Expediente : N 1011- 2008

Cuaderno : Principal.
Escrito : N 01.
Sumilla : CUESTION PREJUDICIAL.

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACION

PREPARATORIA DE BARRANCA:

NANCY ARELLANO AGUIRRE, identificada

con DNI. N 31943035, con domicilio real en el Centro Poblado San Mateo de
Churlin s/n, comprensin del Distrito de Pativilca, Provincia de Barranca,
Departamento de Lima, sealando domicilio procesal en la Casilla N 010 de la
Central de Notificaciones del Poder Judicial de Barranca; en el proceso que se me
sigue por la comisin del supuesto delito de Usurpacin Agravada y otro; en
agravio de CAMILO ARGANDOA BOTTONI a usted respetuosamente digo:

Que, de conformidad con lo dispuesto en el Art.

350 Inc. 1, apartado b) del Cdigo Procesal Penal, concordante con lo previsto en
el Art. 5 del mismo cuerpo normativo, recurro ante su Despacho a fin de
promover CUESTION PREJUDICIAL contra la ACUSACION FISCAL formulada
por la representante del Ministerio Pblico, a efectos de que se declare
FUNDADA y consiguientemente se SUSPENDA TODO LO ACTUADO hasta que
la jurisdiccin extra penal emita una declaracin vinculada al carcter delictuoso
del hecho incriminado, en mrito a los siguientes fundamentos:

1.- Debo precisar, que las reas de terreno de las

cuales sealan haber sido desposedos los supuestos agraviados, son de
propiedad de la Comunidad Campesina de Choque y se encuentran dentro de un
mbito de mayor extensin que tambin es propiedad de la mencionada persona
jurdica. Tal hecho puede corroborarse por la declaracin de los propios
denunciantes y por los llamados contratos de sedicin o parcelas familiares
conforme prev la Ley General De Comunidades y su Reglamento, que les fuera
otorgado en el ao 1982 por la Comunidad para el usufructo de determinadas
extensiones de terreno, documentos que han sido ofrecidos como medio
probatorio en el punto N 3 de la Prueba Documental que contiene la Acusacin
Fiscal.

2.- Estando a que las reas de terreno en

conflicto son de propiedad de la Comunidad Campesina de Choque y que a su
vez los presuntos agraviados manifiestan tener la condicin de comuneros
conforme a las sentencias de Amparo emitidas en los expedientes 17-98 y 19-98,
que se ofrecen como medio probatorio en el punto N 13 de la Prueba
Documental que contiene la Acusacin Fiscal, para establecer el carcter
delictuoso del hecho incriminado se debe analizar previamente la Legislacin
Especial que rige la organizacin y funciones de la Comunidad Campesina de
Choque, como al conjunto de comunidades existentes en el pas, la misma que
esta conformada por la Constitucin Poltica del Estado Peruano, Arts. 89 y 149;
el Cdigo Civil, Arts. 134 al 139; Ley General de Comunidades Campesinas
24656; Reglamento de la Ley General de Comunidades Campesinas aprobado
por Decreto Supremo N 008-91-TR y dems disposiciones conexas y
complementarias respecto de las Comunidades Campesinas.
 3.- En tal sentido, tanto la Constitucin Poltica
del Estado, en el prrafo segundo del Art. 89, como el Cdigo Civil en el Art. 137 y
la Ley General de Comunidades 24656, en su Art. 1, otorgan autonoma a las
Comunidades Campesinas en su organizacin, trabajo comunal y uso de sus
tierras; asimismo, el prrafo primero del Art. 2 de la precitada Ley de
Comunidades seala el carcter comunal de la propiedad de sus tierras y tambin
el trabajo que se realiza en ellas, cuya integridad esta garantizada por el propio
Estado, conforme al inciso b) del mencionado Art. 1; igualmente, el inciso b) del
Art. 3 de la Ley Comunal seala que las comunidades son competentes para
regular el acceso a la tierra; seguidamente el Art. 11 seala que est prohibido el
acaparamiento de tierras dentro de la Comunidad y que cada comunidad
determina el rgimen de uso de sus tierras; el Art. 12 que seala que las parcelas
familiares deben ser trabajadas directamente por comuneros calificados, en
extensiones que no superen a las fijadas por la Asamblea General; el Art. 14 que
seala que la extincin de la posesin familiar ser declarada con el voto
favorable de los dos tercios de los miembros calificados de la Asamblea General
de la Comunidad, la que tomar posesin de la parcela y que la Comunidad
recupera la posesin de las parcelas abandonadas o no explotadas en forma
directa por los comuneros; el inciso d) del Art. 18 que seala como una de las
atribuciones de la Asamblea General el de declarar la extincin de la posesin de
las parcelas familiares conducidas por los comuneros en los casos que seala el
Art. 14 de la Ley; el inciso a) del Art. 23 que seala que son bienes de las
Comunidades Campesinas el territorio comunal cuyo dominio ejercen; los incisos
b), c) y d) del Art. 23 del Reglamento de la Ley de Comunidades que seala como
requisito para tener la condicin de Comunero Calificado el de tener residencia no
menor de 5 aos en la comunidad, no pertenecer a otra comunidad y estar inscrito
en el padrn comunal; el inciso h) del Art. 25 del mencionado reglamento que
seala como derecho del comunero calificado el de tener acceso a la parcela
familiar y al uso de pastos naturales, de acuerdo a disposiciones legales, el
Estatuto de la Comunidad y los acuerdos de la Asamblea General; el inciso i) del
Art. 28 del reglamentos de comunidades que seala como obligacin del
comunero calificado cumplir con las faenas y dems trabajos establecidos por los
usos y costumbres de la comunidad; el inciso c) y d) del Art. 36 del mencionado
reglamento que seala la perdida de condicin de comunero calificado por actuar
contra los intereses de la comunidad y fijar residencia estable en otro lugar, salvo
licencia concedida por la comunidad.

