Nelson Zelada Mendoza.

Tcnica de Reproduccin Asistida de Colombia, Mxico.

con inclusin de Jurisprudencia en Per y Proyecto de TERAS

Introduccin................................................................................................................... 1
Desarrollo...................................................................................................................... 2
Mxico (QUINCOSA MARQUEZ, Rocio 2010)...............................................................2
aspectos juridicos en las tecnicas de reproduccion asistida..........................................2
a.

Naturaleza jurdica del marco gentico...............................................................2

b.

Naturaleza jurdica del embrin...........................................................................7

c.

Naturaleza jurdica de la fecundacin asistida...................................................11

d.

La filiacin de los hijos nacidos por las tcnicas de reproduccin asistida........12

e.

Fecundacin post mortem.................................................................................14

f.

Maternidad subrogada......................................................................................15

colombia (Jenny Paola Pineda Rubiano; Angela Arevalo Vargas, 2013)......................17

aspectos MS relevantes, normas y vacios juridicos de la reproduccin asistida........17
1.

Proteccin constitucional, Legal y Jurisdiccional...............................................17

2.

Aspecto tico y social en cuanto a las tcnicas de reproduccin asistida.........19

3.

Consentimiento de las partes y Privacidad del procedimiento...........................21

4.

Igualdad legal con los dems hijos....................................................................22

5.

Filiacin e impugnacin de paternidad en estos casos.....................................22

6.

Efectos jurdicos................................................................................................24

7.

Responsabilidad mdica por los procedimientos hechos..................................25

jurisprudencia en per.................................................................................................25
Sentencia subrogada y adopcion excepcional.............................................................25
Conclusiones............................................................................................................... 30
Recomendaciones.......................................................................................................31
proyrcto de ley de tecnicas de reproduccion asistida...................................................31
exposicion de los motivos............................................................................................33
1

Nelson Zelada Mendoza.

REFERENCIA BIBLIOGRFICA..................................................................................33

Nelson Zelada Mendoza.

INTRODUCCIN
Las tcnicas de Reproduccin Humana Asistida (R.H.A.), son procedimientos por
medio de los cuales las personas que no pueden procrear o tienen problemas para
engendrar, pueden acudir a esta tcnica para que con la ayuda de un profesional en la
materia se pueda llevar a cabo este proceso de la forma ms natural posible.
Debido a que esta tcnica ha sido de gran beneficio para la sociedad, y a que ha
tenido gran influencia en muchos pases desde tiempo atrs, vemos la importancia de
investigar este tema en nuestro pas dado que el desarrollo normativo es precario.
Si bien es cierto la tecnologa y la ciencia van de la mano, y Colombia no es un pas
que este avante de esta nueva incursin, donde los derechos fundamentales como la
vida, y el derecho a tener una familia son uno de los pilares fundamentales en nuestra
carta poltica. Los mtodos de procreacin es un tema bastante polmico, y no es para
menos, a lo largo del tiempo la infertilidad se ha incrementado en la poblacin
conllevando a que las personas quieran acceder a tcnicas de reproduccin cientfica
que hoy en da no tiene una regulacin normativa en nuestro pas, lo cual es un
desacierto ya que en un futuro se puede prestar para conflictos jurdicos por el vaco
que existe en la norma.
Como se analizar en primer lugar, implica una interferencia en un acto muy ntimo y
privado como es concebir un hijo, al estar ligadas a cuestiones tan personales como la
reproduccin, y a la manipulacin de material germinal (sean stos vulos,
espermatozoides o embriones) respecto de los cuales hay posiciones muy diversas
desde las diferentes religiones, en la sociedades y en el mundo cientfico; muchos de
los debates respecto de estas tcnicas estn teidos por posiciones emocionales.
Involucran, adems, la incorporacin de tcnicas cientficas y mdicas que parecen
llevar a una desnaturalizacin y medicalizacin de este proceso.

Nelson Zelada Mendoza.

DESARROLLO
MXICO (QUINCOSA MARQUEZ, ROCIO 2010)
ASPECTOS JURIDICOS EN LAS TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA.
a. Naturaleza jurdica del marco gentico.
En este punto abordaremos la conceptualizacin que tiene el material gentico
utilizado y producido como consecuencia del empleo de las tcnicas de
reproduccin asistida, lo que nos permitir emitir una opinin sobre la
connotacin jurdica o la proteccin legal que deber bridrsele con motivo de
la concepcin humana segn la naturaleza de su existencia.
() la existencia misma de los procedimientos de ingeniera gentica
en cuanto importan la posibilidad real de experimentar con material
gentico humano, as como los avances de las tcnicas de fecundacin
artificial que permiten la fecundacin y la conservacin de los vulos
fuera del organismo de la mujer, llevan a reflexionar sobre la
vulnerabilidad de bienes jurdicos de mxima jerarqua como la aludida
supervivencia de la especie humana o el derecho de todo hombre a ser
nico e irrepetible, a poseer un patrimonio gentico inviolado y a
preservar la privacidad de ese patrimonio. (Maris, 1994:37)
Gmez de la Torre cita definiciones de varios autores sobre la explicacin de
los gametos, dando as un primer acercamiento sobre la naturaleza jurdica del
material gentico, dentro de la cual se establece:
Caracterizados los gametos por su potencialidad para producir vida
humana, son elementos que se resisten a una calificacin. Se seala
que son cosas como cosa es todo aquello que no es persona, pero no
admiten el libre trafico de estas cosas. Otros consideran que los
gametos no son extra commercium, puesto que una cierta circulacin
se admite e incluso se favorece sin graves problemas ticos. Disienten
los que consideran que los gametos no son cosas porque son una res
extra commercium.

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Tambin se sostiene que los gametos son simples clulas, ni siquiera son
rganos cuyo control jurdico habr de limitarse a su potencialidad fecundante.
De otra parte, se seala que tanto el semen como los vulos una vez extrados
son jurdicamente cosas. Si bien antes de su extraccin constituyen parte de la
persona y son, por tanto, inescindibles de la consideracin personal y
existencial del sujeto. Pero una vez que se separan del cuerpo dejan de formar
parte de l y son susceptibles de constituir el objeto de las relaciones jurdicas.
El Informe Palacios1 consider que los gametos no deben ser tratados como
cosas, sino como elementos utilizables para propsitos positivos previamente
aceptados y que, en consecuencia deben estar sometidos a las reglas de
aprobacin y libre circulacin en base a ciertos principios entre los que podran
sugerirse que su trfico sea slo con fines teraputicos o reproductores y se
haga en forma gratuita, exceptuando la compensacin de costos aadidos por
carcter de retribucin por dicho material celular. (1993: 66-69)
El Cdigo Civil para el Distrito Federal, en sus disposiciones preliminares con
relacin a los bienes, establece que pueden ser objeto de apropiacin todas las
cosas que no estn excluidas del comercio, las cuales lo podrn estar, por su
naturaleza o por disposicin de la ley. Por su naturaleza estarn excluidas
aquellas que no puedan ser posedas por un individuo exclusivamente, y por
disposicin de la ley, las que ella declara irreductibles a propiedad particular
(arts. 747- 749). Dentro de la clasificacin del Cdigo Civil para el Distrito
Federal con referencia a los bienes, se establece la clasificacin de los bienes
como muebles e inmuebles; bienes considerados segn las personas a quien
pertenecen, bienes mostrencos y bienes vacantes (arts. 750-789). Nuestro
objeto de estudio comprende aquello denominado por la doctrina como bienes
muebles. Bienes muebles son todos aquellos cuya misma naturaleza los hace
susceptibles de poder trasladarse de un lugar a otro, ya por s mismos, o por
fuerza exterior segn el artculo 753 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.
1 El Informe Palacios es el informe resultante de la Comisin Especial de Estudios de
la Fecundacin In Vitro y de la Inseminacin Artificial Humana para regular los nuevos
avances cientficos en el mbito de la Biomedicina y de la Biotecnologa, lo cuales se
remontan al 2 de diciembre de 1984. Dicho informe se constituye en el antecedente de
la aprobacin, el 22 de noviembre de 1988, de la Ley por la que se regulan las
Tcnicas de Reproduccin Asistida Humana.
3

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El artculo 754 del mencionado Cdigo establece: tambin se consideran

muebles por disposicin de ley, las obligaciones y derechos personales o
acciones que tienen por objeto cosas muebles o cantidades exigibles en virtud
de una accin personal. Con base en lo anteriormente definido respecto a la
naturaleza jurdica del material gentico, segn varios autores, vale la pena
hacer mencin al artculo 764 del Cdigo Civil para el Distrito Federal con
respecto a cmo sern considerados los bienes segn a quin pertenecen: de
acuerdo a dicho artculo los bienes son de dominio pblico o propiedad de los
particulares. En los bienes del dominio pblico se comprenden los bienes de la
Federacin, los del Distrito Federal, los de los Estados o de los Municipios (art.
765 C.C. para el D.F).
Bajo este contexto, debemos tomar en cuenta otras consideraciones que
marcan la pauta respectiva sobre las reglas a observarse en materia de
gentica, como lo es la postura de la UNESCO 2 en su Declaracin Universal
sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos del ao de 1997 3. En ella
se comprende al material gentico como un patrimonio de la humanidad y, en
consecuencia, se establece la importancia de ser regulado y tratado de forma
especial. Ante tal pronunciamiento, la conceptualizacin del material gentico
es el de un bien con funciones trascendentales para la vida, lo cual deriva en la
2 La UNESCO (United Nations Educational, Scientific and Cultural Organization) es un
organismo especializado que pertenece a la Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU), constituido el 4 de noviembre de 1945, su objetivo es contribuir a la paz y
seguridad del mundo mediante la educacin, la ciencia, la cultura y las
comunicaciones. Por lo cual su papel ha sido trascendental en el campo de la biotica
con respecto a la condicin de la humanidad y ha dado como resultado diversos
documentos, entre ellos, La declaracin del Genoma Humano y los Derechos
Humanos de 1997, que han servido de base para legislar en el mbito internacional, el
tema de la ingeniera gentica y reproduccin asistida.
3 La UNESCO (United Nations Educational, Scientific and Cultural Organization) es un
organismo especializado que pertenece a la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU),
constituido el 4 de noviembre de 1945, su objetivo es contribuir a la paz y seguridad del mundo
mediante la educacin, la ciencia, la cultura y las comunicaciones. Por lo cual su papel ha sido
trascendental en el campo de la biotica con respecto a la condicin de la humanidad y ha
dado como resultado diversos documentos, entre ellos, La declaracin del Genoma Humano y
los Derechos Humanos de 1997, que han servido de base para legislar en el mbito
internacional, el tema de la ingeniera gentica y reproduccin asistida.

