APUNTES DE DEDERCHO CONSTITUCIONAL ESPAÑOL

I.- CONCEPTO Y COMPONENTES DEL ESTADO

El Estado tiene dos facetas:
- como forma de Sociedad y
- como forma de poder.
Si entendemos el Estado como forma de Sociedad, estaríamos hablando de la organización
política (ciudad griega, repùblica, imperio romano, régimen feudal o el Estado moderno).
Si entendemos el Estado como forma de poder, hablaríamos de Estado como la
organización política de la edad moderna. Distinguiremos entre distintas comunidades
políticas (Estado alemán, francés, español ...).
González Casanova, propone recoger distintas aportaciones de otras ciencias y saberes
para tratar de acercarnos al fenómeno estatal.
1). Acudir a través del método histórico, ya que es una forma de organización que se
produce entre los siglos XII y XX y en un contexto histórico concreto.
2). Perspectiva de la Ciencia del Gobierno, dado que bajo el fenómeno estatal se producen
relaciones de mando y obediencia.
3). Análisis sociológico, ya que es un tipo de organización característico de las sociedades
industriales modernas.
4). Método de conocimiento jurídico, ya que está tipificado por las notas de organización
jurídica y coactiva.
Adolfo Posada dice que el Estado en todos los tiempos y filosofías, está expresamente
constituido como Gobierno en un sentido amplio, como una organización o como un medio
para hacer reinar el orden interior en la vida social de una colectividad y, mantener la
integridad del grupo humano a través del establecimiento y mantenimiento de la justicia y
el derecho como consecuencia natural de las condiciones culturales de cada pueblo, en los
diferentes momentos de las Historia.
El fin principal del Estado vendría dado por las Instituciones de fuerza a causa de
predominio histórico de las necesidades de la defensa o del ataque en la organización
política, mientras que sin embargo, lo que el Estado se propone es establecer merced a un
complejo y variado sistema de reacciones, el régimen que aquellas sociedades pacíficas
consiguen espontáneamente, es decir, el orden.
La influencia jurídica en el Estado y ya Rosseau, en su obra "El Contrato Social", habla de
la política que interpreta como Gobierno legítimo un Estado regido por leyes y, la función
esencial del Estado en la elaboración de las leyes y en el establecimiento de un orden
regular de derecho.
El Estado no se puede definir ùnicamente de forma jurídica sino también de elementos
sociológicos.
Torres del Moral interpreta el estado de forma jurídica y sociológica. El Estado desde un
punto de vista sociológico, no se podría definir, así como tampoco ùnicamente de
interpretación jurídica. Por separado, sería insuficientes. Hace falta para definir el Estado
asociarlas y concretarlas, sino, pasaría que el Estado sería un poder más y no sería una
interpretación válida.
La definición del Estado sería: la organización institucional del poder político de una
comunidad nacional.
Descripción de los elementos esenciales del Estado segùn Pérez Serrano.
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"El fenómeno estatal (Estado), se origina mediante el proceso integrador que todo
institución lleva consigo y que en lo estatal se tipifica por las notas de organización jurídica
y coactiva por el asiento territorial que lo encuadra y estabiliza y también por la soberanía
que le da la propia significación.
Otra definición del Estado sería la organización de una Comunidad Nacional establecida
en un territorio que se atribuye un poder soberano y que actùa por medio de normas
jurídicas disponiendo del monopolio de la violencia legítima. Consta de tres elementos:
1. Nacional o Pueblo.
2. Territorial.
3. Poder soberano.
Son fundamentales, sin los cuales no se puede hablar de Estado
1. Nacional o Pueblo.
Lo define Kelser como el ámbito personal al que se extiende el poder del Estado Se pueden
distinguir:
1.1. Pueblo como gobernado, como objeto de poder estatal y destinatario de sus normas.
1.2. Pueblo como gobernante, como órgano del Estado que se puede reflejar en su carácter
de cuerpo electoral o referendal de las más delicadas medidas políticas.
El pueblo es el sujeto por el cual actùa el poder del Estado, y la soberanía pertenece al
pueblo. Estas dos facetas son complementarias en los sistemas democráticos.
