Modelo de Antejuicio

SEOR
JUEZ
PRIMERO
DE
----LUIS
aos
PESQUISIDOR.
de
LA
SALA
TERCERA
DE
LA
XXX
CORTE
FERNANDO PEREZ ZAMORA,

edad,
originario
casado,
vecino
guatemalteco,
de
departamento
de
direccin
procuracin
calidad
Licenciado:
y
de
la
ciudad
Sacatepquez,
JUEZ
OCTAVO
en
DE
MAGISTRADO
DE
APELACIONES.
de treinta y cinco
Abogado
de
Antigua
Notario,
Guatemala,
comparezco
bajo
mi
auxilio,
propio
PRIMERA
VOCAL
mi
INSTACIA
propia
en
CIVIL
mi
del
departamento de Guatemala, con sede en el Octavo Nivel de la

Torre de Tribunales, Centro Cvico Zona Uno, de esta ciudad
capital,
lugar
que
sealo
para
recibir
notificaciones,
citaciones o emplazamientos, respetuosamente comparezco en

cumplimiento a la resolucin del viernes veintitrs del mes
y ao en
dentro
curso, que me fuera notificada ese mismo da

de
las
diligencias
arriba
identificadas,
al
respecto: ----------E
ANTECEDENTES:
mediante
Al
escrito
mi
juzgado
inicial
de
cargo
fecha
:
compareci
........
......
promover
LIQUIDACION DE HONORARIOS PROFESIONALES en contra de .....

por la cantidad de ..........
dicha solicitud fue admitida
para tramite mediante resolucin del ,,,,,,,, y en la cual

se
haba
decretado
el
embargo
de...........
pero
posteriormente con fecha ,,,,,,,,, fue enmendada la primera

resolucin y al resolver nuevamente se admiti para trmite
y SE NEGO EL DECRETAMIENTO DE MEDIDAS.

Con fecha siete de marzo de este ao comparece nuevamente el
actor ,,,,,, a solicitar el embargo precautorio de 230 mil
barriles
de
petrleo
......
pero
dicha
solicitud
fue
denegada mediante resolucin del ocho de marzo del mismo

ao, y con fecha diecinueve ,,,,,,,,, del mismo mes y ao,
comparece
nuevamente
el
actor
,,,,,,,,
solicitar
el
embargo precautorio de 230 mil barriles de petrleo cargados

en el buque ,,,,,,. Medida que fue decretada en resolucin
del
,,,,,,,,,,,.-
Posteriormente
con
fecha
,,,,,,
comparece ,,,,,,,,, a quien se le haba nombrado depositario

,,,,,, indicando que DICHA MEDIDA ES IMPOSIBLE DE CUMPLIRLA
y que ......... Con fecha ,,,,,, la EMPRESA PORTURARIO SANTO
TOMAS DE CASTILLA, mediante oficio de fecha,,,,,,,, informa
al
juzgado
anteriormente
No.
,,,,,,,
que
..............,
consta
en
expediente
las
del
Todo
lo
relatado
actuaciones
cual
me
procesales
permito
acompaar
FOTOCOPIA SIMPLE, expediente en el cual se puede apreciar

que la medida decretada NO SE HIZO EFECTIVA, que la parte
denunciante no ha impugnado la resolucin que decret la
medida,
no
constitucional
obstante
de
ello
AMPARO
en
tambin
contra
promovi
de
dicha
una
accin
resolucin,
olvidando de que primero debi haber agotado los recursos

ordinarios
dentro
del
citado
expediente
as
gozar
de
DEFINITIVIDA; tambin olvid de que en dicha solicitud de
amparo
NO
EXISTE
AGRAVIO
en
virtud
de
que
la
medida
decretada NO SE HIZO EFECTIVA. ----------------------DE LA

DENUNCIA PRESENTADA: El abogado ,,,,,,,,, en su
calidad
de ,,,,,,,,,,, (as comparece en su escrito), compareci a

presentar la denuncia que hoy seor juez pesquisidor tiene
en sus manos a efecto de elaborar el informe respectivo, y
posteriormente para resolver en definitiva la tendrn los
honorables magistrados que integran la cmara de amparos y
antejuicios.
La denuncia bsicamente se refiere a ........
ARGUMENTOS
JURIDICO-LEGALES
QUE
DESVIRTUAN
LOS
HECHOS
CONTENIDOS EN LA DENUNCIA: --------I.- FUNDAMENTACION LEGAL DE LA MEDIDA DECRETADA:

II.- INEXISTENCIA DE AGRAVIO:
III.-
DEL
DELITO
DE
PREVARICATO:
Nuestro
Cdigo
Penal
Vigente, no da una nocin concreta y categrica, de lo que

debe
entenderse
por
prevaricacin,
ya
que
la
norma
jurdica penal que lo contiene nicamente da los supuestos

de hecho y los elementos jurdicos que la integran.
Y desde
luego peca el cdigo de utilizar una terminologa demasiado

amplia que se presta a que en la mayora de los casos, por
no decir en la totalidad, nunca pueda enmarcarse dentro de
una
norma
de
este
tipo
la
conducta
de
los
Jueces
Magistrados, que haciendo un lado la recta aplicacin de la

ley
el
santuario
de
su
vocacin,
dictan
resoluciones
(autos o sentencias)contrarios a la ley, ya sea retorciendo

sus preceptos o dndoles una interpretacin o un sentido que
no tiene; en la mayora de los casos se amparan en que si el
sujeto procesal no est de acuerdo con la resolucin dictada
tiene el derecho de impugnarla, con lo cul caemos en el
crculo vicioso instaurado en la prctica judicial, de que
continuamente se dictan este tipo de resoluciones sin que
sean objeto de una calificacin penal.
Nos d la razn incluso el propio diccionario de la Lengua,
que
define
la
prevaricacin
como
en
faltar
la
obligacin de la autoridad o cargo que se desempea, y su

sentido
etimolgico
encierra
un
contenido
tan
amplio
impreciso que aparece incompatible con la minuciosidad y

pureza que exige la tcnica para la calificacin de las
figuras delictivas.
I.
LA
PREVARICACION
JUDICIAL.
(Artculo
462
del
Cdigo
Penal)
Es por as decirlo, la figura central sobre la cul se
desarrolla el delito de prevaricato, no slo por la alta
jerarqua
del
consecuencias
funcionario
funestas
que
judicial,
puede
sino
producir
por
la
las
actuacin
injusta e ilegal de un funcionario de esta categora.
El
cdigo
ya
no
legal
de
Penal
incorpora
en
diferenciar,
Vigente
su
si
texto,
las
diferencia
la
del
engorrosa
resoluciones
derogado,
frmula
injustas
ilegales
fundadas en hechos falsos, eran absolutorias, condenatorios

o de carcter civil o criminal; por el contrario utiliza una
forma
genrica
que
involucra
todas
las
decisiones
judiciales, que como puede establecerse dentro del Cdigo

Procesal Penal, no slo se refieren a las sentencias sino
tambin a los autos, haciendo nicamente la distincin en el
artculo 462 prrafo segundo, cuando se trata de sentencia
condenatoria en proceso penal, presuponindose desde luego
que ser en contra del procesado.
Los elementos de esta accin delictuosa son los siguientes:
1.
Que las resoluciones tienen que dictarse a sabiendas.
Aunque no existe una descripcin completa de la expresin

a sabiendas puesto que la ley no lo hace, es lgico que
se refiere al dolo especfico que el Juez debe manifestar
al
pronunciar
consideracin
la
resolucin,
debe
entenderse
esa
locucin
como
la
mi
intencin
deliberada de faltar a la verdad o a la justicia, que no

puede
deducirse
dimanadas
del
resolucin,
de
meras
concepto
sino
que
presunciones
mismo
es
de
preciso
la
que
conjeturas
injusticia
el
de
culpable
la
haya
realizado actos que exterioricen que tena conocimiento de

la injusticia que cometa.
Sin embargo esta subjetividad,
que arroja adems la carga de la prueba sobre el sujeto

pasivo del delito, es lo que ha hecho que impunemente los
Tribunales resuelvan ilegalmente, porque es imposible la
prueba de
un elemento
o hecho
sicolgico como
el que
contempla la ley.
2.
La resolucin debe ser contrario a la ley, o fundada

en hechos falsos.
La resolucin es contraria a la ley, cuando no puede

explicarse mediante una interpretacin razonable, la forma
en que el juez aplic los preceptos legales desatendiendo
las elementales normas de la lgica o la experiencia, o
retorciendo la interpretacin de la ley en un sentido que
no es el normalmente aceptable, es decir que no basta
cualquier error de interpretacin o de aplicacin de la
ley, pues como afirma Pacheco a esos fallos sobre los que
puede haber cuestin entre personas honradas y entendidas
no es a los que mira la ley, sino que se ha de tratar de
una injusticia manifiesta.
El cdigo Vigente en nuestro
pas suprimi el verbo rector injusto por contrario a la