Nelson Zelada Mendoza.

obligacin de ser valorado segn se dispone en dicha apreciacin y, en

consecuencia, deber estar fuera de toda especulacin comercial.
De forma concreta, en el documento 32 C/59 de la Declaracin Internacional
sobre Datos Genticos Humanos4 de 2003, en su numeral 13, se seala:
Considerada como una de las declaraciones ms importantes suscritas
por la UNESCO ya que con ella se hace frente a los planteamientos que
surgen con motivo de los avances en ingeniera gentica, y se ofrece un
amplio margen de proteccin de los derechos humanos y a la dignidad
del hombre en contra de los embates de la ciencia, concretamente de la
prctica biomdica.
En octubre de 2005, se aprueba en la Conferencia General de la UNESCO, por
aclamacin, la Declaracin Universal sobre Biotica y Derechos Humanos, con
el compromiso internacional de los Estados miembros de respetar y aplicar los
principios fundamentales de la biotica. Con esto se abordan los problemas
ticos planteados en la medicina, las ciencias de la vida y las tecnologas
conexas en sus vertientes relacionadas con el ser humano. Dicha Declaracin
fundamenta los principios en ella consagrados sobre las normas encargadas de
regular el respeto a la dignidad de la persona, los derechos humanos y las
libertades fundamentales.
Otra definicin con de material gentico con respecto a su valoracin jurdica la
encontramos en la concepcin de Albadejo quien seala que:
Cosa es toda entidad, material o no, de naturaleza impersonal, que
tenga una propia individualidad y sea susceptible, como un todo, de
dominacin

patrimonial

constitutiva

de

un

derecho

econmico

independiente. Atendiendo a esta definicin, los gametos no pueden ser

cosas, porque no pueden ser susceptibles de valoracin patrimonial. Es
decir no son aptos para ser objetos de apropiacin, pues se trata de

4 Considerada como una de las declaraciones ms importantes suscritas por la

UNESCO ya que con ella se hace frente a los planteamientos que surgen con motivo
de los avances en ingeniera gentica, y se ofrece un amplio margen de proteccin de
los derechos humanos y a la dignidad del hombre en contra de los embates de la
ciencia, concretamente de la prctica biomdica.
5

Nelson Zelada Mendoza.

algo que no puede ser sometido en su unidad, al seoro econmico

del hombre. (cit. por Gmez de la Torre, 1993:69)
Por otro lado, Vidal nos dice que: la dignidad de una persona no slo sustrae
su envoltura corporal al comercio, sino que en paridad y segn nuestra opinin,
el cuerpo de un ser humano vivo, y cualquiera de sus elementos en cuanto
formen parte del mismo, no son jurdicamente- cosas, y por tanto no pueden
ser objeto de cierto contrato. (VIDAL MARTINEZ, 1988: 73), tambin considera,
concretamente

los

espermatozoides

los

ovocitos,

elementos

regenerables, que como cualquiera de los componentes del cuerpo humano,

aun separados del mismo, son en principio cosas fuera del comercio, y ms
an por contener clulas con un cdigo gentico particular, como lo es el
genoma, que supondr la transmisin de genes al embrin humano, dotndolo
a su vez de un cdigo gentico personal, nico e irrepetible. (dem) Y para
continuar con la exposicin de quienes se pronuncian en el sentido de
considerar al material gentico como bienes de tutela especial tomamos la
definicin de Soto quien explica que:
A pesar de la funcin extracorprea que realizan, particularmente los
espermatozoides, mientras permanezcan en el interior del organismo,
forman parte del sustrato fsico de la persona, como dice Bergoglio, y
participan, por lo tanto, de su misma naturaleza jurdica. Son parte
integral del ser humano y ste es sujeto, jams objeto de derecho,
como alguna vez ocurri entre los hombres. (1990:267)
Es as que para concluir con este punto, La doctrina considera en general que
las glndulas productoras de los gametos, los testculos y los ovarios, pueden
ser asimilados a la hora de establecer su naturaleza jurdica a los restantes
componentes del cuerpo humano. (VIDAL MARTINEZ, 1988: 79) Como
podemos observar, los tratados y teoras antes mencionadas dan una
connotacin de gran trascendencia al material gentico, toda vez que si por
unanimidad consideran que el concepto que genricamente lo define es el de
cosa, su importancia radica no nicamente en que son componentes del
cuerpo humano, y que por tanto se encuentran fuera del comercio, sino que va
ms all, debido a que son objetos cargados de informacin gentica
trascendental para la creacin de un ser humano a quien por principio universal
y por derecho le debe ser reconocida su dignidad. Sin embargo, encontramos

Nelson Zelada Mendoza.

teoras encontradas como la de Zannoni quien dice que: tanto el semen como
los vulos, una vez extrados son jurdicamente cosas () y susceptibles, por
lo tanto, el objeto de relaciones jurdicas. (Ibdem) Otro autor que se pronuncia
en este sentido es Jorge Nstor Musto, quien admite por su parte, que:
el cuerpo humano, por supuesto, no puede ser objeto de un derecho
real, ni sus partes mientras estn unidas a l. Pero pueden ser objeto
en el mismo sentido en que pueden reputarse cosas, las partes del
cuerpo humano, separadas o extradas de l, como el cabello, la
sangre, la leche materna, etc., y con motivo de los transplantes de
rganos stos pueden ser objeto en la medida en que la legislacin
especfica permite su ablacin y transplante entre personas vivas y la
existencia de bancos donde personas los conservan (ibdem)
Figueroa seala: en nuestro entender, los gametos humanos que se
han separado del cuerpo de la persona que los produjo son cosas e
ingresan al patrimonio de la persona de cuyo cuerpo proceden. Como
cosas, son corporales muebles porque tienen un ser real y pueden ser
percibidos por los sentidos, y porque pueden ser trasladados de un
lugar a otro. Adems, tienen un valor de uso, son cosas consumibles y
comerciables, aunque tan slo puedan ser donados (2003:294)
No slo nos referimos a aquellos a quienes se les extrae el material gentico
mencionado, sino tambin a quienes por estas circunstancias se encontraran
potencialmente en vas de nacimiento. Razn por la cual, en nuestra opinin, el
material gentico, es decir, el esperma y el vulo, s son cosas y su valor
jurdico trasciende al momento de dejar de ser un material de desecho en la
naturaleza del cuerpo humano cuando stos no cumplen con el ciclo o con la
funcin reproductiva acorde a su naturaleza. Y es justo en este momento
cuando se precisa su importancia y por eso es bsico situarlos fuera del
comercio y en consecuencia limitar su apropiacin o trfico. Con relacin a esta
idea, Soto expone que:
Por lo que hace a los gametos y, con el debido respecto a los
embriones humanos separados del organismo, no existe ningn
impedimento fsico para que los particulares se apropien de ellos. Su
naturaleza no impide, pues, que estn en el comercio. Podramos decir
entonces que es el Estado el que se opone a que sean materia de
7

Nelson Zelada Mendoza.

transacciones jurdicas, a que formen parte o emigren de un patrimonio

a otro, pero esta prohibicin debe ser expresa y constar en una ley, ya
que no bastan expresiones moralistas ni los antenemas eclesisticos
para excluir a estas cosas del comercio. (SOTO LA MADRID, 1990)
b. Naturaleza jurdica del embrin.
La naturaleza jurdica del fruto de la concepcin, especialmente en las
primeras etapas de su evolucin, ha generado continuos enfrentamientos de
posiciones irreductibles, convirtindose as en uno de los problemas centrales a
dilucidar. (MARIS MARTINEZ, 1994: 69). Por lo tanto, nos encontraremos
conceptualizaciones segn el pensamiento de la iglesia, pensamientos liberales
o simplemente ideas a favor de una postura cientfica. Con la identificacin de
las teoras anteriores, encontraremos que todas las cosas o bienes tienen un
valor relativo, tal y como lo seala Maris quien afirma:
() ningn bien tiene valor absoluto por s mismo ni aun para los que
sostienen concepciones ligadas al derecho natural-, sino que su
trascendencia jurdica se relaciona con la significacin que tal bien tiene
para

una

comunidad,

en

un

momento

histrico

determinado,

considerado aisladamente y en relacin a los restantes bienes dignos

de amparo. ( (MARIS MARTINEZ, 1994: 70)
Con respecto a este punto nos parece interesante tomar la idea que refiere
Lillie cuando determina que Quizs no exista otro fenmeno en el campo de la
biologa que aluda a tantos problemas fundamentales como la unin de las
clulas germinales en el acto de la fecundacinlos elementos que se unen
son clulas nicas, cada una al borde de la muerte; ms con su unin se crea
un individuo rejuvenecido, que constituye un vnculo en el proceso eterno de la
vida. (cit. por Figueroa, 2003: 285) La polaridad con la que se ha tratado el
origen biolgico de la vida, en la que existen sectores o ideologas que
sustentan la condicin del embrin en una persona y otras que por el contrario,
los consideran como meros objetos negndoles cualquier derecho, nos lleva a
hacer referencia a los distintos pensamientos que conceptan el origen de la
vida, con lo cual consideramos, nos permitir emitir nuestras conclusiones
respecto a la problemtica del inicio de la personalidad y de la vida humana,
dentro de las cuales destacamos:

Nelson Zelada Mendoza.

