1) Establezca la distincin entre un Derecho penal mnimo y

un Derecho penal mximo?

Para llegar a una determinacin de ambas distinciones, es preciso
establecer que las reglas especiales sujetas a constitucionalidad sean
inconstitucionales, lo cual se fundamenta en los siguientes argumentos:
Se dispone que no proceda ningn tipo de conciliacin en los delitos
calificados como grave, excepto el hurto calificado, tentado e impropio,
amenazas simples o las mismas con agravacin especial. En el caso de la
aplicacin de Ley del Menor Infractor que nace por Decreto Legislativo No.
863 de fecha 27 de abril de 1994; y publicada en el Diario Oficial No. 106,
Tomo 323 de fecha 8 de junio de 1994. En la cual, su espritu era reformar
delincuentes, no reprimir el crimen.
Por lo que se esperaba que el impacto que tuviera en el tratamiento del
joven que cometa delitos, fuera su reintroduccin en la sociedad.
En ese sentido, la ley fue necesaria, porque su espritu era que el delito
tiene una raz social y econmica real. As, para atacar esa raz de
violencia, la ley involucraba a la familia. As tambin, los adolescentes
detenidos iban a la crcel con adultos con estados crimingenos curtidos.
Esta forma contraria a la Ley Penal Juvenil actual, en un sentido de
inversa, porque en la prctica eso se repite por culpa de las fallas del
sistema operativo de la debida aplicacin de la justicia y de la misma ley.
Ello deviene, porque La Ley del Menor Infractor haca a los jueces
responsables de la correccin de muchachos y muchachas, algunos
asesinos a los 14 aos. Y para reformar a los detenidos, los jueces podan
ignorar las sugerencias de maestros y siclogos. Esa fue siempre la queja
de los directores de centros de reeducacin mal llamados Reformatorios.
Asimismo, los jueces tambin podan detener a los periodistas que
publicaran fotos de menores delincuentes, que son tratados como simples
infractores. Esta fue una de las principales fallas de la Ley del Menor
Infractor. Y es que esta Ley, no diferenciaba a un infractor de un
delincuente; ya fueran estos menores que han cometido delitos leves o
simples faltas y eran encerrados con asesinos y violadores adolescentes.

Tambin, daba la potestad al Juzgador de aplicar el principio de la

retroactividad a delincuentes adultos con estadios crimingenos y
patolgicos, para que pudieran ser juzgados como menores por los
crmenes que cometieron antes de cumplir 18 aos.
Encima, y; dicho sea de paso, la ley tena un nombre errado, Pues el
llamar a un adolescente MENOR es un trmino despectivo. Por lo que La
ley deba llamarse Ley Penal Juvenil tal y como lo es.

Adems

reformarla y reforzarla. Pues, si definimos el trmino menor significa

menos. Y en el espritu de esta ley, se consideraba que Menores de
edad, eran los que iban al internado u orfanatorio, los dems eran
adolescentes y nios, Trmino que es totalmente peyorativo a la luz del
espritu de la Declaracin Universal de los Derechos del Nio, as todo eso
opac los logros de la ley.
Habr que aceptar tambin, que esta ley contiene autnticos casos de
rehabilitacin; por ejemplo: Un programa como el Polgono Don Bosco es
solo posible gracias a la Ley del Menor Infractor,
El Polgono Don Bosco es un centro de educacin tcnico con equipo
avanzado, orientado a jvenes que han cometido delitos, que su
administracin qued a cargo de religiosos de la orden salesiana, fundada
por San Juan Bosco, un sacerdote y rehabilitador juvenil italiano y un
sacerdote catlico salvadoreo, de nombre, Abel Fernndez, director del
centro de rehabilitacin juvenil de Ilobasco, otro programa que tambin
habla de xitos, en donde el sistema penitenciario de menores, a travs
de los Equipos Multidisciplinarios de los Juzgados de Menores, tiene ex
internos trabajando en las diferentes instituciones del Estado como la
Fiscala General de la Repblica, Polica Nacional Civil y hasta en los
Tribunales de Justicia a nivel nacional.
Lo negativo de estos programas, es que no son sostenibles en tiempo y es
que los crticos hablan de que la reincidencia de los menores detenidos
bajo esta ley es del 40 por ciento, pero esas cifras no comprueban que no
haya reincidencia en los mismos, ya que el ndice de reincidencia se debe
a que no existen programas estatales o privados de reinsercin, esto es,