ley, aunque con mejor rigor tcnico era preferible el
primero ya que el aceptado actualmente es mas amplio,
confuso y extensivo que el anterior.
Un caso evidente que demuestra la imposibilidad de la
aplicacin de este precepto de la prevaricacin, es aquel
en el cul el juez al abrir a prueba el proceso criminal,
seala las audiencias para recibir el diligenciamiento de
las
pruebas
de
la
parte
acusadora
fuera
del
trmino
probatorio; en este caso la prevaricacin se configura
plenamente, pero los Tribunales guatemaltecos, violando la

ley y basados en un falso compaerismo porque los jueces
pueden encontrarse en esas situaciones, no lo califican.
Para el caso de estudio tenemos tres supuestos que son
diferenciables fcilmente sobre la prevaricacin judicial:
a) si la sentencia es condenatoria en contra del procesado
en juicio penal la sancin es ms grave (Artculo 462
segundo
prrafo
del
Cdigo
Penal);
b)
Existe
el
prevaricato culposo, cuando las resoluciones dictadas por

el juez fueren contrarias a la ley, por basarse en hecho
falsos,
cuando
inexcusables.
medie
negligencia
ignorancia
En este sentido el cdigo acepta la tesis
del delito culposo en esta acriminacin penal aadindole

para
dificultar
Inexcusable,
su
con
aplicacin
lo
cul
el
fuera
trmino
de
toda
elemento
aceptacin
cientfica se est permitiendo que existan jueces que sean

negligentes
ignorantes
pero
que
su
conducta
sea
excusable, lo cul es inaceptable en un funcionario de

esta
categora,
jurisdiccional
y
que
fundamentalmente;
para
la
presupone
c)
que
aplicacin
la
de
la
capacidad
tambin
pueden
funcin
profesional
ser
sujetos
activos del delito de prevaricato en sus respectivos casos

los rbitros y los Representantes del ministerio Pblico,
haciendo
la
resoluciones,
salvedad
el
objeto
que
de
en
este
la
figura
caso
no
delictiva
sern
sino
dictmenes o
laudos arbitrales
en su
caso, ya
que el
trmino utilizado es genrico.

IV.- DEL DELITO DE ABUSO DE PODER: (Artculo 418 del Cdigo
Penal).
El
abuso
genrico
de
autoridad,
tambin
llamado
en
la
doctrina abuso innominado de autoridad, consiste en el hecho

del
funcionario
empleado
pblico
que,
abusando
de
los
poderes inherentes a sus funciones, comete cualquier hecho

no previsto como delito por una especial disposicin legal,
con
el
fin
de
causar
la
administracin
los
particulares algn perjuicio.

En el sistema del derecho penal, el abuso de autoridad tiene
dos
funciones:
una
genrica
otra
especfica.
Puede
adherirse a cualquier hecho para cuya consumacin se haya

valido el agente de su calidad de funcionario pblico; y
puede originar un delito aparte, es decir, un hecho que, por
su
gravedad,
acriminacin.
se
convierte
en
objeto
de
especial
Lo que le confiere gravedad especial al hecho
y lo hace elevarse al ttulo particular de delito, es el fin

del lucro, la venalidad demostrada del funcionario pblico,
como en el peculado, con concusin y la corrupcin.
En
cambio si el mvil como lo expresa CARRARA- son el odio, el

favor, la soberbia, el nimo herido u otro afecto distinto
de
la
codicia,
tenemos
innominado de autoridad.
el
ttulo
genrico
de
abuso
Precisamente por esto agrega con razn el mismo CARRARA-,

no es posible circunscribir de manera ms especificada este
delito, desde el punto de vista de su materialidad y de sus
efectos.
Por
este
aspecto
es
indefinido
indefinible.
Esta dificultad explica el que falta el abuso de autoridad

genrico
en
muchas
legislaciones
extranjeras
(como
la
francesa) y de los antiguos Estados italianos.

AGENTE,
puede
pblico.
ser
nicamente
el
funcionario
empleado
Tanto el encargado de un servicio pblico como el
particular, pueden ser copartcipes.