Teoras basadas en el pensamiento eclesistico. Dentro de las corrientes

ideolgicas ms trascendentales en la historia de la humanidad se encuentra el
pensamiento de la Iglesia Catlica, quien siempre se ha pronunciado a favor de
la vida humana otorgndole un valor absoluto independientemente de su
constitucin biolgica. Es as que el cuerpo humano se encuentra estructurado
por el alma humana o forma sustancial del cuerpo, y este ltimo. El alma es
sustancia pura por lo cual puede existir con independencia del cuerpo o la
materia (VASQUEZ LEPE, 1999: 967). Por eso, se pronuncia en todo
momento en contra de cualquier tipo de experimentos con embriones, su
congelamiento o cualquier empleo de las tcnicas de fecundacin asistida
Dentro de la misma corriente haba quien consideraba como Santo Thomas de
Aquino, la teora conocida como Animacin Retardada en la que el ser humano
era concebido hasta el momento de su animacin.
Teora Aristotlica o Doctrina Epigentica. Aristteles, en su Doctrina
Epigentica, sostena que el ser humano se converta en persona de forma
gradual; es decir, su alma tena una primera etapa llamada nutritiva, otra
segunda llamada sensitiva y una ltima llamada intelectiva, la cual era
alcanzada por el embrin en el da cuarenta. nicamente hasta ese momento
se le poda llamar persona. Cabe destacar que esta teora es considerada
como el antecedente de la teora de la animacin retardada expuesta, como ya
se mencion, por Santo Thoms de Aquino.
Teora de la Fecundacin o Formacin del Genotipo. Esta teora sostiene
que la vida surge en el momento de la fecundacin del vulo por un
espermatozoide, el cual tiene informacin gentica propia, particular e
irrepetible; desde ese mismo instante adquiere su calidad de ser humano.
Dentro de esta tesis pueden distinguirse varios momentos, puesto que la
fecundacin, ms que un acontecimiento nico, constituye un proceso largo y
complejo, que se prolonga desde que la cabeza del espermatozoide entra en el
citoplasma del vulo hasta la fusin de los dos proncleos [] por tanto, una
primera cuestin a desvirtuar se refiere a que la fecundacin se perfeccione
con la simple penetracin del espermatozoide a travs de la zona pelcida. En
realidad este acontecimiento es tan solo su comienzo. La fecundacin tardar
aproximadamente 24 horas y su resultado final, cuando los proncleos de los
gametos ya se hayan fusionado, es el cigoto (Novoa, citado por Figueroa,

Nelson Zelada Mendoza.

2003: 286). Algunos autores como Cruz-Coke, estiman que -producida la

fertilizacin del vulo por el espermatozoide incluso fuera del cuerpo humano
como sucede en la FIV- estamos en presencia del que est por nacer. El
producto es, para estos autores, un ser humano en potencia dondequiera que
se encuentre, y merece la proteccin de la ley, incluso si se halla en una placa
de laboratorio. (dem)
La Teora de la Fecundacin maneja dos vertientes: una apoyada por
quienes sostienen la existencia de una persona en potencia durante el proceso
evolutivo quien, por lo tanto, es inviolable. En cambio, la otra considera al
producto como una persona justo en el momento de la fecundacin, un ser
quien durante el desarrollo perfecciona o completa su potencialidad de ser
humano presente desde un inicio.
Teora de la Anidacin. Esta teora es considerada dentro de las de mayor
consenso en diferentes en diferentes mbitos. sta denomina como
preembrin al blastocito antes de ser implantado en la pared uterina y slo lo
llama embrin hasta el momento de la anidacin, la cual ocurre entre el
sptimo y dcimocuarto da despus de la fertilizacin del vulo por el
espermatozoide. Como consecuencia, a partir de esta etapa se considera la
existencia del embarazo y por lo tanto el comienzo de una nueva vida. Esta
teora cuenta con un gran nmero de vertientes las cuales se unifican, o no, al
momento de reconocer si el preembrin tiene o no una individualidad o al
momento de reconocerle su autonoma.
Teora de la Formacin de los Rudimentos del Sistema Nervioso Central.
Esta teora establece a partir de qu momento se considera la existencia de un
ser viviente, ms all de lo que implica su composicin gentica. Tiene sustento
en el inicio de la actividad cerebral la cual aparece, aproximadamente, dentro
de los cuarenta y ocho das siguientes a la fecundacin; por lo tanto, bajo esta
tesis se le niega al embrin la vida humana antes de la aparicin del sistema
nervioso.
En Espaa este razonamiento fue principalmente recogido por Gimbernat
Ordeig, lo que le permiti sostener que el nasciturus, en tanto embrin, era
equiparable a una cosa, y que recin se poda hablar de esperanza de vida
humana cuando alcanzaba el estadio fetal. (MARIS MARTINEZ, 1994: 85)

10

Nelson Zelada Mendoza.

Teora de la Viabilidad del feto. Para los defensores de esta teora, se

entiende por viabilidad del feto la posibilidad de supervivencia autnoma de la
madre (Figueroa, 2003:10). En este sentido cualquier producto que aunque
nacido prematuramente logre sobrevivir algunas semanas entra bajo la
proteccin del derecho, pero slo hasta ese momento.
Teora de la Racionalidad o Culturizacin del Feto. En la Teora de la
Racionalidad o Culturizacin del Feto el inicio de la vida humana comienza a
partir de un problema sociolgico o filosfico y se deja a un lado el aspecto
biolgico. Bajo esta perspectiva la vida humana comienza a partir de la
aceptacin del otro, como lo es el caso de la aceptacin del embarazo por la
misma madre que lo desea. La parte fundamental de esta teora, se basa en
establecer la proteccin jurdica del individuo a partir del nacimiento y se
extinguir con la muerte, ya que el derecho le reconoce la capacidad de goce,
ms no de ejercicio.
c. Naturaleza jurdica de la fecundacin asistida.
El trmino de reproduccin o fecundacin asistida es una acepcin y un
fenmeno relativamente nuevo, sobre todo en el campo jurdico, lo que ha
trado como resultado el gran desconocimiento sobre sus consecuencias
legales en nuestro pas.
El diccionario jurdico mexicano seala que: El trmino fecundacin es la
accin y efecto de fecundar, del latn fecundare, que significa unir los
elementos reproductores masculino y femenino para originar un nuevo ser. La
palabra asistida o asistir, proviene del latn ad, a y sistere que significa
detenerse, ayudar o favorecer. Y define a la fecundacin asistida como la
locucin empleada para designar las manipulaciones mdicas encaminadas a
favorecer la fecundacin cuando sta no pueda o no desea realizarse mediante
la cpula. (DICCIONARIO, TOMO II, 2007)
Desde nuestro punto de vista y por estar contenido en los principios
fundamentales de nuestra Carta Magna y del Cdigo Civil, creemos que la
naturaleza jurdica de la reproduccin asistida debe ser considerada en primer
lugar como un derecho pero tambin como un acto jurdico. La fecundacin
asistida es un derecho de las personas para fundar una familia, eso s, cabe
mencionar que hasta el momento ninguno de los instrumentos del derecho
convenios, tratados y declaraciones universales contiene un listado como tal de
11

Nelson Zelada Mendoza.

los derechos reproductivos, ms bien han sido interpretados a partir de este

sustento. Por otro lado, el artculo 4. de nuestra Constitucin Poltica
establece: El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta proteger la
organizacin y el desarrollo de la familia Toda persona tiene derecho a
decidir el nmero y espaciamiento de sus hijos. A partir de tal declaracin y
bajo ese contexto, podemos observar que nuestra misma Constitucin nos da
cabida al concepto de derechos reproductivos.
Por su parte, el Cdigo Civil para el Distrito Federal, s establece el derecho
como tal, de fundar una familia, ya sea valindose de mtodos biolgicos
naturales o bien, de los medios de reproduccin asistida idneos para lograr la
descendencia. Al respecto, el artculo 162 del mismo ordenamiento establece
en su segundo prrafo: Los cnyuges tienen derecho a decidir de manera
libre, informada y responsable el nmero y espaciamiento de sus hijos, as
como emplear, en los trminos que seala la ley, cualquier mtodo de
reproduccin asistida, para lograr su propia descendencia. Este derecho ser
ejercido de comn acuerdo por los cnyuges. Por otra parte, el artculo 67 de
la Ley General de Salud seala: la planificacin familiar tiene carcter
prioritario Los servicios que se presten en la materia constituyen un medio
para el ejercicio del derecho de toda persona a decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el nmero y espaciamiento de los hijos, con
pleno respeto a su dignidad. Mientras el artculo 68 fraccin IV del mismo
ordenamiento, establece: Los servicios de planificacin familiar comprenden:
El apoyo y fomento de la investigacin en materia de anticoncepcin,
infertilidad humana, planificacin familiar y biologa de la reproduccin
humana.
El objeto de la inseminacin artificial es lograr una fertilizacin y
consecuentemente

un

nacimiento.

