CONTRATACION MERCANTIL.

 HECHO JURÍDICO:
“Es un acontecimiento engendrado por la actividad
humana o puramente material, que el Derecho toma en
consideración para hacer derivar de él, a cargo o
provecho de una o varias personas, una situación jurídica
general o permanente o, por el contrario, un efecto de
Derecho limitado“
 ACTO JURÍDICO:
“Una manifestación exterior de voluntad, bilateral o
unilateral, cuyo fin directo consiste en engendrar, con
fundamento en una regla de Derecho o en una institución
jurídica, a cargo o en provecho de una o varias personas,
un estado, es decir una situación permanente y general, o
por el contrario, un efecto de Derecho limitado, relativo a
la formación, modificación o extinción de una relación
Jurídica,”
La gran diferencia existente entre el Hecho Jurídico y el
Acto Jurídico está por tanto en la manifestación de
voluntad, bilateral o unilateral, manifestación que,
existente en el Acto Jurídico, no existe en el Hecho
Jurídico.
En los hechos del hombre tenemos: a) Los
Involuntarios: que son los ejecutados contra la voluntad;
b) Los Voluntarios: que son los que tienen aspectos
semejantes con los Actos Jurídicos.

 NEGOCIO JURÍDICO
El Negocio Jurídico es, como se ha dicho en algunas
referencias doctrinarias “LA MAYOR EXPRESIÓN DE LA
LIBERTAD HUMANA” y lo podemos celebrar en cualquier
asunto que surja en la vida por avances, cambios o
necesidades de la realidad individual y social, inclusive
aun que no esté contemplada muchas veces en la Ley.
DEFINICIONES:
 “Son los actos lícitos, voluntarios, conscientes y
libres, constituidos por una o mas declaraciones de
voluntad, dirigidas de manera deliberada y
específica a: crear, modificar, transmitir o extinguir
obligaciones.”
 “Toda declaración intencionada de voluntad que
produce efectos de derecho
 “Acto de una o mas voluntades que pretende algún
efecto jurídico protegido por la ley.”
ELEMENTOS
 Son los requisitos o condiciones, siendo las
siguientes:
– Esenciales: Aquellos sin los cuales el
negocio jurídico o el contrato no puede
producirse;
– Naturales: Aquellos que le acompañan
normalmente, como derivados de su índole
peculiar y se sobre entienden por la ley,
pero pueden ser excluidos por la voluntad
de las partes;
– Accidentales: Los que solo existen cuando
los contratantes los agregan expresamente
para limitar o modificar los efectos normales
del acto.
 – Los elementos esenciales son: El
Consentimiento, El Objeto, La Causa y la
Capacidad de las Partes.
CARACTERISTICAS
 Artículo 1,251: C. c. El negocio jurídico requiere
para su validez: capacidad legal del sujeto que
declara su voluntad, consentimiento que no
adolezca de vicio y objeto lícito”.
 Autores y tratadistas no hacen diferenciación
alguna al momento de referirse al “Negocio
Jurídico” y al “Contrato”, ya que al referirse a ellos
lo hacen como un sinónimo; además hay que
tomar en consideración que el Código Civil no
diferencia al “Contrato de la Convención”

EL CONTRATO CIVIL
 Definición.
 “QUE ES AQUEL ACUERDO DE VOLUNTADES
ANTERIORMENTE DIVERGENTES, POR VIRTUD
DEL CUAL LAS PARTES DAN VIDA, MODIFICAN
O EXTINGUEN UNA RELACION JURÍDICA DE
CARÁCTER PATRIMONIAL.”
 DEFINICIÓN JURÍDICA: Se dice que hay contrato
cuando dos o más personas se ponen de acuerdo
sobre una declaración de voluntad común
destinada a reglar sus derechos.”
ELEMENTOS DEL CONTRATO
 PERSONALES:
Podríamos llamarlos como COMPRADOR Y
VENDEDOR ya que se puede considerar que serían los
calificativos apropiados en virtud de que la compraventa
es el contrato motor de la dinámica comercial.
COMPRADOR Y VENDEDOR, los dos o uno de éstos
sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando
dentro de su actividad empresarial. La obligación del
vendedor es entregar la mercadería; y del comprador,
pagar el precio.
 REALES: Los elementos reales son: La cosa y el
precio. La cosa son las mercaderías; y El Precio,
la contraprestación a cargo del comprador. Éste
debe ser real y cierto.
 FORMALES: Éste elemento varía según la
mercadería enajenada. Si es un vehículo, el título
de propiedad; si se trata de la compra un pantalón,
por una simple factura; la compra de un refresco,
es verbal. No hay pues una fórmula general.
Depende del negocio en particular.

