Gaceta 832

Gaceta del congreso 186 REPÚBLICA
Lunes, 25 DE
REPÚBLICA deDE COLOMBIA
abril de 2016
COLOMBIA Página 1
Gaacceettaa d
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SENADO Y
SENADO Y CÁMARA
CÁMARA
(Artículo36,
(Artículo 36, Ley
Ley5ª
5ª de
de 1992)
1992)
IMPRENTA NACIONAL
IMPRENTA NACIONAL DE DE COLOMBIA
COLOMBIA
www.imprenta.gov.co
www.imprenta.gov.co
IISSSSNN 00112233 - - 9 90 06 66 6
AÑOXXV
AÑO XXVIII
- Nº-186
Nº 832 Bogotá,
Bogotá,D.D.
C.,C.,
lunes, 9 de
lunes, 25septiembre
de abril dede 2019
2016 EDICIÓN
EDICIÓN DE
DE 32
36 PÁGINAS
PÁGINAS
GREGORIOELJACH
GREGORIO ELJACH PACHECO
PACHECO JORGEHUMBERTO
JORGE HUMBERTOMANTILLA
MANTILLASERRANO
SERRANO
DIRECTORES:
DIRECTORES: SECRETARIO GENERAL
SECRETARIO GENERAL DEL
DEL SENADO
SENADO SECRETARIO
SECRETARIO GENERAL
GENERALDE
DELA
LACÁMARA
CÁMARA
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RAMA LEGISLATIVA
RAMA LEGISLATIVA DEL
DEL PODER
PODER PÚBLICO
PÚBLICO
SSEENNAADDOO D
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CAA
PROYECTOS DE LEY
PROYECTOS DE LEY
PROYECTO DE LEY NÚMERO 163 DE 2016 ii) Experiencia de trabajo actoral mayor de diez
PROYECTO DE LEY SENADO NÚMERO 159 DE 2019 debidamente motivado,
(10) años acumulados en el cual manifieste
y certificados en cualquierqueme-
SENADO
por medio de la cual se expide la ley del actor para dio escénico o audiovisual, avalada porposesión
el municipio ha ejercido y ejerce la el Comitédelde
bien frente alActoral;
cual se pretende la inversión. El acto
por la cual
garantizar losse derechos
modifica ellaborales,
artículo 48culturales
de la Ley 1551
y de Acreditación
administrativo de acreditación deberá hacer constar:
de 2012 y se dictan otras disposiciones.
autor de los actores y actrices en Colombia. iii) Combinación entre educación informal, técni-
a) Que se cumplen los hechos positivos a los
El Congreso
CAPÍTULO de la IRepública ca o tecnológica y, experiencia de trabajo actoral mí-
que alude el artículo 981 del Código Civil, tales
nimo de cinco (5) años acumulados y certificados en
Objeto, ámbito deDECRETA: aplicación y definiciones como obras de explotación del bien, construcción
cualquier medio escénico o audiovisual, avalada por el
Objeto.LaLa
Artículo1°.1º.Objeto. presente de edificios, cerramientos o actos materiales de la
Artículo presente leyley
tienetiene
por por
ob- Comité de Acreditación Actoral.
objeto modificar el artículo 48 de la Ley 1551 de misma naturaleza o de igual significación.
jeto establecer un conjunto de medidas que garanticen
2012 y establecer el procedimiento para que los Artículo
b) 5°. Ensayo,
El uso caracterización,
o usos específicos que seactividad
le dan pre-
al
el ejercicio de la actuación como una profesión en Co-
municipios acrediten paratoria y conexa a la creación de personajes.
bien, los cuales deberán corresponder a finalidades Es toda
lombia, protegiendo los la posesión
derechos de los culturales
laborales, bienes y
actividad
de interéspropia de ya
la sea
actuación, mediante
uso o la cualse el
y su
de destinación
autor de los al uso público
actores y actriceso aenlasusprestación
creaciones, de general, que dicho usos
un servicio público, para lo dispuesto
conservación, desarrollo y difusión de su trabajo y en el inciso actor
hayanoconcretado
actriz prepara
o quela se
creación o caracterización
encuentren en proceso dedel
7º del
obras artículo 48 de la Ley 1551 de 2012 y demás
artísticas. personaje,
concreción. ensaya la realización de la obra, investiga,
disposiciones que lo modifiquen o adicionen. estudia, memoriza guiones y realiza cualquier otra acti-
Artículo 2°. Ámbito de la ley. La presente ley regula vidadc) relacionada
Que otra persona no justifica
con el mismo, en elser el reputado
lugar de trabajo
Artículo 2º.a Modifíquese el inciso 7º del derechos
artículo
lo concerniente
48 de la Ley
la actuación como
1551 de 2012, así:
profesión, ydueño
fueradel bien.
de él.
laborales y oportunidades de empleo, derechos de autor, Parágrafo. La acreditación a la que se refiere la
“Endel
difusión lostrabajo
casos en delos
los que las entidades
actores y régimennacionales,
sancionato- Artículo 6°. Creaciones artísticas como patrimo-
presente ley constituye presunción de propiedad
rio, entre otros; brindando
departamentales o de herramientas
cualquier orden para dignificar
exigen nio cultural. Las creaciones artísticas de los actores,
para efectos de aplicar el inciso 7 del artículo 48 de
como
esta labor requisito paraculturales
por sus aportes financiar a la o cofinanciar
nación. como agentes generadores de patrimonio cultural de
la Ley 1551 de 2012 y demás disposiciones que lo
proyectos deLa inversión la nación, contribuyen
modifiquen o adicionen,aylaenconstrucción de identidad
ningún caso constituirá
Parágrafo. presentecon leylosrigemunicipios,
para todo prueba
tipo de
de la propiedad de los bienes que van adeser objetoy cultural y memoria
título de propiedad. de la nación. De acuerdo con lo an-
producciones o actividades que requieran actores
de intervención, bastará con que estas acrediten la terior, el trabajo de los actores profesionales debe ser
actrices para su realización, bien sean escénicas, tea-
posesión del bien y su destinación al uso público o Artículoy 4º.