Este

acontecimiento

implica

el

establecimiento de una filiacin materna y, en el mejor de los casos tambin

paterna. Los efectos del hecho implican una modificacin en la esfera jurdica
de aquellos que intervinieron en la inseminacin, por ello podemos afirmar que
la inseminacin artificial es un acto jurdico que debe estar cuidadosamente
reglamentado por el derecho. (CUELLO COLON, 2010: 4)
d. La filiacin de los hijos nacidos por las tcnicas de reproduccin asistida.

12

Nelson Zelada Mendoza.

La relacin que de hecho y por cuestin natural existe entre el padre o la madre
y su hijo se conoce jurdicamente como filiacin. Diccionario jurdico 2008, tomo
II, pg. 1699).
Para (Sara Montero, 1992), la filiacin es la relacin jurdica que existe entre
los progenitores y sus descendientes directos en primer grado: padre o madre
hija o hijo. Este concepto amplio de filiacin toma los nombres especficos de
paternidad, maternidad o filiacin en sentido estricto, en razn a la persona que
se refiera en un momento determinado de esta relacin. As, se llama
maternidad la relacin d la madre con respecto a su hija o hijo; paternidad, la
relacin del padre con su hija o hijo, y estrictamente filiacin cuando el punto de
referencia es el sujeto hijo o hija con respecto a su madre o a su padre. (1992:
266).
La filiacin encuentra su base en el fenmeno biolgico de la reproduccin, por
lo mismo, constituye un vnculo inseparable al hombre.
Anteriormente, en nuestro derecho, el ttulo sobre la filiacin regulaba tres
figuras: la de los hijos nacidos dentro del matrimonio con sus correspondientes
condiciones, la de la legitimacin de los hijos y la del reconocimiento de hijos.
Con motivo de las reformas realizadas al Cdigo Civil el 25 de mayo de 2000,
ahora slo se contemplan a los hijos nacidos dentro del matrimonio y al
reconocimiento de los hijos. Las razones de esto ya se han mencionado a lo
largo del presente trabajo. Rojina Villegas entiende que, en el derecho, la
filiacin tiene dos connotaciones:
Una amplsima, que comprende el vnculo jurdico que existe entre
ascendientes y descendientes, sin limitacin de grado; es decir, entre
personas que descienden las unas de las otras, y de esta manera
puede hablarse de la filiacin no solamente referida en la lnea de los
padres, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, etc., sino tambin en la lnea
descendente, para tomar como punto de relacin, los hijos, los nietos,
los bisnietos, tataranietos, etc. adems de este sentido amplsimo, por
filiacin se entiende, en una connotacin estricta: la relacin de derecho
que existe entre el progenitor y el hijo. Por lo tanto, va a implicar un
conjunto de derechos y obligaciones que respectivamente se crean
entre el padre y el hijo y que generalmente constituyen, tanto en la
filiacin legtima, como en la natural, un estado jurdico. Es decir, una
13

Nelson Zelada Mendoza.

situacin permanente que el derecho reconoce por virtud del hecho

jurdico de la procreacin, para mantener vnculos constantes entre el
padre o la madre y el hijo. (1991, Tomo I: 451)
Existe unanimidad de criterios en el mbito internacional con respecto al
reconocimiento voluntarista de la paternidad con respecto de los nios que
nacen por estas tcnicas. Entre stos podemos mencionar el informe Warnock
en su recomendacin 51, el informe CAHGE 5 del Consejo de Europa, el
Informe del CAHBI (Comit Ad Hoc de Expertos en Biotica del Consejo de
Europa) y el informe del CBDI (Comit Permanente sobre Biotica) 6 . En
Australia cuentan con la Ley del Estado de Victoria y en Espaa con la Ley
sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida. En esta ltima, se sostiene
bsicamente que si un nio es concebido por una tcnica de reproduccin
asistida, ya sea con semen propio o de un donante, siempre y cuando ambos
hayan prestado su consentimiento, el hijo deber ser considerado como hijo
legtimo. Aqu podemos observar que la postura genetista o biolgica en este
mbito quedar totalmente desvirtuada.
e. Fecundacin post mortem.
El Consejo de Europa ha actuado a travs de un Comit de expertos
(denominado al principio, en 1983, CAHGE, posteriormente CABHI y
actualmente CBDI) Vase. Vega, Gutirrez, 2004. el objetivo principal de estas
comisiones ha sido el llenar las lagunas jurdicas y polticas que puedan
derivarse del desarrollo de las ciencias biomdicas.
Seala tambin: sin embargo, Corral Talciani considera cinco supuestos en
que se puede dar la fecundacin post mortem:

5 Se trata de un proyecto preliminar de recomendaciones sobre los problemas

derivados de las tcnicas de procreacin artificial, cuya sede de elaboracin fue en
Estrasburgo el 17 de octubre de 1984.
6 El Consejo de Europa ha actuado a travs de un Comit de expertos (denominado al
principio, en 1983, CAHGE, posteriormente CABHI y actualmente CBDI) Vase. Vega,
Gutirrez, 2004. el objetivo principal de estas comisiones ha sido el llenar las lagunas
jurdicas y polticas que puedan derivarse del desarrollo de las ciencias biomdicas.
14

Nelson Zelada Mendoza.

Inseminacin artificial de la mujer con semen del marido o conviviente

ya difunto.
Fecundacin in vitro con vulos de la mujer fallecida (llevada a cabo
antes de su muerte)
Implantacin de un embrin (concebido en vida de sus padres
genticos y crioconservado posteriormente) en el tero de la madre
despus de la muerte del marido o conviviente varn.
Implantacin de un embrin crioconservado (concebido con gametos de
la mujer difunta) en el seno de una tercera mujer, despus de la muerte
de la madre gentica, por disposicin del marido o conviviente
suprstite.
Embrin crioconservado, no destinado a la donacin, cuyos padres
genticos mueren, siendo transferidos o implantados a otra mujer.
(dem)
La explicacin anterior, no slo contempla las definiciones respecto de la
fecundacin post mortem tal y como lo haba explicado, sino tambin hace
referencia a la llamada maternidad por sustitucin, como lo veremos ms
adelante. La importancia de la fecundacin post mortem radica en que el
material gentico necesario para llevarla a cabo proviene de una persona
plenamente identificada, por lo general del miembro de la pareja quien desea la
inseminacin, lo cual genera una relacin jurdica con el hijo engendrado, si
bien no hay quien asuma la paternidad. Elementos de una fecundacin post
mortem:
Procreacin a travs de una fecundacin artificial o in vitro.
La voluntad del padre para que en el momento de su fallecimiento se
realice la accin, y en consecuencia, se cree un vnculo tambin
jurdico.
El fallecimiento de la pareja antes de la fecundacin.
La voluntad de la mujer para concebir un hijo del de cujus.
f.

Maternidad subrogada.

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Nelson Zelada Mendoza.

La posibilidad de que una mujer d a luz un hijo cuya concepcin se ha

conseguido con la implantacin de un embrin producto de una donacin de
vulos, sea con la finalidad de ser su madre o de cederlo a otra mujer que
alquil su vientre, plantea una confusin de las maternidades genticas,
biolgicas, formales o jurdicas. Son conceptualizaciones que entran en
conflicto al enfrentar la necesidad de determinar o atribuir una maternidad.
(Gmez de la Torre, 1993:109)
La maternidad subrogada es rechazada en la mayora de los pases en donde
se legisla la prctica de la reproduccin asistida, pero debemos mencionar que
en los Estados Unidos es una actividad habitualmente realizada, y por lo tanto
permitida. Tuvo sus orgenes en el ao de 1975, en el Estado de California,
Estado considerado, hasta la fecha, como el ms liberal en los procesos de
subrogacin de vientre; no obstante ser una prctica muy recurrente en el pas
vecino no cuenta con una legislacin Federal que regule este tipo de prcticas
y por lo tanto Estados como Washington, Michigan, Nueva York, Nuevo Mxico
y Arizona la prohben.
De forma habitual la madre gestante acepta realizar la operacin a cambio de
una suma de dinero, y por medio de un contrato en el que se estipulan distintas
clusulas en previsin de ciertas eventualidades que se puedan producir. En
los Estados Unidos, donde se producen la mayora de estos acuerdos, la
prctica es facilitada por un tercero (el broker) que pone en contacto a las
partes y gestiona el contrato. El broker selecciona a las madres subrogadas,
supervisa su fecundacin, el cuidado mdico durante el embarazo y el
nacimiento, al tiempo que elabora el contrato especificando los derechos y las
obligaciones de las partes. En compensacin por sus servicios las parejas le
pagan una tarifa sustancial, adems del pago a la madre subrogada y de los
gastos que en esta incurra. (Lema Aon, 1999:138)
El trmino maternidad subrogada viene de la traduccin de la expresin inglesa
surrogated motherhood. Esta figura tambin es conocida como maternidad
asistida, maternidad de alquiler o hasta alquiler de tero. sta ltima acepcin,
en opinin de Gmez de la Torre, es una denominacin inadecuada pues la
mujer gestante compromete todo su organismo y no nicamente el tero. Una
de las caractersticas esenciales de la figura de la maternidad subrogada es
alquilar la capacidad reproductiva de una mujer, quien al trmino de la

16

Nelson Zelada Mendoza.