4.- Amparados en los dispositivos legales

mencionados en el punto precedente, la Comunidad Campesina de Choque, bajo
la presidencia de la recurrente, luego de haber salido vencedores en el proceso
de nulidad de acto jurdico de donacin de 3,000 hectreas de terreno a favor de
la Asociacin de Irrigacin Pampas de Churln y Anexos, con el pronunciamiento
de la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica que nos fue notificada el 22 de Mayo del 2008, convocamos a una
Asamblea General Extraordinaria de Comuneros para el da 01 de Junio del 2008,
la misma que se desarrollo de acuerdo a lo previsto en la Ley General de
Comunidades 24656 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 008-91-
TR y en aplicacin del prrafo segundo del Art. 14 de la Ley General de
Comunidades Campesinas, concordante con lo dispuesto en el inciso d) del Art.
18 del mismo cuerpo normativo, se acord verificar la situacin en la que se
encontraban dichas reas de terreno recuperadas en el proceso judicial antes
mencionado, para realizar trabajos comunales, toda vez que los ahora supuestos
agraviados Pablo Cruz Rea Arteaga, Camilo Argandoa Bottoni, Florencio
Lus Flores Sotelo y Julin Jacinto Rodrguez Abarca, como miembros y
representantes legales de la Asociacin de Irrigacin Pampas de Churlin y Anexos
transfirieron, por Escritura Pblica de Compra Venta, las 3,000 hectreas de
terreno que se encontraban litigando con la Comunidad de Choque, a favor de
AGROINDUSTRIAL PARAMONGA S.A.A. por la suma de $ 300,000 Dlares
Americanos. Debo precisar, que las reas de terreno que los ahora denunciantes
sealan haber sido desposedos se encuentran comprendidas dentro de las 3,000
hectreas transferidas a favor de AIPSA, en la mencionada Escritura Pblica de
fecha 6 de Noviembre del 2006 extendida ante el Notario Pblico de Barranca
Hernn Nieves Chen, e inscrita en el Registro de Propiedad Inmueble de Huaraz
el 02 de Marzo del 2007.

