcin al deber de
declarar contra s mismo o contra los familiares y declara contra s mismo o contra
familiares comprendidos en la excepcin, no podra ser condenado por delito de falso
testimonio porque este sera nulo de nulidad absoluta. La nulidad sera de pleno derecho de
conformidad con lo previsto en el artculo 29 de la Constitucin.
Si no se advierte de la excepcin y el testigo no declara en su contra ni en contra de sus
parientes, se estara frente a un vicio subsanable pero el funcionario judicial estara faltando
de manera grave a sus deberes en tal forma que lo ubicara dentro de responsabilidades
penales y disciplinarias muy claras.
15. Requisitos para que la renuncia al derecho que brinda la excepcin sea vlida
Los testigos, una vez advertidos por el funcionario judicial, pueden renunciar a esta
excepcin y proceder a rendir su testimonio y declarar contra parientes comprendidos en la
excepcin. Pero es necesario que esta renuncia sea producto de un consentimiento
debidamente informado.

45

Y qu entendemos por consentimiento informado? Para aclarar el concepto, usted

encontrar las siguientes consideraciones. Para que se pueda entender que hay
consentimiento informado, el declarante debe saber:
- Que su testimonio es un medio de prueba.
- Que las decisiones que se toman en un proceso penal se fundan en las
pruebas, incluyendo la que aportara dicho testigo.
- De las consecuencias que se derivan en un proceso penal contra las
personas halladas culpables.
Si an teniendo un conocimiento informado, renuncia al derecho a no declarar, queda
sometido a todas las ritualidades y a todas las consecuencias que la ley prev para testigos
extraos.
16. El secreto profesional
Sin embargo lo anterior, segn el artculo 74 de la Constitucin Poltica de Colombia, el
secreto profesional es inviolable; inviolabilidad que es absoluta que no admite excepcin
alguna.
Esta previsin constitucional se fundamenta, desde el prembulo, en el pleno
reconocimiento de la libertad humana. Adicionalmente, usted ver en el artculo 1o de la
Constitucin Poltica que se declara que la sociedad colombiana est fundada en el respeto
de la dignidad humana; el artculo 5, a su vez, reconoce la primaca de los derechos
inalienables de la persona, y el artculo 13 garantiza el derecho a la libertad. De manera
expresa, el artculo 15 consagra el derecho a la intimidad personal, familiar y al buen
nombre; el 21 garantiza el derecho a la honra, y el artculo 95 impone, entre otros, el deber
de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios, el de obrar conforme al principio
de solidaridad social respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones que pongan
en peligro la vida o la salud de las personas, defender y difundir los derechos humanos
como fundamento de la convivencia pacfica.
Si observamos que cuando una persona acude en busca de apoyo a un profesional de la
medicina, la psiquiatra, las terapias, el derecho, de la contadura, del trabajo social; cuando
46

una persona acude a un sacerdote, cura, religioso, gua espiritual, confesor, o a un

orientador tico o moral; cuando un periodista en ejercicio del derecho al trabajo busca
una informacin y una persona, pensando en la conveniencia de difundir la informacin que
posee, la suministra confiado en la reserva, en todos esos casos y en los casos similares,
podemos determinar cmo estn involucrados de manera ostensible y directa todos los
Derechos Constitucionales que se acaban de relacionar en el prrafo anterior.
La vida en sociedad no sera posible en condiciones dignas y libres y en muchos casos la
propia vida, la salud, la integridad personal estaran en riesgo si una persona, por ejemplo
tiene una enfermedad y no desea que otras personas diferentes al mdico se enteren de ello.
Hay enfermedades que producen estigma o prevencin de los dems, o que acarrean
consecuencias indeseables en la vida social, laboral o de relacin. Y muchas personas
acuden al mdico buscando ayuda profesional pero con la certeza de la confidencialidad de
estas consultas.
Si un mdico o cualquiera otro profesional de la salud y afines no estuviera obligado de
manera absoluta a guardar la reserva profesional muchas personas se abstendra de
consultar e incluso de someterse a tratamiento mdicos con los consiguientes riesgo para la
vida, las salud y la integridad personal.
De igual manera ocurre con el derecho fundamental a la defensa. Las personas estn en
necesidad de buscar defensa tcnica, de buscar conceptos que las orienten cuando precisan
afrontar procesos judiciales de todas las clases incluyendo procesos penales. Y para ello
deben suministrar informacin completa y detallada al abogado asesor, consultor, defensor,
representante administrativo o judicial. Si esta informacin que se suministra no estuviera
amparada por la confidencialidad entonces las personas preferiran no buscar a un mdico,
a un abogado, etc, y as dejaran en riesgo sus derechos constitucionalmente garantizados.
Guardadas las diferencias, lo que ocurre en los dems campos es similar.
En otras palabras, la inviolabilidad del secreto profesional hace posible y viable la garanta
de todos los dems derechos constitucionales. Frente a esta necesidad, la Constitucin
Poltica hace una defensa cerrada del secreto profesional, elevndolo a la categora de
derecho fundamental inviolable.
47

Caractersticas de esta reserva

Usted debe comprender las caractersticas de esta reserva para identificar las situaciones en
las que puede predicarse y garantizarse el derecho. As las cosas, en primer lugar debe
saber que esta reserva no est prevista por la Constitucin a favor de los profesionales que
deben ser consultados por los ciudadanos en estas circunstancias. En segundo lugar, esta
reserva est garantizada a favor del consultante, del feligrs, del paciente, en sntesis de
quien tiene derecho a buscar ayuda.
En tercer lugar, no depende de las necesidades especficas de confidencialidad que una
persona en particular tenga, ni de la importancia que esta le conceda o le niegue, ni de la
conveniencia particular de la misma, ni del grado de sensibilidad de una persona
determinada en un caso concreto. Ninguna persona comprendida en las circunstancias de
estar en la obligacin de guardar el secreto profesional puede renunciar a guardarlo porque
no es un derecho que le corresponda a l. Eventualmente la persona protegida podra
renunciar a ese secreto si encuentra que la informacin que tenga el profesional le pueda
resultar de importancia para garantizarle otro derecho con cual pudiera entrar en conflicto.
Son casos, no taxativos, de excepcin al deber de declarar las relaciones de:
a) Abogado con su cliente;
b) Mdico con su paciente;
c) Psiquiatra, psiclogo o terapista con el paciente;
d) Trabajador social con el entrevistado;
e) Clrigo con el feligrs;
f) Contador pblico con el cliente;
g) Periodista con su fuente;
h) Investigador con el informante.
Este listado es slo por va de ejemplo. No es ni puede ser taxativo o excluyente de casos
similares. Ya se ha explicado cuales son las razones de orden constitucional. Por tanto
siempre que se encuentre el motivo o la razn de rango constitucional se deber aplicar la
excepcin al deber de declarar.

48

17. Impedimento del testigo para concurrir

Como indica el artculo 386 del C.P.P., si el testigo estuviere fsicamente impedido para
concurrir a la audiencia pblica donde se practicar la prueba, de no hallarse disponible el
sistema de audiovideo u otro sistema de reproduccin a distancia, sta se realizar en el
lugar en que se encuentre, pero siempre en presencia del juez y de las partes que harn el
interrogatorio.
El testigo que no permaneciere en el lugar antes mencionado, injustificadamente, incurrir
en arresto hasta por quince (15) das, previo trmite sumario y oral, o en multa entre diez
(10) y cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Usted ya conocer aqul principio general del derecho probatorio que exige que las pruebas
se practiquen en diligencia de audiencia pblica y para ello se cuenta con lugares
especialmente adecuados para facilitar el acceso de las personas que quieran presenciar esas
diligencias y para permitir que las partes puedan intervenir de la forma ms eficiente
posible, razn por la cual el testigo debe comparecer al recinto donde se celebra la
audiencia pblica.
No obstante, hay casos en los cuales el testigo est fsicamente impedido para comparecer;
en estos eventos, lo primero que debe hacer el juez, despus de informarse de las
condiciones del testigo es facilitar en la medida de lo posible y de lo razonable el
desplazamiento del testigo con limitaciones o dificultades, mediante trasporte especial y
facilitar la permanencia del mismo en la audiencia. Pero si de todas maneras resulta
imposible la comparecencia, el juez debe recurrir a cualquiera de tantos medios
tecnolgicos disponibles para que el testigo declare en su lugar de permanencia y los dems
intervinientes lo hagan desde el recinto de audiencias del juzgado.
Siempre en estos casos deben darse las condiciones y garantas contempladas en el artculo
146 numeral 5 del C.P.P., el cual lo invitamos a consultar.
Pero si no resulta viable esta segunda opcin, entonces la audiencia se realizar en el lugar
donde permanece el testigo. Es decir, se desplazan todos los intervinientes al lugar de
permanencia del testigo y all se realizar la audiencia como si se estuviera en la sala de
49

audiencias. En este caso el juez est en el deber de tomar todas las medidas dentro de lo
posible y de lo razonable para que la prctica de esta prueba se haga en condiciones
similares a como se realiza en audiencia pblica en el recinto oficial para ello.
Por lo dems, las reglas para la prctica de la audiencia y de la evacuacin de esta prueba
no sufren variacin alguna con respecto a las dems que se practican en el recinto de
audiencias del juzgado.
18. Otras excepciones especiales
En seguida, veremos que existen otras excepciones a las reglas generales sobre el
testimonio, como cuando se atiende a la dignidad del cargo del ms alto servidor pblico de
la rama ejecutiva de la Repblica, extensivo al Vicepresidente. Se les exonera de la
obligacin de comparecer al recinto de audiencias del juzgado, pero no del deber de
declarar. La audiencia se traslada a la sede de la presidencia o de la vicepresidencia.
La obligacin en este caso, de estos altos dignatarios de la nacin es la de permanecer en
su sede el da y la hora fijados por juez y de declarar. Una vez en audiencia, su trmite se
surtir igual que en cualquier otro caso sin excepciones ni concesiones de ninguna
naturaleza.
Estas son las normas que regulan el asunto:
Artculo 387. Testimonios especiales. Cuando se requiera el testimonio del
Presidente de la Repblica o del Vicepresidente de la Repblica, se informar
previamente al declarante sobre la fecha y hora, para que permanezca en su
despacho, a donde se trasladarn el juez, las partes y el personal de secretara
necesario para la prctica del medio de prueba. Se observarn en ello las reglas
previstas en este captulo.
Artculo 388. Testimonio de agente diplomtico. Cuando se requiera testimonio
de un ministro o agente diplomtico de nacin extranjera acreditado en Colombia o
de una persona de su comitiva o familia se le remitir al embajador o agente
50