protegido susEsta ley rigegarantizados
derechos a partir de supor
publicación
el Estado.
trales, audiovisuales, sonoras o de doblaje. y deroga las disposiciones que le sean contrarias.
a la prestación de un servicio público por parte de Las producciones dramáticas en cine, televisión, teatro
laArtículo
entidad3°. Actor o actriz.
territorial o de laSecomunidad
considera actor para
a través y otras formas de lenguaje escénico o audiovisual son
efectos de esta ley, aquel creador que
de junta de acción comunal, mientras no exista se sirve de su cuer- bienes de interés cultural.
po, su voz, su
oposición deintelecto
un tercero”.y su capacidad histriónica para
crear personajes e interpretaciones en producciones tea- Artículo 7°. Roles en creaciones artísticas. Entién-
tralesArtículo
y todo tipo3º.dePara la acreditación
expresiones artísticasde la posesión
y realizaciones dase por creaciones artísticas:
del bien y su
audiovisuales, destinación
radiales y demás al uso público
medios. El actor oo actriz
a la
– Rol protagónico: Personaje interpretado por un
es titular de derechos morales y patrimoniales de autor.en
prestación de un servicio público en los casos
actor o actriz, alrededor del cual gira la trama central
los que las entidades nacionales, departamentales EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
o Artículo 4°. Actor
de cualquier ordenprofesional.
la exigen como Para efectos
requisito depara
esta de la producción.
financiar o cofinanciar proyectos de inversión con
ley se entiende por actor profesional aquel actor o ac- 1. Objetivo del proyecto de ley
– Rol coprotagónico o antagónico: Personaje inter-
triz que acredite alguno de los siguientes
los municipios, el Alcalde Municipal o el Personero requisitos: El objeto
pretado de la
por un presente
actor iniciativa
o actriz es establecer
que, teniendo un
su propia
Municipal podrá expedir
i) Título profesional de maestro actoen administrativo
artes escénicas historia dentro de la trama, esta gira alrededor delalos
procedimiento para que los municipios acrediten
o títulos afines; protagonistas.
Página 2 Lunes, 9 de septiembre de 2019 Gaceta del Congreso 832
posesión y el uso público de los bienes en los casos El proyecto de ley, por consiguiente, no pretende
en los que las entidades nacionales, departamentales otra cosa que permitir la aplicación efectiva de
o de cualquier orden la exigen como requisito para una disposición que se encuentra vigente en el
financiar o cofinanciar proyectos de inversión con ordenamiento jurídico pero que no ha podido ser
los municipios. aprovechada por los municipios del país.
2. Consideraciones generales 3. Sobre la posesión
El inciso 7 del artículo 48 del Régimen Municipal El artículo 762 del Código Civil define la
(Ley 1551 de 2012) habilitó a los municipios para posesión como:
recibir recursos de inversión de la Nación para “la tenencia de una cosa determinada con ánimo
intervenir bienes sobre los cuales el municipio no de señor o dueño, sea que el dueño o el que se
tiene el título, con el único requisito de demostrar la da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra
posesión del bien y su destinación al uso público. El persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El
espíritu de esta norma pretendía que los alcaldes del poseedor es reputado dueño, mientras otra persona
país pudiesen efectuar inversión social con recursos no justifique serlo”.
de la Nación sobre terrenos que en la mayoría de los
casos son donados y cuyo uso habitual y de buena fe A su vez, la Corte Suprema de Justicia aclaró que
“la posesión es un derecho auxiliar para el dueño de
es público, pero sobre los cuales nunca se efectuó la
la cosa o es un derecho provisional para el que no es
legalización de la transferencia a ningún título.
dueño de ella, pero puede estar en vías de serlo”2.
Sin embargo, dado que la norma no estableció Podría afirmarse, entonces, que la posesión se asocia
un procedimiento en particular a través del cual se a la dominación de hecho de una persona sobre un
pudiere acreditar la posesión de buena fe y el uso objeto, posesión que en el caso de los bienes públicos,
público del bien, los municipios se enfrentan a es decir, la que es ejercida por el Estado, “no puede
innumerables requisitos y barreras administrativas asimilarse a la que ejerce una persona particular,
que en último término les siguen impidiendo acceder natural o jurídica, para su propio beneficio, puesto
a los recursos de inversión de la Nación. que esta pretende la adjudicación exclusiva, en tanto
Existe, entonces, la necesidad de esclarecer que la del Estado busca la satisfacción de un interés
en la ley las condiciones en que se debe acreditar general y la utilidad pública”.3
la posesión de los bienes públicos para los fines Es la posesión, entonces, el primer elemento de
contemplados en el inciso último del artículo 48 de relevancia para acreditar la presunción de propiedad
la Ley 1551 de 2012 y de esta manera darles certeza del municipio sobre terrenos sobre los cuales no
jurídica a los municipios del país y fortalecerlos posee el título. Es importante, sin embargo, el vínculo
financieramente. existente entre la posesión de buena fe ejercida por
El inciso séptimo del artículo 48 de la Ley 1551 el Estado y la destinación al uso público que se le dé
de 2012 de ninguna manera supuso una modificación al bien poseído, segundo elemento fundamental para
al derecho de bienes del país ni la creación de una acreditar la presunción de propiedad.
nueva modalidad de propiedad, toda vez que la 4. Sobre la destinación al uso público
acreditación de la posesión no supone otorgarle al Una de las más autorizadas referencias sobre
poseedor de manera plena la calidad de propietario. este asunto puede hallarse en el artículo 674 del
En Colombia el derecho de propiedad solo puede Código Civil que establece como de uso público a
demostrarse ante la conjunción de dos elementos: el todos aquellos bienes cuyo uso “pertenece a todos
título y el modo. Es entonces indiscutible que la sola los habitantes de un territorio, como el de calles,
acreditación de la posesión no es criterio de derecho plazas, puentes y caminos, se llaman bienes de la
suficiente para demostrar la propiedad de un bien. Unión de uso o bienes públicos del territorio”.