2. Territorio
Segùn Kelsen es el ámbito espacial de validez del orden jurídico estatal. Comprende:
2.1. Tierra firme y aguas interiores.
2.2. Mar territorial cuya extensión y límites son regulados por el D. Internacional.
2.3. Subsuelo.
2.4. Espacio aéreo.
3. Poder soberano
II.- EL PODER DEL ESTADO
El poder es la capacidad de decisión y de influencia de hacer por si mismo, de determinar
que otros hagan o por lo menos de tener alguna influencia en su actuación. Se puede
imponer por la fuerza o bien pude basarse por la autoridad proveniente ésta del prestigio,
honestidad, conocimiento, etc.
El poder político, va a intentar compaginar la fuerza con la autoridad en un proceso en el
que se produce una despersonalización y diferenciación mayor del poder que lleva hacia su
institucionalidad. Este es un proceso necesario.
Legitimar el sistema trata de justificar el poder como necesario, la legitimidad hacía
referencia a la respuesta.
Por qué hay ese poder?
El poder político se va a institucionalizar a través del concepto de soberanía.
Soberanía hacía referencia al poder del Estado en un grado por lo menos suficiente para
hacer cumplir las leyes. Hace referencia a la fuerza de imposición del poder estatal.
La relación entre estos dos conceptos va a ser muy estrecha, ya que la forma de imposición
del poder estatal sólo existirá en cuanto sea considerada como justificada en términos
generales por lo menos por los miembros del aparato del Estado
Si no vemos la disgregación del poder soberano del Estado, y con ello el caos jurídico y
social, debemos mantener una idea de la legitimidad del Estado operativa, ya que en
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términos generales, la legitimidad fundamental su soberanía. No hay soberanía sin
legitimidad ni al revés.
La soberanía se presentaría hacia fuera como mera cuestión de fuerza coactiva mientras
que la legitimidad sería el lado interno del problema de la soberanía y sería visto como un
complejo de problemas morales, psicológicos, económicos, históricos, etc.
Desde el punto de vista jurídico, el fundamento del Estado es la obligatoriedad de sus
decisiones. Hay que tener claro que obligar (moralmente) no es lo mismo que forzar
(coactivamente, amenaza, sanción).
No obstante, para que se cumpla el derecho no es necesario recurrir siempre a métodos
coactivos, ya que nos sentimos normalmente, ha hacer lo que resulta justa aunque algunas
veces perjudique nuestros intereses.
Por tanto, si la Soberanía se basa en la legitimidad, también podríamos decir que la
legitimidad se basa en la obligatoriedad de la ley, es decir, en la fuerza obligante
internamente aceptada que hace que el derecho sea también externamente eficaz.
CONCEPTO DE AUTORIDAD
El concepto de Autoridad es algo intuitivo en nosotros y se sitùa en cierto modo en la
intersección entre la soberanía y la validez del derecho. Existen dos tipos:
1. Autoridad personal: basada en ciertas características destacadas de una persona.
2. Autoridad de cargo: ligada al puesto que se ejerce y sería intermedia entre el poder y el
derecho.
Así el que ejerce un cargo es nominado de acuerdo con las normas de organización del
Estado, es decir, de acuerdo con el derecho. Por ello, la Autoridad proviene del derecho.
Por otro lado, si la Autoridad nominada por el derecho ejerce el poder en el desarrollo de
sus actividades entonces el derecho crea poder. Sin embargo, el derecho sólo puede
originarse cuando se presupone la autoridad y el poder del Estado así como se produce una
confrontación típicamente dialéctica que se expresa con éstos términos:
El poder proviene del derecho.
El derecho proviene del poder.
Las dos proposiones no se excluyen y dan lugar al ejercicio de la autoridad. Entre la
soberanía y la legitimidad existe dependencia.
Características del poder del Estado (segùn Hauriou):
1). Carácter centralizador del poder del Estado, a pesar de la tendencia actual a la
descentralización del poder político (p.ej. federación estados, EEUU).
2). Diferenciación del poder político del económico, si bien el Estado social y democrático
de Derecho de nuestros días impide esa separación.
3). Separación del poder civil del militar (el militar subordinada al civil).
4). Separación del poder temporal del religioso (el religioso mira más a la sociedad ideal
que a la real).
5). Característica principal: el poder del Estado debe ser un poder soberano.
