Demanda de Inconstitucionalidad Contra La Ley 31131
Demanda de Inconstitucionalidad Contra La Ley 31131
Demanda de Inconstitucionalidad Contra La Ley 31131
Especializada en Materia
Constitucional
Escrito Nº :1
Sumilla : Demanda de inconstitucionalidad
1. APERSONAMIENTO Y PETITORIO
1. Al amparo de los artículos 47º y 203º de la Constitución Política del Perú; el Decreto
Legislativo Nº 1326, Decreto Legislativo que reestructura el Sistema Administrativo de
Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado; el artículo 48.2 de su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 18-2019-JUS; y los artículos 98º y 99º
del Código Procesal Constitucional, el Poder Ejecutivo interpone demanda de
inconstitucionalidad contra la Ley Nº 31131, Ley que establece disposiciones para erradicar
la discriminación en los regímenes laborales del sector público (en adelante, la Ley),
aprobada por insistencia en el Congreso de la República, promulgada por su presidenta a.i. y
publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 9 de marzo de 2021.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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vi) El artículo 40º, que reconoce la carrera administrativa como un bien jurídico
constitucional basado en la meritocracia.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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5. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
1
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 20 de diciembre de 2007.
2
Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 21 de junio de 2008.
3
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 20 de diciembre de 2007.
4
Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 28 de junio de 2008.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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- Eliminación progresiva del CAS – Año 2012: Mediante la Ley N.° 29849 5 se
estableció la eliminación progresiva del CAS y se otorgó derechos laborales
adicionales a los trabajadores de este régimen. En la Primera Disposición
Complementaria Transitoria de esta ley se establece que la eliminación del CAS “se
produce de manera gradual a partir del año 2013, con la implementación del nuevo
Régimen del Servicio Civil”. La aprobación de la mencionada ley por el Congreso
de la República se dio como resultado, entre otras propuestas, de un proyecto de ley
presentado por el Poder Ejecutivo (Proyecto 666/2011-PE).
- Aprobación de la Ley del Servicio Civil – Año 2013: Mediante la Ley N.° 300576,
Ley del Servicio Civil, se estableció un régimen único y exclusivo para las personas
que prestan servicios en las entidades públicas del Estado, a fin de alcanzar
mayores niveles de eficacia y eficiencia en la prestación de servicios. Esta norma
aprobada por el Congreso de la República fue resultado de un proyecto de ley
presentado por el Poder Ejecutivo (Proyecto 1846/2012-PE).
11. La emisión de estas normas con rango de ley sobre el servicio civil y el régimen
CAS refleja la cooperación responsable, entre el Congreso de la República y el Poder
Ejecutivo, para establecer un marco normativo que fortalezca la política en materia de
gestión de recursos humanos en el sector público.
12. Por el contrario, cuando esta labor de coordinación no ha existido, se han emitido
leyes manifiestamente inconstitucionales, que han sido cuestionadas por el Poder Ejecutivo
ante el Tribunal Constitucional, siendo finalmente expulsadas del ordenamiento jurídico.
Se pueden mencionar al respecto los siguientes casos7:
5
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 6 de abril de 2012.
6
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 4 de julio de 2013.
7
En estos procesos de inconstitucionalidad, la representación del Poder Ejecutivo ante el Tribunal
Constitucional estuvo a cargo de la Procuraduría Pública Especializada en Materia Constitucional.
8
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 3 de abril de 2018.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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13. Los antecedentes descritos deben ser tomados en cuenta por el Tribunal
Constitucional para el análisis de la presente demanda de inconstitucionalidad, en la cual se
invoca, entre otros aspectos, la afectación por parte de la Ley Nº 31131 de la necesaria
colaboración que debe existir entre los órganos constitucionales del Estado para la
regulación del servicio civil y la gestión de los recursos humanos en las entidades estatales.
5.2 Cifras sobre las personas que laboran en el Estado bajo el régimen CAS
14. Las personas que laboran en Estado bajo el régimen CAS y a quienes se aplicarían
las medidas previstas en la Ley, según cifras proporcionadas por el Ministerio de
Economía y Finanzas, asciende a 286,79710.
15. Esta cifra comprende a las entidades estatales que conforman el Poder Ejecutivo,
los gobiernos regionales, los gobiernos locales y los organismos constitucionalmente
autónomos, de acuerdo con el siguiente detalle:
9
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 26 de agosto de 2020.