respectivo, por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores, nota suplicatoria

para que si lo tiene a bien concurra a declarar o permita que la persona solicitada lo
haga, o acceda a rendirlo en sus dependencias.
Estas personas tienen inmunidad por razones diplomticas. Por razn de esta inmunidad
diplomtica, no pueden ser afectadas, compelidas o sometidas por actos de poder de
funcionarios del estado donde ejercen su representacin. Este es el motivo por el cual su
testimonio depende nica y exclusivamente de su voluntad, y por razones diplomticas,
por convenios, pactos, leyes internacionales, en ninguna circunstancia pueden ser obligados
por autoridad colombiana realizar un acto procesal que no sea de su voluntad.
En estos casos lo que se hace es enviarles una nota rogatoria o suplicatoria para que si lo
tienen a bien concurran a declarar o permita que la persona solicitada concurra o que l lo
rinda o permita que la persona solicitada lo rinda en su dependencia. Estas notas nunca se
pueden enviar directamente del juzgado a al diplomtico; siempre debe usarse la va
diplomtica, es decir, por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores.
19. El Juramento
Segn el artculo 389 del C.P.P., toda autoridad a quien corresponda tomar juramento,
amonestar previamente a quien debe prestarlo acerca de la importancia moral y legal del
acto y las sanciones penales establecidas contra los que declaren falsamente o incumplan lo
prometido, para lo cual se leern las respectivas disposiciones. Acto seguido se tomar el
juramento por medio del cual el testigo se compromete a decir toda la verdad de lo que
conoce.
Usted debe saber tambin, que antes de tomar el juramento es preciso que el Juez informe
al testigo sobre la importancia moral y legal del acto procesal que se va a realizar; es
imperioso que se le advierta de todas las consecuencias que se derivan de los procesos
penales, la gravedad y trascendencia de los errores judiciales que pueden generar grandes
injusticia o graves daos como la impunidad.

51

El testigo debe ser advertido sobre las implicaciones de su versin y la importancia de

ajustarla a lo que es su real saber y entender; se le debe informar de las consecuencias
penales que se derivan de faltar a la verdad en el testimonio que va a rendir.
Concretamente se le deben dar a conocer las normas penales que tipifican y sancionan las
faltas contra la administracin de justicia y en concreto el delito de falso testimonio.
Esta informacin debe darse de manera expresa y de ello debe quedar alguna constancia; lo
cual tendr sus efectos al momento de comprobar la responsabilidad penal cuando se
incurra en el delito de falso testimonio y los dems que pudieran tipificarse.
Luego de haberse cumplido los requerimientos anteriormente enunciados, se le toma
juramento. El juramento consiste en la promesa formalmente expresada ante el juez, por el
declarante, de decir toda la verdad que conoce, slo la verdad y nada ms que la verdad.
Como ya usted sabr, anteriormente se exiga un juramento como la promesa ante Dios de
decir verdad; se pensaba que de esta manera exista un factor intimidante muy fuerte para
evitar la mentira del declarante. En verdad ese efecto psicolgico o moral disuasorio no
oper con la eficacia que se pretenda. De otra parte, serva para que muchas personas por
razones de objeciones de conciencia, morales o religiosas se negara a prestar juramento.
En la actualidad como se puede constatar esos factores estn ampliamente superados. Es la
promesa formal, como acto judicial, de decir verdad. Este juramento no es un acto religioso
ni involucra creencias o convicciones ntimas de ningn orden. Por esas razones, nadie
puede negarse a realizar esa promesa formal, como acto judicial, de decir verdad en lo que
va a declarar.
20. Examen de los testigos
Los testigos sern interrogados uno despus del otro, en el orden establecido por la parte
que los haya solicitado, en armona con el artculo 390 del C.P.P. Primero sern
interrogados los testigos de la acusacin y luego los de la defensa. Antes de iniciar el
interrogatorio a un testigo, el juez le informar de los derechos previstos en la Constitucin

52

y la ley, y le exigir el juramento en la forma sealada en el artculo anterior. Despus

pedir que se identifique con sus nombres y apellidos y dems generales de ley.
Las reglas sobre el tema podemos observarlas as:
1.- Los testigos sern interrogados uno despus del otro.
Es decir que no se pueden interrogar de manera simultnea y mucho menos
confrontndolos en el mismo acto como en algunas pocas pasadas se hiciera en lo
que se denominaban careos.
La razn de esta normativa es muy clara: un testigo que escucha a otro pierde
naturalidad. Ya no se sabr si en verdad este testigo tena informacin o si no la
tena. Adems es posible que este testigo se vea influenciado por el testimonio
escuchado.
2.-El orden de interrogatorio ser el establecido por la parte que haya solicitado
esta prueba testimonial.
Esta norma en apariencia se puede considerar que entra en contradiccin con lo
previsto en el artculo 362 del mismo cdigo que establece lo siguiente: Decisin
sobre el orden de presentacin de las pruebas. El Juez decidir el orden en que deba
presentarse la prueba.
En todo caso, la prueba de la fiscala tendr lugar antes que la de la defensa, sin
perjuicio de la presentacin de las respectivas pruebas de refutacin en cuyo caso
sern primero las ofrecidas por la defensa y luego las de la fiscala.
Esta norma debe entenderse como la facultad que se da al juez de realizar una
diligencia de audiencia pblica en forma ordenada, coherente, razonable y lgica.
En este sentido, se entiende que la ley faculte al juez para decidir ese orden; por
ejemplo, en primer lugar la exhibicin de las pruebas documentales, despus las
periciales y despus la testimoniales. O iniciar con la prueba de inspeccin judicial
por lo que sta implica un desplazamiento de todos los intervinientes de la sala de
audiencias al lugar de la inspeccin. O porque se necesita practicar un
interrogatorio de testigo fuera de la sede del Juzgado, o porque es necesario
decepcionar algunas pruebas de manera virtual o no presencial.
53

Es en este sentido que la ley faculta al juez para decidir sobre el orden de
presentacin de las pruebas. Sin embargo, si el defensor o la fiscala consideran que
en razn del inters que defienden es ms conveniente un orden en la presentacin
de sus testigos o de sus peritos o de sus documentos, el juez no puede obligar a las
parte a cambiar este orden, salvo que encuentre que el orden propuesto por alguna
de las partes resulte abiertamente lesivo de los derechos y garantas constitucionales
y legales que hacen parte del debido proceso.
De todas maneras, la defensa y el Ministerio Pblico tendrn derecho a exigir un
determinado orden cuando encuentre que el sealado por el juez pueda vulnerar el
derecho de defensa o las garantas del debido proceso.
Con todo, este artculo 390 deja claro que primero se practican los interrogatorios a
los testigos de la acusacin y al final o de ltimo los interrogatorios de los testigos
de la defensa.
Antes de iniciar el interrogatorio a un testigo, el juez le informar de los derechos
previstos en la constitucin y la ley, conforme se vio al estudiar el artculo 385 y se
le exigir el juramento conforme se explic en el artculo anterior.

3.- Interrogatorio cruzado del testigo.

El artculo 391 del C.P.P., dispone que todo declarante, luego de las formalidades
indicadas en el artculo 390, ser interrogado, en primer lugar, por la parte que
hubiere ofrecido su testimonio como prueba. Este interrogatorio, denominado
directo, se limitar a los aspectos principales de la controversia, se referir a los
hechos objeto del juicio o relativos a la credibilidad de otro declarante. No se
podrn formular preguntas sugestivas ni se insinuar el sentido de las respuestas.
En segundo lugar, si lo desea, la parte distinta a quien solicit el testimonio, podr
formular preguntas al declarante en forma de contrainterrogatorio que se limitar a
los temas abordados en el interrogatorio directo.

54

Quien hubiere intervenido en el interrogatorio directo podr agotar un turno de

preguntas dirigidas a la aclaracin de los puntos debatidos en el
contrainterrogatorio, el cual se denomina redirecto. En estos eventos debern
seguirse las mismas reglas del directo.
Finalmente, el declarante podr ser nuevamente preguntado por la otra parte, si
considera necesario hacer claridad sobre las respuestas dadas en el redirecto y sujeto
a las pautas del contrainterrogatorio.
Examinaremos la norma comentando algunos de sus enunciados, as:
a. Al ser interrogado en primer trmino por la parte que hubiere ofrecido su testimonio
como prueba, podemos inferir que en principio y dada la naturaleza de este proceso la parte
que aporta un testimonio sabe a ciencia cierta qu se propone demostrar con esa versin y
de qu manera considera que debe hacerlo.
Como quiera que es su derecho se le da prelacin en el interrogatorio. De otra parte los
otros sujetos procesales tendrn la informacin necesaria para el contrainterrogatorio.

b. Este interrogatorio directo, delimitado a los aspectos principales de la controversia, como

es predicable tambin para todas las dems pruebas, debe referirse a sus aspectos
principales; es decir, no se deben aportar pruebas para asuntos tangenciales o
intrascendentes con relacin a lo que es el tema de prueba.
c. El interrogatorio se referir a los hechos objeto del juicio. Es por esto que no puede
hacerse respecto de asuntos no atinentes a lo que se debate en el juicio. Tiene que referirse
al tema de prueba y de este a lo sustancial.
d. Referencia a aspectos relativos a la credibilidad de otro declarante. De manera
excepcional se puede interrogar sobre aspectos extraos al tema de prueba pero slo cuando
tienen relacin con la credibilidad de otro declarante. Como se puede observar en estos
casos s existe relacin con el tema de prueba, pero de manera indirecta. Se trata de
establecer la credibilidad de un testigo que ha declarado sobre el tema de prueba.
55

e. No se podrn formular preguntas sugestivas ni se insinuar el sentido de las respuestas.