Así lo advirtió el Consejo de Estado: Adicionalmente, ha considerado el Consejo de
De entrada la Sala advierte que en forma alguna Estado que se encuentran dentro de la misma
la norma que se estudia comprende una modificación categoría de bienes de uso público, inmersos en el
a la estructura del derecho de bienes en el país, ni propósito del artículo 48 de la Ley 1551 de 2012,
eleva al poseedor a la calidad plena de propietario. los bienes que soportan “afectaciones ambientales
La norma se limita a definir dos sujetos específicos (zonas de reserva, recursos naturales, bienes afectos
y un marco concreto –la exigencia de la entidad al Sistema Nacional de Parques Naturales, etc.) o
nacional al municipio de la prueba de propiedad urbanísticas (espacio público, zonas de desarrollo
de los bienes inmuebles que van a ser objeto de prioritario, construcción de obras públicas, etc.)”4.
intervención–, para la presunción de propiedad Así, el segundo elemento de relevancia para
con la cual se encuentran favorecidos todos los la presunción de propiedad a efectos de aplicar el
poseedores en los términos del inciso segundo del
artículo 762 del Código Civil, según la cual “[e]l Ponente: Álvaro Namén Vargas.
poseedor es reputado dueño, mientras otra persona
2 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,
no justifique serlo”.1 Sentencia del 22 de agosto de 1957.
3 Ibíd.
1 Consejo de Estado, concepto 2154 del 18 de junio 4 Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A,
de 2014. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero sentencia del 12 de febrero de 2014, exp. número 26.926.
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inciso 7 del artículo 48 del Régimen Municipal,

es la acreditación del uso público dado al terreno
sobre el cual el municipio ejerce la posesión, pues
constituye el fundamento y la principal causa para
que las entidades nacionales, departamentales y de
todo orden, inviertan sus recursos en estos bienes.
5. Contenido del proyecto de ley
Esta iniciativa busca definir de manera clara un
mecanismo a través del cual los municipios puedan
acreditar la posesión y el uso público de un bien para
efectos de aplicar lo dispuesto en el último inciso del
artículo 48 de la Ley 1551 de 2012. SENADO DE LA REPÚBLICA
El Consejo de Estado, mediante concepto SECRETARÍA GENERAL
derivado de consulta elevada a propósito de este Tramitación de Leyes
asunto, ha admitido que la acreditación pueda
efectuarse mediante un acto administrativo Bogotá, D. C., 27 de agosto de 2019
debidamente motivado: Señor Presidente:
Además, en atención a la naturaleza de los Con el fin de repartir el Proyecto de ley número
bienes públicos, el Estado también podrá, mediante 159 de 2019 Senado, por la cual se modifica el
acto administrativo debidamente motivado, el cual artículo 48 de la Ley 1551 de 2012 y se dictan
goza de la presunción de legalidad, manifestar, otras disposiciones, me permito remitir a su
como lo haría un particular en una declaración de Despacho el expediente de la mencionada iniciativa,
parte, que ejercen la posesión sobre el bien frente presentada en el día de hoy ante Secretaría General
al cual se pretende la inversión con recursos del Senado de la República por el honorable Senador
de la Nación. Ahora bien, el acto deberá estar Luis Fernando Velásco Chávez. La materia de que
debidamente motivado no solo desde la perspectiva trata el mencionado proyecto de ley es competencia
jurídica, sino fáctica, en tanto que solo se podrá de la Comisión Primera Constitucional Permanente
señalar que se ejerce posesión sobre un inmueble del Senado de la República, de conformidad con las
cuando quiera que tengan lugar y sean plenamente disposiciones constitucionales y legales.
verificables los “hechos positivos” a los que alude El Secretario General,
el artículo 981 del Código Civil, es decir, que la Gregorio Eljach Pacheco.
entidad territorial materialmente haya llevado a
PRESIDENCIA DEL HONORABLE SENADO
cabo obras de explotación del bien, construcción
DE LA REPÚBLICA
de edificios, cerramientos o actos materiales de la
misma naturaleza o, como dice la norma, “de igual Agosto 27 de 2019
significación”.5 De conformidad con el informe de Secretaría
En este sentido, la presente iniciativa incorpora General, dese por repartido el proyecto de ley a la
elementos muy claros de interpretación normativa Comisión Primera Constitucional y envíese copia
provenientes del Consejo de Estado. Se aclara en la del mismo a la Imprenta Nacional con el fin de que
norma, en todo caso, que la acreditación no es otra sea publicado en la Gaceta del Congreso.
cosa que la presunción de propiedad del municipio Cúmplase.
sobre el bien, lo cual no supone otorgarle la calidad El Presidente del honorable Senado de la
plena de propietario. República,
Con este proyecto de ley se busca fortalecer a los Lidio Arturo García Turbay.
municipios de Colombia, al brindarles herramientas
El Secretario General del honorable Senado de
jurídicas para poder efectuar las necesarias
la República,
inversiones sociales que actualmente se encuentran
pendientes por que i) a pesar que la norma los habilita Gregorio Eljach Pacheco.
para recibir recursos de la nación, en la práctica no ***
logran acreditar la posesión y el uso público del
bien; ii) el artículo 48 del Régimen Municipal no PROYECTO DE LEY NÚMERO 160 DE 2019
contempló la posibilidad de recibir recursos de SENADO
inversión provenientes de los departamentos y de por medio de la cual se dictan disposiciones sobre la
otros niveles de gobierno, por lo cual se propone familia de crianza.
habilitar esta posibilidad.