10
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (anexo 1-H).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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16. En el caso del Poder Ejecutivo, resulta importante señalar que la mayor cantidad de
personas bajo el régimen CAS laboran en sectores que brindan servicios públicos
esenciales a la ciudadanía o que son responsables de programas sociales, como Educación
(21,170), Salud (15,211), Justicia y Derechos Humanos (12,061), Mujer y Poblaciones
Vulnerables (9,939) y Desarrollo e Inclusión Social (9,276)11.
18. Con relación a este monto global, las mayores cifras se presentan en el Poder
Ejecutivo (S/ 1 908 297 419,61), los gobiernos regionales (S/ 942 045 477,36), los
gobiernos locales (482 969 407,79), el Ministerio Público (103 574 113,53) y el Poder
Judicial (85 433 658,31)13.
5.4 Relación entre el régimen CAS y la implementación de la Ley del Servicio Civil
19. El régimen CAS fue creado mediante el Decreto Legislativo Nº 1057, publicado en
el diario oficial “El Peruano” el 28 de junio de 2008. Como se señala en su exposición de
motivos, el origen de este régimen estuvo relacionado con la necesidad de garantizar los
derechos de las personas que venían brindando servicios al Estado mediante la modalidad
de los contratos de servicios no personales e iniciar “un proceso de reordenamiento que se
vincule con las normas de desarrollo del servicio civil”.
20. La creación del régimen CAS implicó que en las entidades estales coexistieran, al
mismo momento, trabajadores contratados bajo este régimen, junto con trabajadores de los
regímenes de los decretos legislativos 276 y 728.
11
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (anexo 1-H).
12
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (anexo 1-H).
13
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (anexo 1-H).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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21. En el marco de la política del Estado respecto al servicio civil, en el año 2013 se
promulgó la Ley Nº 30057 (Ley del Servicio Civil), siendo uno de sus objetivos que exista
un régimen laboral uniforme en el sector público. A mayo de 2021, según información
proporcionada por la Autoridad Nacional del Servicio Civil (SERVIR), en el marco del
nuevo régimen del servicio civil se “han concursado 626 posiciones, de las cuales se han
adjudicado 400”14.
22. En el caso de los trabajadores CAS, el objetivo es que quienes así lo deseen puedan
acceder al nuevo régimen del servicio civil, para lo cual deben participar en los respectivos
concursos públicos de méritos que se convoquen.
23. Sobre este tránsito, la Ley Nº 29849, Ley que establece la eliminación progresiva
del Régimen Especial del Decreto Legislativo 1057 y otorga derechos laborales, dispuso lo
siguiente en su Primera Disposición Complementaria Transitoria:
“PRIMERA. La eliminación del Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057 se
produce de manera gradual a partir del año 2013, con la implementación del nuevo
Régimen del Servicio Civil. Para tal efecto, en las leyes anuales de presupuesto del sector
público se establecerán los porcentajes de ingreso para el nuevo Régimen del Servicio
Civil”.
24. Sobre el mismo tema, en la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil, se establecieron
dos disposiciones. Por un lado, la Cuarta Disposición Complementaria Transitoria señala:
“CUARTA. Traslado de servidores bajo los regímenes de los Decretos Legislativos 276,
728 y 1057 al régimen del Servicio Civil
Los servidores bajo los regímenes de los Decretos Legislativos 276, 728 y 1057 pueden
trasladarse voluntariamente y previo concurso público de méritos al régimen previsto en la
presente Ley. Las normas reglamentarias establecen las condiciones con las que se realizan
los concursos de traslado de régimen. La participación en los concursos para trasladarse al
nuevo régimen no requiere de la renuncia previa al régimen de los Decretos Legislativos
276, 728 y 1057, según corresponda.
Los servidores bajo los regímenes de los Decretos Legislativos 276, 728 y 1057 que ganen
los concursos y opten voluntariamente por el traslado al nuevo régimen previsto en la
presente Ley, dejan de pertenecer a los regímenes señalados […]”.
14
Oficio Nº 2679-2021-SERVIR-GDSRH, de fecha 5 de mayo de 2021 (Anexo 1-J). Las entidades públicas
en donde se han llevado a cabo los concursos públicos de méritos son la Oficina de Normalización
Previsional (ONP), la Autoridad Nacional del Servicio Civil (SERVIR), la Comisión Nacional para el
Desarrollo y Vida sin Drogas (DEVIDA), el Ministerio de Energía y Minas (MINEM) y el Organismo de
Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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15
Sentencia Nº 1041/2020 (Expediente 11-2020-PI/TC), Caso de la ley de ascenso, nombramiento y
beneficios para el personal de salud, de fecha 15 de diciembre de 2020, fundamento jurídico 108.