Al respecto, usted debe entender por pregunta sugestiva aquella que est formulada de tal
manera que sugestiona, vale decir que estimula una determinada respuesta. Pregunta
insinuadora es aquella que da informacin o indicacin al testigo respecto del contenido de
la respuesta que debe dar.
f. La parte distinta a la que ha solicitado el testimonio, podr formular preguntas al
declarante en forma de contrainterrogatorio.
g. El contrainterrogatorio se limitar a los temas abordados en el interrogatorio directo.
Frente al punto, existen en la teora y en la prctica dos modelos de contrainterrogatorio: el
abierto, que permite que se extienda libremente segn voluntad del contrainterrogador y el
cerrado o estricto que limita el contrainterrogatorio nica y exclusivamente a lo que ha
preguntado el interrogador. Como se desprende del texto que se comenta, nuestro
legislador opt por el restringido; es decir que no se puede contrainterrogar por asuntos no
preguntados en el interrogatorio. Esto sera base para objetar la pregunta. Y el juez estara
en la obligacin de aceptar la objecin e impedir la respuesta.
h. Quien hubiere intervenido en el interrogatorio directo podr agotar un turno de
preguntas dirigidas a la aclaracin de los puntos debatidos en el contrainterrogatorio, el cual
se denomina redirecto.
i. Cuando estemos frente a un contrainterrogatorio redirecto, debern seguirse las mismas
reglas del directo. El interrogador puede hacer preguntas para referirse a lo que ha sido
objeto de contrainterrogatorio y tambin debe limitarse a ese contenido.
j. El declarante podr ser nuevamente preguntado por la otra parte, si considera necesario
hacer claridad sobre las respuestas dadas en el redirecto y sujeto a las pautas del
contrainterrogatorio.
21. Reglas sobre el interrogatorio

56

En cumplimiento del artculo 392 del C.P.P., el interrogatorio se har observando las
siguientes instrucciones:
a) Toda pregunta versar sobre hechos especficos;
b) El juez prohibir toda pregunta sugestiva, capciosa o confusa;
c) El juez prohibir toda pregunta que tienda a ofender al testigo;
d) El juez podr autorizar al testigo para consultar documentos necesarios que ayuden a su
memoria. En este caso, durante el interrogatorio, se permitir a las dems partes el examen
de los mismos;
e) El juez excluir toda pregunta que no sea pertinente.
El juez intervendr con el fin de que el interrogatorio sea leal y que las respuestas sean
claras y precisas.
Usted encontrar en breve, algunas anotaciones sobre cada uno de las reglas para el
interrogatorio:
a) Toda pregunta versar sobre hechos especficos
Segn este requerimiento, la pregunta no puede ser referida a generalidades, o de
extensiones tan amplias que determinen un contenido irrisorio o insignificante;
debe tenerse en cuenta, para estos efectos, que la relacin entre el contenido y la
extensin de los conceptos es inversamente proporcional. A mayor extensin menor
contenido.
Las preguntas deben ser puntuales. Es decir precisas sobre objetos concretos y
determinados.
b) El juez prohibir toda pregunta sugestiva, capciosa o confusa
Antes se explic que se entiende por pregunta sugestiva; por pregunta capciosa es la
que en su formulacin incluye un engao para inducir en error al testigo.
La pregunta confusa es la que no es clara; aquella que no tiene un solo sentido. Es
la que incluye ambigedades. stas pueden dar lugar a respuestas que contengan
varios sentidos o respuestas que sean lo suficientemente ambiguas para dejar
entonces al intrprete la determinacin de su contenido y esa es la razn de su
rechazo como prctica desleal en el proceso.
c) El juez prohibir toda pregunta que tienda a ofender al testigo
57

El respeto por todo ser humano impone la obligacin de las preguntas que incluyan
agravios a los testigos sin que ello implique prohibicin de los juicios de valor que
se requieren hacer a los testigos. Es muy importante diferenciar el nimo agresivo,
irrespetuoso, ofensivo con el testigo de la crtica que en un momento dado sea
necesario hacer a sus condiciones que le puedan restar credibilidad a su dicho. Debe
entenderse que los abogados intervinientes y tambin el Juez, estn en necesidad de
hacer estas valoraciones y ponderaciones pero debern hacerlo siempre dentro del
contexto adecuado y con los lmites que impone la dignidad humana.
d) El juez podr autorizar al testigo para consultar documentos necesarios que
ayuden a su memoria. En este caso, durante el interrogatorio, se permitir a las
dems partes el examen de los mismos.
Esta prctica es conveniente a condicin de que no se utilice para subsanar o para
ocultar la ignorancia del testigo sobre el tema de su testimonio; no podra entenderse
esta autorizacin como la legitimacin de proporcionarle al testigo un libreto que las
partes le escriban. Por tanto, lo que se puede consultar son documentos pero no
guas de su versin.
Es muy sano que las parte puedan conocer y consultar estos documentos no slo
para ese efecto sino tambin y fundamentalmente para controlar sus contenidos y
hacerlos evidentes ante la audiencia.
e) El juez excluir toda pregunta que no sea pertinente.
Impertinente es la pregunta que no tiene pertinencia; es decir, que no atae al caso.
Y no son pertinentes las que no hacen relacin al tema de prueba. Y no hacen
relacin al tema de prueba las que no se relacionan con lo que interesa probar en
cada caso, con lo que es asunto concreto de ese especfico debate procesal.
El juez intervendr con el fin de que el interrogatorio sea leal y que las respuestas
sean claras y precisas. Esta facultad del juez debe entenderse de uso imperativo; no
meramente facultativo. Frente a las preguntas o las actitudes desleales el juez no
slo est en deber de impedirlas sino que est en la obligacin de reconvenir a
quienes asumen estas actitudes y de imponerles las sanciones correctivas de todo
orden que la ley prev.

58

1 Actividad Pedaggica:
1. Analice las siguientes situaciones y determine el tipo de pregunta presentado. En
todo caso, justifique su valoracin:
-

Para establecer asuntos preliminares como los particulares del testigo y el

fundamento para la incorporacin de algn documento o evidencia fsica. Por
ejemplo: Es Usted agente del CTI, cierto? o Fue este el portapapeles que se
registro en la escena de los hechos?
En aras de conocer toda la situacin, se formulan preguntas abiertas, como las que
solicitan una narrativa de los hechos: Cuntenos Srta. Estrella, qu sabe de este
caso?
La acusada estaba vestida de azul, verdad?
Pero es imposible que usted haya podido ver con tanta claridad las acciones que
acaba de relatar!, no?
El da del hurto, horas antes a los hechos, el acusado, cuando cometi los hechos,
estaba bajo la influencia de alguna bebida embriagante?
2. Teniendo en cuenta las descripciones conceptuales enunciadas, elabore un listado
de veinte preguntas que se encuentren por fuera de las permisiones legales:
capciosas, impertinentes, sugestivas, confusas, ofensivas y ofrezca un argumento
para su aceptacin.
Comente cul debe ser la reaccin y actuacin de la defensa/fiscal y del juez frente a
este tipo de situaciones.
Cuando la memoria del testigo este agotada, siempre y cuando la pregunta se dirija
estrictamente al tema.
Cuando cuente con un objetivo claro con la pregunta que antes elabor, reconcbala
y reformlela en armona con las exigencias legales que hemos examinado.
Disctalas en grupo, con las consecuencias que podran generar aquellas que estn
planteadas fuera de los lineamientos legales.

22. Reglas sobre el contrainterrogatorio

El contrainterrogatorio se har observando las siguientes instrucciones, por mandato
expreso del artculo 393 del C.P.P.:
a) La finalidad del contrainterrogatorio es refutar, en todo o en parte, lo que el testigo ha
contestado;
59

b) Para contrainterrogar se puede utilizar cualquier declaracin que hubiese hecho el testigo
sobre los hechos en entrevista, en declaracin jurada durante la investigacin o en la propia
audiencia del juicio oral.
El testigo deber permanecer a disposicin del juez durante el trmino que este determine,
el cual no podr exceder la duracin de la prctica de las pruebas, quien podr ser requerido
por las partes para una aclaracin o adicin de su testimonio, de acuerdo con las reglas
anteriores.
Especiales comentarios tambin merece este artculo del C.P.P., que posiblemente le sern
a usted de mucha utilidad: Primero que todo, con relacin a la finalidad del interrogatorio,
referida a la refutacin de lo contestado por el testigo, en todo o en parte, es importante
sealar que el contrainterrogatorio no puede utilizarse, en esta concepcin restringida, para
abrir debates probatorios a gusto del contrainterrogador ni para extenderlo a puntos o
aspectos nuevos o diferentes al concreto campo determinado por el interrogador. Le est
vedado utilizar este testimonio para propsitos y objetivos por fuera del marco probatorio
al que lo restringi su aportante. Qu otro fin se busca con el contrainterrogatorio? El
contrainterrogador buscar sustraer informacin favorable al testigo y desacreditar su
testimonio directo.
Usted, como juez, le dara el mismo crdito a una testigo a quien en el
contrainterrogatorio se le demuestra que ha peleado continuamente con la acusada
y ha guardado rencor contra ella?
No olvide que una de las importantes labores del juez, es evitar los excesos de los
actores. En el contrainterrogatorio, usted como juez, qu hara para controlar que
ste no se convierta en un ataque desmedido contra el testigo?
Adems de mantener el control de la actuacin y agresividad de las partes, otras reglas que
debe observar el juez en esta diligencia son: 7
+ No se debe permitir que el abogado haga una mera repeticin del interrogatorio;
cuando las preguntas ya se hicieron, se dan por asentadas y no hay necesidad de ser

Estos errores son objetables, pero si la parte opuesta no los objeta, es competencia del juez hacerlo para no
perder el control del juicio y agilizar el proceso.

