EL CONTRATO DE SOCIEDAD

• CONCEPTO: ART. 2053 CC

La característica conceptual de este contrato es la

existencia de 2 o más personas (no existe sociedad unipersonal
en Chile) que se juntan con mira de poner algo en común y
repartirse los beneficios. La idea central es reunir capital y
aunar los esfuerzos para alcanzar determinados objetos lícitos.
La sociedad puede tener por objeto cualquier actividad. La
única limitación es que no puede tener un objeto o causa
ilícita. Las sociedades que tuvieren objeto o causa ilícita (por
ejemplo, una sociedad constituida para la trata de blancas o
para el tráfico de drogas) son nulas y no puede ser
consideradas ni siquiera como una sociedad de hecho.
Quedan sujetas a la normativa criminal. (2057 inc. final)

• CARACTERÍSTICAS:

1. Es un contrato y a la vez forma una persona jurídica distinta

de las personas que la componen. Art 2056 Inc 20 CC.

2. Es un contrato plurilateral o de organización en donde las

voluntades van en un mismo sentido que es el sentido de
que la sociedad obtenga beneficios.

3. El contrato de sociedad civil es consensual, por lo tanto

basta el mero acuerdo de voluntades. ("las partes estipulan
poner algo en común"). Sin embargo la consensualidad en
el contrato social es excepcional ya que la única sociedad
que es consensual es la sociedad colectiva civil y todas las
restantes sociedades son solemnes.

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4. Es un contrato intuito personae: La sociedad colectiva civil
termina por la muerte de uno de los socios, puesto que es
una sociedad de personas y no una sociedad de capitales
que no se disuelven por la muerte de algún socio. Además,
el error en la persona del socio vicia el consentimiento y
ninguno de los consocios puede ceder sus derechos sin el
consentimiento de los otros.

5. Por regla general, la sociedad goza de personalidad

jurídica. La atribución de personalidad jurídica a las
sociedades implica el reconocimiento de la calidad de
sujeto de derecho, obligaciones y responsabilidades y, por
ende, constituye un centro de imputación de normas
diferenciado de sus miembros. Esto trae como
consecuencias:
a. Autonomía patrimonial del ente personificado: Tiene
un patrimonio propio. (Art 2096 CC)
b. Tiene un nombre
c. Tiene un domicilio
d. Tiene una voluntad distinta a la de los socios
individualmente considerados. (Art. 2054 CC
establece la forma en que se genera la voluntad de
los socios en la sociedad colectiva civil)
e. Responsabilidad en forma diferenciada de la de sus
miembros y representantes.

• ELEMENTOS ESPECIALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

1. El Aporte
Sin este elemento no existe la sociedad. ("poner algo en
común"). Art. 2.055 inc. 1° y 2082. Por regla general, la utilidad

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que corresponda a cada socio se distribuye en proporción a
sus aportes.
El conjunto de los aportes constituye el llamado Capital
Social, que a su turno es una deuda de la sociedad para con
los socios.
El aporte debe ser susceptible de apreciación pecuniaria
y debe ser a título singular (2056).
Los aportes pueden ser de distintas clases:
§ aporte en dinero
§ aporte en especie (en dominio o usufructo)
§ aporte en trabajo (socio industrial)
§ aporte en servicio
Si el aporte es el trabajo, este aporte es avaluado de
común acuerdo y a falta de acuerdo es avaluado por el juez.

2. Los Beneficios
La característica de la sociedad en términos de que ha
sido constituida o pactada para producir utilidades y repartirla
entre los socios es lo que la diferencia de las personas jurídicas
sin fines de lucro; por ejemplo, las fundaciones.
El beneficio no es moral; sino claramente pecuniario (en
dinero). (Art. 2055 inc. 2° y 3°)
Los beneficios solo se podrán determinar al momento de
la disolución de la sociedad.
Los beneficios se reparten:
a. Conforme a lo pactado (2066)
b. También puede dejarse entregado al arbitrio de un
3° (2067)
c. Si nada se estipula se reparte a prorrata de los
aportes. Art. 2068 CC. (Ley en silencio de la voluntad
de las partes)
d. Respecto del socio industrial o que aporta trabajo, su
participación la fija el juez a falta de estipulación

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 expresa. (2069)

3. Las Perdidas
Se distribuyen:
a. Conforme a lo señalado en el pacto social o se deja
entregado al arbitrio de un 3° (2066 y 2067).
b. A falta de estipulación expresa a prorrata de los
aportes. (Art. 2068 CC.)
c. Si nada se estipula respecto del socio industrial, éste
solo pierde el trabajo. (2069)

Respecto de los beneficios y perdidas se debe entender

respecto de todos los negocios de la sociedad y no de cada
negocio en particular. Art 2070 CC.