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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30. Las falsas expectativas creadas mediante una ley aprobada sin contar con el
financiamiento y la sostenibilidad financiera exigidas por la Constitución y la ley, solo van
a dar lugar a reclamos antes las instancias estatales que se encuentran obligadas a cumplir
la norma, situación que seguramente llegará a los tribunales y que dará lugar a sentencias
que tendrán dificultades para ser cumplidas, en atención precisamente a la ausencia de
recursos. Todo ello devendrá en un reclamo ciudadano contra el Estado y sus instituciones
en general, y originará un conflicto social, cuyo origen será precisamente la emisión de
leyes sin sostenibilidad económica en el tiempo.
32. Uno de los principios esenciales de todo Estado Constitucional, a fin de evitar la
arbitrariedad en el ejercicio del poder, es el respeto y garantía del principio de separación
de poderes o funciones, el cual ha ido evolucionando con el tiempo, siendo dotado de un
contenido más amplio, siempre en la línea de alcanzar los fines del Estado Constitucional.
16
Fundamento jurídico 56 de la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 6-2018-
PI/TC.
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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- Principio de solución democrática: Implica que las relaciones entre los poderes
públicos deben tender a establecer y preferir mecanismos de diálogo que permitan
resolver las controversias.
6.2 La Ley Nº 31131 vulnera la competencia del Poder Ejecutivo para administrar la
hacienda pública reconocida en el artículo 118°, numeral 17, de la Constitución
36. El numeral 17º del artículo 118° de la Constitución Política del Estado dispone lo
siguiente:
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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38. El artículo 46° de la LOPE, por su parte, establece que los sistemas administrativos
están a cargo de un ente rector y tienen por finalidad regular la utilización de los recursos
en las entidades de la administración pública, promoviendo la eficacia y eficiencia en su
uso. En esta norma se precisan tres sistemas que forman parte de la competencia de
administrar la hacienda pública, previstos en los numerales 3, 4 y 5:
➢ Presupuesto Público.
➢ Tesorería.
➢ Endeudamiento Público.
41. En este sentido, la Ley Nº 31131 genera un gasto público con repercusión en el
presupuesto nacional, que asciende a un estimado de S/ 3 637 105 756,5017, y que tendría
que ser cubierta con fondos públicos. Sin embargo, dicha norma no fue resultado de alguna
iniciativa legal planteada por el Poder Ejecutivo sino de proyectos de ley presentados por
diversas organizaciones políticas al interior del Congreso de la República. Además, a pesar
de las observaciones formuladas por el Poder Ejecutivo respecto a la falta de sostenibilidad
presupuestal de las propuestas, el Congreso de la República decidió aprobar la Ley objeto
de impugnación en el presente proceso. En un caso similar resuelto por el Tribunal
Constitucional, se señaló lo siguiente18:
17
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (Anexo 1-H).
18
Sentencia Nº 1041/2020 (Expediente 11-2020-PI/TC), Caso de la ley de ascenso, nombramiento y
beneficios para el personal de salud, de fecha 15 de diciembre de 2020, fundamento jurídico 108.
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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42. Por estas razones, la Ley Nº 31083 resulta contraria al artículo 118, numeral 17, de
la Constitución, dado que se afectan las competencias del Poder Ejecutivo reconocidas
constitucionalmente en materia de administración de la hacienda pública.
“26. La Constitución presupuestaria está integrada por todas las normas que rigen la
actuación de los poderes del Estado a quienes el constituyente ha encomendado el ejercicio
de competencias para la elaboración y aprobación del presupuesto anual. Como ha
señalado este Tribunal a través de su jurisprudencia, la Constitución presupuestaria se rige
por los principios de legalidad, competencia, justicia presupuestaria y el de equilibrio y
estabilidad presupuestaria. La Constitución presupuestaria requiere la participación tanto
del Poder Ejecutivo como del Congreso de la República.