III.- CONCEPTO DE SOBERANIA
Este concepto hace referencia a un concepto que al igual que el poder del Estado ha ido
evolucionando a través del tiempo, reflejándose en las distintas formas que ha tenido a
través de la historia el concepto de soberanía.
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Orlando define la soberanía como "la fuente de todos los poderes pùblicos como un
derecho supremo en el cual todos los derechos particulares encuentran su síntesis y su
razón comùn".
Sin soberanía no existe el Estado, es un elemento imprescindible.
Para Torres del Moral, la soberanía equivale a supremacía. Es el poder del Estado que se
manifiesta como supremo en el orden interno y como independiente en el orden externo.
Tanto en uno como en otro orden se presentaría como potestad de decisión ùltima y
efectiva.
Potestad = poder sobre otras personas y sobre sus adquisiciones.
En la actualidad, hay autores que también emplean otros términos para referirse a la
soberanía:
- potestad de imperio
- potestad de gobierno
- imperium
- autoridad
- otros los presentan como mera organización a constitución en sentido genérico.
Lo frecuente es utilizar el término soberanía para referirse a su verdadera naturaleza y
también a la nota peculiar que obtiene al asociarse al Estado y que no se da fuera de la
comunidad política.
Para Jellinek, lo característico de la soberanía descansa en ser un poder de imperium o
dominado .
Para Pérez Serrano, las otras características del poder del Estados son dos:
a). Autoridad: conjunto de valores ideales que moralmente nos vinculan y que arrastran
espontáneamente y sin violencia nuestro acatamiento hasta el punto de que nos costaría
esfuerzo resistir a lo que espiritualmente nos obliga. (si hay paz y armonía no habrá
resistencia).
b). Fuerza: el poder usa la coacción ante los remisos o reacios o los que no sienten los
imperativos éticos, y sólo se doblegan ante estímulos materiales. (se utilizará la fuerza para
anular la resistencia que pongan en peligro la estabilidad del estado).
Características de la Soberanía:
En su acepción más pura son:
- La soberanía es un poder originario, es decir, que puede establecerse sin el consentimiento
previo de su destinatario.
- Es un poder supremo, es decir, del que no se puede oponer cortapisa alguna.
- Es un poder ùnico, por tanto no se puede compartir ese poder pues dejaría de ser
soberano. Es ùnico e indivisible, pues su división llevaría a poner en cuestión el poder
soberano.
- Permanente y perpetuo, en el caso de que alguien pudiese determinar la duración de se
poder, ese alguien sería el verdadero soberano.
Estas características, corresponden a un período histórico determinado en el que el Rey no
estaba sujeto a precepto jurídico subjetivo de ningùn tipo. (monarquía absoluta).
Hoy en día, no se puede hablar de poder soberano con todas estas características (aunque si
con algunas), ya que tiene límites internos (constitución) y externos (acuerdos
internacionales). En algunas materias hay limitación del poder.
IV.- REFERENCIA A LAS DOCTRINAS CLASICAS
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Para Posada, los comienzos de la Teoría de la Soberanía política pueden remontarse hasta
Aristóteles, y al cuerpo clásico del derecho romano.
Así en la política de Aristóteles encontramos la idea aristotélica del Estado en cuya virtud
éste se concibe como una comunidad sustantiva. Esta comunidad participa en el entorno de
la polis en la elección de las magistraturas (salvando las distancias vendría a ser lo que es
hoy la participación de los ciudadanos en el poder electoral, el pueblo podía elegir algunas
magistraturas).
Entre los romanos la noción de soberanía esta asociada a una idea de una voluntad
suprema directa, que por lo menos desde los primeros tiempos hasta el final de la época
imperial aceptar que originariamente es del pueblo porque de él viene la ley el príncipe
recibe su autoridad y poder de la ley.
En la Edad Media, hay 3 poderes que luchan para imponer su primacía:
- iglesia
- imperio, que no reconoce a los estados particulares
- los grandes vasallos y corporaciones que disputan con los otros poderes su fuerza y acción
directora.
En esta época lo característico es la poliarquía, que es la pluralidad de poderes debido a la
fragmentación territorial y funcional del poder político.
Las figuras más predominantes de la Edad Media son: San Agustín, Santo Tomás, Dante y
Marxilio de Padua.