PARTES QUE INTERVIENEN EN UN CONTRATO

 CONCURRENTE: Es la persona que
asiste al otorgamiento, aunque no establezca por sí
mismo una relación de derecho, por ejemplo: los
Testigos o incluso el mismo Notario.
 OTORGANTE: Es el que
personalmente establece, modifica o extingue la
relación de derecho. Por ejemplo: el vendedor, el
comprador, el arrendador, etc.
 REPRESENTANTE: Es la persona
que representa a otra, ya sea por voluntad de la
misma o por disposición de la ley, en cualquier
contrato.
 PARTES: Personas individuales o
jurídicas que ostentan una misma pretensión y que
participan en un contrato, teniendo interés personal;
por ejemplo: el comprador- vendedor (serían las
partes de un contrato de compraventa)
 SUJETO: En el instrumento público
(escritura) es la persona capaz de derechos y
obligaciones, en cuanto se establecen, modifican o
extinguen relaciones jurídicas que le atañen, aunque
no intervenga en el otorgamiento. Por ejemplo:
cuando se venden bienes inmuebles de un menor,
éste es sujeto del instrumento, pero no otorgante ni
concurrente.
REGULACION LEGAL
 Los artículos del 1,574 al 1,577 del Código Civil
regulan:
– “Toda persona puede contratar y obligarse:
– Por escritura pública
– Por documento privado o por acta levantada
ante el alcalde del lugar
– Por correspondencia
– Verbalmente.
 “El contrato cuyo valor exceda de trescientos
quetzales, debe contar por escrito”
 “Si el contrato fuere mercantil puede hacerse
verbalmente, si no pasa de mil quetzales”
 “Los contratos que tengan que inscribirse o
anotarse en los registros, cualquiera que sea su
valor, deberán constar en Escritura Pública”
 “Sin embargo, los contratos serán válidos y las
partes pueden compelerse recíprocamente al
otorgamiento de Escritura Pública, si se
establecieren sus requisitos esenciales por
confesión judicial del obligado o por otro medio de
prueba escrita”
 “Deberán constar en escritura pública los contratos
calificados expresamente como solemnes sin cuyo
requisito esencial no tendrá validez”