La
accin
consta
de
elementos
positivos
de
elementos
negativos:
1.
Un hecho abusivo, es decir, cometido mediante abuso de
poderes inherentes al cargo de funcionario pblico (elemento

positivo).
Abuso es el uso ilegtimo de las facultades, poderes y
medios
inherentes
al
cargo
de
funcionario
pblico,
en
general toda conducta contraria a sus deberes.

El abuso es el medio con que se realiza el hecho ilcito;
pero no es preciso, por otra parte, que ste se cometa
durante la actuacin del cargo de funcionario pblico.
Hecho abusivo o arbitrario es el viciado por abuso de poder,
el acto ilegtimo y antijurdico.
La arbitrariedad del acto
debe establecerse segn las normas del derecho pblico, que

definen la esfera de competencia del funcionario pblico.
Esta indagacin debe hacerse en concreto y caso por caso;

sera imprudente y falaz cualquier definicin y limitacin a
priori.
Hay, pues, que examinar caso por caso si el hecho constituye
un abuso de poder.
En general podemos distinguir este abuso
en sentido objetivo y en sentido subjetivo.
Se tiene el
primero cuando el acto es sustancial o formalmente contrario

a la norma que regula el campo de la actividad funcional, en
que
el
funcionario
acriminado,
sea
se
que
mueve
exceda
para
los
cometer
lmites
de
el
su
hecho
propia
competencia, sea que no observe las formalidades prescritas

por la ley.
La arbitrariedad se presenta tambin en el acto
discrecional, no slo cuando se violan las normas legales

para el ejercicio de l, sino cuando se le realiza por un
fin distinto de aquel para el cual ese poder fue conferido.
Esto
sucede
cuando
el
mvil
del
acto
discrecional
es
contrario al inters pblico, o cuando coincide con algn

inters privado (de secta, de enemistad, de venganza, de
prepotencia).
En
tal
caso,
la
arbitrariedad
objetiva
coincide con la subjetiva, que es la conciencia de violar

las normas que regulan la propia actividad funcional.
El Cdigo no requiere ms que la posibilidad de algn dao
representado como fin del agente.
No se necesitan un dao o
un provecho efectivos; basta la direccin de la voluntad

hacia esos fines.
Y ese dao y ese provecho pueden ser, no
slo materiales o pecuniarios, sino tambin morales.

palabra
particulares
se
comprende
no
slo
una
En la
persona
individual, sino tambin varias personas, una colectividad

(vecinos de un municipio, contribuyentes, electores), y el
pblico mismo.
2.
Un hecho que no est previsto como delito por alguna
disposicin legal especial (elemento negativo).

Esto puede acontecer, sea que el hecho est previsto como
delito autnomo, sea que se le considere como circunstancia
agravante
de
otro
delito.
El
funcionario
pblico
que,
abusando de su cargo, se apropia dinero ajeno, es castigado

por peculado o malversacin (Artculo 445 y 447 del Cdigo
Penal).
Pero puede suceder que el hecho sea considerado
como circunstancia agravante especial (por ejemplo, en el

secuestro de persona cometido por un funcionario pblico con
abuso de su cargo Artculo 27 inciso 12 del Cdigo Penal).
En estos casos en vez del ttulo de abuso innominado del
cargo se aplicar el del delito cometido efectivamente, con
sus agravantes respectivas, siempre que sean aplicables.
En resumen, aqu se aplica el principio del concurso de
normas jurdicas; por esto a algunos les parece superflua la
excepcin si el hecho no esta previsto como delito por
alguna disposicin legal especial.
Segn esta regla, en
derogacin de las disposiciones sobre concurso de delitos,

se aplica la disposicin legal especial, que prevalece sobre
la general.
de
abuso
Esto responde a la naturaleza misma del delito

innominado
del
cargo,
que
es
de
naturaleza
tpicamente subsidiaria.
La antijuridicidad de este hecho no puede excluirse, con el
consentimiento del afectado.
La nulidad del acto arbitrario, cometido u ordenado por el
funcionario pblico, no excluye la antijuridicidad, porque
tambin un acto nulo puede atacar el derecho ajeno.
La
imputabilidad
carcter
para
es
especfico
causar
ttulo
resulta
otros
de
dolo
(especfico).
expresamente,
algn
dao.
En
de
la
este
El
frmula
carcter
especfico del dolo se incluye tambin el fin privado del

agente.
El fin de causar dao va implcito en el espritu
de represalia, de enemistad, de capricho, de prepotencia,

que
ha
movido
autoritaria
al
en
agente;
el
exceso
o
de
nicamente
celo
mal
en
la
rudeza
entendido
del
funcionario.
Este delito se consuma apenas se comete el hecho abusivo,
sin que sea necesario tener en cuenta la verificacin del
dao o provecho.
V.- DEL DELITO DE RESOLUCIONES VIOLATORIA A LA CONSTITUCION:
NO OBSTANTE TODO LO ANTERIOR CABE HACER VER: Al Honorable