En S. Agustín y Sto. Tomás, se puede personalizar respectivamente la patrística y la
escolástica. En San Agustín en los siglos IV y V de filiación platónica, el poder y la
autoridad tiene su fundamento en Dios, así en su obra "La Ciudadde Dios", el Estado surge
debido a la flojera humana en donde el pecado en la causa en el que unos hombres tengan
que estar sujetos a otros.
En Santo Tomás en el siglo XIII, se recogen las tesis aristotélicas para preconizar un
sistema de gobierno monárquico y moderado en el que se repudia la tiranía y en el que se
admite la conveniencia de la cooperación de todos los asociados en la cosa pùblica y se
reafirma la primacía de la Iglesia.
En siglo XIV Dante, razona aunque no con rotundidad, la independencia del Imperio
frente a la Iglesia, a la vez que defiende un principio de universalidad que contrasta con la
posición particularista de Francia. En el mismo siglo, y en París, Padua proclama con
audacia la superioridad del Estado frente a la Iglesia.
Padua ve en Marxilio una contribución a la elaboración del concepto mismo de soberanía
al discutir la existencia de un poder pleno en el Estado referido antes al Papa y concebido
como aquél poder o autoridad ilimitada, plena, temporal y espiritual que con la naturaleza
de los cosas pertenece al representante de Dios.
Guillermo de Ockan, también se va a oponer al poder pleno como poder ilimitado,
temporal, y espiritual atribuido al Papa pues siguiendo a Aristóteles no cree que gobernar
esclavos sea la casación del Estado perfecto. Para éste autor, el poder pleno de soberanía
será aquel en virtud del cual el gobernante pueda hacer todo lo que no sea expresamente
contrario a la ley de dios y de la Naturaleza.
Entre el s. XV y XVI, Nicolás Maquiavelo, formula en su obra "El Príncipe", el arranque
de una reflexión teórica sobre orígenes del poder y de la estructura del mismo.
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Maquiavelo opera el tránsito con esta disciplina de lo medieval a lo moderno. Se pasa del
moralismo al pesimismo antropológico, donde los hombres no hacen el bien sino a la fuerza
con son leales al Estado pero sólo cuando lo necesitan y no en la adversidad. El Estado es,
para Maquiavelo, una organización política establece o en vías de serlo de todo un país y
población apoyado en un poder político.
El orden estatal no se alcanza con actuaciones esporádicas e inconexas del príncipe, sino
con un plan racional y metódico que consigue que la población dispersa actùe como un
ejército, es decir, como unidad colectiva.
En el siglo XVI, Bodino, un clérigo francés escribe la obra "Los seis libros de la
Repùblica", en la que se formula por primera vez y de forma definitiva el concepto de
soberanía. Así la Repùblica (estado), es un justo gobierno de muchas familias, y de lo
comùn de ellas con suprema autoridad.
Las características de la soberanía que se apoya en la unidad e independencia del estado
son:
- Un poder incondicionado.
- No delegado de otro poder, ni responsable ante otro.
- Es indivisible, inalienable, indescriptible y perpetuo.
- Es una soberanía subjetiva porque recae en la persona de un monarca.
- Es una soberanía objetiva porque es también cualificación del poder del Estado
Bodino, concede algunos límites que condiciona la Soberanía, y que son:
- en primer lugar Dios y la ley natural.
- en segundo, las leges Jurperií, que son las que regulan la sucesión al trono y protegen los
bienes de dominio pùblico.
- en tercer lugar, la propiedad privada.
La soberanía no es un poder absoluto, es decir, tiene unos límites.
En el siglo XVI y XVII, aparece Hobbes, del que dice Heller que es un fundador de la
ciencia política; es el autor de "Leviatan" y "De Cive". En estas obras, va a partir de un
estado natural en el que los hombres son básicamente iguales.
En este Estado domina la fuerza de todos contra todos. Para evitar este desorden, surge el
pacto que da naturaleza al Estado, que va a ser el principio unificador de la multitud de
individuos. Esa unión que llama Estado, y el que asume el poder se llama soberano, éste
poder será absoluto, ilimitado, inalienable e indivisible.
Para cumplir su misión de asegurar la paz en la ciudad, no está obligado por las leyes y
ningùn sùbdito puede acusarle de injusto ya que su poder es irrevocable e irresistible.