27. Esta constatación sobre la participación de los diversos poderes del Estado en materia
presupuestal no implica que se relativice la competencia que corresponde al Poder
Ejecutivo respecto de la administración de la hacienda pública. El Ejecutivo, a través del
[Ministerio de Economía y Finanzas), es el responsable de planear y presentar el proyecto
de presupuesto, así como de destinar los recursos del tesoro público. De acuerdo con el
artículo 78 de la Constitución, el presidente envía al Congreso el proyecto de Ley del
Presupuesto en un plazo que vence el 30 de agosto de cada año”.
45. Con relación a esta materia, el artículo 78º de la Constitución reconocer el principio
de equilibrio presupuestal, de acuerdo con el cual el proyecto de ley de presupuesto que
remite el Poder Ejecutivo al Congreso de la República debe estar efectivamente
equilibrado, por lo que no se puede disponer o autorizar gastos sin el financiamiento
correspondiente; por el contrario, los ingresos y gastos del Estado deben estar
balanceados20.
19
Sentencia Nº 151/2021 (Expediente 16-2020-PI/TC), Caso de la devolución de aportes al Sistema Nacional
de Pensiones, de fecha 4 de febrero de 2021, fundamentos jurídicos 26 y 27.
20
Ver al respecto la STC 4-2004-CC/TC, fundamentos jurídicos 9.4, 42 y 43; así como la STC 3-2013-
PI/TC, 4-2013-PI/TC y 23-2013-PI/TC -acumulados-, fundamentos jurídicos 17-19.
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según corresponda.”
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“28. […] Dichos principios orientan la actuación de los órganos y poderes del Estado en el
uso de los fondos del tesoro público. En atención al principio de interpretación de unidad
de la Constitución, este Tribunal encuentra oportuno señalar que la prohibición de crear o
aumentar el gasto público, que limita la potestad del Congreso de la República, debe
interpretarse de conformidad con el principio de equilibrio presupuestal. En efecto, la
previsión contenida en el artículo 79 de la Constitución tiene, entre otros objetivos, uno que
aquí interesa de forma especial, que es el relacionado con la necesidad de mantener
equilibrado el presupuesto. […]
29. […] este principio implica que el presupuesto debe contener todos los ingresos y gastos
del Estado debidamente balanceados, a efectos de evitar que el déficit fiscal perturbe el
proceso de desarrollo económico del país. El equilibrio presupuestal es un principio
fundamental de nuestro modelo constitucional y se sustenta en el objetivo de no
comprometer las perspectivas económicas de las generaciones futuras. Este principio
impone límites a la adopción de medidas que demanden gasto público. La conciencia de la
escasez de recursos públicos para atender las obligaciones del Estado subyace a este
principio.
[…]
31. Incluso, este Tribunal ha reconocido que el control del gasto público es un fin que,
además de legítimo, ostenta una marcada trascendencia social (sentencia emitida en los
Expedientes 0012-2018-PI/TC y 0013-2018-PI/TC, fundamento 142). Dicha situación
demanda que los órganos responsables de ejecutar el gasto público actúen con
responsabilidad en el ejercicio de sus funciones. Por ello, este Tribunal observa que las
autoridades deben evitar la aprobación de medidas que puedan desestabilizar la economía y
mellar las reservas del tesoro, ya que esto afectaría la posibilidad de ejecutar los fines
propios del Estado y comprometería las perspectivas económicas de las generaciones
futuras.
[…]
35. En ese sentido, con el fin de salvaguardar los principios de equilibrio y estabilidad
presupuestaria, todo proyecto de ley que incida en el presupuesto público, además de los
requisitos de habilitación de creación o aumento de gasto que recae en el Poder Ejecutivo,
debe acreditar la disponibilidad de recursos para su ejecución […].
37. Como ya se señaló en los párrafos precedentes, la aprobación de medidas que
demanden gasto público requiere de la participación del órgano administrador de la
hacienda pública, esto es, del Poder Ejecutivo. Además, el ejercicio de dicha competencia
debe contrastarse con los principios que orientan las disposiciones de la Constitución
presupuestaria, el de equilibrio presupuestal y estabilidad presupuestaria, que operan como
freno al endeudamiento público”.
21
Sentencia Nº 151/2021 (Expediente 16-2020-PI/TC), Caso de la devolución de aportes al Sistema Nacional
de Pensiones, de fecha 4 de febrero de 2021.
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
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según corresponda.”