CONTRATO MERCANTIL
 En los Contratos Mercantiles el Derecho Civil es el
que nos da los lineamientos para llegar a un
concepto de “Contrato Mercantil”.
 Los Contratos en general y los mercantiles en
particular se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, salvo cuando la ley
establece otra forma. Obligan desde su
perfeccionamiento, siempre de acuerdo a las
disposiciones legales relativas al negocio
celebrado. Artículos 1,518 y 1,519 del Código
Civil; 671 del Código de Comercio.
 Contrato Mercantil: Es el acuerdo de voluntades de
dos o mas personas, par crear, modificar o
extinguir una obligación mercantil.
PRINCIPIOS FILOSOFICOS
 LA VERDAD SABIDA Y LA BUENA FE
GUARDADA . Con respecto a la Verdad Sabida y
Buena Fe guardada , el autor Guillermo Cabanellas
nos expone lo siguiente: “Locución forense, muy
usual en la interpretación de los contratos y mas
aún en los Mercantiles. Induce a resolver los
casos y pleitos sin atenerse a las formalidades del
derecho, sino inspirándose en al equidad y en la
buena fe.”
 La Verdad Sabida, se concreta en el acto por el
cual las partes conocen de antemano el contrato y
por ende los derechos obligaciones que el mismo
genera.
 Buena fe guardada: Es el compromiso moral y la
fidelidad de responder honestamente ante los
efectos que genere el contrato que las partes estén
celebrando.
ELEMENTOS
 PERSONALES: Sujeto Activo – pasivo- terceros.
 REALES: Los elementos reales son: La cosa y el
precio. La cosa son las mercaderías; y El Precio,
la contraprestación a cargo del comprador. Éste
debe ser real y cierto.
 FORMALES: FORMAS e INTERPRETACION DEL
CONTRATO MERCANTIL
 En el campo Mercantil el artículo 671 estipula:
(Formalidades de los Contratos). Los contratos de
 comercio, no están sujetos para su validez a
formalidades especiales. Cualesquiera que fueran
la forma y el idioma en que se celebren, las partes
quedarán obligadas de la manera y en los términos
que aparezca que quisieron obligarse. Los
Contratos celebrados en territorio guatemalteco y
que hayan de surtir efectos en el mismo, se
extenderán en idioma Español. Se exceptúan de
ésta disposición los Contratos que, de acuerdo con
la Ley requieran formas o solemnidades
especiales.
 Este último párrafo se refiere a contratos por
ejemplo: El de FIDEICOMISO, SOCIEDAD, que
requieren solemnidades especiales.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS
MERCANTILES
 Aquí es donde debe prevalecer LA VERDAD
SABIDA Y LA BUENA FE GUARDADA, por lo que
el contrato debe ser interpretado teniendo en
cuenta la finalidad económica que las partes han
pretendido y lo que es usual en el ambiente o
medio comercial o industrial en que se
desenvuelven.

CLASIFICACIÓN
 Contratos Bilaterales y Unilaterales:
 Contratos Bilaterales, son aquellos en los que las
partes se obligan en forma recíproca, por ejemplo:
compraventa, suministro, seguro, etc.; y
Unilaterales, aquellos en que la obligación recae
 únicamente en una de las partes contratantes, por
ejemplo: donación pura y simple, mandato gratuito.
 Onerosos y Gratuitos.
 Consensuales y Reales
 Nominados e Innominados.
 Principales y Accesorios:
 Conmutativos o Aleatorios:
 Formales o Solemnes y no Formales
 Condicionales y Absolutos:
 Instantáneos y Sucesivos:
 Típicos y Atípicos:
 Tipico: Un contrato es típico, cuando la ley lo
estructura en sus elementos esenciales: Aparece
en el listado que da la ley. Es Atípico “Sin
Tipicidad”, Cuando no obstante ser contrato, por
que crea, modifica o extingue obligaciones, no lo
contempla la ley específicamente.

CONTRATOS TIPICOS
 DEFINICIÓN:
De acuerdo al diccionario Jurídico de Manuel Osorio.
Dice. CONTRATO TIPICO O NOMINADO ES: “El que
tiene en la ley una denominación y una regulación que lo
caracterizan e individualizan, contrariamente lo que
sucede con el Contrato Innominado Atípico.”
 FORMALIDADES:
 Los Contratos en general y los mercantiles en particular
se perfeccionan por el simple consentimiento de las
partes, salvo cuando la ley establece otra forma. Obligan
desde su perfeccionamiento, siempre de acuerdo a las
disposiciones legales relativas al negocio celebrado.
Artículos 1,518 y 1,519 del Código Civil; 671 del Código
de Comercio.

ENUMERACIÓN DE ALGUNOS CONTRATOS

MERCANTILES EN PARTICULAR:
 La Compraventa Mercantil
 Contrato de Suministro
 Contrato Estimatorio
 Contrato de Deposito Mercantil

CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES

DE CREDITOS:
 El Contrato Bancario
 Apertura de Crédito
 Contrato de Descuento
 Contrato de Cuenta Corriente
 Contrato de Reporto
 Cartas Ordenes de Crédito
 La Tarjeta de Crédito
 Crédito Documentario
CONTRATOS DE SERVICIO Y DE COLABORACIÓN
EMPRESARIAL
 El Fideicomiso
 Contrato de Transporte
 Contrato de Participación
 Contrato de Hospedaje
 Contratos de Agencia y Distribución o
Representación
CONTRATOS SOBRE EL DERECHO DE AUTOR Y
DERECHOS CONEXOS
 Contrato de Edición
 Contrato de Representación y Ejecución Pública
 Contrato de Fijación de Obra
CONTRATOS DE SEGURO Y FIANZA
 Contrato de Seguro
 Contrato de Seguro de Daños en General
 Contrato de Seguro Contra Incendio
 Contrato de Seguro del Transporte
 Contrato Seguro Agrícola y Ganadero
 Contrato de Seguro contra la Responsabilidad Civil
 Contrato de Seguro de Automóviles
 Contrato de Seguro de Personas
CONTRATOS DE REASEGURO Y CESION DE
CARTERA
  Contrato de Reaseguro
 Contrato de Cesion de Cartera
 Contrato de Fianza
 Contrato de Reafianzamiento
CONTRATOS DE BOLSA. Ya están en ley.....
 Contrato de Fondo de Inversión
 Contrato de Fideicomiso de Inversión
 Contrato de Suscripción de Valores
 Contratos a Futuro

CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS

FUNCIÓN ECONÓMICA Y SOCIAL DE LOS

CONTRATOS COMERCIALES
Mediante los contratos propios del tráfico mercantil los
seres humanos procuran satisfacer todas sus
necesidades materiales, espirituales, científicas, de
esparcimiento, etc. recurriendo a empresas productoras y
distribuidoras de los bienes y servicios que se lanzan a
mercado a dicho fin.
La empresa organiza, produce y distribuye este cúmulo
de bienes y servicios, que están cambiando los hábitos,
los gustos y hasta el criterio moral de los consumidores; y
todo esto se manifiesta por medio de los contratos
comerciales.
El aumento del PIB de un país pobre debe representar la
satisfacción de necesidades relativamente básicas;
mientras que en un país rico significa la satisfacción de
necesidades o deseos realmente secundarios. En todo
esto se inserta el Derecho Comercial.
La función social que desempeñan los contratos
comerciales determina, para su estudio, la necesidad de
analizar las fases que corresponden a su celebración,
interpretación, y ejecución teniendo en cuenta dicha
función, en consecuencia, además de recurrir a la
legislación especifica deben aplicárseles los principios
propios de estos contratos, tales como los referidos a la
agilización de su celebración sin someterlos a
formalismos rigurosos, facilitar su prueba, tener en cuenta
la vigencia de los usos y prácticas mercantiles como
fuentes de interpretación y e integración de los contratos,
y la costumbre como reguladora de los contratos
innominados.
Criterio Subjetivo
Pone el acento en la calidad de comerciante y considera
que tanto la persona como su actividad se regulan por un
estatuto especial (mercantil).

Criterio Objetivo
Acogido por el Código francés de 1807. Para este criterio
el contenido del derecho comercial está determinado
básicamente por la índole del acto: el acto de comercio y
no quien lo ejecuta (sea comerciante o no), da carácter
comercial a la actividad desplegada y, por tanto, su
sujeción a la ley mercantil.

Contenido actual
Durante siglos se entendió por comercio solo la
intermediación con ánimo de lucro en el tráfico de
mercaderías y sus actividades accesorias, pero a partir de
la Revolución Industrial se fue advirtiendo una gradual
preponderancia de la actividad industrial sobre la de
intermediación, esto deja atrás las profundas
elucubraciones llevadas a cabo por nuestros juristas
hasta principios del siglo XX sobre si la actividad industrial
era o no materia de derecho mercantil.
Agregado a esto una actividad cada vez más importante,
cual es la de los servicios en sus más diversas
manifestaciones: informática, asistencia técnica, know
how, viajes, turismo, empresas de espectáculos públicos,
comunicaciones, esparcimiento, etcétera. En
consecuencia la atención primordial de los juristas en la
última mitad del siglo XX se ha dirigido a los temas
conectados con la producción de bienes y con las
empresas prestadoras de servicios ofrecidos al público, y
asimismo, a los problemas jurídicos ligados con los
aspectos salientes de su poder económico.

INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS

COMERCIALES EN EL TRÁFICO EN MASA.
CLÁUSULAS ABUSIVAS
Mediante las cláusulas predispuestas, las condiciones
generales del contrato y por lo común, aprovechando su
posición dominante en la contratación, las empresas
procuran tener, frente a la parte contraria, posiciones
jurídicas ventajosas de todo orden, para lo cual emplean
cláusulas abusivas, en detrimento de los derechos del
público consumidor.
Este mecanismo de contratación llevado a cabo mediante
cláusulas predispuestas, responde a una necesidad del
comercio moderno y no es posible suprimirlo dadas las
características de las contrataciones en masa que exige
la economía actual.
CLÁUSULAS ABUSIVAS
Son las cláusulas que colocan a la otra parte a merced
del empresario que las predispone y que perjudican de
manera inequitativa a la otra parte, o determinan una
posición de desequilibrio entre los derechos y las
obligaciones de los contratantes, en perjuicio por lo
común de consumidores y usuarios, aunque también de
cualquier otro contratante como por ej. el contrato
celebrado entre una empresa monopólica y una que deba
someterse a las condiciones impuestas por aquella.
ALGUNOS EJEMPLOS DE CLAUSULAS ABUSIVAS
SON:
 Las cláusulas que desnaturalicen las obligaciones
o limiten la responsabilidad por daños.
 Las cláusulas que importen renuncia o restricción
de los derechos del consumidor o amplíen los
derechos de la otra parte.
 Las cláusulas que contengan cualquier precepto
que imponga la inversión de la carga de la prueba
en perjuicio del consumidor.
DIVERSOS CASOS DE CLÁUSULAS ABUSIVAS
Cláusulas sobre el precio.
En los contratos negociados, el precio que se debe pagar
es el estipulado en el contrato como resultado del
acuerdo de las partes o el que resulte de ciertas
circunstancias ajenas a la libre voluntad de una de ellas.
Esto que vale para los contratos negociados, pierde
virtualidad en las contrataciones en masa, donde el
precio está fijado unilateralmente por la empresa; lo cual
adquiere connotaciones destacables en el caso de
empresas que, en virtud de su posición dominante,
ejercen una influencia decisiva en la formación de precios
en el mercado.

a) Facultad de modificar ulteriormente los precios

originarios:
El empleo de estas cláusulas es a menudo atenuado por
la indicación exhaustiva que figura en ellas de los motivos
que pueden determinar el alza, como por ejemplo, el
aumento del costo de la materias primas. En general
deben considerarse nulas aquellas cláusulas en las que
se establece un pago diferido del precio, sin que el
adquirente pueda calcular con exactitud cuánto va a tener
que pagar.
b) Imposibilidad de verificar la exactitud del monto
facturado:
Esto constituye uno de los graves problemas a que
se halla sometido el usuario en ciertos servicios en los
que la empresa ejerce un monopolio y el usuario se ve
constreñido a pagar el monto de una factura
confeccionada fuera de toda posibilidad de control de su
parte, bajo apercibimiento del corte del servicio.
Ante una factura de servicio telefónico cuestionada,
¿a cargo de quién ha de estar el onus probandi (carga de
la prueba, obligación de probar)?, los principios básicos
del derecho procesal indican que ha de ser a cargo de la
empresa, ya que éstas deben asumir el riesgo de la
dificultad probatoria derivada del sistema que adoptan y
no pretender responsabilizar de ello al usuario.