4. Intención de formar Sociedad

Se trata de un elemento importante y se denomina
"Affectio Societatis" que tiene como cosa característica que las
partes deben encontrarse en un pie de igualdad en términos
psicológicos destinados a cooperar en la formación de una
empresa.
No hay sociedad cuando se hace formalmente un
esquema social con un trabajador que seguirá siendo tal. No
debe haber vinculo de subordinación ya que en tal caso nos
encontraríamos frente a un contrato de trabajo.

• LA PERSONALIDAD JURÍDICA Y LA SOCIEDAD

El ser humano tiende a agruparse; la primera agrupación

es la familia; la última agrupación, en cambio, es el Estado.
Pero entre la familia y el Estado existen una serie de grupos
intermedios (asociaciones) en dinámica y recíproca
interacción.

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 Estos grupos intermedios, sean que se encuentren
organizados jurídicamente o no, ostentan un conjunto de
reglas o normas de conducta que sus miembros deben seguir y
que determina la relación de pertenencia al grupo.
Este carácter asociativo del ser humano, del que no es
posible prescindir, trajo consigo el establecimiento o
reconocimiento - según la tesis que se adopte en cuanto a la
naturaleza jurídica de los derechos fundamentales -, del
llamado derecho de asociación. Ello supone que el Estado
establezca una regulación jurídica heterónoma de las
asociaciones intermedias bajo cuyo amparo puedan surgir
grupos “formales” o de “derecho”. De esta forma, todos los
Estados modernos prevén una normativa legal que permite
varias posibilidades de organización jurídica para un “grupo
intermedio”.
Sin embargo, como lo advierte Cabanellas, la
personalidad jurídica de las sociedades no responde a una
necesidad lógica, sino más bien práctica, en razón de
funciones de imputación. Es posible organizar jurídicamente
sociedades sin que las mismas tengan personalidad jurídica,
como sucede con las sociedades accidentales o en
participación. En éstas, las funciones de imputación que en las
restantes sociedades cumple la personalidad jurídica de la
sociedad, se ven reemplazada por la personalidad del socio
gestor. Dicho de otro modo, el socio gestor presta su
personalidad a los fines de la organización y funcionamiento
de la sociedad.
La personalidad jurídica es pues únicamente un atributo
predicable de ciertas organizaciones sociales. Y su razón de ser
trasciende la idea de la simple separación de patrimonios entre
la sociedad y los socios individualmente considerados. Dicho
de otro modo, la separación patrimonial es una consecuencia
de la atribución de personalidad jurídica, pero no es la razón

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de ser de dicha atribución. La razón de ser de la personalidad
jurídica se traduce en funciones prácticas de imputación al
ente colectivo de ciertas situaciones jurídicas de sus miembros o
integrantes.
Resulta así, pues, que la personalidad jurídica se justifica
por su función práctica, pudiendo descomponerse en dos
elementos, a saber: a) la imputación que el orden jurídico le
hace a un ente colectivo de un conjunto de actos, derechos y
responsabilidades; y b) la aplicación de a esta entidad
colectiva de todas las normas del ordenamiento jurídico, con
total independencia de su sustrato personal, exclusivamente
sobre la base de las características propias de la persona
jurídica.
En nuestro Derecho, la Constitución Política de 1980
reconoce, ya en su artículo primero, la existencia inevitable de
los grupos intermedios, garantizándoles su plena autonomía. A
su turno, el artículo 19 Nº 15 asegura a todas las personas el
derecho de asociarse sin permiso previo, en la medida que
dichas asociaciones no contravengan la moral, el orden
público y la seguridad del Estado.
De esta forma, las asociaciones formales, es decir,
aquellas que constituyéndose en conformidad a la ley gozan
de personalidad jurídica, son el producto del ejercicio del
derecho constitucional de asociación, y son llamadas personas
jurídicas o morales, por cuanto tienen una existencia ideal, y
poseen personalidad jurídica, es decir, se encuentran situados
en la categoría de sujetos de derecho.
El artículo 545 del nuestro Código Civil define a la
persona jurídica como un ente ficticio capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente. De esta forma, las asociaciones
formales son capaces de adquirir derechos y contraer
obligaciones, lo que equivale decir que gozan de patrimonio