El Congreso de Colombia
DECRETA:
Artículo 1°. Objeto. El objeto de esta ley es
5 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, definir la figura de la familia de crianza, establecer
sentencia del 22 de agosto de 1957. su naturaleza, determinar sus medios probatorios
y reconocer derechos y obligaciones entre sus virtud de la voluntad del causante, la calidad de
miembros. herederos o legatarios.
Artículo 2°. Definiciones. Para todos los efectos Cuando se trate de sucesión intestada o abintestato
prestacionales y asistenciales, se define y se reconoce el juez, en cada caso, aplicará la ponderación de
como familia de crianza a aquella en la cual han principios con el fin de determinar la calidad de
surgido de hecho, y por causa de la convivencia heredero del hijo de crianza.
continua, estrechos lazos de amor, afecto, apoyo, Artículo 6°. Hijos de crianza y personas
solidaridad, respeto, auxilio y ayuda mutuos entre privadas de la libertad. El Gobierno nacional,
sus integrantes, propios de la relación paterna y/o a través del Ministerio de Justicia, procederá a
materna con sus hijos legítimos, extramatrimoniales expedir la reglamentación en la que se incluya las
y adoptivos. visitas a las personas privadas de la libertad, de los
Se denominan padre y/o madre de crianza e hijos de crianza del interno, definiendo también
hijo de crianza a quienes conforman la familia de las condiciones en que deben llevarse a cabo tales
crianza, sin perjuicio de que entre estos existan visitas.
vínculos consanguíneos o jurídicos. Artículo 7°. Vigencia. La entrada en vigencia de
Artículo 3°. Procedimiento. La declaración esta ley se dará a partir de su publicación.
del reconocimiento como hijo de crianza se
tramitará ante juez de familia del domicilio del
que pretende reconocerse como hijo de crianza,
por el procedimiento de Jurisdicción Voluntaria
establecido en el libro III, sección IV del Código
General del Proceso.
Parágrafo. En la sentencia de declaración
de reconocimiento de hijo de crianza, el juez,
subsidiariamente, resolverá que los declarantes o
demandantes serán padre y/o madre de crianza. EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
Artículo 4°. Medios Probatorios. La declaración 1. INTRODUCCIÓN
del reconocimiento como hijo de crianza se En Colombia, la figura del “Hijo de Crianza”
establecerá por los medios ordinarios de prueba, solo ha tenido, hasta ahora, reconocimiento a la luz
consagrados en el artículo 165 del Código General del derecho en nuestro país por vía jurisprudencial.
del Proceso y en particular, los siguientes: Gracias a la revisión de fallos de tutela de nuestras
a) Evidencia de una relación inexistente o altas Cortes, los padres y/o madres de crianza han
precaria con sus padres biológicos o de la muerte encontrado el amparo que fuera negado por juzgados
de estos, y demostración de acogida de los menores promiscuos, civiles, y tribunales superiores.
como si fueran sus hijos a través de fuertes lazos de Los argumentos de dichas instancias judiciales
solidaridad, afecto y respeto, y el sostenimiento de se circunscriben al principio de la legalidad:
sus necesidades. nuestra legislación no reglamenta dicha figura y
b) Declaraciones de los menores y de otros en consecuencia, no puede ser objeto de derechos
familiares o personas cercanas. ni obligaciones. Sin embargo, cuando estos casos
han llegado a los más altos tribunales del Estado
c) El otorgamiento de la custodia de manera colombiano, el primer nivel hermenéutico ha
provisional. aplicado la ponderación de principios de la teoría
d) Conceptos psicológicos. de argumentación jurídica de Robert Alexy1, cuyo
e) Partida de bautismo en donde se indica que fundamento consiste en que las reglas (normas)
los padres son de crianza. se aplican mediante la subsunción, los principios
mediante la ponderación. Así, un derecho puede
f) Informes del ICBF a partir de visitas de prevalecer o anteponerse sobre otro, pero los
campo. principios tienen el mismo rango de importancia,
g) Afectación del principio de igualdad. razón por la que, de darse una “colisión” entre estos,
h) Existencia de un término razonable en deben ponderarse.
relación afectiva entre padres e hijos. En el caso particular, los principios de solidaridad,
i) Las demás que considere pertinentes y pluralismo, igualdad, dignidad humana, supremacía
conducentes en cada caso. de la constitución, la primacía de los derechos
inalienables de la persona y el amparo de la familia
La carga de la prueba se establecerá en los como institución básica de la sociedad han debido
términos del artículo 167 del Código General del sopesarse frente al principio de legalidad.
proceso.