escasez de oportunidades laborales para esta poblacin de jvenes con

tatuajes, etiquetados, estigmatizados por un sistema social y eso impide
que encuentren trabajo. Pues es fcil deducir que el fenmeno de la
violencia pandilleril, no es un problema policial, sino, un problema social.
En detalle, la Distincin entre un Derecho Penal mnimo y un Derecho
Penal mximo, estriba en que para un mnimo, debe ejecutarse un
tratamiento especial a la conciliacin ya que trata de lograr un
seguimiento en cuanto a la conducta del menor cuando hayan arreglos no
patrimoniales, pero tambin esto, desjudicializa los procedimientos,
facilita el principio de economa procesal y a la vez, es conveniente a los
intereses de la vctima y de la sociedad.
Por otra parte, el derecho penal mnimo considera que el sistema
normativo que conduce el sistema de justicia penal y que examina a la luz
de los sujetos de proteccin y de los fines del derecho penal; concluye que
existe una proporcin que permite una inflacin penal perjudicial para el
funcionamiento sano de un sistema de justicia penal. Es por ello, que la
propuesta del derecho penal mnimo radica en la descriminalizacin de
muchas conductas penalmente convencidas que no protegen bienes
jurdicos fundamentales, o que remiten a conflictos sociales que pueden
ser solucionados por otras ramas jurdicas con soluciones no punitivas.
La sentencia en cuestin y en lo que especficamente respecta a la
conciliacin, la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia,
sostiene que en casos de menores, a nivel internacional se recomienda
reforzar las instituciones jurdicas, a fin de lograr soluciones ms rpidas y
eficaces, sin recurrir a la intervencin de los tribunales, ya que esto crea
efectos estigmatizantes a los menores, por el solo hecho de circular en los
diferentes sistemas de control social.
Es por estas razones que consideran que el art. 22 lit. (a) de la ley en
cuestin es inconstitucional, ya que quebranta normativas internacionales
tales como, el art. 40, inc. 3, lit. b de la Convencin sobre los Derechos
del Nio que requiere siempre que sea apropiada y deseable, la adopcin
de medidas para tratar a los nios y nias sin recurrir a procedimientos

judiciales; en ese sentido, el art. 1 prrafo 3 de las Reglas Mnimas de las

Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores, el cual
establece que (con objeto de promover el bienestar del menor y con el fin
de reducir la necesidad de intervenir con arreglo a la ley, es de someter a
tratamiento efectivo, humano y equitativo al menor que tenga problemas
con la ley), se conceder entonces, la debida importancia a la adopcin de
medidas concretas que permitan movilizar plenamente todos los recursos
disponibles; y el art. 11 prrafo 1 de las mismas, que reza: (se examinar
la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse de los menores delincuentes
sin recurrir a las autoridades competentes).
Es por ello, que el Lit. (b), del art. 22 de la Ley Transitoria de Emergencia
contra la Delincuencia y el Crimen Organizado, cuando establece que:
para

los

menores

que

violen

la

ley,

la

medida

aplicable

ser

preferentemente la de internamiento), se vuelve una clara violacin de la

Constitucin

de

la

Repblica,

tratados,

pactos

convenciones

internacionales, pues segn los mismos, el internamiento debe ser el

ltimo recurso.
La inconstitucionalidad de este art. 22 lit. lit. (b), deviene en base a los
arts. 37 lit. (b) De la Convencin de los Derechos del Nio, del prrafo 3
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, del prrafo 1, literal
(b) y art. 19 de las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la
Administracin de Justicia de Menores, y arts. 1 y 2 de las Reglas Mnimas
de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de
Libertad.
Es por ello, que la Sala de lo Corte Suprema de Justicia, ha considerado
que la ley cuestionada olvida el compromiso derivado de la Convencin
sobre los Derechos del Nio, en el sentido que el internamiento debe
aplicarse como el ltimo recurso, situacin que es agravada por el hecho
que los menores son sometidos a cadena perpetua, o sea, penas largas, y
no permite excarcelacin, provocando aislamiento de la sociedad,
etiquetamiento, estigmatizacin, hasta el punto que esta disposicin
obliga al juez de menores a aplicar internamiento preferentemente a los