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propio, en el sentido clásico de su acepción, y constituyen
entidades distintas de los miembros que la componen.

Para explicar la personalidad jurídica de las sociedades,

se han establecido distintas teorías:

a) La Teoría de la ficción:
Sostiene que la persona jurídica no es más que una
creación legal. El ordenamiento jurídico conceptúa a la unión
de personas o a los bienes destinados a un fin benéfico como si
fuera un sujeto de derecho, una persona. Esta teoría fue
popularizada por Savigny, quien es su representante más ilustre.
Para Savigny las personas jurídicas son seres creados
artificialmente, que no existen como tales sino para el
cumplimiento de un fin jurídico y para el cual son capaces de
tener un patrimonio.

b) Teoría de la realidad objetiva (teoría antropomórfica u

orgánica)
Concibe a la persona moral como un organismo natural
al igual que el hombre, con una voluntad propia y un propio
interés, distintos de la voluntad e interés de las personas físicas
de sus miembros. La subjetividad jurídica de tales entes deriva
de su comportamiento en la realidad de manera semejante al
hombre, y de ahí que el derecho no les conceda propiamente
la personalidad, sino que se limita a reconocerla.

c) Teoría de la realidad técnica (teoría formalista de Ferrara)

Para esta teoría no existe ninguna imposibilidad en
concebir derechos que pertenezcan a otros seres que no sean
los individuos humanos. Más aún, la naturaleza de las cosas
impone a menudo esta concepción. No se puede concebir sin
derechos propios al Estado, ni a muchas sociedades,

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asociaciones o establecimientos. El hecho de ser sujetos de
derecho, lejos de ser una ficción, es una realidad lógica y a
veces necesaria.
Mediante esta teoría se concilia en pensamiento que está
en la base de la teoría de la ficción, con la idea de que ello no
impide que sea técnicamente útil a los hombres y en su interés
mismo, crear seres sobre los cuales harán descansar derechos
destinados, a fin de cuentas, a beneficiar a los individuos. La
personalidad jurídica no es más que un instrumento creado por
el D° al servicio de los intereses de la economía.

• LA SOCIEDAD DE HECHO

Art. 2057. Es aquella a la que faltó alguno de los

requisitos establecidos por la ley. La restitución de los aportes
deberá realizarse en tal caso conforme a las normas del
cuasicontrato de comunidad. Además, debe tenerse presente
la norma del Art. 2058 que protege a los terceros de buena fe,
por cuanto establece la inoponibilidad de la nulidad de la
sociedad. (Es un caso más de recepción normativa de la teoría
de la apariencia)

• TIPOS DE SOCIEDADES

1) Sociedades Civiles y Sociedades Comerciales

Depende esta clasificación de los negocios a los que se
dedique las sociedades. (Art. 2059) Debe atenderse al objeto o
giro social y no a la calidad de las personas que constituyen la
sociedad.
Se pueden estipular sociedades civiles y hacerle
aplicables las reglas del Código de Comercio, es decir que
queden regidas por el Código de Comercio. En todo caso, las
sociedades comerciales se rigen por el C. de Comercio y en lo

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no previsto ahí, como supletorio, por el C.C. (Art. 2° del C. de
Comercio)
En general todas las sociedades pueden ser de una u
otra forma salvo las sociedades anónimas que por disposición
legal expresa del Art. 1° de la Ley de Sociedades Anónimas
siempre serán sociedades comerciales, aun cuando su giro sea
civil. (2064 C.C.)