Los padres de crianza que acogen a sus hijos de
Artículo 5°. Hijos de crianza en las sucesiones. crianza como propios, desean brindarles todas las
Los hijos de crianza, frente a su familia de crianza
podrán tener, en materia de sucesión testada y en 1 https://es.wikipedia.oro/wiki/Robert Alexy
condiciones para su bienestar, todos los beneficios la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se
a los que, consideran, tienen derecho. Sin embargo, aplicarán las disposiciones constitucionales.
las cajas de compensación familiar, las EPS, entre Es deber de los nacionales y de los extranjeros
otras entidades, han argumentado que la ley es en Colombia acatar la Constitución y las leyes, y
muy restrictiva en relación con enunciar quiénes respetar y obedecer a las autoridades.
son los únicos beneficiarios de dichos derechos o
prerrogativas2, y que al tratarse de derechos que Artículo 5°. El Estado reconoce, sin
conllevan la inversión de sumas de dinero, se debe discriminación alguna, la primacía de los derechos
vigilar que los mismos se destinen a las finalidades inalienables de la persona y ampara a la familia
previstas en el ordenamiento. Asocajas3, en como institución básica de la sociedad.
concepto entregado a la Corte Constitucional dentro Artículo 13. Todas las personas nacen libres e
del expediente de demanda de inconstitucionalidad iguales ante la ley, recibirán la misma protección
número D-12987, manifestó que ello no es “un y trato de las autoridades y gozarán de los mismos
argumento inopinado e irrazonable para negar derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
beneficios” sino en observancia de los requisitos discriminación por razones de sexo, raza, origen
legales. También declaró: “se considera razonable, nacional o familiar, lengua, religión, opinión
apropiado y acorde con los principios de igualdad y política o filosófica.
protección a la familia previstos en la Constitución
El Estado promoverá las condiciones para que
Política, que los hijos de crianza puedan acceder
la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas
al subsidio familiar, Asocajas, hace un llamado
en favor de grupos discriminados o marginados.
respetuoso a la Corte con el fin de que, se reitere, a su
vez; su jurisprudencia respecto de los criterios que El Estado protegerá especialmente a aquellas
deben tenerse para considerar que una persona personas que por su condición económica, física o
es hijo(a) de crianza y los medios probatorios que mental, se encuentren en circunstancia de debilidad
tienen la aptitud para generar certeza acerca de la manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que
acreditación de tales criterios”. (Negrilla fuera del contra ellas se cometan.
texto original). Artículo 15. Todas las personas tienen derecho
Lo anterior permite establecer que las entidades a su intimidad personal y familiar y a su buen
del sistema general de seguridad social reconocen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos
la figura del hijo de crianza bajo el principio de respetar. De igual modo, tienen derecho a conocer,
la solidaridad y la protección familiar, solo están actualizar y rectificar las informaciones que se
esperando que la ley determine con claridad: hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en
1. Cuáles son los criterios para considerar que archivos de entidades públicas y privadas.
una persona es hijo de crianza, y; (Negrillas fuera de los textos originales)
2. Los medios probatorios que tienen la aptitud El primer nivel hermenéutico ha interpretado,
para generar certeza acerca de la acreditación de para el caso en particular, a través de la Sentencia
tales criterios. T-572 de 2009 el principio del pluralismo de la
2. PROBLEMA JURÍDICO siguiente manera: “... El concepto de familia no
puede ser entendido de manera aislada, sino en
En los términos de los artículos 1°, 4° y 5° del
concordancia con el principio del pluralismo. De
Título I y los artículos 13, 15, del Título II Capítulo
tal suerte que, en una sociedad plural, no puede
I y los artículos 42 y 44 del Título II Capítulo II
existir un concepto único y excluyente de familia,
constitucional, ¿es viable en Colombia otorgar los
identificando a esta última únicamente con aquella
mismos derechos y obligaciones a la relación de
surgida del vínculo matrimonial”. (Negrillas fuera
hecho entre padre y/o madre de crianza con los hijos
del texto original).
de crianza?
De otra parte, ha armonizado estos mandatos
Artículo 1°. Colombia es un Estado social
de derecho, organizado en forma de República constitucionales estableciendo que el Estado Social
unitaria, descentralizada, con autonomía de sus de Derecho garantiza a los ciudadanos condiciones
entidades territoriales, democrática, participativa de vida dignas poniéndose en movimiento para
y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad contrarrestar las desigualdades sociales4. De la
humana, en el trabajo y la solidaridad de las misma manera, en Sentencia C-776 de 2003, señala
personas que la integran y en la prevalencia del que el principio y el derecho fundamental a la
interés general. igualdad representa la garantía más tangible del
Estado Social de Derecho.
Artículo 4°. La Constitución es norma de
normas. En todo caso de incompatibilidad entre El artículo 42 define a la familia como el
núcleo fundamental de la sociedad y establece que
2 Artículo 3° de la Ley 789 de 2002, artículo 21 del este núcleo puede constituirse “por la voluntad
Decreto número 2353 de 2015. responsable de conformarla”. Bajo este entendido,
3 Documento radicado el día 15 de enero de 2019 basta solo con el ejercicio libre de la voluntad para
y dirigido al Magistrado Ponente doctor Alberto Rojas
Ríos. 4 Sentencia SU-747 de 1998, Corte Constitucional.
integrarla, incluso de hecho, como es el caso también Artículo 10. Corresponsabilidad para los efectos
de las uniones maritales de hecho. de este código, se entiende por corresponsabilidad,
Ahora, el artículo 44 consagra: la concurrencia de actores y acciones conducentes a
garantizar el ejercicio de los derechos de los niños,
“Artículo 44. Son derechos fundamentales de las niñas y los adolescentes. La familia, la sociedad
los niños: la vida, la integridad física, la salud y y el Estado son corresponsables en su atención,
la seguridad social, la alimentación equilibrada, su cuidado y protección. La corresponsabilidad y la
nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser concurrencia aplican en la relación que se establece
separado de ella, el cuidado y amor, la educación entre todos los sectores e instituciones del Estado.
y la cultura, la recreación y la libre expresión de No obstante lo anterior, instituciones públicas o
su opinión. Serán protegidos contra toda forma de privadas obligadas a la prestación de servicios
abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, sociales, no podrán invocar el principio de la
abuso sexual, explotación laboral o económica y corresponsabilidad para negar la atención que
trabajos riesgosos. demande la satisfacción de derechos fundamentales
Gozarán también de los demás derechos de niños, niñas y adolescentes.
consagrados en la Constitución, en las leyes y Artículo 22. Derecho a tener una familia y a
en los tratados internacionales ratificados por no ser separado de ella. Los niños, las niñas y los
Colombia. adolescentes tienen derecho a tener y crecer en el
La familia, la sociedad y el Estado tienen seno de la familia, a ser acogidos y no ser expulsados
la obligación de asistir y proteger al niño para de ella. Los niños, las niñas y los adolescentes solo
garantizar su desarrollo armónico e integral y podrán ser separados de la familia cuando esta no
el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier garantice las condiciones para la realización y el
ejercicio de sus derechos conforme a lo previsto en
persona puede exigir de la autoridad competente su
este código. En ningún caso la condición económica
cumplimiento y la sanción de los infractores.
de la familia podrá dar lugar a la separación.