menores, por lo que quebranta el principio de independencia judicial,

desarrollado en el art. 172 inc. 3 de la Constitucin de la Repblica.
El Lit. (c) del art. 22 de la ley en cuestin, establece que el plazo de
conduccin al juez de menores competente, no exceder de setenta y dos
horas y que la Polica Nacional Civil, bajo la direccin del Fiscal General de
la Repblica, efectuar las diligencias de investigacin, sobre lo cual
estima la SC. Que al asignar el legislador tales diligencias a la Polica
Nacional Civil, somete a los menores al mismo procedimiento de adultos,
es decir que este plazo lo convierte en una detencin administrativa,
dndoles un tratamiento igualitario en cuanto a los procedimientos que se
refiera.
Por lo anterior y en definitiva, la distincin del Derecho Penal mnimo,
estriba; en que la propuesta del derecho penal mnimo radica en la
descriminalizacin de muchas conductas penalmente requeridas que no
protegen bienes jurdicos fundamentales, o que remiten a conflictos
sociales que pueden ser solucionados por otras ramas jurdicas con
soluciones no punitivas.
Y un Derecho Penal mximo radica en la aplicacin de una pena vejatoria
a la dignidad de un ser humano, porque al emplearse el principio de
retroactividad especficamente de esta Ley, en este sentido especifico, es
inconstitucional el art. 22 del cuerpo normativo impugnado, en razn de
estimarlo violatorio de los arts. 3 y 35 de la Constitucin de la Repblica,
as como los arts. 37 lit. (C) de la Convencin de los Derechos del Nio,
prrafo 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y prrafo
2, lit. (b), del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Por lo tanto, la Retroactividad en esta Ley, como principio jurdico-legal, es
Inconstitucional, ya que tal y como lo establece el art. 27 de la ley
impugnada dispone que los planteamientos procesales de la misma se
aplican a los procesos futuros, cualquiera que fuere la fecha en que se
hubiere cometido el delito, hasta el punto que las disposiciones de la ley,
tanto procesal como sustantiva se aplican a delitos que fueron cometidos
antes de la fecha en que entr en vigencia la ley impugnada. Y segn los

arts. 15 y 21 de nuestra Constitucin, y; especficamente el Art. 7 Prrafo

2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el romano XXV
de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y el
art. 40, inc. 2, lit. (a) de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Tambin es prohibida.
En conclusin, la distincin del Derecho Penal mnimo, estriba; en que la
propuesta del derecho penal mnimo radica en la descriminalizacin de
muchas conductas penalmente requeridas que no protegen bienes
jurdicos fundamentales, o que remiten a conflictos sociales que pueden
ser solucionados por otras ramas jurdicas con soluciones no punitivas. Y,
un Derecho Penal mximo, es una figura impuesta y contraa a los
principios humanistas del Derecho tanto Internacional como estatales.
Porque el no reconocimiento del principio de legalidad supondra la
existencia de un suprapoder discrecional y arbitrario del Estado que
restara valor a cualquier garanta procesal, al asumir esta entidad, como
una potestad absoluta e inimpugnable, la capacidad de juzgar y sancionar
antojadizamente a cualquier persona por un hecho que el juzgador,
considerase

punible

regulase

como

tal,

an

despus

de

su

conocimiento. Existe una clara aplicacin de un derecho penal mximo, A

lo cual, precisamente la regulacin de principios jurdicos bsicos como
los mencionados, constituyen la base fundamental de los sistemas
democrticos republicanos, regidos por una Constitucin que vino a
limitar el poder ilimitado y arbitrario de las monarquas soberanas y
absolutas, dando fundamento al moderno Estado Democrtico de
Derecho.