2) Sociedad Colectiva, De Responsabilidad Limitada, En

Comandita y Anónima. Art. 2061

a) Sociedad colectiva
Se define en el Art. 2061 Inc 2° CC. Se caracteriza por
que la sociedad es administrada por todos los socios por si o por
un mandatario elegido de común acuerdo. Los socios
responden de las deudas de las sociedad con todo su
patrimonio personal. En la sociedad colectiva civil a prorrata
de sus respectivos aportes y en la sociedad colectiva comercial
solidariamente (por lo tanto no se protege el patrimonio
personal de los socios y esto hace que sean muy pocas las
sociedades colectivas).
La razón social (nombre) en las sociedades colectivas se
forma con el nombre de alguno de los socios o de todos los
socios y la palabra “y compañía”.

b) Sociedad de Responsabilidad Limitada

La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus
respectivos aportes y no se puede perseguir los patrimonios
personales de los socios, salvo que los socios se constituyan en
codeudores solidarios o fiadores en las obligaciones sociales.
El nombre de la sociedad de responsabilidad limitada se
conforma de 2 maneras posibles:
§ Con el nombre de 1 o más de los socios y la agregación de

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 palabra “Limitada”.
§ Por una referencia a el objeto social más la agregación de
palabra “Limitada”.
En lo demás, este tipo de sociedad se rige por las reglas
de sociedad colectiva.

c) Sociedad Anónima
Es una sociedad de capitales y se define en el Art. 2061
Inc 4° y en el Art. 1 de la Ley 18.046 sobre Sociedades
Anónimas.
Se caracteriza por ser un fondo de capital.
Se administra mediante 2 órganos: 1) La Junta de
Accionistas, que es la reunión de todos los accionistas para la
deliberación de las materias propias de la junta de accionistas;
y 2) El Directorio que está formado por un conjunto de personas
elegidos por la junta de accionistas para la administración de
la sociedad. Lo normal es que el Directorio delegue parte de
sus facultades en el Gerente de la Sociedad Anónima.
La responsabilidad de los accionistas se limita al monto
de los aportes, sin perjuicio de las reglas especiales contenidas
en la Ley 18.046. Art. 2097 y 2061 CC.
El nombre de la S.A. se regula en el Art 8 de la Ley de S.A.
y es la referencia al objeto social más la expresión “S.A”.

d) Sociedad En Comandita
Hay 2 tipos de socios (es una mezcla de sociedad de
capital con sociedad de personas):
§ Los socios gestores: aquellos que administran la sociedad y
que responden como socios colectivos es decir
ilimitadamente. Art. 2061 CC.
§ Los socios comanditarios: solo aportan capital y no pueden
participar en la administración de la sociedad. Responden
hasta el monto de sus aportes a la sociedad. Art 2097 y 2063

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 CC.

El nombre de la sociedad se forma con la palabra en

comandita más el nombre de los socios gestores (existe
prohibición de incluir el nombre de los socios comanditarios)
Esta sociedad puede ser:
1. Sociedad comandita simple (se forma y prueba como la
sociedad colectiva)
2. Sociedad comandita por acciones: los derechos en esta
sociedad se dividen en acciones y el nombre se forma por la
sigla C.P.A.
Se suelen hacer sociedades en comanditas en que el
socio gestor es un socio colectivo. P/Ej Soc. Minera Pudahuel
LTDA. CPA.

• SOCIEDAD COLECTIVA CIVIl

1. La Administración:
Art. 2061 inc 2 CC señala que la administración es
efectuada por todos los socios por si o por un mandatario
designado de común acuerdo, por lo tanto hay que distinguir:
Art. 2071-2072-2073 CC.
a) Si se ha designado administrador por los socios.
i) Se designó en el pacto social: Se trata de un mandatario
estatutario y es condición esencial de la existencia de la
sociedad. Consecuencias que emanan de esto:
• El administrador no puede renunciar si no es
por causa contemplada en los estatutos o
unánimemente aceptada por los demás
socios.
• No puede ser removido, sino por causa grave
o por causa contemplada en los estatutos.

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 • En caso de renuncia o remoción justificada
pueden continuar los socios con la sociedad
en los términos del Art. 2073 CC.
ii) Se designo en acto posterior: En este caso rigen las
reglas del mandato. Art 2074 y sgtes.

b) Si no se ha designado administrador por los socios, ni en el

acto constitutivo ni el acto posterior: administran todos los socios
conjuntamente. Art 2081 CC.