Los derechos de los niños prevalecen sobre los
Artículo 67. Solidaridad familiar. El Estado
derechos de los demás”.
reconocerá el cumplimiento del deber de
Del anterior artículo, es pertinente señalar los solidaridad que ejerce la familia diferente a la
postulados resaltados, como el derecho a tener una de origen, que asume la protección de manera
familia y no ser separado de ella, el cuidado, el amor, permanente de un niño, niña o adolescente y le
(que fueron las primeras premisas que tuvo en cuenta ofrece condiciones adecuadas para el desarrollo
la Corte Constitucional para amparar a la familia de armónico e integral de sus derechos. En tal caso
crianza y declarar su protección), gozar plenamente no se modifica el parentesco”. (Negrillas fuera de
de los derechos consagrados en la Constitución y en los textos originales).
las leyes, y la supremacía del interés superior del El aparte subrayado de este último artículo, nos
niño contenido en el último fundamento de la norma. servirá de fundamento para el aspecto denominado,
Con el fin de armonizar las disposiciones, “patria potestad, filiación y orden hereditario del hijo
principios y derechos constitucionales frente a otras de crianza” del punto número 5.d de esta exposición
normas sobre el tema planteado en el problema de motivos.
jurídico, a continuación enunciaremos algunos Con base en los principios y fundamentos
artículos de la Ley 1098 de 2006 (Código de constitucionales citados y las normas del Código
Infancia y Adolescencia), que también fundamentan de la Infancia y la Adolescencia que los armonizan,
la noción de hijo de crianza: sí es viable otorgar derechos y obligaciones a la
Artículo 8°. Interés superior de los niños, las familia de crianza.
niñas y los adolescentes. Se entiende por interés 3. OBJETO DEL PROYECTO DE LEY
superior del niño, niña y adolescente, el imperativo Hacer que el derecho se ajuste a la realidad
que obliga a todas las personas a garantizar sociológica que antecede al Estado, en relación
la satisfacción integral y simultánea de todos con esta forma de familia surgida a través de un
sus Derechos Humanos, que son universales, vínculo de hecho, y elimine el vacío normativo que
prevalentes e interdependientes. existe, introduciendo en el ordenamiento jurídico
Artículo 9°. Prevalencia de los Derechos. En todo el reconocimiento de las familias de crianza. Su
acto, decisión o medida administrativa, judicial sentido teleológico es reconocer, (en virtud del
o de cualquier naturaleza que deba adoptarse en pluralismo, de la dignidad humana y del derecho
relación con los niños, las niñas y los adolescentes, fundamental a la igualdad a no ser discriminado
prevalecerán los derechos de estos, en especial si por el origen familiar y a tener una familia y
existe conflicto entre sus derechos fundamentales no ser separado de ella consagrados en nuestra
con los de cualquier otra persona. En caso de Constitución Política), efectos jurídicos entre sus
conflicto entre dos o más disposiciones legales, integrantes.
administrativas o disciplinarias, se aplicará la La importancia de esta iniciativa es la validación
norma más favorable al interés superior del niño, del sentido de pertenencia de los niños al núcleo
niña o adolescente. familiar, y la satisfacción de su necesidad de
aceptación, que es lo que define y consolida d.1. Patria Potestad.

su autoestima y los elementos básicos de su d.2. Filiación.
personalidad, lo que tiene incidencia inmediata en el
futuro de las sociedades y en general del país. Es por d.3. Orden hereditario.
esta razón que el constituyente originario estableció e) Hijo de Crianza/Hijo Adoptivo.
como uno de los fines del Estado, garantizar la a) Línea jurisprudencial
unidad de la familia.
Una vez establecido el problema jurídico, se hace
Esta propuesta nace de la necesidad de establecer necesario elaborar una línea jurisprudencial que
los medios probatorios para comprobar, acreditar permita establecer la posición de las altas Cortes
y demostrar, en grado de certidumbre, este vínculo en relación con el tema subexamine. Lo anterior
de hecho, y así poder otorgarle efectos jurídicos, y se configura sobre una ‘sentencia arquimédica’, (la
determinar con claridad las diferencias entre este más reciente), y a partir de la cual, se elabora lo que
tipo de relaciones de facto ante las relaciones de la doctrina ha denominado ‘ingeniería de reversa’
iure, tal como se expuso en la introducción de este y que consiste en analizar las sentencias que son
documento. citadas en la ‘sentencia arquimédica’ y repetir este
4. JUSTIFICACIÓN DEL PROYECTO DE ejercicio una y otra vez hasta conformar el “nicho
LEY citacional”.