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tiempo; lo que ocasionaría gastos no presupuestados para el Estado. Como se indicó líneas
arriba, conforme a la evaluación realizada por el Poder Ejecutivo, a través del Ministerio
de Economía y Finanzas, la aplicación de la norma implica un costo estimado de S/ 3 637
105 756,5022.
48. Con relación a este tema, corresponde citar lo resuelto por el Tribunal
Constitucional en la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra la Ley Nº 29620,
Ley que crea la Universidad Nacional Intercultural de Quillabamba, tramitada en el
Expediente N° 8-2015-PI/TC. En este caso, el Tribunal señaló:
“40. Al respecto, este Tribunal ha señalado que las normas que generan gastos traen
graves consecuencias que podrían afectar a otros sectores, pues se alteraría la
cadena de pagos del sistema financiero, ya que al exigirse el desembolso de una
determinada cantidad de dinero para favorecer a unos, podría dejarse de cubrir
necesidades de otros, con el resultado de incumplimiento de determinados
objetivos trazados, lo que produciría un desbalance financiero, pues cada
organismo del Estado programa sus gastos y en base a su presupuesto planifica
los objetivos a realizar (Sentencia 0032- 2008-PI/TC, fundamento 16).”
41. Las limitaciones aplicables al Congreso de la República para crear gasto público
han sido explicadas de manera más amplia por este Tribunal en los fundamentos
30 y 32 de la Sentencia 0007-2012-PI/TC:
22
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021, numeral 2.66 (anexo 1-H).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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23
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 4-2002-CC, fundamento jurídico 6.
24
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 4-2002-CC, fundamento jurídico 7.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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6.5 La Ley Nº 31131 vulnera la competencia del Poder Ejecutivo para dirigir el
sistema administrativo de gestión de los recursos humanos
51. El numeral 3º del artículo 118° de la Constitución Política del Estado dispone lo
siguiente:
52. Como desarrollo de esta norma constitucional, la Ley N° 29158, Ley Orgánica del
Poder Ejecutivo, establece en el artículo 4º lo siguiente con relación a la competencia
exclusiva de este poder del Estado para el diseño de las políticas nacionales, siendo éstas
las que conforman la política general del Gobierno:
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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meritocracia, a fin de que el sector público alcance resultados a favor de los ciudadanos y
el desarrollo del país.
55. La Ley Orgánica del Poder Ejecutivo también establece los denominados sistemas
administrativos del Estado, siendo uno de ellos el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos.
56. En cuanto a la definición sobre los sistemas, la LOPE señala en el artículo 43º que
“son los conjuntos de principios, normas, procedimientos, técnicas e instrumentos
mediante los cuales se organizan las actividades de la Administración Pública que
requieren ser realizadas por todas o varias entidades de los Poderes del Estado, los
Organismos Constitucionales y los niveles de Gobierno”. Respecto a los sistemas
administrativos, el artículo 46º los define como aquellos que “tienen por finalidad regular
la utilización de los recursos en las entidades de la administración pública, promoviendo la
eficacia y eficiencia en su uso”.
58. Con relación al objetivo del servicio civil, el Artículo I del Título Preliminar del
Decreto Legislativo Nº 1023 señala que se orienta “a la consecución de los objetivos de la
administración pública y los intereses de la sociedad”. Por su parte, el artículo II del
referido título dispone que “el servicio civil es el conjunto de medidas institucionales por
las cuales se articula y gestiona el personal al servicio del Estado, que debe armonizar los
intereses de la sociedad y los derechos de las personas al servicio del Estado”.
59. Por lo tanto, corresponde al Poder Ejecutivo la rectoría respecto a las políticas en
torno al servicio civil y la gestión de los recursos humanos, cuyo objetivo es brindar a los
ciudadanos una eficiente gestión pública, orientada a garantizar sus derechos.
60. Con relación a los diferentes aspectos que forman parte del Sistema Administrativo
de Gestión de Recursos Humanos, el artículo 5º del Decreto Legislativo Nº 1023 señala lo
siguiente:
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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62. En atención a lo expuesto, forma parte de las competencias del Poder Ejecutivo la
rectoría con relación al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, cuya
finalidad es ofrecer a la ciudadanía una gestión pública eficiente y de calidad, que,
asimismo, sea ordenada y coherente.