60

reiterativo con las mismas si no es estrictamente necesario y si ya hay claridad sobre el

punto.
+ No se debe permitir que el abogado incursione en terreno que no fue tema del
interrogatorio directo, pues como ya advertimos, se busca evaluar la veracidad y
credibilidad del testimonio y de la persona. No deben abordarse otros temas, salvo que
haya una imperiosa necesidad de ello. La parte que lo considere y justifique, puede
citar al testigo nuevamente, caso en el cual estaramos hablando de un interrogatorio, no
de un contrainterrogatorio. En todo caso, la credibilidad del testigo siempre est en
juego y todo aquello que la afecte siempre es oportuno y admisible.
+ En el juicio, no deben permitirse ataques personales injustificados, amenazas,
insultos, etc. Qu consecuencias tendra actuar contradiciendo esta prohibicin?
+ No se debe permitir que el abogado discuta con el testigo. Las partes tienen que
aceptar las respuestas de los testigos, a no ser que haya una declaracin previa
contradictoria o hechos conocidos o por conocer en el juicio que contradicen otros.
+ Si el juez observa que hay elementos que necesitan mayor ampliacin, debe
hacer preguntas tambin.
En segundo lugar, con relacin al empleo de cualquier declaracin del testigo sobre los
hechos en entrevista o en declaracin jurada o en la audiencia, para llevar a cabo la
contrainterrogacin, consideramos necesario advertir que contrainterrogador no est
limitado slo a lo vertido o dicho por el testigo en esa audiencia; puede acudir a otras
versiones o aseveraciones hechas por el mismo testigo en otros escenarios a condicin de
que esto ltimo se acredite debidamente en el momento que corresponda en la audiencia.
Otro aspecto importante, que tambin hemos expuesto en renglones anteriores, es que el
testigo deber permanecer a disposicin del juez durante el trmino que ste determine, el
cual no podr exceder la duracin de la prctica de las pruebas, quien podr ser requerido
por las partes para una aclaracin o adicin de su testimonio, de acuerdo con las reglas
anteriores.
El testigo est en la obligacin de permanecer a disposicin de la administracin de justicia
por el tiempo que dure la prctica de las pruebas; puede ser requerido por las partes para
aclarar o adicionar su testimonio, pero en todo caso se respetarn las reglas sealadas para
61

su prctica. Es decir que esta previsin no puede ser utilizada para interrogar o
contrainterrogar de manera libre o caprichosa o desordenada.
El juez deber ser muy cauteloso en el manejo de esta preceptiva. Y fundamentalmente
atento a evitar que se rompa el equilibrio que se ha pretendido mantener con estas tcnicas
de interrogatorio.
23. Acusado y coacusado como testigo
El artculo 394 dispone que si el acusado y el coacusado se ofrecen a declarar en su propio
juicio, deben comparecer como testigos y, bajo la gravedad del juramento sern
interrogados, de acuerdo con las reglas previstas en el Cdigo de Procedimiento Penal, tal
como ya hemos indicado.
Usted se preguntar entonces quin puede considerarse como acusado o coacusado. La
persona o personas que comparecen al juicio en calidad de acusados son aquellas afectadas
por la formulacin de acusacin conforme a la ley y que, por tanto, estn en la situacin
directa de afrontar todas las consecuencias derivadas del juicio especialmente la condena.
Por lo anterior, consideramos absurdo, contrario a la realidad, sostener que tales personas
en esas condiciones procesales, en materia penal, sean testigos. Es verdad que en materias
no penales las partes pueden ser sometidas a interrogatorios juramentados y se conocen
como interrogatorios juramentados de parte. Tambin es verdad que este juramento, que es
constrictivo, se considera una fuerza legtima que el Estado puede utilizar para encontrar
unos efectos deseables en esas controversias en materia civil, laboral, administrativa, etc.
Pero esto no es aplicable en materia penal.
Hemos sido reiterativos con relacin al principio constitucionalmente admitido y
consagrado sobre la exencin de la obligacin a declarar contra s mismo como un derecho
tambin, de rango constitucional. Otro principio constitucional consagrado es el debido
proceso como garanta de un derecho a una defensa plena.

62

Si se observa con cuidado esta situacin se podr concluir muy fcilmente que esta norma
est limitando de manera severa el derecho de defensa al condicionar ste al sometimiento
del acusado al riesgo de tener que declarar en su contra cuando lo constrie con la toma de
juramento de decir la verdad. Podramos tambin predicar que se le estara negando el
derecho de defenderse con sus explicaciones, con sus razones y argumentos, o que se le
acepta pero condicionado al requisito del juramento.
Este dilema no es compatible con el bloque de constitucionalidad, ni con las garantas
constitucionales que informan el debido proceso en materias penal. Si la Corte
Constitucional no ha declarado inexequible esta norma al momento de aplicarla el juez est
en el deber de aplicar excepcin de inconstitucionalidad.
Si la Corte Constitucional declara exequible esta norma, contra toda razn y justicia, los
defensores y los propios acusados tendrn que afrontar esta situacin con mucha cautela.
Tambin al momento de juzgar a las personas que en estas condiciones cometan delito de
falso testimonio debern los jueces asumir un juicio muy ponderado desde la constitucin,
sobre la antijuridicidad y la culpabilidad de la conducta.
Sern interrogados, de acuerdo con las reglas previstas en el Cdigo de Procedimiento
Penal. Si al acusado se le da, contra toda realidad, condicin de testigo y contra la
Constitucin se le toma juramento, resulta coherente que su versin se someta a todas las
reglas de la prctica de esta prueba.
24. Oposiciones durante el interrogatorio
Usted ya ha podido identificar cundo una pregunta viola alguna de las reglas sobre el
interrogatorio o incurre en algunas de las prohibiciones. En estos eventos, de acuerdo con
el artculo 395 del C.P.P., quien no est interrogando o el Ministerio Pblico, podr
oponerse a la pregunta del interrogador, y el juez decidir inmediatamente si la oposicin es
fundada o infundada.
Las siguientes son las causales ms frecuentes de objecin de las preguntas:
1.- Cuando no se refieran a aspectos esenciales de la controversia.
2.- Cuando no se refieran a hechos.
63

3.- Cuando no se refieren a la credibilidad de otro declarante.

4.- Cuando sean sugestivas.
5.- Cuando insinen el sentido de la respuesta. Cuando sean inductoras de las
respuestas.
6.- Cuando en el contrainterrogatorio no se limiten a las respuestas del
interrogatorio directo.
7.- Cuando en el redirecto no se limiten las preguntas a los puntos debatidos en el
contrainterrogatorio.
8.- Cuando en el re contrainterrogatorio las preguntas no se limiten a lo debatido en
el redirecto.
9.-Cuando no se refieran a hechos especficos.
10.- Cuando las preguntas sean capciosas.
11.- Cuando las preguntas sean ofensivas para el testigo.
12.-Cuando las preguntas sean impertinentes.
13. Cuando las preguntas sean desleales.
14.- Cuando las preguntas no tengan como soporte lo dicho por el testigo
14.1 En la propia audiencia.
14.2. En entrevistas.
14.3 En declaracin jurada durante la investigacin.
Este listado no es taxativo; tampoco podra ser taxativa una lista legal; slo incluye las ms
frecuentes causales de objecin de preguntas.
Tanto las partes como el juez estarn en el deber de verificar que ellas se ajusten a la
dignidad humana, al bloque de constitucionalidad, a la Constitucin y a la ley. Si as no
ocurre, la pregunta siempre ser objetable.
25. Examen separado de testigos
Por disposicin del artculo 396 del C.P.P., los testigos sern interrogados separadamente,
de tal manera que no puedan escuchar las declaraciones de quienes les preceden.
Se excepta de lo anterior, adems de la vctima y el acusado cuando decide declarar,
aquellos testigos o peritos que debido al rol desempeado en la preparacin de la
64

investigacin se requiera de su presencia ininterrumpida en la sala de audiencias, bien sea

apoyando a la Fiscala o a la defensa.
Ya usted ha conocido y comprendido las razones por las cuales los testimonios se deben
recibir separados. Las excepciones que ac se consagran son aceptables por las necesidades
especiales que se presentan en estos casos. De todas maneras, el juez est en deber
funcional de tomar en cuenta esta situacin al momento de valorar los testimonios de
quienes los rinden en estas circunstancias que inevitablemente son contaminantes del
mismo.
26. Interrogatorio por el juez
Slo en casos excepcionales, el juez est facultado por el artculo 397 del C.P.P., para
intervenir en el interrogatorio o contrainterrogatorio, en aras de obtener que el testigo
responda la pregunta que le han formulado o que lo haga de manera clara y precisa. Una
vez terminados los interrogatorios de las partes, el juez y el Ministerio Pblico podrn
hacer preguntas complementarias para el cabal entendimiento del caso.
Aqu debemos hacer algunos comentarios pertinentes, as:
1.- Con relacin a la intervencin del juez para conseguir que el testigo responda la
pregunta que le han formulado o para que lo haga de manera clara y precisa, es preciso
comprender esta facultad dentro de los deberes funcionales del juez en cualquier sistema
procesal y en cualquier modelo de prctica de pruebas.
No se entiende, por ello, cmo la norma dice que esto lo har el juez slo de manera
excepcional; no debe ser de manera excepcional. Debe hacerlo en todas las ocasiones en
que sea necesario para la correcta aplicacin de justicia.
2.- Qu se entiende por respuesta clara? Es la que tiene un contenido inteligible; la que
contiene una informacin que la inteligencia pueda comprender. No oscura o ininteligigble.
3.- Qu se entiende por respuesta precisa? La que suministra una informacin concreta,
referida al punto especfico preguntado. No vaga o difusa.
65

