EN LO PRINCIPAL: Querella; PRIMER OTROS: Propone realizacin de

diligencias que seala. SEGUNDO OTROS: Personera; EN EL TERCER

OTROSI: Patrocinio y poder.

S. J. DE GARANTIA ( 7 )

CLAUDIO PATRICIO LEFEVER CELEDON, abogado, por s y en

representacin de las sociedades INVERSIONES LE CE SpA y ESTUDIO

JURIDICO LEFEVER SpA, ambas del giro de su denominacin, todos con

domicilio en Avenida Vitacura N 2771, of. 605, comuna de Las Condes,

Santiago, a US. con respeto decimos:

Conforme lo autoriza el artculo 111 inciso segundo del Cdigo Procesal

Penal, interpongo querella criminal en contra de ALBERTO UNDURRAGA

VICUA , C.I. 10.031.435-5, Ministro de Estado, con domicilio en calle Morand

N 59, comuna y ciudad de Santiago, y en contra de todos quienes resulten

responsables como autores, cmplices o encubridores del delito de

prevaricacin administrativa, ilcito previsto y sancionado en el artculo 228 del

Cdigo Penal y de todo otro delito que resulte a lo largo de la investigacin que

al efecto realice el Ministerio Pblico, conforme a los antecedentes de hecho y

de derecho que expongo:

DE LOS HECHOS

1.- La empresa Zaartu Ingenieros Consultores SpA, en adelante

Zaartu, la sociedad, el consultor y/o la empresa ejecut para el Ministerio

de Obras Pblicas, en adelante el MOP, el contrato denominado Asesora a la

Inspeccin Fiscal del Proyecto denominado Construccin Puente Cau - Cau y

Accesos, Provincia de Valdivia, Regin de los Ros.-

2.- Con ocasin de la paralizacin de las obras del puente Cau Cau;

decisin adoptada el da 24 de Febrero del ao 2015, el querellado, ALBERTO

UNDURRAGA VICUA, mediante ORD N 823 de 17 de Marzo de 2015, solicit

convocar a la Comisin de Registro para evaluar, en caso que lo amerite, la

aplicacin de alguna de las medidas establecidas en el artculo 97 del Decreto

MOP N 48 de 1994, respecto de la empresa Zaartu.

3.- Es del caso, que la Comisin de Registro de Contratistas y de

Consultores del MOP en sesin de fecha 03 de junio del ao 2015, resolvi

iniciar un proceso de sancin, formulando cargos y proponiendo suspender del

registro a la empresa.

4.- A juicio de la Comisin de Registro, los cargos formulados, ,que

consistan en el supuesto incumplimiento o no advertencia de situaciones

ocurridas durante el desarrollo de la obra, constituan falta grave al Reglamento

de Consultores, DS. 48 del ao 1994.-

5.- De suma importancia, resulta sealar que de acuerdo a lo

preceptuado en los artculos 15 y 59 de la Ley 19.880, en contra de la resolucin

que eventualmente sancionara al Consultor; resultaba procedente recurrirla por

dos vas, a decir, el Recurso de Reposicin ante el Director General de Obras

Pblicas; y en forma subsidiaria; procede el Recurso Jerrquico, el que deba

ser conocido por el Ministro de Obras Pblicas, cargo ejercido por el querellado

de autos.
 6.- Es del caso, que el querellado, ejerciendo el cargo de Ministro de

Obras Pblicas, el da 01 de Junio del ao 2015, dirige un mail a los seores

Sergio Galilea Ocon, Miguel Carvacho Zapata, Gabriel Alemparte, Enrique

Alvarez Jaque, Samuel Garrido Ruis, Cristina Manterola Capo, Eduardo Romero

Rojas y Christian Meneses Hernndez.

7.- El mail, antes referido, el que iba dirigido a varios de los miembros que

integraban la Comisin de Registro, seala que

Sanciones a Empresas

2. ZAARTU

por qu no hay sancin an??