En el siglo XVII, Locke, autor de los tratados sobre gobierno, que representa el polo
opuesto a Hobbes al pensar que el hombre es naturalmente sociable y posee ciertos
derechos en el e. de naturaleza como la vida, libertad personal, propiedad, etc. Pese a todo,
reina la incertidumbre sobre estos derecho, por lo que se decide hacer un pacto con una
autoridad que los asegure. Para Locke, el contrato no es general ni incondicionado, y por
tanto el soberano no tiene derecho a valerse arbitrariamente de él, ya que hay obligaciones
recíprocas y cabe la resistencia cuando se falta a lo convenido.
En el siglo XVIII, Rousseau, en su obra "Discurso sobre origen y desigualdad entre los
Hombres", se imagina un e. de naturaleza de hombres buenos y libres que viven en plácida
sencillez, sin embargo, la división del trabajo y la aparición de la propiedad privada, con
sus secuelas de dominación política, hacen que surja la oposición entre lo natural y lo
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social. Para superar la dificultad de ésto, surge "el contrato social", que crea la sociedad
política, por el que los ciudadanos entreguen sus derechos naturales para recibirlos
transformados en civiles. Ese pacto, permite fundar el e. con el fin de salvar la libertad y la
igualdad haciendo de cada sùbdito un soberano en cierto sentido, subordinado sin
embargo, a la voluntad general a la que se someten todos.
Para Rousseau, la voluntad general es la soberanía, es el pueblo mismo y tiene los
caracteres de inalienabilidad, imprescriptibilidad, indivisibilidad e infabilidad. También
pone obstáculos a la representación de esa voluntad general ya que entiende que la
voluntad no se transmite, proponiendo un sentido democrático puro basado en la soberanía
popular de carácter poco orgánico.
V.- LAS MODERNAS TEORIAS DE LA SOBERANIA
En la actualidad, se produce una revisión o crítica del concepto clásico de soberanía,
entendido este en la definición de que el poder del Estado no es delegado, no deriva de
ningùn otro poder y que es independiente y tiene la fuente sí mismo, es decir, que es
supremo.
Esta revisión es consecuencia de una doble corriente doctrinal que tiene en un caso la
afirmación de la Sociedad supranacional y otra que defiende el pluralismo dentro del
Estado. Un tercera corriente revisionista, se ampara en conceptos autoritarios para
defender en sus argumentos la identidad entre el concepto de estado y el de soberanía. Para
la corriente autoritaria, la soberanía debe ser vaciada de todo su contenido de formulación
clásica para ser reducida a la cualidad que las normas de concebirse como un sistema
unificado. Al lograrse este sistema unificado no hará falta la presencia de la soberanía en su
formulación clásica, y la soberanía que resultase coincidiría con el estado mismo, como
centro unificado del ordenamiento jurídico.
Otra formulación critica al concepto clásico de soberanía, es consecuencia del surgimiento
de los estados federados. Desde esta perspectiva, la facultad cosustancial del poder de los
estados se denomina IMPERIUM, y la soberanía sería una cualidad de ese IMPERIUM de
manera que se podría dar el caso de estados con IMPERIUM que no se podría calificar
como soberanos. Para esta formulación sólo serían estados con IMPERIUM y soberanos
cuando contasen con la plena posibilidad de autodeterminación con independencia de las
ingerencias de cualquier otro poder.
Otra corriente, la del orden internacional, desde su punto de vista también se a revisado el
concepto clásico de soberanía, los estados actùan más libres de limitaciones acogiendo o
rechazando segùn su voluntad las normas que disciplinen los comportamientos. Esta visión
conviene relatinizarla en las relaciones que se establecen en el mundo contemporáneo
puesto que en este ámbito puedan existir normas que no emanen de la voluntad libre de los
estados, sino que vinculen a estos fuera de su contribución y consentimiento.
Por otro lado, otra fuera a la que los estados deben plegarse, y no siempre libremente,
reside en la supremacía de la ley internacional, también las organizaciones supranacionales
del estilo de la C.E. pueden variar el concepto clásico de soberanía como poder excluyente
de ingerencias externas en aras de una mejor posición internacional. (Desde el punto de
vista político, económico, militar, etc.)