4.- Una vez terminados los interrogatorios de las partes, el Juez y el Ministerio Pblico
podrn hacer preguntas complementarias para el cabal entendimiento del caso. Frente a la
intervencin del Ministerio Pblico para interrogar, no se entiende cmo en este modelo de
proceso intervenga alguien ms que la parte acusatoria y la defensa. No entendemos cmo
en un sistema llamado adversarial entren terceros, sin importar de dnde provengan o
cmo se llamen.
Si esta norma llegare a ser encontrada ajustada a la Constitucin, el juez deber ser muy
exigente en imponer lmites a este interrogatorio.
Por otro lado, con relacin a la intervencin del juez para interrogar, se afirma que en un
sistema acusatorio el juez no interviene para interrogar a los testigos. Pero vemos que esto
ya no es verdad. La tendencia contempornea es la de facultar al juez para que intervenga
sobre el entendido que lo esencial es la bsqueda de la justicia material.
Aunque se afirme que el nuestro es un sistema acusatorio, realmente esto no es verdad. Y es
un lamentable y psimo punto de partida para cualquiera interpretacin, caracterizar el
nuestro como un sistema acusatorio porque no lo es, y entonces, es un punto de partida
falso.
Si el sistema fuera en verdad acusatorio, o al menos de tendencia acusatoria, si fuera
adversarial o algo parecido, y si garantizara la igualdad de las partes estaramos de acuerdo
con quienes se oponen y critican esta facultad que se concede al juez, y con quienes
sugieren que esta intervencin del juez sea excepcional y muy limitada.
Pero frente a la realidad de este nuevo procedimiento y ante todo frente a todos los graves
desequilibrios que se producen en su trmite precisamente contra la parte ms dbil que es
el acusado y sobre todo el acusado precario en trminos econmicos, sociales, culturales
consideramos esencial esta facultad del Juez. Y no slo para que intervenga de manera
excepcional, y no slo para hacer preguntas complementarias en un sentido restringido. No.
Complementarias significa que es para complementar un acervo informativo probatorio,
segn su necesidad, para formarse un criterio adecuado respecto del tema de prueba, que
66

como bien se sabe siempre es un hecho del pasado y por tanto su conocimiento slo ser
posible como reconstruccin ideal histrica.
27. Testigo privado de libertad
Usted podr encontrar muchas situaciones en los que la persona citada como testigo a la
audiencia del juicio oral y pblico, se encuentre privada de libertad. Segn lo consagra el
artculo 398 del C.P.P., esta persona ser trasladada con la debida antelacin y las medidas
de seguridad y proteccin al lugar del juicio. Una vez haya concluido el interrogatorio y
contrainterrogatorio, ser devuelto en la forma antes indicada, sin dilacin alguna, al sitio
de reclusin.
Esta previsin de elemental comprensin faculta al juez a ordenar el traslado de quien debe
declarar, con el fin de que no incumpla a su deber.
28. Testimonio de polica judicial
Con frecuencia, se convierten en testigos, los servidores pblicos de polica judicial. El
artculo 399 del C.P.P., permite que sean citados al juicio oral y pblico a rendir testimonio
con relacin al caso, y faculta al juez a autorizarlo para consultar su informe y notas
relativas al mismo, como recurso para recordar.
En el esquema del nuevo proceso todo est diseado para que los miembros de la polica
judicial, por iniciativa propia o bajo la direccin del fiscal, busquen, obtengan, reciban y
conserven el mximo de informacin posible relacionada con la existencia del hecho o de
los hechos delictivos y la responsabilidad por los mismos.
Toda esa informacin ser vertida al juicio oral principalmente en forma de testimonio y la
regla general ser que esos testimonios sern de la acusacin es decir de soporte a la teora
del caso sustentada por la fiscala.
An as, usted tambin sabr que no obstante que la ley faculta al no imputado para
solicitar que las autoridades con funciones investigativas le recauden y practiquen pruebas,

67

en la prctica esto no est operando. En seguida, relacionamos algunas normas que prevn
algunas de estas funciones:
Artculo 267. Facultades de quien no es imputado. Quien sea informado o
advierta que se adelanta investigacin en su contra, podr asesorarse de abogado.
Aqul o este, podrn buscar, identificar empricamente, recoger y embalar los
elementos materiales probatorios, y hacerlos examinar por peritos particulares a su
costa, o solicitar a la polica judicial que lo haga. Tales elementos, el informe sobre
ellos y las entrevistas que hayan realizado con el fin de descubrir informacin til,
podr utilizarlos en su defensa ante las autoridades judiciales.
Igualmente, podr solicitar al juez de control de garantas que lo ejerza sobre las
actuaciones que considere hayan afectado o afecten sus Derechos Fundamentales.
Artculo 268. Facultades del imputado. El imputado o su defensor, durante la
investigacin, podrn buscar, identificar empricamente, recoger y embalar los
elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Con la solicitud para que sean
examinados y la constancia de la Fiscala de que es imputado o defensor de este, los
trasladarn al respectivo laboratorio del Instituto Nacional de Medicina Legal y
Ciencias Forenses, donde los entregarn bajo recibo.
De todas maneras no se descarta que tambin la polica judicial llegue a tener pruebas que
ha solicitado la defensa. Tenindose en cuenta que el trabajo de investigacin es su
profesin y sern muchos los casos que investigarn estos funcionarios y en cada caso ser
muy abundante la informacin y los conocimientos obtenidos, necesitarn elaborar
informes, y tomar notas relativas a dichos asunto conforme se los exige la ley.
Esta es la razn por la cual la ley autoriza esta consulta; se busca facilitarles recordar,
refrescar su memoria. An as, su versin testimonial en ningn caso podr ser suplida por
la lectura o el aporte del esos informes o esas notas; estas notas podrn ser examinadas
durante todo el interrogatorio por los otros intervinientes en la audiencia conforme se prev
en el artculo 392 del C.P.P.
Sobre este particular punto, encontramos algunas oportunidades en las que el servidor
pblico de polica judicial puede adquirir conocimientos de importancia en la investigacin
68

y el juzgamiento. En el Libro II, Ttulo I, Captulo I relativo a los rganos de indagacin

e investigacin se regulan las mltiples facultades se les otorga a las autoridades de Polica
Judicial para recaudar y practicar pruebas. De acuerdo con estas facultades tan numerosas
y de tanto alcance podemos concluir que el servidor pblico que acte como miembro de la
polica judicial ser una persona privilegiada en el proceso de obtener informacin y muy
buena parte del xito de la investigacin y el juzgamiento depender de ellos.
29. Testigo sordomudo
Cuando el testigo fuere sordomudo, el artculo 400 del C.P.P., ordena que el juez nombre
intrprete oficial. Si no lo hubiere, el nombramiento recaer en persona reputada como
conocedora del mencionado sistema, lo cual no impide que pueda estar acompaado por
uno designado por l. En todo caso, el testigo y el intrprete deben prestar juramento.
En estos casos el intrprete oficial es imprescindible y debe ser una persona altamente
calificada porque la persona que sufre de esta limitacin auditiva, si es de nacimiento, tiene
dificultades severas no slo para expresar contenidos de pensamiento sino que tambin la
elaboracin de stos mismos le plantean dificultades especiales por la limitacin del
lenguaje.
30. Testigo de lengua extranjera
Segn el artculo 401 del C.P.P., cuando el testigo de lengua extranjera no comprendiere el
idioma castellano, el juez nombrar traductor oficial. Si no lo hubiere, el nombramiento
recaer en persona reputada como idnea para hacer la traduccin. Como en el apartado
antes expuesto, lo anterior no es impedimento para que pueda estar acompaado por uno
designado por l. Tambin estn obligados, tanto el testigo como el traductor a prestar
juramento.
Tambin en estos casos el traductor es imprescindible. Debe tenerse en cuenta que la
comprensin de la cual se habla es una comprensin que abarque el espaol tcnico
procesal penal.

69

Es posible que una persona comprenda el idioma castellano pero no tenga el dominio
necesario para lo que relacionado con la terminologa tcnica del proceso penal. Esto
significara desventajas insoportables para esa persona.
31. Impugnacin de la credibilidad del testigo
El testigo nicamente podr declarar sobre aquellos aspectos que ha podido observar o
percibir en forma directa y personal. En caso de mediar controversia sobre el fundamento
del conocimiento personal, el artculo 402 del C.P.P. permite se objete la declaracin
mediante el procedimiento de impugnacin de la credibilidad del testigo.
Cuando se estudi el artculo 383 se hizo un anlisis del testigo de odas; se explicaron sus
caractersticas y ante todo se pusieron de relieve los riesgos que entraa en los procesos
investigativos penales. Nos remitimos a esos comentarios.
En relacin con este artculo que entramos a comentar es muy importante dejar claro que de
manera expresa descarta al testigo de odas; lo excluye de manera terminante de la
posibilidad de declarar en los procesos penales. Esta previsin obedece a los criterios de
sana crtica que actualmente predominan en el campo del derecho procesal penal y en el
campo de la prueba penal.
La consecuencia de esta norma es que el juez debe rechazar la recepcin de testimonio de
testigo de odas, y debe rechazar las preguntas y las respuestas que se refieran a hechos que
el testigo no observ y percibi de manera directa y personal.
Puede ocurrir que exista controversia sobre lo directo o personal de ese conocimiento. En
este caso, el punto lo decidir el juez al momento de resolver sobre la objecin a la
pregunta o respuesta.
La impugnacin, siguiendo el artculo 403 del C.P.P., busca cuestionar ante el juez la
credibilidad del testimonio, con relacin a los siguientes aspectos:
1. Naturaleza inverosmil o no creble del testimonio.

70

2. Capacidad del testigo para percibir, recordar o comunicar cualquier asunto sobre
la declaracin.
3. Existencia de cualquier tipo de prejuicio, inters u otro motivo de parcialidad por
parte del testigo.
4. Manifestaciones anteriores del testigo, incluidas aquellas hechas a terceros, o en
entrevistas, exposiciones, declaraciones juradas o interrogatorios en audiencias ante
el juez de control de garantas.
5. Carcter o patrn de conducta del testigo en cuanto a la mendacidad.
6. Contradicciones en el contenido de la declaracin.
Veremos ahora, aspectos puntuales de cada uno de los tems normativos antes enunciados:
1.- Testimonio inverosmil.
Se entiende por inverosmil lo que no se puede considerar verdad porque repugna a las
leyes que rigen el modo de ser de las cosas, de las relaciones, de los fenmenos.
Imposibilidad ntica. Tambin es inverosmil aquello que no se puede considerar
verdad porque resulta absurdo a la lgica; lo que repugna a las leyes que rigen el modo
de pensar.
2.- Testimonio no creble.
Se considera no creble todo aquello que, de conformidad con las leyes de la naturaleza
y con las reglas de experiencia, no ha ocurrido ni se considera factible que pueda
ocurrir.
3.- La capacidad de percepcin.
Como se utiliza en este texto, es decir, como capacidad de conocimiento, es la
idoneidad para realizar todos los procesos sensoriales: sensacin, percepcin y
representacin y lgicos: elaboracin de conceptos, juicios y raciocinios, involucrados
en el conocimiento.
4.- Capacidad de recordacin.