- solicitada por mi, por escrito y verbalmente, desde hace meses.

- decisin: este mircoles se define sancin.

- posibles fallas.

* no escalar el problema e informar a direccin nacional de vialidad

8.- De sta forma, el querellado quien deba conocer eventualmente del

recurso jerrquico, medio de impugnacin que efectivamente conoci y fall; en

abierta infraccin al principio de imparcialidad y debido proceso administrativo,

no solo orden instruir una investigacin, sino que ordena sancionar a la

empresa Zaartu Ingenieros Consultores SpA, por cualquier posible falla,

esto es, ordena inculpar al Consultor, aunque no estuviere acreditada o no

existiere mrito para la formular cargos y/ o imponer una sancin. De sta forma,

la conducta del querellado transgrede lo dispuesto en los artculos 11 de la Ley

19.880, sobre Procedimiento Administrativo y arts. 64 Ns 2 y 6 de la Ley 18.575

Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado.

9.- A nuestro juicio, la accin desplegada por el querellado es

constitutiva del delito de prevaricacin administrativa, correspondiendo al

querellado, la calidad de autor en la comisin del ilcito referido, puesto que

actuando en forma abiertamente ilegal, y consciente de su carcter de superior

jerrquico, llamado a conocer del eventual recurso jerrquico que se dedujera en

el proceso sancionatorio administrativo, instruy a la Comisin de Registro

sancionar a la empresa Zaartu, sin importar la inexistencia de mrito para ello y

antes de la tramitacin completa del procedimiento, la decisin ya estaba

tomada, sin importar las pruebas que pudiese aportar Zaartu en el proceso

sancionatorio.

10.- Por otra parte, resulta relevante sealar que el delito se encuentra

en grado de desarrollo consumado, puesto que, con fecha 21 de Abril de 2016,

por Resolucin Ex. MOP N 843, el querellado rechaz el recurso jerrquico

interpuesto en contra de la resolucin adoptada por Comisin de Registro y que

sancionaba a la empresa con la suspensin, por el plazo de un ao, del Registro

de Consultores del MOP.-

11.- La resolucin adoptada por el querellado resulta

manifiestamente injusta, puesto que, ha sido resulta con manifiesta ausencia

de imparcialidad, ello con infraccin a lo dispuesto en el artculo 11 de la Ley

19.880 sobre Procedimiento Administrativo y con infraccin a las normas legales

y constitucionales que regulan el debido proceso administrativo en la Ley

19.880 y la Constitucin Poltica de la Repblica, particularmente, los principios

de culpabilidad y a un racional y justo procedimiento.

DEL DERECHO

12.- Los hechos referidos son constitutivos del delito de prevaricacin

administrativa, ilcito previsto y sancionado en el artculo 228 inc. 1 del Cdigo

Penal, que seala que: El que, desempeando un empleo pblico no

perteneciente al orden judicial, dictare a sabiendas providencia o resolucin

manifiestamente injusta en negocio contencioso-administrativo o

meramente administrativo, incurrir en las penas de suspensin del empleo en

su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales.

13.- El art. 260 del Cdigo Penal, seala que Para los efectos de este

Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee

un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en instituciones o

empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el

Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la

Repblica ni reciban sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el

cargo sea de eleccin popular.

DE LA LEGITIMIDAD.

14.- De conformidad con lo dispuesto en el artculo 111 inc. 2 del

Cdigo Penal, se puede querellar cualquier persona capaz de parecer en juicio

domiciliada en la provincia, respecto de los hechos punibles cometidos en la

misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un

funcionario pblico que afectaren derechos de las personas garantizados

por la Constitucin o contra la probidad pblica. Los hechos que se

describen en esta querella, se refieren precisamente a vulneraciones a la

probidad pblica, como se describe a continuacin.