63. A pesar del marco normativo descrito en la sección anterior, las medidas previstas
en la Ley Nº 31131 generan consecuencias negativas, como se expondrán a continuación,
que impactan en la política estatal sobre los recursos humanos del sector público, que se
encuentra bajo la dirección del Poder Ejecutivo, contraviniendo la Constitución, la LOPE y
la normativa sobre el tránsito del personal CAS al nuevo régimen del servicio civil.
25
Ver al respecto el numeral 3.1 del artículo 3º del Reglamento General de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio
civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 40-2014-PCM, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 13 de
junio de 2014.
26
Ver al respecto el numeral 3.3 del artículo 3º del Reglamento General de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio
civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 40-2014-PCM, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 13 de
junio de 2014.
27
Ver al respecto el Informe Legal Nº 82-2021-SERVIR-GG-OAJ, numeral 2.24 (anexo 1-I).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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6.5.2.1 La Ley Nº 31131 contraviene los objetivos de la reforma del servicio civil
64. En sus observaciones a la autógrafa de ley (Anexo 1-G), el Poder Ejecutivo señaló
que las medidas previstas en ella resultaban contrarias a los objetivos de la reforma del
servicio civil. Al respecto, indicó lo siguiente:
“La incorporación de los servidores contratados bajo el régimen CAS a los regímenes
laborales del D.L. Nº 276 y D.L. Nº 728 afecta al acceso e incorporación de servidores a la
administración pública y se opone a la reforma del servicio civil que, como política de
Estado, pretende darle un sentido de orden, racionalidad y resultados a la gestión de los
recursos humanos en el sector público.
En efecto, el régimen CAS, carente de un conjunto de derechos que sí asisten a otros
regímenes laborales (D.L Nº 276 y D.L. Nº 728), fue concebido con carácter transitorio
para regularizar la situación del personal contratado bajo la modalidad de locación de
servicios, con la finalidad de llevar a cabo la implementación de un nuevo régimen de
carrera en el empleo público (Régimen del servicio civil). En ese orden de ideas, no resulta
razonable ni estratégico incorporar servidores del régimen CAS a los otros regímenes
laborales (D.L. Nº 276 y D.L. Nº 728), pues ello se opone a la reforma del servicio civil y
dificulta una planificación ordenada de los recursos humanos en el sector público”.
65. En este sentido, la incorporación prevista en la Ley Nº 31131 provoca que “la
dimensión de los recursos humanos en las entidades sea improvisada y reactiva,
contraviniendo la planificación antes señalada. Además, al no contar con el respaldo de la
Autoridad Nacional del Servicio Civil, transgrede la política nacional de servicio civil,
cuyo diseño es competencia exclusiva del Poder Ejecutivo”28.
67. Sin perjuicio de ello, corresponde indicar en esta sección que el carácter indefinido
de los contratos CAS va en contra de la progresiva incorporación de las personas que
laboran bajo este régimen al nuevo régimen del servicio civil establecido mediante la Ley
Nº 30057. Esta progresiva incorporación, previo concurso público de méritos, forma parte
28
Informe Legal Nº 82-2021-SERVIR-GG-OAJ, de fecha 20 de abril de 2021, numeral 2.25.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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6.5.2.3 La Ley Nº 31131 afecta el desarrollo de las actividades del Estado debido al
impedimento para contratar personal bajo el régimen CAS
69. Las labores del Estado son permanentes y varían según los requerimientos de la
ciudadanía, siendo necesario contar con el número de personas que permitan atender las
demandas ciudadanas hacia la gestión pública. Sin embargo, el artículo 4º de la Ley ha
establecido la imposibilidad de contratar personal para que labore en el Estado bajo la
modalidad del CAS, con lo cual se restringen las decisiones que debe tomar el Poder
Ejecutivo respecto a la gestión de los recursos humanos del Estado, por cuanto no podrá
atender aquellos requerimientos de la ciudadanía que impliquen contar con mayor
personal.
70. Esta situación se encuentra descrita en los antecedentes (Anexo 1-K) que dieron
lugar a la expedición de la Segunda Disposición Complementaria Final del Decreto de
Urgencia 34-202129, por medio de la cual se estableció una autorización excepcional para
la contratación de personal bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 1057:
29
Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 31 de marzo de 2021.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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71. En consecuencia, la Ley Nº 31131 afecta la gestión de los recursos humanos del
sector público para el desarrollo de las actividades del Estado, debido al impedimento para
contratar personal bajo el régimen CAS.