Aunque el vínculo de familia de crianza es Como resultado de la búsqueda, se establece que
reconocido culturalmente desde hace décadas en dicha sentencia arquimédica es la T-281 de 2018. Esta
Colombia, (lo cual se demuestra con las fechas en providencia, de fecha 23 de julio de 2018, estudió
las que se han proferido las sentencias de tutela el caso de un hombre que había sido abandonado
referentes a este asunto), aún no existen cifras, datos por sus padres biológicos al nacer, siendo sus tíos
o estadísticas acerca de sus orígenes, su crecimiento quienes asumieran su cuidado (Este es un hecho de
o su comportamiento en las diferentes regiones del suma importancia, dado que aclara que la familia
país. Sin embargo, el volumen de casos que la Corte de crianza puede constituirse, incluso, existiendo
Constitucional, (como se verá en el acápite de ‘línea grado de consanguinidad y parentesco entre sus
jurisprudencial’), La Corte Suprema de Justicia y integrantes). Esta persona fue diagnosticada a la
el Consejo de Estado han debido resolver apelando edad de 10 años con discapacidad mental y una
al principio del pluralismo, la dignidad humana, la serie de problemas con sustancias psicoactivas. En
igualdad, a no ser discriminado por el origen familiar la actualidad (de la sentencia) se encontraba interno
y a tener una familia y no ser separado de ella, no es en una clínica de rehabilitación y desprotegido por
menor. la muerte de sus padres de crianza, quienes asumían
De la misma manera, juzgados en primera y sus gastos médicos en dicho centro. Su padre de
segunda instancia, Entidades Promotoras de Salud, crianza percibía una pensión de vejez desde el
Cajas de Compensación Familiar, Instituciones año de 1986. En ese orden de ideas, se solicitó la
Educativas, Fondos privados de pensiones, entre sustitución pensional a favor del hijo de crianza,
otras entidades, han debido tramitar múltiples quien además, había sido declarado interdicto. Esta
solicitudes impetradas por quienes pretenden solicitud se concedió considerando que “no se debe
reclamar el derecho de reconocer como beneficiarios distinguir la naturaleza de la relación familiar que
a sus hijos de crianza en materia de salud, educación, se tenga entre hijo y padre, al momento de otorgar
seguridad social, subsidio familiar y de vivienda, el reconocimiento y pago de una mesada pensional
etc. por medio de la figura de la sustitución, cuando se
produce el fallecimiento del titular de la prestación;
Es por lo anterior, y por las reiteradas
en consecuencia, a las entidades estatales o
exhortaciones hechas al legislador para establecer
particulares encargados del reconocimiento de dicha
las disposiciones que permitan determinar en grado
prestación, les está prohibido realizar distinciones
de certidumbre la existencia de la familia de crianza,
entre familias configuradas por vínculos de
que este proyecto de ley se encuentra revestido de la
facto, pues ello se traduce en la vulneración de los
necesidad y la oportunidad para convertirse en Ley
derechos fundamentales que los revisten como parte
de la República.
de un grupo familiar”. (Corte Constitucional, 2018)
5. ASPECTOS DEL PROYECTO DE LEY (Negrillas fuera del texto original).
Este proyecto se estructuró considerando los Ahora, habiendo establecido la sentencia
siguientes aspectos: arquimédica, se procede a realizar la ‘ingeniería de
a) La línea jurisprudencial. reversa’ para determinar los ‘nichos citacionales’, que
b) Marco internacional. permiten evidenciar tanto las sentencias que reiteran
o se apartan del precedente, como los momentos de
c) Otros vínculos de hecho en Colombia. coincidencia o quiebre de las decisiones.
c.1. Sociedades de hecho. Realizando el análisis de la sentencia arquimédica,
c.2. Unión Marital de Hecho. se encontró la citación de las siguientes sentencias:
d) Patria potestad, filiación y orden hereditario • T-495 de 1997. Magistrado: Dr. CARLOS
del hijo de crianza. GAVIRIA DÍAZ.
“Protección constitucional de la familia de • T-606 de 2013. Magistrado Alberto Rojas

hecho. Derecho a la igualdad. Ríos. Esta providencia amparó el derecho al acceso
La situación de abandono en que se encontraba a la salud como beneficiarios a los hijos de crianza.
Juan Guillermo en 1979, terminó cuando los “... en este orden, a juicio de la sala de revisión,
demandantes decidieron hacer de él el hijo de familia la evolución y dinámica de las relaciones humanas
que no habían tenido; las relaciones que entonces en la actualidad hace imperioso reconocer que
se establecieron entre los actores y el soldado existen núcleos y relaciones familiares en donde las
fallecido fueron, hasta la muerte de este último, las personas no están unidas única y exclusivamente por
que ordinariamente se dan entre padres e hijos; los vínculos jurídicos o naturales, sino por situaciones
de facto, caracterizadas y conformadas a partir de
peticionarios se preocuparon por proporcionar a
la convivencia y en virtud de los lazos de afecto,
Juan Guillermo un hogar, y por brindarle en él la
solidaridad, respeto, protección y asistencia”.