15.- En el caso, de autos importante es sealar que existe consenso

en la Doctrina y Jurisprudencia Judicial y del Tribunal Constitucional que la

potestad sancionadora administrativa, es una manifestacin de la potestad

sancionatoria del Estado la que en conjunto con la potestad punitiva penal,

constituyen manifestaciones del ius puniendi general del Estado, razn por la
cual se ha entendido que los principios del derecho penal son aplicables al

derecho sancionador disciplinario.

16.- As, los autores seores Ramiro Mendoza Ziga y Blanca Oddo

Beas, observan una identidad material o sustantiva entre las sanciones penales

y las administrativas, y es la va racional y justa para establecer las reglas

bsicas a las cuales debe sujetarse tanto el establecimiento legal como el

ejercicio de la potestad sancionadora de la administracin. (Revista actualidad

jurdica N 8, Julio 2003, pgs. 286-288)

17.- Por su parte, el Tribunal Constitucional, en sentencia de fecha 27

de Diciembre de 1996, Rol N 244, ha sealado en su considerando noveno que

Los principios inspiradores del orden penal contemplados en la Constitucin

Poltica de la Repblica han de aplicarse por regla general, al Derecho

administrativo sancionador, puesto que ambos son manifestaciones del ius

puniendi propio del Estado.

18.- En el caso de autos, la conducta desplegada por el querellado

atenta en contra de la garanta constitucional del racional y justo procedimiento,

consagrada en el art. 19 N 3 inc. 6 de nuestra Carta Fundamental, que dispone

que: La Constitucin asegura a todas las personas: Toda sentencia de un

rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente

tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un

procedimiento y una investigacin racionales y justos.

19.- La conducta desplegada por el querellado precisamente priv a

sabiendas a la empresa Zaartu, del derecho a un racional y justo

procedimiento, puesto que, al instruir a su inferior jerrquico, esta es, la

Comisin de Registro, sancionar a la empresa, por cualquier posible falla, esto

es de manera infundada; para luego conocer y rechazar el recurso jerrquico,

transgrede los principios legales de imparcialidad, en la forma en que se ha

sealado, y los principios constitucionales de culpabilidad; toda vez, que la

instruccin del querellado fue la de sancionar a la sociedad, prescindiendo de

los informes tcnicos reunidos a esa fecha.-

20.- De este modo, estimamos que , la conducta del querellado,

constitutiva del delito de prevaricacin administrativa, atenta en contra de la

probidad pblica, como se verifica tambin por la ubicacin sistemtica del tipo

penal en el Libro Segundo, ttulo QUINTO, del Cdigo Penal, que describe y

sanciona los Crmenes y simples delitos cometidos por los empleados pblicos

en el ejercicio de sus cargos.,

21.- Al respecto, es menester sealar que el art. 8 inc 1 de la

Constitucin Poltica de la Repblica, estatuye que El ejercicio de las funciones

pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad

en todas sus actuaciones.

22.- A su vez, el art. 52 inc. 2 de la Ley 18.575, de Bases Generales

de la Administracin del Estado, seala que El principio de probidad

administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un

desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters

general sobre el particular.

23.- El profesor de Derecho Administrativo, Enrique Silva Cimma, ha

argumentado respecto del principio de probidad administrativa que "este

principio rector constituye una base esencial para el correcto ejercicio de la

funcin pblica y por ello se proyecta al ejercicio de toda funcin pblica con

independencia del cuerpo de normas y especificidad de la ley estatutaria que

regule a quien la desarrolla (SILVA CIMMA, Enrique, "Derecho Administrativo y

Comparado", Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1993, pg. 122). A su vez, el

rgano Contralor ha sealado que la probidad funcionaria "es un principio

administrativo bsico, de rango esencial dentro de la Administracin (CGR.

Dictamen N 26.854/83).-

24.- Importante resulta reiterar a su vez, que conforme lo sealado en

el art. 260 del Cdigo Penal, seala que Para los efectos de este Ttulo y del

Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee un cargo o

funcin pblica, sea en la Administracin Central o en instituciones o empresas

semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o

dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica

ni reciban sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea

de eleccin popular.