• Formas de Administración:
a. Administración por un sólo administrador:
En el evento de que la administración sea conferida a un
socio administrador este puede ejecutar los actos según le
parezca con las restricciones legales del caso. Pese a esto la
mayoría de los socios podrá oponerse a los actos que no hayan
producido efectos legales. (es decir, que no estén
consumados) Art. 2075

b. Administración por varios administradores:

Si la administración es conferida a varios socios o
administradores pueden ejecutar por si solo y por separado los
actos de administración salvo que se les haya prohibido actuar
separadamente en cuyo caso no podrán hacerlo ni aun a
pretexto de urgencia. (2076)

c. Administración por todos los socios:

Respecto de la Administración efectuada por todos los
socios, hay que estarse a las reglas del Art. 2081 CC. Se
entiende en este caso que cada uno de los socios ha recibido
de los otros el poder de administrar con las limitaciones
señaladas en esa disposición que son:

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§ Cualquier socio tiene derecho a oponerse a los actos
administrativos del otro antes de su ejecución.
§ Cada socio puede servirse de las cosas de la sociedad para
su uso personal siempre que las emplee para su destino
ordinario.
§ Hacer concurrir a los demás socios a la conservación de las
cosas.
§ No hacer innovaciones en los inmuebles sociales sin el
consentimiento de los otros socios.

• Facultades de la Administración
Son las del mandato. Solo las del giro ordinario, a falta
de facultad expresa. En consecuencia, será el objeto social la
que determine las atribuciones del administrador (Art. 2077 y
2078).
Igual que en el mandato el administrador puede en caso
urgente convertirse en agente oficioso.

• Efectos de la Administración:
Si el administrador actúo dentro del giro ordinario de la
sociedad y de sus facultades obliga a la sociedad, si se excede
en los limites de sus facultades sólo él quedara obligado. (Art.
2079)

2. Obligaciones de los Socios

a. Efectuar el aporte a que esta obligado en tiempo y

forma (Art 2055 y 2087 CC).
El riesgo de la cosa pertenece a la sociedad si ha sido
aportada en propiedad. El riesgo de la cosa pertenece al
socio si la cosa se ha aportado en usufructo. (Art 2084 CC.). Si se
trata de un cuasiusufructo, el riesgo es de la sociedad (2084
inc. 3°)

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 En caso de incumplimiento del socio de su obligación de
aporte, es responsable de los perjuicios que su retardo haya
ocasionado a la sociedad (2083) y, además, da derecho a los
restantes socios para pedir la resolución, con indemnización de
perjuicios. En verdad, la resolución opera aquí como causal de
disolución de la sociedad. (Art. 2101)

b. Tienen la obligación de sanear el aporte en los términos

del Art 2085 CC.

c. Los socios tienen la obligación de cuidar los intereses

sociales respondiendo hasta de la culpa leve. Manifestaciones
de este principio las encontramos en los Art. 2091; 2092; 2093 y
2094 del CC.

d. Tratándose de una sociedad colectiva comercial , los

socios tienen una serie de prohibiciones (Art. 404 del C. de
Comercio). Así, por ejemplo:
§ No puede extraer del fondo común mayor cantidad de la
asignada para sus gastos particulares, ni usar en sus negocios
particulares la razón social.
§ Ceder a cualquier título su interés en la sociedad (requiere
del consentimiento de sus consocios)
§ Explotar por cuenta propia el giro social.
La contravención a estas reglas le significa al socio
cargar por sí solo con las pérdidas y abonar a la sociedad
todas las ganancias.

3. Obligaciones de la Sociedad para con los Socios

a) Debe reembolsarle la suma que le hubiere adelantado el

socio a la sociedad con conocimiento de ella para negocios
de la sociedad o sociales. (2089, inc. 1°)

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b) Además debe resarcirle los perjuicios que la gestión le
hubiere ocasionado. (2089).

c) Estas indemnizaciones se pagan a prorrata por los socios

y la cuota del socio insolvente grava a los demás, pero también
a prorrata de sus derechos.