Cláusulas que restringen la libertad de contratar con

terceros.
Esta limitación es usual en los contratos de transferencia
de tecnología, la respuesta debemos buscarla en los
principios que inspiran a la teoría del abuso del derecho.
 Abuso del Derecho: a) Uso de un derecho objetivo
o legal (derecho subjetivo); b) Daño a un interés no
protegido por una específica prerrogativa jurídica;
c) Inmoralidad o antisocialidad de ese daño,
manifestado de forma subjetiva u objetiva.
(Atienza, Manuel, ILICITOS ATIPICOS. Trotta.
Madrid. 2006)

Cláusulas que permiten alterar unilateralmente el

contenido del contrato.
Las condiciones generales que permiten a quien las
utiliza alterar unilateralmente el contenido del contrato,
incluso poniendo fin a éste (resolución o rescisión) son
quizá las que resultan más claramente contrarias al
equilibrio del contrato, por no decir al propio concepto de
contrato.
Cláusulas de resolución unilateral
sin culpa del otro contratante
Debe considerarse nula la cláusula que otorga al
empresario la facultad de resolver discrecionalmente el
contrato ya perfeccionado, pero ésta nulidad no se
extiende , como es lógico, a la facultad de resolución por
incumplimiento de la otra parte, ni cuando éste dependa
de algún acontecimiento fortuito o mixto ni cuando se trate
de contratos sin término de duración que se prolonguen
en el tiempo, como los de suministro.
Cláusulas de no enajenabilidad
Es prohibida la cláusula de no enajenar la cosa vendida a
persona alguna; mas no a una persona determinada,
consideramos aplicable esta norma a la compraventa
mercantil.
Cláusulas de Exclusividad
El pacto o cláusula de exclusividad significa la obligación
asumida por una parte de contratar solamente con la otra,
en orden a la prestación de un bien o de un servicio
determinado: “Me obligo a vender mi producción de tal
bien exclusivamente a XX”.
Este pacto implica una limitación a la posibilidad de
contratar del sujeto que lo asume y, naturalmente, afecta
su libertad económica. Sin embargo sería apresurado
expedirse, sin más, por la invalidez de una cláusula de
esta naturaleza, sin analizar previamente las
particularidades de cada caso.
Cláusulas de Prórroga automática del contrato
La tácita reconducción o renovación automática del
contrato, estipulada para el supuesto de que el adherente
no formule su voluntad en contra con determinada
antelación puede significar para éste quedar vinculado
por un plazo superior al previsto originariamente. Ésta
cláusula se predispone, frecuentemente, en los contratos
de duración tales como el suministro, seguro, prestación
de servicios, suscripción a periódicos, etc
Cláusulas de ésta naturaleza se vinculan y justifican,
muchas veces en orden a la planificación de la producción
por parte de la empresa predisponerte, durante periodos
prolongados. Ello se aplica especialmente cuando el
empresario estipulante, en atención a los contratos
celebrados y a las prórrogas previstas ha hecho
desembolsos en forma de provisiones o inversiones a
veces tan elevadas, que un periodo corto de vigencia no
arrojaría ninguna ganancia o, por el contrario podría
derivar en pérdidas.
Cláusulas de que limitan o exoneran de
responsabilidad a la empresa.
La producción y el comercio de bienes volcados al
mercado con la marca del productor o del distribuidor por
distintos comerciantes que intervienen en la cadena de
comercialización hacen surgir problemas de
responsabilidad en caso de vicios en tales productos.
Ante esa eventualidad, el fabricante pretende exonerarse
de responsabilidad frente al adquirente con quien no ha
contratado; y el vendedor, a su vez, pretende lo mismo,
alegando no ser responsable por no haber fabricado el
producto.
Las cláusulas sobre limitaciones a la responsabilidad que
imponen las empresas se refieren, principalmente, a los
casos de evicción y vicios redhibitorios; pero también
suelen imponerse cláusulas que exoneran de
responsabilidad por incumplimiento o mal cumplimiento
del empresario predisponente.
Un modo de excluir las responsabilidades, o atenuarlas
sensiblemente, suele darse mediante cláusulas por las
cuales se establezca un tope a las consecuencias
patrimoniales a cargo del empresario por incumplimiento
o mal cumplimiento; también, abreviando los plazos de
prescripción en perjuicio del cliente.
Prórroga de Jurisdicción
Es ésta una estipulación frecuente en los contratos con
cláusulas predispuestas, en cuya virtud el consumidor se
somete a la jurisdicción que le impone la empresa
predisponente.
Las empresas argumentan que no es posible tener que
hallarse sometidas a la jurisdicción de cualquier tribunal,
lo cual exige un despliegue de profesionales, gastos y
una compleja organización para ejercer cierto control
sobre ésta posible dispersión de juicios; pero a su vez el
consumidor puede, con tal cláusula ver cercenadas sus
posibilidades de defensa en juicio, pues ello puede
conducir a que le resulte prácticamente imposible acudir a
la vía judicial en defensa de su derecho.