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Hace referencia a la posibilidad de traer de nuevo a la mente conocimientos del

pasado. Depende de muchos factores entre los cuales se destacan especialmente la
calidad de la memoria y el tiempo transcurrido.
5.- Capacidad de comunicacin.
Es la posibilidad de exteriorizar el pensamiento para que otras personas lo conozcan.
6.- Los prejuicios.
Los juicios son afirmaciones o negaciones de cualidades a los objetos; ordinariamente,
los juicios se hacen previa una constatacin. Un prejuicio es un juicio que se tiene
sobre algo sin haber sido previamente constatado.
7.- El inters.
El inters se entiende como la apetencia o la repulsin de algo porque genera beneficios
o evita perjuicios.
8.- Motivos de parcialidad.
Los intereses son generadores de motivos de parcialidad. La parcialidad es la
inclinacin de los sentimientos y de la razn en un determinado sentido para favorecer
los intereses en juego.
9.- Manifestaciones anteriores del testigo.
9.1 A terceros.
Son expresiones del pensamiento manifestadas a personas que no tienen vnculos
con los sujetos procesales.
9.2. En entrevistas.
Son dilogos que se establecen con otra u otras personas con el fin de dar a conocer
lo que se siente o se piensa respecto de algo.
9.3 Exposiciones.
Son manifestaciones que se hacen a un pblico sobre lo que se siente o se piensa
sobre algo.
9.4. Declaraciones juradas. Reconocimientos en fotografa. En fila de personas.

72

Son manifestaciones realizadas bajo la gravedad del juramento en actos procesales

formales y solemnes.
9.5. Interrogatorios en audiencias ante el juez de garantas.
Son manifestaciones realizadas bajo la gravedad del juramento en un acto procesal
formal especfico como es la audiencia y ante un funcionario tambin especfico
como es el juez de garantas.
10.-Carcter mendaz o patrones de conducta mentirosa del testigo.
El carcter mendaz o el patrn de conducta mentirosa del testigo son una cualidad o
una forma de comportarse de esa persona consistente en que con mucha frecuencia dice
mentiras, falta a la verdad. Puede incluso llegar a niveles patolgicos como ocurre con
los mitmanos.
11.-Contradicciones en la declaracin del testigo.
Como atestado de verdad la versin de un testigo debe ser coherente, armnica, que
ensamble como un todo con un sentido unvoco. Que en su texto no se encuentren
afirmaciones contradictorias o incompatibles.
Debe dejarse claro que es natural que existan algunas diferencias sobre asuntos de
detalle o no esenciales del contenido de la declaracin sin que ello les reste valor
demostrativo.
32. Apreciacin del testimonio
Para apreciar el testimonio, el juez est obligado, en virtud del artculo 404 del C.P.P. a
tener en cuenta los principios tcnico-cientficos sobre la percepcin y la memoria y,
especialmente, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del
sentido o sentidos por los cuales se tuvo la percepcin, las circunstancias de lugar, tiempo y
modo en que se percibi, los procesos de rememoracin, el comportamiento del testigo
durante el interrogatorio y el contrainterrogatorio, la forma de sus respuestas y su
personalidad.

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Encontramos aqu varios conceptos sobre los cuales usted podr tener algunas inquietudes.
Intentaremos abordar los aspectos bsicos que pueden despejarle esos interrogantes o le
servirn de gua para seguir profundizando hacia su resolucin.
1.-Principios tcnico cientficos sobre la percepcin.
Ya se explic que en el C.P.P. se entienden como sinnimos la percepcin y el
conocimiento; no obstante no ser una expresin lingstica muy ajustada al uso que
tcnicamente se le da en psicologa, en lgica y en epistemologa lo que trasciende
es que el testimonio debe apreciarse teniendo en cuenta los principios tcnicos,
cientficos y lgicos que rigen los procesos de conocimiento.
2.-Principios tcnico cientficos sobre la memoria.
La capacidad de recordacin depende de muchos factores, como se ha dicho, entre
los cuales sobresalen por su importancia la calidad de la memoria y el tiempo
transcurrido desde cuando se conoce hasta cuando se declara.
Deben tenerse en cuenta estos principios y, adicionalmente, las reglas de
experiencia para poder determinar si una persona pudo o no recordar los hechos
sobre los cuales rinde testimonio.
3.-Naturaleza del objeto percibido.
El objeto conocido en general no ofrece dificultades; pero s resulta importante tener
en cuenta el grado de complejidad de ese objeto, la cantidad de contenido
informativo de eso que se conoce.
4.- Estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se obtuvo la percepcin.
Usted debe recordar o saber que los procesos cognoscitivos, en su fase sensorial,
tienen su comienzo en una relacin de las caractersticas de los objetos con los
rganos de los sentidos correspondientes.
Es muy importante verificar que esos rganos comprometidos en cada caso, se
encuentren en condiciones adecuadas de funcionamiento ya sea por que est en
perfecto estado o porque las limitaciones tienen los correctivos necesarios. Usted
puede pensar entonces cules son las situaciones o circunstancias ms usuales en las
74

que pueden verse afectados o comprometidos los rganos sensoriales que

intervienen en el proceso cognoscitivo y que influiran en importante medida el
conocimiento que se declara. Haga el ejercicio.
5.- Circunstancias de lugar tiempo y modo en que se percibi.
Para realizar procesos de conocimiento, el sujeto cognoscente debe entrar en
relacin con el objeto. Como los rganos de los sentidos no son aptos para conocer
en cualquier circunstancia debe demostrarse que esa relacin era la adecuada en
cada caso concreto.
Esto se determina por las condiciones de modo, tiempo y lugar en que ocurri ese
proceso cognitivo.
6.- Los procesos de rememoracin.
Adems de la calidad de la memoria y del tiempo transcurrido, otro factor muy
importante en la capacidad de recordacin es la nemotecnia o tcnica de recordacin
o de rememoracin. Estas tcnicas han alcanzado un alto grado de desarrollo que la
prctica judicial debe aprovechar a favor de una ms eficiente administracin de
justicia.
7.- Comportamiento del testigo durante el interrogatorio y el contrainterrogatorio.
Se ha especulado mucho sobre el valor que debe darse al comportamiento del
testigo durante el interrogatorio y el contrainterrogatorio. Es verdad que hay
actitudes que generalmente hacen pensar que el testigo no sabe de lo que habla o no
tiene certeza de lo que afirma. Existen manifestaciones verbales que ponen en
evidencia estos estados de nimo y ante todo permiten conocer los estados de la
conciencia frente a determinadas informaciones que se buscan en el testimonio.
Si un testigo en todo momento se expresa de manera dubitativa por ejemplo dice
me parece creo no estoy seguro no podra sostenerlo pienso me da la
impresin es claro que no puede ser digno de crdito en materia de ciencia.
O si un testigo en toda respuesta da opiniones ostensiblemente favorables o
desfavorables respecto de las partes en conflicto habr que dudar de la
imparcialidad de su dicho.

75

Pero en lo que tiene que ver con los gestos o expresiones no verbales, con las
actitudes, el aplicador de justicia debe ser muy observador y muy cauteloso porque
en muchas ocasiones no tienen nada que ver con los contenidos de saber del testigo.
Existen personas muy tmidas o muy asustadizas o francamente muy nerviosas que
pueden dar la impresin de no saber una respuesta. Y tambin hay personas muy
locuaces, muy rpidas para contestar, muy dominadoras del escenario donde son
interrogados y ser grandes mentirosos.
Slo la experiencia puede dar la prudencia necesaria para valorar este factor. La
regla de oro es ser cauteloso en valorarlos.
8.- La forma de sus respuestas.
La forma de las respuestas tambin en muchas ocasiones son equvocas. Hay
personas lacnicas y puntuales en las respuestas; hay otras que necesitan en todos
los casos hacer rodeos, dar vueltas, hacer disgresiones para finalmente llegar a
donde se quiere que lleguen. Otras hacen estos rodeos para ganar tiempo mientras
inventan una respuesta que de antemano no conocen.
No existen en verdad reglas tcnicas o cientficas que permitan asociar
determinados modos de responder con la sinceridad o con la mentira. Slo la
experiencia puede dar posibilidades de aproximarse a una valoracin adecuada de
este factor.
9.- La personalidad.
La personalidad del declarante, con todos sus componentes, es un factor a tener en
cuenta en la valoracin del testimonio.
Sntesis
Todos los contenidos involucrados en la prctica de la prueba testimonial, obligan a los
actores implicados a tener un slido conocimiento y cuidado en el manejo de la teora de la
prueba en general, y gran atencin en el seguimiento de las normas que gobiernan
particularmente el testimonio. Pero las normas no son textos rgidos y cerrados que
contemplan todas las posibilidades de la prctica; mucho menos proporcionan las

76

soluciones a todos los interrogantes que la misma realidad puede generarnos. Tampoco
ste ser el objetivo de las normas.
Se hace preciso integrar nuestras habilidades y conocimientos para resolver estas
inquietudes con relacin a la prueba testimonial, para lo cual debemos armonizar las
normas constitucionales, la dogmtica penal, la criminologa, y otras reas del Derecho, as
como tambin otros conocimientos, artes y destrezas para el desarrollo prctico del
testimonio y la interpretacin de esta prueba. En esta unidad, usted habr encontrado
esenciales aspectos orientados al fortalecimiento de esas habilidades, pero seguramente ser
con el ejercitamiento constante de dichos conocimientos y destrezas a travs de la prctica
como usted podr evaluar constantemente la necesidad de seguir investigando, de
cuestionar, interrogar y ahondar en el tema con el fin de ser fiel a las exigencias
constitucionales y legales en la materia.
Autoevaluacin
Ponga en prctica sus conocimientos y habilidades a travs del planteamiento de los
supuestos fcticos un caso, en el que por grupos asuman la vocera de una de las partes del
proceso y lleven a cabo la audiencia con vital nfasis en la prctica del testimonio.