gestacin renuncia a sus derechos filiales y entrega el producto a la pareja

contratante. Por lo general, la madre biolgica ha de ser inseminada con el
semen del esposo de la pareja contratante, pero existen otras variantes (las
cuales vimos en el apartado D) segn el tipo de esterilidad de la mujer. La
madre subrogada no slo puede rentar su organismo para gestar puede,
incluso, aportar su vulo. Para Shannon la verdadera subrogacin presupone
que el embrin es ajeno, pues ste simplemente ha sido implantado en una
mujer, la cual no ha aportados sus vulos para la procreacin. (Cit. por Soto,
1990:316)
Para Shannon la verdadera subrogacin presupone que el embrin es ajeno,
pues ste simplemente ha sido implantado en una mujer, la cual no ha
aportados sus vulos para la procreacin. (Cit. por Soto, 1990:316)
Coleman en su libro Surrogated motherhood entiende que, madre subrogada
es una mujer frtil que acuerda mediante contrato, ser inseminada
artificialmente con el semen del hombre casado, que no es su esposo, o que se
le implante un embrin formado con el vulo de la mujer contratante y el
esperma del esposo de la mujer contratante o formado con los gametos de una
tercera pareja- para procrear y/o sobrellevar y dar a luz a la criatura. Una vez
nacido, la madre cede la custodia a favor del padre y renuncia a sus derechos
materno filiales sobre el hijo, de manera tal que la esposa del padre pueda
adoptarlo. (Gmez de la Torre, 1993:205)
Mara Casado dice al respecto:
() a contratacin de madres de alquiler para realizar una gestacin
vicaria no es legal, pero las nicas razones para su prohibicin son de
orden prctico y no tico. As de una gestacin de alquiler pueden
derivarse demandas judiciales mltiples, generalmente basadas en que
la gestante desea retener a su hijo, en funcin de relaciones
gestacionales subjetivas. Por estas razones, la mayora de legislaciones
considera como madre a la gestante (en funcin de lo que determina el
Derecho Civil), y el contrato de subrogacin nulo. Es de esperar que
este criterio se mantenga, ya que otorgar derechos a la madre biolgica
en vez de a la madre gestante puede conducir a un reduccionismo
gentico polticamente peligroso, porque otorgar toda la importancia a la

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Nelson Zelada Mendoza.

gentica puede derivar en irresponsabilidad o utilizarse como

argumento para la celebracin. (2007: 248)
COLOMBIA (JENNY PAOLA PINEDA RUBIANO; ANGELA AREVALO VARGAS,
2013)
ASPECTOS MS RELEVANTES, NORMAS Y VACIOS JURIDICOS DE LA
REPRODUCCIN ASISTIDA.
1. Proteccin constitucional, Legal y Jurisdiccional.
A partir de la Constitucin de 1991 se habla por primera vez de los hijos
procreados a travs de medios cientficos, brindndoles iguales derechos y
deberes que los hijos concebidos naturalmente, Pero el constituyente no trata
directamente el tema de la Reproduccin Humana asistida, dejando abierta la
posibilidad de acudir a estos procedimientos sin profundizar en si en las
Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida.
El legislador reconoce la existencia y practica de estos procedimientos de
reproduccin asistida como se ve demostrado en el artculo 42 de la
Constitucin y en la tipificacin de algunos delitos en el Cdigo Penal
referentes

la

manipulacin

gentica,

Inseminacin

artificial

sin

el

consentimiento de la mujer o transferencia de ovulo no consentida. Pero esta

intervencin se ha limitado a un campo muy restringido donde se nombra o se
toca muy por encima el tema pero no se han preocupado por expedir una
reglamentacin clara y contundente sobre la Reproduccin Humana asistida.
Despus de veinte aos en los cuales se han venido practicando estos
procedimientos mdicos, en el mbito legislativo no existe una regulacin
especfica para las personas que acuden o practican estas tcnicas. Aunque se
han presentado proyectos de ley referentes al tema, los cuales expondremos
ms adelante estos no han sido aprobados por cuestiones ticas, morales o
religiosas, persistiendo as en el vaco legal existente, lo que ha hecho el
legislador en todo este tiempo es delegar a otras entidades administrativas
como el Ministerio de Salud la reglamentacin de estos temas como lo son el
funcionamiento de los centros que se dedican a estas prcticas de biomedicina
reproductiva, los principios por los que deben ceirse, y algunos parmetros
que deben seguir los donantes y receptores de material biolgico. Pero en si no

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Nelson Zelada Mendoza.

hay ninguna norma de rango constitucional o legal que regule el tema de

Reproduccin Humana asistida.
LA REGLAMENTACION

DE

LA INSEMINACION ARTIFICIAL Y LA

FECUNDACION EXTRAUTERINA.
Es conveniente tener presente que tanto la inseminacin artificial como la
fecundacin extrauterina, son conceptos diferentes. En el primer caso se
coloca el semen en el tero de la mujer que ha de ser inseminada. En el
segundo caso, se extrae el ovulo u ovocito femenino y se fecunda en probeta
para luego ser trasplantado al tero de la mujer que lo llevara durante el
periodo de crecimiento y maduracin en su vientre. Es decir, al de la madre
biolgica, aunque existen dudas de algunos, sobre cul es la madre verdadera
en el caso de que el ovocito no sea de la misma mujer a la cual le haya sido
trasplantado el ovulo fecundado.
Ante esta situacin los legisladores del mundo han optado por alguna de las
tres alternativas siguientes:
1. No hacer nada y someter los problemas a las normas comunes vigentes.
2. Proscribirla definitivamente.
3. Reglamentarla.
El Dr. EDUARDO ZANNONI concepta que la fecundacin extrauterina debe
ser reglamentada minuciosamente y acepta como perfectamente ajustada a la
tica la fecundacin extrauterina homologa.
As como se reglament el trasplante de rganos mediante la Ley 9 de 1979 y
el decreto Reglamentario 2642 de 1980 es igualmente aconsejable que se
reglamente la Inseminacin artificial y la Fecundacin Extrauterina teniendo en
cuenta los siguientes aspectos:
a. Determinar un organismo competente para que supervise y vigile estas
prcticas.
b. Establecer que los nios nacidos por heteroinseminacion con el
consentimiento expreso del esposo de la mujer inseminada son
legtimos y que como tales tienen derechos y deberes frente a la ley.
c. Establecer la responsabilidad del mdico (establecer la culpa leve)
obtencin de los exmenes previos y los permisos de ley para proceder
19

Nelson Zelada Mendoza.

a la inseminacin y determinar en qu casos no es responsable (calidad

del esperma, xito de la operacin o salud del nio)
2. Aspecto tico y social en cuanto a las tcnicas de reproduccin asistida.
La ley 23 de 1981 dict normas en materia de tica mdica. Del estudio somero
del contenido de la ley, podemos concluir que en parte alguna se rechaza la
prctica de la inseminacin artificial, o mejor se establece como contraria a los
principios ticos que debe seguir la conducta del mdico.
En la declaracin de principios se dice que La medicina es una profesin que
tiene como fin cuidar de la salud del hombre y propender por la prevencin de
las enfermedades No podemos bajo ningn punto de vista argumentar que con
la Inseminacin artificial se cause dao alguno a la especie humana, pues al
contrario no solamente se puede seleccionar un proceso adecuado de
fecundacin, sino tambin que el hecho biolgico de tener un hijo, perfecciona l
pareja, la hace ms amable, la llena de motivos para su propio
perfeccionamiento. En manera alguna este procedimiento violara este primer
principio de la tica mdica.
No puede por tanto inferirse en modo alguno violacin a los principios
generales de la tica, siempre y cuando el procedimiento se haga bajo la
voluntad de los pacientes, pues de lo contrario se violara el contenido del
juramento mdico, aprobado por la Convencin de Ginebra de la Asociacin
Mdica Mundial que dice velar con sumo inters y respeto por la vida humana
desde el momento de la concepcin y an bajo amenaza no emplear mis
conocimientos mdicos para contravenir las leyes humanas y se violaran las
leyes nacionales si se procediera contra la voluntad de la mujer.
POSICIN DE LA IGLESIA FRENTE A LAS TCNICAS DE REPRODUCCIN
HUMANA ASISTIDA.
Asimismo, el 31 de noviembre de 1993, en la Plaza de San Pedro el (Juan
Pablo II, 1995) critic los experimentos cientficos que estn orientados a
manipular la vida humana, respecto de lo que se mostr profundamente
preocupado sobre las investigaciones ilcitas e inquietantes que violan las
normas ticas y menosprecian la dignidad humana alegando que "muchas
cosas cambian en el hombre y su entorno, pero su naturaleza no puede ser
alterada". (p.74).
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Nelson Zelada Mendoza.