6.5.2.4 La Ley Nº 31131 incrementa las deficiencias de los decretos legislativos 276 y
728 para regular la labor de los servidores públicos
72. El Decreto Legislativo 276 fue expedido con la finalidad de contar con un marco
normativo sobre la carrera administrativa. Sin embargo, no se obtuvieron los resultados
esperados y en la práctica es un régimen cerrado.
73. Por su parte, el Decreto Legislativo 728 regula las relaciones laborales en el ámbito
privado. Como tal, no establece normas específicas sobre una carrera administrativa; sin
embargo, es un régimen laboral que se ha aplicado para determinados trabajadores de la
administración pública. Como lo expuso el Poder Ejecutivo en sus observaciones a la
autógrafa de la Ley (Anexo 1-G):
“El régimen regulado por el D.L. N° 728, desde su aplicación al ámbito público, ha
representado problemas que se propone superar con la implementación del nuevo régimen
del servicio civil. La racionalidad de dicho régimen, diseñado para el sector privado,
prescinde del interés público, dotando de relevancia al interés privado del empleador, que
busca incrementar ganancias, como del trabajador, que busca satisfacer sus necesidades a
través de la remuneración. En el sector público, por el contrario, se busca crear valor
público y beneficiar a la ciudadanía”.
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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74. En este sentido, la realidad actual evidencia que las normas contenidas en los
decretos legislativos 276 y 728 se aplican a los trabajadores del sector público para atender
aspectos relacionados estrictamente con su régimen laboral antes que desde una
perspectiva de desarrollo de una carrera administrativa.
75. Los problemas identificados con la aplicación en el sector público de los regímenes
de los decretos legislativos 276 y 728 buscan ser superados con la aplicación de la carrera
administrativa establecida en la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil. Sin embargo, la Ley
Nº 31131 da lugar a que los mencionados decretos legislativos se apliquen a más
trabajadores del sector público -quienes se encuentran bajo el régimen CAS-, en lugar de
propiciar su tránsito hacia la nueva regulación sobre el servicio civil. De esta manera, se
afecta la política de recursos humanos del Estado, cuya dirección se encuentra a cargo del
Poder Ejecutivo.
6.5.2.5 Reducción de los ingresos del personal CAS que se incorpore al régimen del
decreto legislativo 276
76. Los ingresos de las personas que laboran en el Estado constituyen uno de los
aspectos centrales a nivel del marco normativo sobre la función pública, pues solo una
adecuada política de ingresos garantiza que los profesiones y técnicos más calificados
postulen a las convocatorias públicas y permanezcan en el sector público.
77. Con relación a este tema, la Ley Nº 31131 no ha establecido medida alguna
respecto a los ingresos del personal CAS que pasaría al régimen del decreto legislativo
276. Dado que no ha previsto que los servidores CAS mantendrán las remuneraciones que
venían percibiendo, su traslado automático podría dar lugar a una disminución de las
mismas. A modo de ejemplo se puede señalar lo siguiente30:
30
Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021 (anexo 1-H).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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parlamentarios sobre el traslado automático del personal CAS al régimen del Decreto
Legislativo Nº 276.
6.6 La Ley Nº 31131 vulnera el artículo 40º de la Constitución que reconoce la carrera
administrativa como un bien jurídico constitucional basado en la meritocracia
79. El artículo 40º de la Constitución Política de 1993 señala que “[l]a ley regula el
ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los
servidores públicos”. A partir de esta disposición constitucional, la carrera administrativa
ha sido reconocida como un bien constitucionalmente protegido, siendo obligación del
Estado garantizar el ingreso, los derechos, los deberes y responsabilidades de los
servidores públicos en igualdad de condiciones.
81. En este sentido se advierte, en primer lugar, que la carrera pública administrativa
permite que el Estado alcance y concretice sus fines constitucionales y, en segundo lugar,
que debe contar con un marco jurídico para asegurar los derechos, deberes y
responsabilidades de los trabajadores. La estructura de una carrera pública administrativa
debe analizarse desde la perspectiva del servicio público que se brinda o de la función que
la administración pública ha de ejecutar. Dicha estructura debe armonizar los derechos de
los servidores con los principios del servicio público (sentencia citada del Tribunal
Constitucional recaída en el Expediente N.° 25-2013-PI/TC y otros, fundamentos jurídicos
25 y 26).
“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S.026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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mencionados, en particular la igualdad y el mérito, así como los principios que subyacen al
establecimiento de los diferentes regímenes laborales del sector público y los derechos de
los trabajadores.