UNIDAD 3

LA SANA CRTICA COMO DESARROLLO DEL ESTUDIO

DE LOS ARTCULOS 403 Y 404 DEL
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
Introduccin
Con esta breve unidad, se ofrecen los elementos necesarios para abordar con precisin los
aspectos ms relevantes de la sana crtica, especialmente relacionados con la valoracin del
testimonio.
Objetivos
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Se espera invitar al discente, con los contenidos y las reflexiones incluidos en esta unidad, a
apreciar en forma ntegra, completa y detallada, la prueba testimonial. La sana crtica exige
del intrprete, su concentracin, evaluacin crtica y un conocimiento integral de los
medios de indagacin y apreciacin. sta, difiere siempre. La apreciacin no siempre es la
misma para cada intrprete; de all que con esta unidad se ofrecen algunas sugerencias
prcticas para llevar a cabo una valoracin ntegra y armnica, segn los principios de la
sana crtica y las exigencias previstas por las normas rectoras.
La sana crtica en el Cdigo de Procedimiento Penal
As, de conformidad con lo previsto en los artculos 403 y 404 del C.P.P. se entiende que
para la valoracin del testimonio se aplican los principios de la sana crtica; por tanto
usted debe tener en cuenta los siguientes factores:
1.- La valoracin debe hacerse de conjunto, es decir se debe valorar la totalidad de las
pruebas obrantes en el proceso; no se pueden hacer valoraciones parceladas o parciales o
segmentadas. No se pueden excluir pruebas al momento de su valoracin, pues debemos
recordar que esto atentara contra el principio de la investigacin integral y por tanto de la
correspondiente valoracin integral.
2.- La valoracin debe hacerse aplicando los conocimientos que en cada momento histrico
aporten las ciencias. As por ejemplo, si la ciencia tiene demostrado que no es posible ver
sin el rgano de la vista, resulta contrario a esta evidencia cientfica darle credibilidad a
una persona invidente que dice conocer algo por haberlo visto. En el mismo sentido, si la
miopa, de acuerdo con lo que la ciencia tiene demostrado, impide ver de lejos objetos de
determinado tamao, resulta contrario a la ciencia aceptar que un testigo pudo haber visto
algo que est en ese rango en que la ciencia dice que no le es posible ver a una persona
miope.
3.- La valoracin debe hacerse aplicando los conocimientos que las tcnicas tienen como
aportes consolidados en el campo del saber; entonces, si por ejemplo afirmamos que existen
tcnicas de lectura rpida que permiten leer correctamente, es decir, comprendiendo el

78

sentido, no se le puede negar crdito a una persona que dice que se inform porque ley
completo un expediente de 300 folios en treinta minutos en que lo tuvo a su alcance.
4.- La valoracin debe hacer teniendo en cuenta las leyes de la lgica. Por ende, no se
puede sostener, por ejemplo que la persona Z autoriz validamente a la persona Y para
que usara el vehculo de propiedad de Z dentro de unas condiciones y, al mismo tiempo,
afirmar que Y actu de manera abusiva cuando us el vehculo de Z dentro de las
condiciones para las cuales estaba autorizado.
Tampoco se podra usted afirmar, por ejemplo, que el acontecimiento A ocurri de 4 a 6 de
la maana de un determinado da, y que es simultneo con otro acontecimiento B que
ocurri de 9 a 11 de la maana.
Todas las reglas de la lgica deben ser atendidas de manera estricta.
5.- La sana crtica impone tener en cuenta las reglas de experiencia. Se debe razonar de la
manera como ordinariamente razona el ser humano; se debe pensar que las cosas ocurren
como ordinariamente ocurren. Por ello, por ejemplo, si sabemos que una persona siempre
acostumbra a manejar su vehculo a altas velocidades, si es conocido por todos los que lo
han visto conducir que siempre va a exceso de velocidad, si tiene muchas sanciones de la
polica de trnsito por exceso de velocidad, si ha sufrido varios accidentes viarios por
exceso de velocidad, y un da atropella a un transente, debemos pensar que tambin ese
da conduca a velocidad excesiva. Sin embargo, tambin es posible que ese da se hubiera
arrepentido y se hubiera enmendado. Es posible que ese da fuera el primero en que
conduca despacio o a velocidades reglamentarias.
Pero esto no sera un modo de pensar comn; as no ocurren ordinariamente las cosas. La
regla de experiencia muestra que las cosas ocurrirn en el futuro como ordinariamente han
ocurrido en el pasado.
Las personas ordinariamente no dicen mentiras cuando de lo que digan no derivan
provecho ni perjuicio. Las personas ordinariamente dicen mentiras si con ellas evitan
perjuicios o reciben beneficios.

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Sera absurdo razonar as: esta persona es neutra a las partes, le es indiferente lo que ocurra
a las partes por tanto no es digna de crdito porque probablemente est diciendo una
mentira.
A estas reglas de experiencia debe integrarse lo que se denomina sentido comn, que no es
otra cosa que la capacidad de percibir y de interpretar las cosas y los fenmenos del modo
en que cualquiera otra persona lo percibira y lo interpretara. Es tener en cuenta el modo
ordinario de ser de las cosas.

1 Actividad Pedaggica:
3. Atendiendo sus conocimientos sobre sana crtica, investigue un caso en el que
pueda examinar un testimonio especfico. Evalelo segn las reglas que hemos
enunciado y aquellas que hacen parte de su saber y/o que ha estudiado a
profundidad.
4. Exponga en grupo su anlisis y disctalo.
5. Entregue copia del documento que contiene el testimonio que usted ha valorado y
escuche las observaciones de los dems participantes.

Sntesis
De acuerdo con los principios de la sana crtica, al momento de apreciar la prueba
testimonial, resulta necesario y pertinente tener en cuenta las leyes de la lgica y las reglas
de la experiencia. Para acercarnos a la verdad, otorgarle fuerza a la prueba o encontrarle
grietas en su solidez, es imprescindible llevar a cabo una valoracin conjunta de las
pruebas, acudiendo y aplicando conocimientos y tcnicas complementarios, a los recursos
que ofrece la tecnologa y las diferentes alternativas de indagacin que fortalezcan el
criterio del juez, siempre que se guarde el debido respeto a los postulados legales y
constitucionales sobre el asunto.
Autoevaluacin
Qu tanto conoce usted sobre las leyes de la lgica? Investigue sobre el tema y exponga el
resultado del ejercicio en grupo.
80

UNIDAD 4

TCNICAS DEL MANEJO DEL TESTIMONIO EN AUDIENCIA

Introduccin
Son muchas las reglas que se deben tener en cuenta para el manejo del testimonio en
audiencia. Teniendo en cuenta que es un tema de otro mdulo, ofreceremos los aspectos
fundamentales que tienen que ver con el manejo de la prueba propiamente dicha sin hacer
referencia a las reglas que tienen relacin con el arte de la comunicacin en audiencia.
Objetivos

Tcnicas
1.- Primero que todo, es necesario que usted domine plenamente el tema de prueba. Es
decir, que cuando usted acuda a la prueba testimonial sepa dos cosas: qu es lo que necesita
probar en ese proceso y de qu manera ese testigo aporta para atender esa necesidad. Puede
que le ayude a probar todo o una parte del tema de prueba.
No le haga preguntas que no le aporten al tema de prueba; no es recomendable, tampoco,
que su interrogatorio sea extenso: se considera que un buen interrogatorio no debe pasar de
diez preguntas. Si sobrepasa este lmite debe estar muy justificado por lo extenso o
complejo del asunto, pero aqu es cuando ms debe poner nfasis en las preguntas cortas y
puntuales.
2.- Es necesario que usted sepa que el testigo que usted aporta s conoce lo que dice
conocer. Para este efecto, usted debe interrogar antes al testigo para as adquirir esa
certeza. Los testigos mentirosos tambin le mienten a la persona involucrada en el caso y
por supuesto a su abogado.
Nunca lleve testigos sobre los cuales usted no tenga la certeza de su real saber; si tiene
duda, descrtelo. El testigo mentiroso se pondr en evidencia en un interrogatorio bien
dirigido. Piense que su contraparte sabr dirigir el contrainterrogatorio; nunca subestime a
su contraparte.
81

3.- Si su testigo tiene fragilidades que le pueden restar o suprimir credibilidad, sopese qu
es ms conveniente: si poner en evidencia esa fragilidad usted mismo y evitar que ese
factor sea explotado por su contraparte, con lo que tendra una ganancia al evitar sorpresas,
o porque puede generar mas credibilidad o incluso quitarle la desventaja porque habr
explicado por qu razn no obstante, debe ser credo, pierde porque su testigo no tendr
credibilidad o la tendr disminuida. O tambin puede pensar ms conveniente guardar
silencio y asumir el riesgo: ganara porque de entrada su testigo tiene credibilidad; perdera
si esa fragilidad la pone en evidencia su contraparte porque ni su testigo ni usted tendrn
credibilidad.
4.- Prepare su testigo; es usual que los testigos sean preparados por parte del que les cita a
declarar. Esto no significa que lo induzca a decir mentiras, lo cual, adems de ser contrario
a la tica y a la moral, es tambin una falta disciplinaria muy grave y un delito
drsticamente sancionado.
Por preparar se entiende pedirle que diga slo la verdad de lo que le conste; es
familiarizarlo con los temas del interrogatorio; es advertirle las graves consecuencias de
faltar a la verdad, advertirle cmo ser interrogado y contrainterrogado, describirle de la
manera ms grfica y ms completa el escenario en el cual se ir a desenvolver. Prepararlo,
se traduce en familiarizarlo con los procedimientos, los actores y el ambiente que lo va a
rodear al momento de su declaracin. Recomindele serenidad y entereza de nimo;
proporcinele informacin respecto de las normas que regulan su testimonio para que se
ajuste a ellas. Se le debe advertir de los riesgos de ser confundido y de la necesidad de
estar siempre atento y concentrado tanto a las preguntas como a las respuestas.
En todo caso, si una parte excede las diligencias legitimas de la preparacin del testigo,
para efectos de cambiar o distorsionar u ocultar lo que tiene que decir el testigo, es asunto
de profunda preocupacin por parte del juez y la Justicia, lo cual, a travs de un profundo
anlisis y argumentacin de los indicios que permiten afirmar tal suceso, la defensa puede
advertir.