Juez Pesquisidor, al momento de emitir su informe, y a los
integrantes de la CAMARA DE AMPARO Y ANTEJUICIO, al momento
de resolver en definitiva, lo siguiente:

A.- DE LA LEGITIMACION PROCESAL:
B.- DE LA REPRESENTACION:
C.- DE LA INEFICACIA DE LOS DOCUMENTOS CON QUE SE PRETENDE
ACREDITAR LA REPRESENTACIN:
CONCLUSIONES A LAS QUE SE DEBE ARRIBAR:
- respectivo

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SEOR

FERNANDO PEREZ ZAMORA,

departamento de Guatemala, con sede en el Octavo Nivel de la

citaciones o emplazamientos, respetuosamente comparezco en

curso, que me fuera notificada ese mismo da

LIQUIDACION DE HONORARIOS PROFESIONALES en contra de .....

dicha solicitud fue admitida

para tramite mediante resolucin del ,,,,,,,, y en la cual

posteriormente con fecha ,,,,,,,,, fue enmendada la primera

y SE NEGO EL DECRETAMIENTO DE MEDIDAS.

denegada mediante resolucin del ocho de marzo del mismo

embargo precautorio de 230 mil barriles de petrleo cargados

comparece ,,,,,,,,, a quien se le haba nombrado depositario

FOTOCOPIA SIMPLE, expediente en el cual se puede apreciar

olvidando de que primero debi haber agotado los recursos

DEFINITIVIDA; tambin olvid de que en dicha solicitud de

decretada NO SE HIZO EFECTIVA. ----------------------DE LA

de ,,,,,,,,,,, (as comparece en su escrito), compareci a

CONTENIDOS EN LA DENUNCIA: --------I.- FUNDAMENTACION LEGAL DE LA MEDIDA DECRETADA:

Vigente, no da una nocin concreta y categrica, de lo que

jurdica penal que lo contiene nicamente da los supuestos

luego peca el cdigo de utilizar una terminologa demasiado

Magistrados, que haciendo un lado la recta aplicacin de la

(autos o sentencias)contrarios a la ley, ya sea retorciendo

obligacin de la autoridad o cargo que se desempea, y su

impreciso que aparece incompatible con la minuciosidad y

injusta e ilegal de un funcionario de esta categora.

fundadas en hechos falsos, eran absolutorias, condenatorios

judiciales, que como puede establecerse dentro del Cdigo

Que las resoluciones tienen que dictarse a sabiendas.

Aunque no existe una descripcin completa de la expresin

deliberada de faltar a la verdad o a la justicia, que no

realizado actos que exterioricen que tena conocimiento de

Sin embargo esta subjetividad,

que arroja adems la carga de la prueba sobre el sujeto

La resolucin debe ser contrario a la ley, o fundada

La resolucin es contraria a la ley, cuando no puede

El cdigo Vigente en nuestro

pas suprimi el verbo rector injusto por contrario a la

probatorio; en este caso la prevaricacin se configura

plenamente, pero los Tribunales guatemaltecos, violando la

prevaricato culposo, cuando las resoluciones dictadas por

En este sentido el cdigo acepta la tesis

del delito culposo en esta acriminacin penal aadindole

cientfica se est permitiendo que existan jueces que sean

excusable, lo cul es inaceptable en un funcionario de

activos del delito de prevaricato en sus respectivos casos

trmino utilizado es genrico.

doctrina abuso innominado de autoridad, consiste en el hecho

poderes inherentes a sus funciones, comete cualquier hecho

particulares algn perjuicio.

adherirse a cualquier hecho para cuya consumacin se haya

Lo que le confiere gravedad especial al hecho

y lo hace elevarse al ttulo particular de delito, es el fin

cambio si el mvil como lo expresa CARRARA- son el odio, el

Precisamente por esto agrega con razn el mismo CARRARA-,

Esta dificultad explica el que falta el abuso de autoridad

francesa) y de los antiguos Estados italianos.