5.- Con fecha 05 de Julio del 2008, los

Comuneros de la Comunidad de Choque nos reunimos en el Anexo de San Mateo
de Churlin perteneciente a nuestra comunidad, lugar en el que se encuentran los
terrenos recuperados en el proceso judicial de nulidad de acto jurdico antes
mencionado, con el objeto de cumplir con el acuerdo arribado en la Asamblea del
01 de Junio del 2008 mediante los trabajos o faenas comunales, que debidamente
se encuentran previstos en la Ley General de Comunidades Campesinas y su
Reglamento, concordante con el Art. 149 de la Constitucin Poltica del Estado
que le otorga una Jurisdiccin Especial a las Autoridades Comunales dentro de su
mbito territorial de conformidad con el Derecho Consuetudinario y siempre en
coordinacin con los Juzgados de Paz. Por tal motivo, con la debida anticipacin
solicitamos al Juez de Paz del Distrito de Pativilca a efectos de que constate la
situacin en que se encontraba dichos terrenos, hecho que fue comprobado por la
mencionada autoridad judicial quien levanto un acta de cada rea inspeccionada y
en la que se comprob que los terrenos comunales de lateral churln se
encontraban abandonados y los terrenos comunales que comprenden el sector La
Vega - Otopongo se encontraba la construccin de una vivienda habitada por
personas no comuneras, crianza de animales y sembros de alfalfa.
Posteriormente los das 06 y 07 de Julio del 2008 se empez a realizar trabajos
de limpieza y barbechado en los terrenos que se haban encontrado vacos,
circunstancias en las que se hacen presente los denunciantes y un grupo de
matones, dirigidos por Pablo Cruz Rea Arteaga, Presidente de la Asociacin de
Irrigacin Pampas de Churlin y Anexos, quienes haban transferido esas
mismas reas de terreno a AGROINDUSTRIAL PARAMONGA S.A.A.,
reclamando derechos de propiedad y posesin con los llamados certificados de
sedicin o parcela familiar que en el ao 1982 les haba otorgado la Comunidad
de Choque.

6.- Si bien es cierto que en el ao 1982 la

Comunidad de Choque otorga a favor de los supuestos agraviados los llamados
certificados de Sedicin o los que la Ley General de Comunidades llama Parcela
Familiar, no menos cierto es que dichos documentos perdieron su vigencia y valor
en virtud de la Escritura Pblica de donacin de fecha 02 de Setiembre de 1997
en que la Asociacin de Irrigacin Pampas de Churlin y Anexos pasa a ser
formalmente propietaria de 3,000 hectreas de terreno que pertenecieron a la
Comunidad de Choque y dentro de las cuales se encuentran las reas de terreno
de las que ahora aducen haber sido despojados los denunciantes; asimismo,
queda corroborado que dichos certificado de Sedicin carecen de vigencia y valor
por cuanto los propios denunciantes, en su condicin de directivos de la
Asociacin de Irrigacin Pampas de Churlin y Anexos (AICHA), propietaria de
las 3,000 hectreas de terreno dentro de las cuales se encuentran las reas o
parcelas que reclaman como su posesin y propiedad, transfieren la propiedad y
posesin de las 3,000 hectreas de terreno a favor de AGROINDUSTRIAL
PARAMONGA (AIPSA) mediante Escritura Pblica de Compra Venta de fecha 06
de Noviembre del 2006, otorgada ante la Notara Pblica de Barranca que
despacha el Dr. Hernn Nieves Chen, inscribindose su dominio en el Registro
de Propiedad Inmueble de Huaraz el 02 de Marzo del 2007. Es de advertir que en
dicha escritura pblica no se hace mencin a los mencionados Certificados de
Sedicin.