25.- Dado lo anterior, el actuar del querellado transgrede abiertamente

el principio de probidad en el ejercicio de la funcin pblica, toda vez, que su

actuar ha procurado sancionar a la empresa Zaartu con abierta infraccin a los

principios constitucionales que consagran el racional y justo procedimiento y

principios legales de imparcialidad.-

26.- Cabe agregar que mis representadas detentan la calidad vctima,

toda vez, que la sociedad INVERSIONES LE CE SpA y ESTUDIO JURIDICO

LEFEVER SpA, son propietarias de 133.825 acciones y 97.144 acciones

respectivamente de la sociedad Zaartu Ingenieros Consultores SpA,

participacin que en total alcanza al 5,7742% del capital de la sociedad, y como

consecuencia del actuar ilcito del querellado, que culmin en la suspensin por

un ao de la sociedad en el Registro de Consultores del MOP, ha disminuido no

slo las utilidades del Consultor, impidiendo postular a licitaciones pblicas

durante el plazo de un ao, sino que, adems ha importado reducir al 50 % el

monto de los dividendos que se distribuyen, detrimento patrimonial de mis

representadas.

COMPETENCIA

27.- Para los efectos, de determinar la competencia de SS., resulta

relevante sealar que el principio de ejecucin del delito, se encuentra en el

Edifico en que funciona del Ministerio de Obras Pblicas, ubicado en calle

Morand N 59, comuna y ciudad de Santiago, en el que se instruy y resolvi el

proceso de sancin, en el que se atribuye participacin ilcita al querellado.

POR TANTO

SOLICITO A SS. tener por interpuesta querella criminal en contra de ALBERTO

UNDURRAGA VICUA, ya individualizado, y contra todos quienes resulten

responsables como autores, cmplices o encubridores del delito de

prevaricacin administrativa, ilcito previsto y sancionado en el artculo 228 del

Cdigo Penal, y de todo otro delito que resulte a lo largo de la investigacin

,declararla admisible, disponiendo se remita al Ministerio Pblico, para que dicho

rgano persecutor formalice la investigacin respectiva y luego acuse, a fin de

obtener la pena ms alta que corresponda, con costas.

PRIMER OTROS: Srvase SS., de conformidad con lo dispuesto en el artculo

183 del Cdigo Procesal Penal, disponer las siguientes diligencias de

investigacin:

1.- Se cite a declarar al querellado.

SEGUNDO OTROS: Srvase SS. tener por acompaado los siguientes

documentos:

1.- Copia de escritura de Transformacin de sociedad INVERSIONES LE CE

SpA de fecha 09 de Mayo de 2012, en cuyo artculo primero transitorio consta la

personera para representarla y copia de extracto con vigencia de la referida

sociedad.

2.- Escritura de modificacin de sociedad, cuyo nombre es actualmente

ESTUDIO JURIDICO LEFEVER SpA, de fecha 30 de Diciembre de 2016, en

cuyo artculo primero transitorio consta la personera para representarla. -

3.- Copia de escritura pblica que reduce el acta de junta de Accionistas de la

sociedad ZAARTU INGENIEROS CONSULTORES SpA en cuyo prrafo DOS.,

relativo a la ASISTENCIA Y QUORUM, consta la calidad de accionista de las

empresas querellantes y el nmero de acciones que detentan.

TERCER OTROSI: Srvase SS. tener presente que en mi calidad de abogado

habilitado para el ejercicio de la profesin asumir personalmente el patrocinio y

poder, en conjunto con el abogado MARIO VARGAS COCIA, solicitando que

las notificaciones se practiquen a los correos electrnicos; clefever@lefever.cl y

mv@vbb.cl; sealando como domicilio el ubicado en Av. Vitacura N 2771, of.

605, comuna de Las Condes, Santiago, quien firma en seal de aceptacin.