No obstante, por ello, el Papa exhort a los cientficos a que protejan al

embrin humano de los experimentos genticos o de lo contrario corrern el
riesgo de "poner a la humanidad en peligro" (p.74), y de ah que increpara a los
gobiernos para que no se descuiden ante los avances de la informacin
gentica. Juan Pablo II. (1995) Carta encclica Evangelium Vitae de 25 de
marzo de 1995. Acta Apostolicae Sedis; 87, 401-522.
Para las vertientes religiosas que tienen una posicin ms conservadora la
opcin de tcnicas de reproduccin humana asistida es moralmente
inaceptable, esta posicin la encabeza la Iglesia catlica apostlica y romana.
Un rasgo esencial de la identidad musulmana y la estructura familiar es la
autenticidad del linaje.7 Sin embargo se acepta el diagnstico preimplantatorio y
la transferencia de embriones sin rasgos patolgicos. A diferencia del
catolicismo, consideran que la vida humana que requiere proteccin comienza
dos o tres semanas despus de la concepcin y la implantacin uterina.8
La religin protestante acepta las tcnicas de reproduccin asistida por
infertilidad o por indicaciones genticas, no por mera conveniencia; acepta la
donacin de vulos y de esperma pero no acepta a las madres portadoras o
subrogantes.9
3. Consentimiento de las partes y Privacidad del procedimiento.
En un principio se exige que la mujer usuaria de las tcnicas de reproduccin
asistida sea mayor de edad y tenga plena capacidad.
De la misma manera que el consentimiento para la realizacin de tcnicas de
reproduccin asistida debe prestarlo la misma persona interesada ( no se prev
7 Serour y Dickens, op.cit. 188.
8 Serour y Dickens, op.cit. 190.
9 Bleich D. Test-tube Babies, en Rosner F. y Bleich D. Jewish Bioethics, Hebrew
Publishing Company, New York, 1987, p. 81. All tambin seala David Bleich que la
FIV que simula la procreacin natural, controlada y diseada para aliviar la infertilidad
debida a la anormalidad de las trompas de Falopio, puede restaurar la felicidad y
paternidad de una pareja sin nios.
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Nelson Zelada Mendoza.

que pueda prestarlo un representante) por tratarse de un asunto muy personal,

el consentimiento para ampliar y modificar el destino de los pre embriones crio
preservados, solo puede darlo la mujer o la pareja titular de los pre embriones,
no sus representantes legales cuando el sujeto legitimado para consentir no
tenga capacidad suficiente, ya que en esta hiptesis no concurren
circunstancias que podran justificar que el consentimiento lo de otra persona
en lugar del directamente interesado como cuando sucede cuando hay que
efectuar intervenciones quirrgicas a pacientes incapaces.
Consentimiento informado
Es imperativo que el mdico explique e informe detenidamente con antelacin
a ambos miembros de la pareja las opciones diagnsticas y teraputicas
existentes.
La informacin debe ser clara, utilizando palabras adaptadas al nivel de
comprensin de cada paciente.
Apoyo psico-emocional
Todos los profesionales en reproduccin asistida deben facilitar el soporte
psicolgico.
Se recomienda el apoyo psicolgico en el caso de donantes de ovocitos y de
semen.
Privacidad y confidencialidad
Los profesionales que intervienen en la prctica sanitaria tienen la obligacin
de preservar la confidencialidad de las informaciones que afectan a pacientes y
usuarios.
Todo el personal adscrito a un centro de reproduccin que acceda a
informacin de los pacientes debera tener firmado el compromiso de
confidencialidad.
4. Igualdad legal con los dems hijos.
El primer avance legislativo que hubo en Colombia lo podemos evidenciar con
la Ley 29 de 1982 en donde se les da igualdad de derechos a nivel sucesoral a
los hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos.

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Nelson Zelada Mendoza.

Por su parte el artculo 13 de la CN consagra: Todas las personas nacen libres

e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y
gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua,
religin, opinin poltica o filosfica
Y ms especficamente el artculo 42 consagra Los hijos habidos en el
matrimonio o fuera de l, adoptados o procreados naturalmente o con
asistencia cientfica, tienen iguales derechos y deberes
5. Filiacin e impugnacin de paternidad en estos casos.
La Corte Suprema de Justicia ha definido la filiacin como el vnculo jurdico
que une a un hijo con su padre o madre y que consiste en la relacin de
parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su descendiente de
primer grado.
La filiacin por lo tanto es un estado civil que tiene su origen en la maternidad y
en la paternidad y que determina la situacin jurdica que ocupa un individuo en
la familia y en la sociedad.
Existen tres clases de filiacin
Legitima: Segn el art 213 del Cdigo Civil, el hijo concebido dentro del
matrimonio de sus padres ser legtimo.
Legitimacin: Segn el artculo 236 del Cdigo Civil, son tambin hijos
legtimos los concebidos fuera del matrimonio y legitimados por el que
posteriormente contraen sus padres.
Extramatrimonial: es el vnculo que une al hijo con sus padres que no estn
casados. La filiacin en este caso se da por el reconocimiento voluntario que
hacen los padres, o por proceso judicial.
Por Adopcin: Segn el art 61 del Cdigo de infancia y adolescencia La
adopcin es, principalmente y por excelencia, una medida de proteccin a
travs de la cual, bajo la suprema vigilancia del Estado, se establece de
manera irrevocable, la relacin paterno-filial entre personas que no la tienen
por naturaleza. Por virtud de esta se crea un parentesco civil entre padres
adoptantes e hijo adoptivo.

23

Nelson Zelada Mendoza.

Adicionalmente la ley 29 de 1982 consagra que los hijos legtimos,

extramatrimoniales y adoptivos y tendrn iguales derechos y obligaciones.
Aunque no lo contempla de manera expresa es entendible que esta igualdad se
extiende a los hijos procreados bajo la asistencia cientfica, ya que hoy en da
no existe ningn tipo de discriminacin al respecto.
IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD
El Cdigo Civil Colombiano en sus artculos 213 y 214 son claros al determinar
los hijos concebidos durante el matrimonio y la Unin marital de Hecho tienen
por padres a los Cnyuges o Compaeros Permanentes, salvo que se pruebe
lo contrario en un proceso de investigacin o impugnacin de la paternidad.
Por otra parte los hijos nacidos despus de expirados los 180 das
subsiguientes al matrimonio o a la declaracin de Unin Marital de Hecho, se
reputa concebido en el vnculo y tienen por padres a los cnyuges o
compaeros permanentes, excepto en los siguientes casos:
Cuando el cnyuge o el compaero permanente demuestre por cualquier
medio que l no es el padre.
Cuando en un proceso de Impugnacin de la paternidad mediante prueba
cientfica se desvirte esta presuncin, en atencin a lo consagrado en la Ley
721 de 2001
Esta normatividad es clara para los hijos concebidos naturalmente, pero genera
duda y controversia en relacin a los hijos procreados por Tcnicas de
Reproduccin Asistida.
La nica posibilidad que quedara abierta para Impugnar la paternidad de un
hijo concebido por este procedimiento seria la Inseminacin de la mujer casada
o con Unin Marital de hecho con el semen de un tercero sin el consentimiento
de su Cnyuge o Compaero Permanente.
En el juicio de Impugnacin de paternidad en estos casos lo que habra lugar a
probar no sera la incapacidad de engendrar como en un juicio tpico, porque
de antemano se entiende que si acudieron a la fertilizacin asistida o
cualquiera de las otras tcnicas es porque esa patologa exista desde un
comienzo. En este caso lo que se probara es que la Cnyuge o Compaera se

24

Nelson Zelada Mendoza.

insemino artificialmente sin el consentimiento expreso de su esposo o

compaero.
6. Efectos jurdicos.
En trminos generales el efecto de la filiacin es que se crean un conjunto de
derechos y obligaciones reciprocas entre padres e hijos, y nace la figura de la
patria Potestad de los padres hacia los hijos.
En los casos de Reproduccin Humana asistida es importante aclarar la
situacin del donante:
Los donantes de semen y de vulos por regla general se mantienen en el
anonimato y no son conocidos por las personas que se practican el
procedimiento, por lo tanto no tendrn ningn tipo de relacin filial con el hijo
nacido como consecuencia de esa donacin y tampoco tienen derecho a
interponer ningn tipo de accin legal para el reconocimiento de derechos
personales ni patrimoniales sobre el nio concebido bajo estas tcnicas.
7. Responsabilidad mdica por los procedimientos hechos.
El mdico tiene la responsabilidad de entregar a sus pacientes de manera
comprensible para ellos, suficiente informacin sobre el propsito, los riesgos,
los inconvenientes y las desilusiones inherentes al procedimiento, y debe
obtener de ellos su consentimiento informado sobre las prcticas que se van a
realizar. Este profesional debe actuar siempre conforme a las leyes y los
reglamentos vigentes, as como a las normas ticas y profesionales. Por su
parte los pacientes tienen derecho al mismo respeto del secreto profesional y
de la vida privada.
Si se observa que hubo un actuar doloso o culposo en la prctica del
procedimiento de fertilizacin en cualquiera de sus modalidades habr lugar a
iniciar la accin judicial correspondiente, demostrando necesariamente el dao,
la culpa y el nexo causal y as obtener la indemnizacin de perjuicios.
Sin embargo no habr lugar a indemnizacin cuando se pruebe que existi:
Caso fortuito.
Fuerza mayor.
Culpa exclusiva de la vctima.
25

Nelson Zelada Mendoza.

Hecho de un tercero.
Debida diligencia y cuidado (por tratarse de una obligacin de medio).
JURISPRUDENCIA EN PER
SENTENCIA SUBROGADA Y ADOPCION EXCEPCIONAL
CAS. N 563-2011 LIMA. (Sala Civil Permanente de la Corte suprema de la Repblica,
Per, 2012)
(Publicado: 3-07-2012)
CAS. N 563-2011 LIMA. Lima, seis de diciembre de dos mil once.- LA SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la
causa nmero quinientos sesenta y tres - dos mil once, en audiencia pblica de la
fecha; de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo y producida la votacin de
acuerdo a ley, se emite la siguiente sentencia:
() UNDCIMO.- Que, aunado a lo antes precisado se debe considerar el deplorable
accionar de los demandados, pues luego de haber suscrito la demanda de adopcin
conjuntamente con los demandantes, precisando DEMANDADOS: Solo por razones
formales deben ser considerados como demandados los padres biolgicos Pal Frank
Palomino Cordero e Isabel Zenaida Castro Muoz... adjuntando, entre otros
documentos, el acta de entrega provisional de menor con firma legalizada ante Notario
(ver folios veintids) donde consta que los demandados entregan a la menor a los
demandantes precisndose con el fin que a partir de la fecha la seora Dina Felicitas
Palomino Quicao y su esposo Giovanni Sansone se constituyan en los padres
adoptivos de la menor Vittoria Palomino Castro; y luego de haber reiterado su
consentimiento de dar en adopcin a su menor hija, en la audiencia nica de fecha
veintids de agosto del ao dos mil siete (ver folios ciento cuarenta y siete) la
demandada Isabel Zenaida Castro Muoz, mediante escrito de fecha diecinueve de
junio de dos mil ocho (ver folios doscientos veintiuno) reiterado a fojas doscientos
cincuenta y cuatro, trescientos cuarenta y nueve y quinientos sesenta y dos
respectivamente, precisa que hasta antes de mostrar su desacuerdo con el presente
proceso, tuvo en todo momento la voluntad de dar a su hija Vittoria en adopcin al ser
este el acuerdo asumido con los accionantes; refiriendo: (...) todos los actores en la
accin de adopcin habamos efectuado hechos fraudulentos con el fin de obtener
provecho en perjuicio de mi menor hija... (fojas doscientos cincuenta y cinco), me
26