7.- Debo advertir, que las expresiones que se

recogen en el Acta de Fecha 01 de Junio del 2008 como el de desalojo o
expulsar son como consecuencia que los comuneros no manejamos los
trminos tcnico - jurdicos que las Leyes y precisamente la Ley General de
Comunidades Campesinas y su Reglamento sealan para hacer valer nuestros
derechos; sin embargo, tales expresiones deben tomarse como el de cumplir con
lo previsto en el Art. 14 de la Ley General de Comunidades Campesinas,
concordante con lo dispuesto en el inciso d) del Art. 18 del mismo cuerpo
normativo, es decir, el de tomar posesin de las reas de terreno recuperadas en
el proceso judicial de nulidad de acto jurdico las que se encontraban
abandonadas o no explotadas directamente por los comuneros; debo advertir que
una mejor precisin de nuestro propsito se recoge en el Acta levantada con
motivo de las faenas comunales de fecha 05 de Julio del 2008, en el sentido de
que la faena comunal es a efectos de realizar trabajos en los terrenos que fueron
transferidos a AIPSA, es por tal motivo que el comunero Roberto Flores
Figueroa interviene sealando que hasta el momento no tenemos ninguna
resolucin judicial que seale la perdida de los derechos que tiene
AGROINDUSTRIAL PARAMONGA S.A.A. Es menester precisar de manera
puntual, que los supuestos agraviados Pablo Cruz Rea Arteaga, Camilo
Argandoa Bottoni, Florencio Lus Flores Sotelo y Julin Jacinto Rodrguez
Abarca, ni siquiera podan se afectados por un supuesto desalojo o desposesin
de los terrenos que reclaman, pues debo reiterar que ellos mismos como
dirigentes de la ASOCIACION DE IRRIGACION PAMPAS DE CHURLIN Y
ANEXOS (AICHA), mediante Escritura Pblica de fecha 6 de Noviembre del 2006
extendida ante el Notario Pblico de Barranca Hernn Nieves Chen e inscrita en
el Registro de Propiedad Inmueble de Huaraz el 02 de Marzo del 2007,
transfirieron 3,000 hectreas de terreno a favor de AIPSA y en cuyo primer sector
denominado Pampas Churlin o Quebrada Churlin se encuentran las reas
de terreno de las cuales falazmente aducen haber sido desposedos, pues en
todo caso, en el supuesto negado de existir un agraviado esta sera la empresa
AGROINDUSTRIAL PARAMONGA S.A.A. (AIPSA), pues desde el 06 de
Noviembre del 2006 eran formalmente propietarios y posesionarios de dichas
reas de terreno.

8.- En consecuencia, es la autoridad extra penal

que deber determinar el carcter delictuoso o no de los hechos incriminados
como delito, pues son los propios denunciantes o supuestos agraviados que han
acudido a la Jurisdiccin Civil solicitando la Nulidad del Acuerdo de
Asamblea del 05 de Julio del 2008, en la que se llev a cabo las faenas
comunales en los terrenos que se transfirieron a AGROINDUSTRIAL
PARAMONGA S.A.A. (AIPSA) y fueron recuperados mediante el proceso de
nulidad de acto jurdico por la Comunidad; asimismo, invocan su condicin de
comuneros y sealan que no han sido citados para los efectos de imponerles una
sancin por la conducta que se les cuestiona. Aparte de lo solicitado por los
denunciantes la autoridad extra penal tendr que pronunciarse respecto de los
siguientes hechos:

a).- Si la Asamblea General Extraordinaria de fecha 01 de Junio del 2008 y los

acuerdos adoptados en ella se han realizado de acuerdo a lo previsto en la Ley
General de Comunidades, su Reglamento y dems disposiciones conexas o
complementarias.

b).- Si los acuerdos adoptados en la reunin de comuneros de fecha 05 de Julio

del 2008 se han realizado de acuerdo a lo previsto en la Ley General de
Comunidades, su Reglamento y dems disposiciones conexas o
complementarias.

c).- Si los certificados de sedicin y/o usufructo otorgados por la Comunidad de

Choque en el ao 1982 a favor de los denunciantes se encuentran vigentes y con
valor legal a pesar de existir dos actos jurdicos posteriores que transfieren dichas
reas de terreno (junto a otras de mayor extensin) como son la Escritura Pblica
de donacin de fecha 02 de Setiembre de 1997, otorgada ante el Notario Pblico
de Bolognesi Pablo Velsquez Julca, a favor de la Asociacin de Irrigacin
Pampas de Churlin y Anexos, y la Escritura Pblica de Compra Venta a Favor
de AGROINDUSTRIAL PARAMONGA, de fecha 06 de Noviembre del 2006,
otorgada por los mismos denunciantes ante la Notara Pblica de Barranca que
despacha el Dr. Hernn Nieves Chen.