1 REFLEXIN:

82

El control de estos hechos puede darse en el juicio as:

Contrainterrogatorio.
El buen litigante siempre intentar indagar sobre las
conversaciones que haya tenido el testigo con la parte o su abogado, previo el
juicio, y el Juez debe permitir un marco razonable para estos efectos, ya que la
credibilidad del testigo siempre es tema del contrainterrogatorio. Si el Juez an
tiene inquietudes al respecto, debe continuar la indagacin para aclarar el asunto,
en la que se pregunte, por ejemplo:
Don Juan: Usted ha hablado con el fiscal en preparacin para este juicio?
Y el le ha dicho qu debe declarar, cierto?
Ha hablado con el agente de la CTI tambin, no?
Cundo?
Qu le dijo?

Denuncia. Otra forma de control es la denuncia por cualquier medio. En este

caso el juez invoca sus responsabilidades de control para poner fin a la conducta
mediante la imposicin de sanciones, ya que esto sera una clara violacin de las
responsabilidades de las partes en la averiguacin de la verdad objetiva para
poder resolver con base en ella. Es un intento de engao dirigido al mismo
juzgador. En cuanto a procedimiento, son temas que se deben ventilar en la
audiencia preparatoria y que se deben elevar segn la situacin en los primeros
momentos de cualquier caso, mediante advertencia por parte del juez. Ejemplo:
Juez: Antes de levantar esta audiencia, quiero estar claro con todos que este juez
no tolerar ninguna intervencin con los testigos, dirigida a intimidar o
distorsionar sus testimonios, estamos de acuerdo?

El juez solo intervendr cuando haya noticias de conducta proscrita, ya que es l quien
tiene la responsabilidad de control de la gestin de las partes dentro y fuera del juicio.

5.- Conozca y domine todas las normas legales que regulan la prctica de la prueba
testimonial. Ajuste de manera estricta su interrogatorio a esas normas. Est muy atento a
la actuacin de su contraparte y reaccione rpido ante preguntas irreglamentarias para
objetarlas y para argumentar la objecin.
6.- Entre al interrogatorio con una preparacin suficiente, con conocimiento y con una
decisin respecto de las preguntas que va a formular. No improvise.

83

7.- Conozca y domine toda la informacin atinente al caso. Evite ser sorprendido con
informacin que usted no conozca.
8.- No haga preguntas cuya respuesta usted no haya anticipado y haya encontrado
conveniente hacer.
9.- No lea las preguntas; formule el interrogatorio en una relacin directa, visual con el
testigo.
10.- Si el testigo es de su contraparte, no se sienta obligado a contrainterrogar en todos los
casos; hgalo slo si es necesario, si usted puede anticipar la respuesta y si sta le sirve.
Para este efecto, es muy importante investigar previamente al testigo y auscultar sus
eventuales debilidades para aprovecharlas en la audiencia.
Sntesis
Autoevaluacin

UNIDAD 5

CRITERIOS DE INTERPRETACIN
Introduccin
Encontramos en relacin con la interpretacin de las pruebas penales, unos criterios de
rango constitucional que nos ofrecen las herramientas necesarias para apropiarnos del
anlisis y la evaluacin adecuada de la prueba testimonial, segn las exigencias legales y
constitucionales.
Objetivos
Teniendo en cuenta que en el proceso de verificacin fctica, de bsqueda de la verdad y de
acopio de elementos de conviccin, el operador jurdico se va encontrar inexorablemente
84

frente a la necesidad de ponderar el correcto ejercicio de la accin estatal y la legitimidad

de sus intervenciones en mbitos protegidos por la Constitucin, no hay duda que tambin
se va a enfrentar con el deber de preservacin de los Derechos Fundamentales.
Del principio de proporcionalidad o prohibicin de exceso, de clara raigambre
constitucional, se deriva el mtodo de la ponderacin como herramienta de
interpretacin judicial. Este principio adquiere enorme relevancia en la
determinacin de los lmites que a la accin estatal imponen los Derechos
Fundamentales, particularmente en el caso de las intervenciones corporales, de las
medidas que afectan el derecho a la intimidad o la esfera personal del individuo.
Conforme a la doctrina internacional, acogida por la jurisprudencia constitucional
colombiana, existen tres subprincipios vinculados al de proporcionalidad que facilitan su
concreta aplicacin. Son ellos:
(i) El subprincipio o criterio de adecuacin: conforme al cual las intervenciones
deben estar revestidas de idoneidad o utilidad para la satisfaccin de un fin legtimo
como sera la obtencin de prueba relevante a cerca de los elementos del delito y de
la responsabilidad. Las intervenciones intiles, son inadecuadas y en consecuencia
inconstitucionales por ser violatorias del principio de proporcionalidad.
(ii) El subprincipio o criterio de necesidad: que permite establecer la legitimidad de
una medida que comporta probable injerencia en los Derechos Fundamentales de
una persona, a partir de la circunstancia de que el investigador no tenga a su alcance
ninguna otra alternativa o medio de similar eficacia en orden al objetivo
investigativo perseguido. El operador judicial debe identificar los diferentes medios
de indagacin a su alcance y efectuar un ejercicio ponderacin en trminos de
afectacin menos gravosa a los Derechos Fundamentales expuestos.
(iii) Subprincipio o criterio de proporcionalidad en sentido estricto: Est orientado
a la determinacin de la admisibilidad de una medida; conduce a que, con apoyo en
los anteriores criterios, se pondere la admisibilidad de la limitacin de un derecho
fundamental frente al imperativo constitucional de administrar justicia radicado en
las autoridades que intervienen en la persecucin penal.
85

El principio constitucional de proporcionalidad se complementa con el de razonabilidad, en

virtud del cual el destinatario de una medida restrictiva de un derecho fundamental no debe
soportar un sacrificio no razonable valorado ste frente a un inters estatal o social en el
funcionamiento de la administracin de justicia y la proteccin de determinados bienes
jurdicos.
La aplicacin de los juicios de proporcionalidad y de razonabilidad como herramientas de
origen constitucional, tanto en los procesos de recoleccin, admisin o exclusin y
valoracin de la prueba, exigen del investigador y del juez unos requerimientos de anlisis
de cada caso en concreto, excluyendo los juicios mecnicos o aquellos anclados solamente
en la disposicin legal.
Fin.

BIBLIOGRAFA
(pendiente)

ANEXO MDULO PRUEBA TESTIMONIAL

(Actividades pedaggicas autoformativas)
1. Explique las razones por las cuales se afirma que el fin del proceso penal es averiguar la
verdad respecto de la ocurrencia o no de un delito y de los responsables del mismo. Pero
que esta verdad no se puede averiguar a cualquier precio.
2. Cules son las principales caractersticas de un proceso penal armnico con un Estado
Democrtico y Social de Derecho. Plantee los aspectos bsicos del Estado Social de
Derecho; consulte jurisprudencia sobre el tema.

86

3. Mencione algunas consecuencias que se derivan de asumir que el derecho procesal penal
y la actividad probatoria tienen como su razn de ser y como su lmite inquebrantable la
dignidad del ser humano.
4. Explique desde la Constitucin Poltica la inviolabilidad del secreto profesional. Qu
relacin le encuentra con la dignidad humana? Proponga exponer las condiciones que se
exigen para predicar este derecho.
5. Explique las razones por las cuales los testigos de odas estn excluidos como testigos en
el Cdigo Procesal Penal, Ley 906 de 2004.
6. Explique en esencia quin es un testigo y cual es su funcin en los procesos penales.
Recuerde las clases de testigos que conoce pueden ser llamados a declarar.
7. Durante mucho tiempo se afirm que el testigo nico era un testigo nulo o no vlido para
probar en los procesos penales. Qu razones encuentra usted para que esa idea se considere
ya definitivamente superada?
8. Diga si el testigo tcnico subsiste en la Ley 906 del 2004. Explique su respuesta.
Comente las crticas o las observaciones que le merece el tema.
9. Explique las razones por las cuales es tan importante notificar debidamente al testigo que
se cita para declarar y dejar constancias fehacientes de esa notificacin.
10. Cules son las obligaciones de un testigo? Enncielas. Igualmente precise los derechos
en cabeza del testigo y la razn por la cual la ley le concede tales prerrogativas.
11. Qu factores examina usted en el testimonio de un nio de 5 aos antes de decidir si le
otorga valor probatorio o no? Justifique cada una de sus apreciaciones.
12. Qu factores examina usted de un testimonio que da cuenta de un hecho ocurrido hace
doce aos, antes de decidir si le concede valor probatorio o no. Comente su respuesta en
grupo.

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13. Qu obligaciones se derivan para el funcionario que recibe un testimonio, por la

existencia de las excepciones al deber de declarar? Agregue sus comentarios o su posicin
al respecto.
14. Qu consecuencias se derivan de la omisin del funcionario judicial de advertir a una
persona que est comprendida dentro de las excepciones al deber de declarar? Explique
las diferentes situaciones que pueden presentarse.
15. Explique a qu criterios se acoge la nueva ley procesal penal sobre el contenido y la
extensin del contrainterrogatorio? Qu le encuentra de conveniente y de inconveniente?
16. Qu comprende la faculta del juez para hacer preguntas complementarias para el cabal
entendimiento del caso? Esta de acuerdo con esta facultad que le otorga la ley al juez?
17. Qu se entiende por pregunta sugestiva? Plantee tres ejemplos.
18. Qu se entiende por pregunta capciosa? Proponga un caso en el que se plantean tres
preguntas capciosas.
19. Qu se entiende por pregunta desleal? Plantee tres ejemplos.
20. Cules son las principales precauciones que deben tomarse al decidir si se
contrainterroga a un testigo hostil?
OTROS ANEXOS

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