Nelson Zelada Mendoza.

desisto de todos los actos procesales en los que en forma personal he manifestado mi
voluntad de dar en adopcin a mi menor hija Vittoria Palomino Castro a favor de los
esposos Giovanni Sanssone y Dina Felicitas Palomino Quincano (...) en contubernio
con ellos comet una serie de actos ilegales, sorprendiendo al Juzgado en agravio de
mi menor hija (fojas trescientos cuarenta y nueve); (...) he manifestado, manifiesto y
reitero que la presente accin de adopcin-caso de excepcin (...) es una accin
fraudulenta, originada desde antes de la misma, en un contrato verbal e irregular y
manipulado por los demandantes (... ) con el fin de procrear mediante inseminacin
asistida en mi vientre un hijo con el semen de don Giovanni Sansone (...) (fojas
quinientos sesenta y dos). Aunado a ello se tiene de las copias certificadas
del proceso penal N 42961-2009 que obra de fojas mil setecientos cincuenta y dos a
fojas mil ochocientos ochenta y ocho, se advierte que paralelamente al proceso que
nos ocupa, el veintiocho de setiembre del ao dos mil nueve, el Ministerio Pblico
formaliz denuncia penal contra los demandados, por los Delitos de Extorsin y
Alteracin del Estado Civil de un menor, habindose iniciado proceso penal
mediante auto de apertura de instruccin de fecha veintiuno de octubre del dos mil
nueve (ver folios mil setecientos noventa y tres), proceso en el que el hecho
incriminado consiste en que, los demandados habran planeado desde un inicio
ofrecer su vientre en alquiler y practicarse una inseminacin artificial con el semen
del esposo de la denunciante Dina Felicitas Palomino Quicao y a partir de ello
habran extorsionado a los ahora demandantes con cuantiosas sumas de dinero a fin
de que la Demandada Isabel Zenaida no aborte el producto, extorsin que incluso se
habra prolongado despus del nacimiento de la menor que responde al nombre de
Vittoria con la amenaza de frustrar la demanda de adopcin que interpuso la parte
agraviada (los demandantes) tenindose que los denunciados habra recibido un total
de diecinueve mil ochocientos dlares americanos; asimismo se advierte de dichas
copias, que con fecha quince de abril de dos mil diez se realiz la diligencia de
confrontacin entre Isabel Zenaida Castro Muoz y Dina Felicitas Palomino Quicao
de la cual trasciende que la segunda de las nombradas, entreg diversas sumas de
dinero a la primera, manifestando cada una diferentes montos y motivos respecto de
dichas entregas. As, mientras la preadoptante seal que lo hizo por cuanto la
demandada la amenaz con abortar, esta ltima indica que recibi el dinero como
ayuda econmica. Igualmente, al ser preguntada Isabel Castro sobre los motivos de la
inseminacin, respondi: debo manifestar que fueron por dos motivos, uno por el
vnculo familiar que exista, as tambin acept con la intencin de mejorar mi
situacin y viajar a Italia con mi familia.27

Nelson Zelada Mendoza.

DUODCIMO.- Que, en suma, la materia de litis ha sido correctamente resuelta no

habindose infringido norma alguna, pues debe primar el Inters Superior de la Nia,
quien se encuentra viviendo con los pre adoptantes desde que contaba con nueve
das de nacida, habindose acreditado con los informes psicolgicos y sociales que la
menor se encuentra viviendo en un adecuado ambiente familiar recibiendo el amor de
madre de la demandante, quien pese a no tener vnculos consanguneos con la misma
le prodiga todo lo necesario para su desarrollo integral, y el amor de padre por parte
del demandante quien si es padre biolgico de la menor, por lo que la carencia moral
de los demandantes que alega la recurrente, no es tal justificndose el accionar de los
mismos por los imperiosos deseos de ser padres, conducta que no puede ser
reprochada dada la conducta que han demostrado al interior del proceso y fuera de
ste con la menor: aunado a ello que la carencia moral que alegan no ha sido
advertida por el equipo multidisciplinario ni la Asistenta Social del Poder Judicial,
quienes a fojas mil veintinueve y quinientos setenta y siete respectivamente han
emitido informes favorables a la demandante; por lo que dicho argumento tambin
carece de sustento. Tenindose adems, que los demandados han demostrado el
poco valor que le dan a la vida y la deplorable manipulacin que han intentado hacer
con la vida de un ser indefenso que merece toda la proteccin de sus progenitores y la
Ley; debindose resaltar adems que ha quedado evidenciado el beneficio econmico
de los demandados con la aceptacin de los mismos, pues en ningn momento han
negado haber recibido dinero por parte de los demandados, y si bien ha precisado que
entregaran a la menor para luego viajar a Italia con su familia y que recibieron dinero
por ayuda econmica, ante las circunstancias de los hechos dichas alegaciones
carecen de coherencia y sustento. Por otro lado, estando a que la menor se encuentra
viviendo con los demandantes desde que contaba con nueve das de vida en un
ambiente adecuado recibiendo cuidados y amor por parte de stos, debe primar que
los identifica como sus padres y arrancarla de su seno familiar a su corta edad
resultara gravemente perjudicial para su vida, adems de la descalificacin de los
padres para ejercer su patria potestad sobre la misma, siendo adems la adopcin una
medida de proteccin a la luz de los hechos detallados; por lo que en atencin al
Inters Superior del Nio y el Adolescente consagrado en el artculo IX del Ttulo
Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, la Declaracin de los Derechos del
Nio y en la Convencin sobre los Derechos de las que somos Estado parte: debe
declararse infundado el recurso.DECISIN: Por tales consideraciones expuestas y estando a la facultad conferida por
artculo 397 del Cdigo Procesal Civil; declararon:
28

Nelson Zelada Mendoza.

a)

INFUNDADO el recurso de casacin de fojas mil novecientos noventa y

siete, interpuesto por Isabel Zenaida Castro Muoz: en consecuencia

NO

CASARON la sentencia de vista de fojas mil ochocientos noventa

dos su

fecha treinta de noviembre del dos mil diez que declara fundada la demanda.
b)

DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario

Oficial El Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por Dina
Felicitas Palomino Quicao y Giovanni Sansone con Isabel Zenaida
Castro Muoz y otro, sobre adopcin de menor; intervino como ponente,
el Juez Supremo seor Ponce De Mier.

SENTENCIA N 2.- OVODONACIN

(Per, http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html, 2008)
CAS. N 5003-2007 LIMA.
Lima, seis de mayo del dos mil ocho.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPUBLICA,
Vista la causa nmero cinco mil tres- dos mil siete, en la fecha y producida la votacin
con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
() Sptimo: De acuerdo a ello, el menor hijo de la demandante, y en cuyo nombre
acta, Olsen Fabrizio Quispe Oblitas, es hermano paterno de la menor, que la
demandada ha reconocido como su hija, conforme al resultado del examen de ADN,
segn documento obrante a fojas diez, del que se colige que el padre de ambos
menores es Custodio Olsen Quispe Condori, por lo que impugna dicho reconocimiento
por las razones que expone, sosteniendo inters legtimo, pues este no concuerda con
realidad biolgica, existiendo a ese efecto el parentesco consanguneo.
() Noveno: Por ltimo, el inters legtimo a que se refiere el artculo 399 del Cdigo
Civil, est referido a una circunstancia de carcter personal, la parte es titular de un
inters propio, distinto de cualquier otro, que proyectada al presente caso se encuentra
dada por la condicin de hermanos, lo que asegura el carcter personal, propio y
legtimo del inters; adems de ser nico respecto a terceros que no se encuentran
unidos por un vinculo de parentesco consanguneo, con las consecuencias que
determinan los artculos 475 del Cdigo Civil y 93 del Cdigo de los Nios y
29

Nelson Zelada Mendoza.

Adolescentes que regulan la prelacin de los obligados a prestar alimentos, as como

la obligacin que existe a nivel de hermanos en la proteccin recproca sus intereses.
DECISION:
a) Por las consideraciones expuestas, de conformidad con el dictamen
fiscal, cuyos fundamentos se reproducen, y estando a lo establecido en
el

artculo

396

inciso

ordinal

2.3

del

Cdigo

Procesal

Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por

doa Mnica Cedelinda Oblitas Chicoma en representacin de su
menor hijo Olsen Fabrizio Quispe Oblitas; en consecuencia NULA la
resolucin de vista fojas ciento setenta y seis de fecha tres de agosto
del dos mil siete; INSUBSISTENTE la apelada de fojas setenta y siete,
su fecha veintitrs de octubre del dos mil seis.
b) ORDENARON que el Juez de la causa expida nueva resolucin
estando a los considerandos precedentes.
c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; Interviniendo como Vocal
Ponente el Seor Snchez-Palacios Paiva; y los devolvieron.
CONCLUSIONES
Una de las problemticas ms recurrentes para legislar la materia de reproduccin
asistida se encuentra en el empleo del material gentico que se utiliza, ya que para
poder llegar a la concepcin y ms tarde a la gestacin del producto, se necesita el
empleo de un determinado nmero de embriones como mnimo, lo que trae complejos
cuestionamientos axiolgicos sobre el origen de la vida y sobre el respeto del que
deben ser objeto, discutiendo fuertemente sobre su condicin humana y en su esfera
jurdica acerca de si son cosas o personas, siendo este uno de los puntos ms lgidos
en cuanto al tratamiento sobre todo porque la valoracin de cada bien depende del
contexto social y de la comunidad en la que se viva en un momento determinado.
Es necesario el reglamentar la practica de la reproduccin asistida ya que puede
desencadenar figuras tan complejas como las de una maternidad asistida en donde la
mujeres que intervienen lo hacen con la consigna, ya de carcter altruista o mercantil,
de ayudar a la gestacin para posteriormente entregar al hijo a los padres
contratantes. Aunque, tambin se da el caso de las mujeres solas que por conviccin
propia, deciden tener descendencia a travs del material gentico de un donante
desconocido.
30

Nelson Zelada Mendoza.