Otros ejemplos de cláusulas predispuestas:

Algunos ejemplos adicionales de cláusulas predispuestas
son:
 Que impongan la inversión de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor y usuario;
 Que supongan la negativa expresa al cumplimiento
de las obligaciones y prestaciones propias del
productor o suministrador, con reenvío automático
a procedimientos administrativos o judiciales de
reclamación.

Reglas de Interpretación de los Contratos y de las

Cláusulas Abusivas
Éstas reglas son enunciadas aquí de manera
descriptiva más no limitativa, como guías o principios
de interpretación de los contratos mercantiles con
cláusulas predispuestas:
1. Para el caso de los contratos negociados, debe
buscarse la intención común de las partes, pero
tratándose de un contrato no negociado que se
celebra sobre la base del formulario presentado por
el empresario o bien conforme a condiciones
generales predispuestas, dada la automatización a
que se llega en la estandarización de las relaciones
contractuales del comercio actual, la investigación
de un intención común de las partes resulta
improbable;
2. Se debe prescindir de las circunstancias
particulares del caso y de la voluntad común de los
contrayentes, pues se trata de un texto redactado
no para ese supuesto sino para la generalidad de
casos, el cual en cuanto a su contenido refleja solo
la voluntad del predisponente.
3. El intérprete debe acudir fundamentalmente a la
buena fe como principio rector con referencia a
los usos del tráfico, tomando como criterio
comparativo el comportamiento de un cliente
común respecto de ese empresario concreto.
4. También debe tomar en cuenta los usos en el
tráfico de los negocios entre empresas o entre
comerciantes y entre éstos y la clientela, de modo
que tales usos del tráfico, adquieran el carácter de
una conducta social típica en el mercado, en
general, o dentro de determinado círculo como
consecuencia de su generalidad.
5. . Las cláusulas predispuestas ambiguas o
contradictorias deben interpretarse en contra del
estipulante: Se trata de una regla antigua y muy
difundida utilizada en las hipótesis en que el
contenido contractual es obra de una sola de las
partes; se atribuye a ésta la responsabilidad, ya
que si bien es quien dispone del poder de
expresarse, debe hacerlo con claridad.
6. En la interpretación de las condiciones generales;
cierta doctrina señala alguna similitud con el
sistema interpretativo propio de la ley; pero esto es
muy relativo pues las condiciones generales son
obra del empresario en defensa de su interés
particular. Ello debe tenerse presente como
característica importante, lo que no ocurre en la
interpretación de la ley.
 Es propio acudir al método objetivo para
interpretar las cláusulas predispuestas, pues
se hace necesario referirse a datos objetivos
como los usos y prácticas en los negocios
de igual naturaleza o a la aceptación
recibida en el medio social; pero esto no nos
faculta a establecer identidad con el método
de interpretación de la ley.
7. En caso de que exista excesivo rigor para el
cliente, se debe apelar a la interpretación restrictiva
bajo invocación de la buena fe, y rechazar el abuso
del derecho, como principio básico que debe regir
en toda relación contractual.
8. Una cuestión muy seria que plantean los contratos
sujetos a condiciones generales, es que la
interpretación que se haga en un caso particular
puede conducir a la determinación del significado
 de dichas cláusulas en millares de contratos de
igual redacción, lo que no impide que cada Juez
los interprete de un modo diferente.
 La equidad exige que una misma cláusula
repetida en cientos de contratos, no reciba
una interpretación distinta según los Jueces
llamados a precisar su sentido, aunque se
admite que esto es prácticamente imposible
dada la realidad jurídica de las prácticas en
los tribunales de justicia.
 Ésta circunstancia impone a cada Juez la
necesidad de no perder de vista el interés
general, a pesar de que él decide en un
caso litigioso aislado y tener en cuenta que
su interpretación puede resultar orientadora
para un numero indeterminado de casos
semejantes.