83. Respecto de los límites del legislador al configurar los derechos, condiciones,
deberes y responsabilidades del servidor público, el Tribunal Constitucional, en el
fundamento jurídico 82 de la citada sentencia del Expediente N.° 25-2013-PI/TC, precisó
lo siguiente:
31
STC N° 5057-2013-PI/TC, fundamento jurídico 20.
32
STC N° 25-2005-PI/TC, fundamento jurídico 43.
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del Estado y de toda entidad pública, en general, observa tal principio en todos sus actos en
relación al acceso a la función pública de las personas” 33.
86. La exigencia del mérito para el acceso a la carrera pública constituye un mandato
imperativo de observancia obligatoria que también se deriva del artículo 5º de la Ley Nº
28175, Ley marco del Empleo Público 34 . La inobservancia a esta regla de acceso es
sancionada con la nulidad de los actos administrativos, según el artículo 9 de la misma
ley35, dado que son normas de carácter transversal a todas las entidades estatales.
87. En la presente demanda se sostiene que la Ley Nº 31131 no ha respetado los límites
que debe observar el Congreso, derivados de la Constitución y la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, al momento de legislar sobre la carrera pública administrativa. De
manera específica, la Ley resulta contraria al artículo 40º de la Constitución por cuanto,
bajo la incorporación prevista el artículo 1º, establece el ingreso automático de
determinado personal CAS al régimen laboral del Decreto Legislativo 276, sin respetarse
el principio de la meritocracia, ampliamente desarrollado en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.
POR LO EXPUESTO:
Solicito admitir la demanda de inconstitucionalidad, continuar el proceso conforme a las
disposiciones del Código Procesal Constitucional y declararla fundada en todos sus
extremos.
1-A Copia simple del Documento Nacional de Identidad de Luis Alberto Huerta
Guerrero.
1-B Copia simple de la Resolución Suprema Nº 024-2017-JUS, publicada en el Diario
Oficial “El Peruano” el 2 de febrero de 2017, mediante la cual se designa a Luis
Alberto Huerta Guerrero como Procurador Público Especializado en Materia
Constitucional.
1-C Impresión de la Papeleta Electrónica de colegiatura y habilitación de Luis Alberto
Huerta Guerrero (Registro CAL Nº 41824).
1-D Copia simple de la Ley Nº 31131, publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 9
de marzo de 2021.
33
STC N° 25-2005-PI/TC, fundamento jurídico 50.
34
Publicada en el diario oficial “El Peruano” el 19 de febrero de 2004. El artículo 5º de esta ley señala: “El
acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a
los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”.
35
El artículo 9º señala: “La inobservancia de las normas de acceso vulnera el interés general e impide la
existencia de una relación válida. Es nulo de pleno derecho el acto administrativo que las contravenga, sin
perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles o penales de quien lo promueva, ordena o permita”.
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1-E Constancia expedida por el secretario del Consejo de Ministros, que certifica la
aprobación -en su sesión del 28 de abril de 2021- de la autorización para la
interposición de la demanda de inconstitucionalidad contra la Ley Nº 31131.
1-F Copia de la Resolución Ministerial Nº 74-2021-JUS, de fecha 3 de mayo de 2021,
expedida por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, mediante la cual se
delega representación procesal a la Procuraduría Pública Especializada en Materia
Constitucional.
1- G Observaciones del Poder Ejecutivo a la autógrafa de ley.
1- H Informe Nº 383-2021-EF/53.04, de fecha 13 de abril de 2021.
1- I Informe Legal Nº 82-2021-SERVIR-GG-OAJ, de fecha 20 de abril de 2021.
1- J Oficio Nº 2679-2021-SERVIR-GDSRH, de fecha 5 de mayo de 2021.
1- K “Exposición de motivos de la propuesta de artículo”, remitida a la Procuraduría por
la Autoridad Nacional del Servicio Civil mediante Oficio Nº 2679-2021-SERVIR-
GDSRH, de fecha 5 de mayo de 2021.
Firmado
digitalmente por
HUERTA GUERRERO
Luis Alberto FAU
20131371617 soft
Fecha: 2021.05.10
12:26:01 -05'00'
_________________________________
LUIS ALBERTO HUERTA GUERRERO
Procurador Público Especializado en Materia Constitucional
Registro CAL Nº 41824
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