Gracias al avance cientfico en Colombia las personas con esterilidad pueden acudir a
la prctica de este tipo de procedimientos entre ellas encontramos; la inseminacin
artificial homologa y heterloga, la congelacin de vulos, la maternidad subrogada, la
fecundacin in vitro homologa y heterloga siendo el medio de llevar a cabo el deseo
de muchas familias a tener sus hijos por un mtodo diferente al natural.
En sntesis el legislador debe encaminar su tarea en llenar los vacos jurdicos que se
presentan en materia de Reproduccin humana asistida, puesto que es de gran
relevancia que las leyes estn a la vanguardia con los adelantos mdicos y cientficos,
ya que lo que podemos vislumbrar es que los adelantos cientficos le llevan mar luz a
la normativa jurdica en temas de esta ndole.
RECOMENDACIONES
Por el presente el equipo de trabajo, se complace en presentar una iniciativa
legislativa, amparado el derecho en el marco legal para la presentacin; Constitucin
Poltica del Per Artculos 2, numeral 1710; 3111 y 20612 Ley 26300, Ley de los derechos
de participacin y control ciudadanos Artculos 2, literal a13, y 1214. Reglamento del

10 A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y

cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de eleccin,
de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum.
11 Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos mediante
referndum; iniciativa legislativa; remocin o revocacin de autoridades y demanda de
rendicin de cuentas. Tienen tambin el derecho de ser elegidos y de elegir libremente
a sus representantes, de acuerdo con las condiciones y procedimientos determinados
por ley orgnica.
12 Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayora
absoluta del nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante referndum. Puede
omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas
ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos
tercios del nmero legal de congresistas.
13 Son derechos de participacin de los ciudadanos los siguientes: a) Iniciativa de
Reforma Constitucional.
31

Nelson Zelada Mendoza.

Congreso Iniciativa legislativa, Art. 74, por iniciativa legislativa, los ciudadanos ()
tiene capacidad para presentar proposiciones de ley ante el Congreso.
Los ciudadanos, Sofa Visa Quispe, Carlos William Zelada Chumpitaz y Nelson
Alamiro Zelada Mendoza; amparados en la iniciativa legislativa, que nos concede la
Constitucin Poltica del Per, la Ley de los derechos de participacin y control
ciudadanos, presentamos el siguiente Proyecto de Ley.
PROYRCTO DE LEY DE TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA.
Artculo 1.Regular el tratamiento de las tcnicas de reproduccin asistida (TERAS),
prevenir las enfermedades hereditarias; el mismo que ser autorizado por el mdico.
Artculo 2.

Los ciudadanos en su condicin de cnyuges, concubinato, que

presenten cuadros de infertilidad, tienen la posibilidad de procrear mediante las

TERAS.
Artculo 3.

Son los padres, del procreado, los que hayan expresado su plena

voluntad de participar en el proceso de las TERAS, no se considera el parentesco

legal de sangre entre el donante y el recin nacido.
Artculo 4.

Las TERAS, ser practicada solo por personas con vnculo matrimonial,

concubinato y que no exceda de 50 aos de edad, previo contrato extracontractual.

Artculo 5.

Los

espermatozoides

cigoto,

pueden

ser

considerados

de

transferencia onerosa, los aceptantes y el donante, se encuentran privados de conocer

las identidades reciprocas; con la finalidad de evitar recurrir a derechos por lnea de
sangre.
Artculo 6.

El donante de los espermatozoides, tiene que tener capacidad legal,

gozar de buena salud, para poder donar al Banco de esperma del Ministerio de Salud.
Al momento de recepcionar el esperma por el encargado del Banco, se realizar una
exhaustivo anlisis; para despistar la trasferencia de enfermedades hereditarias.
Artculo 7.

En la implantacin, la futura gestante, debe recurrir a anlisis para

determinar si est en condiciones biolgicas y psicolgicas de asumir el tratamiento de

14 El derecho de iniciativa en la formacin de leyes comprende todas las materias con
las mismas limitaciones que sobre temas tributarios o presupuestarios tienen los
congresistas de la Repblica. La iniciativa se redacta en forma de proyecto articulado.
32

Nelson Zelada Mendoza.

las TERAS. Estar debidamente informada, sobre las causas y consecuencias del
embarazo y la posterior entrega del recin nacido a sus padres. Para ello, se
recomienda preparar psicolgicamente a la gestante.
Artculo 8.

En el contrato extracontractual, considerar las total reserva del

incidente, amparado en el derecho a la intimidad, mantener las historias clnicas por

separado; para evitar la divulgacin y el posterior derecho de reclamo ya sea por
paternidad o privar al recin nacido de derechos a la herencia.
Artculo 9.

Se le priva del derecho de reclamacin a los contratantes a fin de

impugnar el derecho de filiacin.

Artculo 10. Los gametos y pre embriones, se encuentran en los bancos de material
gentico, en los centros autorizados por el Ministerio de Salud, pudiendo tener una
duracin de cinco aos, posterior a esa fecha puede ser utilizado por cualquiera.
Artculo 11.

El Ministerio de Salud, determinar los centros autorizados para realizar

el tratamiento de las TERAS. Designando al responsable de todo el proceso desde la

implantacin hasta el parto y los primeros meses.
EXPOSICION DE LOS MOTIVOS
A manera que avanza la ciencia y la tecnolgica, es necesario crear nuevas, leyes,
derogarlas, modificarlas o suprimirlas, todo ello tiene que estar a la par con los nuevos
ritmos y estilos de vida, hasta ahora no se ha legislado sobre las TERAS, en el Per
ya existen centros que realizan la inseminacin artificial y la fecundacin as como un
Banco de Semen.
Existe un abismo abismal entre lo que se va creando la ciencia y las leyes, muchas
leyes, artculos de los cdigos, estn quedando sin ninguna importancia, por el
contrario estn apareciendo nuevas formas de creacin por lo tanto urge la necesidad
de crear normas legales, con la finalidad de regular el funcionamiento del nuevo
hecho, en este caso de las TERAS; es necesario recordar que existe una Ley 26842,
Ley General de Salud, en donde contempla en su Art. 7 que Toda persona tiene
derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, as como a procrear mediante el
uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que la condicin de madre gentica
y madre gestante recaiga sobre la misma persona ; sobre manera se entiende que las
TERAS estn autorizadas tanto homologas como heterlogas, desde luego tiene que
ser diferente al donante del vulo.

33

Nelson Zelada Mendoza.

REFERENCIA BIBLIOGRFICA.
CUELLO COLON, E. (2010). Algunas consideraciones en torno al derecho a la
reproduccin por medio de la inseminacin artificial.
(www.bibliojuridica.org/librod/3/1334.pdf, Ed.) Libreria Parroquial.
derecho de personas. (3 de julio de 2011). Recuperado el 08 de agosto de 2015, de
derecho de personas:
http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html
II, J. P. (1995). Carta encclica Evangelium Vitae Sedis. (pg. 87). Italia: Sedis.
Jenny Paola Pineda Rubiano; Angela Arevalo Vargas. (2013). Una Nueva Perspectiva
para la Reproduccin Huamana Asistida en Colombia. Bogota.: Tesis.
Juridicas., I. d. (2007). DICCIONARIO JURIDICO MEXICANO. Mexico: porra.
MAARIS MARTINEZ, S. (1994). Manipulacion Gentica y derecho penal. 37.
MARQUEZ, R. M. (2010). ANALISIS SOBRE LA IMPORTANCIA DE LEGISLAR LA
REPRODUCCIN ASISTIDA EN MEXICO. MEXICO: TESIS.
Per, T. C. (06 de 05 de 2008).
http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html. Recuperado el
08 de 08 de 2015, de
http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html:
http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html
Per, T. C. (03 de 07 de 2012).
http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html. Recuperado el 8
de 8 de 2015, de http://derechodepersonas.blogspot.com/p/jurisprudencia.html
Sara, M. D. (1992). Derecho de Familia. Mxico: Porra.
SOTO LA MADRID, M. . (1990). Biogenetica, filiacin y delito. "La fecundacin
artificial y la experimentacin gentica ante el derecho". Buenos Aires.: Astrea.
VASQUEZ LEPE, M. d. (1999). Es la manipulacin gentica de los embriones
humanps un atentado a nuestra Constitucin. REvista Chilena de Derecho,,
volumen 26(04).

34

Nelson Zelada Mendoza.

VIDAL MARTINEZ, J. (1988). Las Nuevas Formas de Reproduccin HUamana,

Estudio desde las Perspectivas del derecho Civil Espaol,. Espaa, Espaa:
Cvitas.

35