d).- Si los denunciantes y supuestos agraviados pueden ser considerados como

posesionarios de las reas de terreno que reclaman si mediante Escritura Pblica
de Compra Venta de fecha 06 de Noviembre del 2006, otorgada por ellos mismos
en su condicin de dirigente de la ASOCIACION AICHA, transfirieron la propiedad
y posesin de los terrenos que ahora reclaman a Favor de AGROINDUSTRIAL
PARAMONGA S.A.A.

e) Si los denunciantes en virtud de las sentencias de accin de amparo de los

expedientes 17-98 y 19-98 que en copia simple han adjuntado, tienen la condicin
de Comuneros Calificados de la Comunidad de Choque.

f).- Si conforme a lo previsto en la Ley General de Comunidades, su Reglamento y

dems disposiciones conexas y complementarias, las reas de terreno que
reclaman los demandados y argumentan haber sido desposedos, es de
propiedad y posesin de la Comunidad Campesina de Choque o de los supuestos
agraviados que reclaman tener derechos exclusivos sobre dichas reas a pesar
que la legislacin especial seala que los terrenos comunales son de uso comn
y que la propia comunidad es la que regula su acceso a ellos.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.- Art. 89 y 149 de la Constitucin Poltica del Estado

2.- Art. 134 al 139 del C.C.
3.- Ley General de Comunidades 24656 y su Reglamento
4.- Art. 350 Inc. 1, apartado b) del Cdigo Procesal Penal, concordante con lo
previsto en el Art. 5 del mismo cuerpo normativo.

MEDIOS PROBATORIOS

1.- Acta de Asamblea General de Comuneros de fecha 01 de Junio del 2008 y

Acta de Reunin de Comuneros de fecha 05 de Julio del 2008, ofrecida como
medio probatorio en la Acusacin Fiscal.

2.- Certificados de Sedicin otorgados a favor de los denunciantes en el ao

1982, ofrecida como medio probatorio en la Acusacin Fiscal.

3.- Copia simple de la Escritura Pblica de donacin de fecha 02 de Setiembre de

1997, otorgada ante el Notario Pblico de Bolognesi Pablo Velsquez Julca, a
favor de la Asociacin de Irrigacin Pampas de Churlin y Anexos.

4.- Original de la Escritura Pblica de Compra Venta a Favor de

AGROINDUSTRIAL PARAMONGA, de fecha 06 de Noviembre del 2006,
otorgada por los mismos denunciantes ante la Notara Pblica de Barranca que
despacha el Dr. Hernn Nieves Chen.

5.- Copia de la sentencia judicial de amparo 17-98 y 19-98, ofrecida como medio
probatorio en la Acusacin Fiscal.

6.- Copia simple de la Partida Electrnica 02012596 que corresponde a la

inscripcin de la Directiva de la Asociacin de Irrigacin Pampas de Churlin y
Anexos, en la que figuran los denunciantes y supuestos agraviados Pablo Cruz
Rea Arteaga, Camilo Argandoa Bottoni, Florencio Lus Flores Sotelo y
Julin Jacinto Rodrguez Abarca, los mismos que transfirieron la propiedad y
posesin de las reas que ahora sealan haber sido desposedos.

7.- Expediente concluido N 99 del 2003 que obra ante el Primer Juzgado
Especializado en lo Civil de Barranca y para cuya remisin deber oficiarse a la
mencionada autoridad judicial, acreditando su existencia con los recaudos
judiciales ofrecidos como medios probatorios en el punto nmero 13 de la
Acusacin Fiscal.

8.- Copia Certificada de la demanda civil sobre Nulidad de Acuerdo de Asamblea,

expediente 678 2008, incoada por los supuestos agraviados ante el Juzgado
Civil Transitorio de Barranca, Especialista Cerron Zavala y para cuya remisin
deber oficiarse a la mencionada autoridad judicial, acreditando su existencia con
las copias simples del mismo que adjunto al presente recurso.

Por tanto:

A UD. Seor Juez, srvase admitir la cuestin prejudicial

interpuesta, tramitarla conforme a su naturaleza y, oportunamente, declararla
fundada, con arreglo a ley.

Barranca, 19 de Febrero del 2009.