4. Obligaciones de la Sociedad respecto de 3°

a) El socio que contrata a nombre propio no obliga en

ningún caso a la sociedad. Art. 2094 CC.

b) Cuando actúa a nombre de la sociedad debe hacerlo

inequívocamente y en tal caso obliga a la sociedad frente a
terceros. Art 2094 CC. En caso de duda se entenderá que
contrata o actúa a nombre propio.

§ Forma en que los socios responden de las deudas sociales:

Los contratos validamente celebrados por algún socio o
administrador en uso de sus facultades obligan a la sociedad y
a los socios a prorrata de su interés social; con la característica
que la cuota del deudor insolvente grava a los otros. Por lo
tanto, hay responsabilidad ilimitada pero no solidaria en la
sociedad colectiva civil (En la colectiva comercial, responden
ilimitada y solidariamente). En consecuencia, además del
patrimonio social, los socios comprometen su propio patrimonio.
Si bien los acreedores de la sociedad tienen acción para
perseguir sus créditos en el patrimonio de los socios, los
acreedores personales de los socios no tienen acción para
perseguir sus créditos en el patrimonio social; y sólo tienen
derecho a hacer efectivos sus créditos sobre los beneficios que

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los socios obtengan de la sociedad. (Art. 2096. Las excepciones
relativa a la hipoteca que consulta el inciso primero no son
tales)

c) Si contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder

suficiente, se obliga personalmente el socio, y la sociedad sólo
subsidiariamente y hasta concurrencia del beneficio que
hubiere reportado del negocio.

5. Disolución de la Sociedad

Art. 2098 CC. Causales:

a) Plazo o condición (Art. 2098). En caso de prórroga, debe
pactarse antes del vencimiento del plazo y deben cumplirse las
mismas formalidades que para la constitución (si bien es
consensual, si se constituyó por escrito, la prórroga también
debe constar por escrito)

b) Termino del negocio. (Art 2099 CC.)

c) Por insolvencia de la sociedad. (Art 2100 CC).

d) Por la perdida total de los bienes sociales. (Art 2100 y

2102
CC.)

e) En el evento de que uno de los socios no efectúe su

aporte y los demás decidan disolverla. (Art. 2101)

f) Por la muerte de cualquiera de los socios con la

excepción de que en el contrato se pacte que la sociedad
puede continuar con los herederos del difunto o sin ellos. (2014)

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g) Por acuerdo entre las partes. Mutuo disenso (Art 2097). Es
común que esto se haga como una reforma de estatutos en
que se modifica la vigencia de la sociedad, debiendo terminar
en una fecha cercana. Ello, por cuanto de esa forma se evita
tener que insertar en la escritura de disolución un certificado de
término de giro que debe otorgar el SII.

h) Por renuncia de cualquiera de los socios. La renuncia,

como acto unilateral de un socio que manifiesta su voluntad
de retirarse solo constituye causal de terminación de las
sociedades de duración indefinida. Los efectos de la renuncia
se regulan en los Art 2108 y 2109 CC.

• Efectos de la Disolución:

a) Si la sociedad es civil, se produce el término de la

personalidad jurídica y debe procederse a su división en los
términos del Art 2115 CC, esto es se aplica las reglas de la
partición de los bienes hereditarios al caudal social.

b) Si la sociedad es comercial, persiste la personalidad

jurídica durante la liquidación de la sociedad y el haber y
pasivo de la sociedad deben liquidarse conforme a los artículos
408 y siguientes del C. de Comercio.

c) Termina la representación de sus administradores y

mandatarios (por aplicación del N° 9 del art. 2163)

d) Los derechos de los socios contra la sociedad “en

liquidación” o contra la comunidad resultante de la disolución,
son libremente transferibles por éstos.

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e) En cuanto a los terceros, la disolución de la sociedad sólo
produce efecto en los siguientes 3 casos (Art. 2114):
§ Cuando la sociedad se disuelve por la llegada del plazo
pactado para su vigencia.
§ Se puede oponer la disolución cuando se ha publicado este
hecho por 3 veces en periódicos del dpto. de la capital de
provincia.
§ Cuando haya prueba de que el 3° conoció oportunamente
de la disolución de la sociedad.

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