9. En cuanto al supuesto de desperfectos en el bien

adquirido, la reparación constituye, sin duda, el
remedio por excelencia de los mencionados vicios,
adecuado para satisfacer los intereses del
consumidor con el menor costo para el empresario
cuando éste es también el productor o fabricante.
Todo lleva a suponer que quien ofrece al mercado
un bien o un servicio, lo hace con pleno sentido de
idoneidad y responsabilidad, por lo que no resultan
aceptables las cláusulas predispuestas en virtud de
las cuales se pretenda burlar la plena confianza
que el público necesita tener en la idoneidad y
responsabilidad del comerciante.
Como definición última de Cláusula Abusiva
podemos expresar la establecida en un fallo de la
Corte de Apelación de Nimes (Francia) en el que
éste tribunal expresa: “Se debe reputar abusiva y
no escrita toda cláusula que en una venta
concluida entre un profesional (comerciante) por
una parte, y un no profesional o consumidor por la
otra, tenga por efecto suprimir o reducir el
derecho a la reparación del no profesional o
consumidor en caso de incumplir el profesional
(comerciante) una cualquiera de sus
obligaciones.”

CONTRATOS ATIPICOS
 GENERALIDADES:
 Contratos como el de transporte, el hospedaje,
han pasado a ocupar un importante papel en el
Derecho Mercantil, a tal punto que no es fácil
encontrarlos en dentro de la vida Civil. Otro tanto
puede afirmarse del Seguro, que desde fines del
siglo XIX dejó vació su lugar de los Códigos
Civiles, de igual forma ha venido sufriendo ciertos
cambios el arrendamiento ya que se conocen
nuevas formas de arrendar, operadas por
empresas profesionales de carácter inmobiliario.
DEFINICIONES
 De acuerdo al Diccionario de Manuel Osorio nos
dice: “Contrato Innominado o Atípico: El que la ley
no designa con denominación especial ni es objeto
 de una reglamentación que lo individualice y los
distinga de los demás, contrariamente a lo que
sucede con el contrato nominado o típico”.
 Además el autor Guillermo Cabanellas de Torres,
en su Diccionario Jurídico nos dice con respecto al
Contrato Atípico lo siguiente:“El que carece de
denominación o nombre especial en el
ordenamiento jurídico”.

CONTRATOS MERCANTILES ATÍPICOS MAS

COMUNES:
Los Contratos Mercantiles Atípicos únicamente
tienen como límite el ingenio de sus creadores, ya que
en las diferentes negociaciones mercantiles que sean
lícitas, al celebrarse pueden crear nuevas figuras, por
lo que menciono a continuación algunos Contratos
que considero son mas comunes:
 Joint Venture
 Know How,
 Leasing
 Franquicia
 Factoring
 Underwriting
 Renting
 Management (asistencia Administrativa)
 Pool Aeronáutico
 Time Sharing
 La Transmisión de Cartera
 Concesión Comercial
 Corretaje
 Contratos Informáticos
 Contratos de Distribución
 Contrato de Club de Campo
 Contrato de Tiempo Compartido
 Contrato de Bolsa
 Transferencia de Tecnología

Únicamente por separación, me permito mencionar

algunos Contratos Mercantiles Atípicos que están
siendo utilizados a través de la Internet:
 Proveedor de Acceso a la Internet
 Operador de Sistema en Internet
 Suministro de Información
 Edición en Internet
 Renta de Espacio en Línea
 Publicidad en Línea
 Correduría en Línea
 Renta en Línea de Espacio Publicitario
 Desarrollo de Productos Multimedia en Línea
 Estudio de Mercado en Línea
 Distribución en Línea
 Desarrollo y Mantenimiento de Página Web
 Investigación en Línea para Acceso a Base de
Datos
 Venta al Menudeo
 Comercio Electrónico Entre Profesionales