estabilidad emocional, afectiva y económica que
ya no recibía de sus padres carnales. A su vez; Juan • T-070 de 2015. Magistrado: Martha Victoria
Guillermo reaccionó a la acogida que Tomás Enrique Sáchica Méndez. Esta jurisprudencia tuteló el
y María del Carmen le dieron, comportándose para derecho fundamental que tiene un hijo de crianza al
con ellos como si fuera un hijo de esa pareja. acceso a la educación. “El pluralismo y la evolución
de las relaciones humanas en Colombia, tiene como
Surgió así de esa relación, una familia que para
consecuencia la formación de distintos tipos de
propios y extraños no era diferente a la surgida de
familias, diferentes a aquellas que se consideraban
la adopción o, incluso, a la originada por vínculos
tradicionales, como lo era la familia biológica. Por
de consanguinidad, en la que la solidaridad afianzó lo que es necesario que el derecho se ajuste a las
los lazos de afecto, respeto y asistencia entre los tres realidades jurídicas, reconociendo y brindando
miembros, realidad material de la que dan fe los protección a aquellas relaciones familiares en donde
testimonios de las personas que les conocieron. las personas no están unidas única y exclusivamente
De esta manera, si el trato, el afecto y la asistencia por vínculos jurídicos o naturales, sino por
mutua que se presentaron en el seno del círculo situaciones de facto, las cuales surgen en virtud de
integrado por los peticionarios y el soldado fallecido, los lazos de afecto, solidaridad, respeto, protección
eran similares a las que se predican de cualquier y asistencia. La protección constitucional a la
familia formalmente constituida, la muerte de Juan familia se extiende tanto a las familias conformadas
Guillermo mientras se hallaba en servicio activo en virtud de vínculos jurídicos o de consanguinidad,
debió generar para sus “padres de crianza”; las como a aquellas que surgen de facto, “atendiendo
mismas consecuencias jurídicas que la muerte de otro a un concepto sustancial y no formal de familia”
soldado para sus padres formalmente reconocidos; donde conceptos como la convivencia, el afecto, la
porque no hay duda de que el comportamiento protección, el auxilio y respeto consolidan el núcleo
mutuo de padres e hijo (“de crianza”) revelaba una familiar, por lo que el ordenamiento jurídico debe
voluntad inequívoca de conformar una familia, y reconocer y proteger a los integrantes de tales
el artículo 228 de la Carta Política establece que familias”.
prevalecerá el derecho sustantivo. • T-074 de 2016. Magistrado: Alberto Rojas
• T-586 de 1999. Magistrado: Vladimiro Ríos. En esta sentencia, la Corte Constitucional
Naranjo Mesa. Esta sentencia extrae algunas revisó la primera tutela en la cual un hijo de crianza
manifestaciones contenidas en la Gaceta solicitaba el derecho a pensión de sobreviviente
Constitucional número 85 de la Asamblea Nacional de su abuelo aunque sostenía un vínculo con su
Constituyente5: “ “Las personas unidas entre sí por padre biológico. La ratio decidendi se fundamentó
vínculos naturales, como los diferentes grados de en que, aunque vivía y mantenía una relación con
consanguinidad; o unidas por vínculos jurídicos, su padre biológico, su madre biológica lo había
que se presentan entre esposos, afines o entre padres abandonado, siendo su abuelo paterno quien tomó
e hijos adoptivos, o por la voluntad responsable de esa corresponsabilidad, evidenciando una vez más,
constituirla, en los casos en que un hombre y una que para ser familia de crianza, no es ‘requisito’ no
mujer se unen con la decisión de vivir juntos, tienen tener un grado de parentesco.
pleno derecho a conformar y desarrollar esta base “En los casos en que no existe un reemplazo
de la sociedad, aunque no tengan entre sí vínculos de los vínculos con los ascendientes de un menor,
de sangre ni contractuales formales, si llenan los sino que una persona de la familia asume las
requisitos de la ley, su conciencia, sus costumbres o responsabilidades económicas actuando en virtud
tradiciones, su religión o sus creencias”. (Negrilla del principio de solidaridad, y las relaciones
fuera del texto original). materiales, en principio, no nos encontraríamos
Esta declaración contenida en la Constituyente, frente a la figura de familia de crianza como se ha
sirvió como base para que, en esta providencia, se reconocido tradicionalmente en la jurisprudencia.
amparara el derecho al subsidio familiar de una hija No obstante, ello no impide que se protejan los
de crianza. derechos fundamentales de un menor de edad,
que adicionalmente se halla en situación de
5 http:Ubabel.banrepcultural.org/cdm/compoundobject/co- discapacidad. En este orden de ideas, la Corte
llection/p17054col126/id/3850/show/3728/rec/1 Constitucional reconoce que sí bien no existe
una sustitución total de la figura paterna/ - Reconocimiento de la relación padre y/o madre,
materna, la persona que asume como propias e hijo. (...)
las obligaciones que corresponden a los padres - Existencia de un término razonable de relación
de los menores de edad actúa según el principio afectiva entre padres e hijos, que permita determinar
de solidaridad, convirtiéndose en un co-padre de la conformación de relaciones familiares. No se
crianza por asunción solidaria de la paternidad determina a partir de un término preciso, sino que
del menor. Esta figura lo que busca es reconocer debe evaluarse en cada caso concreto con plena
y brindar protección a los lazos formados dentro observancia de los hechos que rodean el surgimiento
de la familia, y comprende a los hijos de crianza de la familia de crianza y el mantenimiento de una
que conviven y/o teniendo una relación estable con relación estable por un tiempo adecuado para que
sus padres biológicos, otra persona de la familia se entiendan como una comunidad de vida. Esto,
asume las obligaciones que corresponden a estos porque como lo ha establecido esta Corporación,
últimos, en virtud del principio de solidaridad, y es necesario que transcurra un lapso que forje
con quien el menor de edad genera estrechos lazos los vínculos afectivos, tal y como se describe en
de afecto, respeto, protección, asistencia y ayuda el punto 7.5. de esta sentencia (Negrillas fuera del
para superar las carencias de sostenibilidad vital. texto original).
En este orden de ideas, la Corte Constitucional - Afectación del principio de igualdad
reconoce que si bien no existe una sustitución total
de la figura paterna/materna, la persona que asume j) T-316 de 2017: También reconoce la
como propias las obligaciones que corresponden sustitución pensional a un hijo de crianza.
a los padres de los menores de edad actúa según Las anteriores se constituyen en los nichos
el principio de solidaridad, convirtiéndose en un citacionales de los cuales se desprenden otras
co padre de crianza por asunción solidaria de la sentencias de tutela:
paternidad del menor. La protección constitucional T-292 de 2004 (Cuando un niño ha desarrollado
de la familia se proyecta de igual forma a la familia vínculos afectivos con sus cuidadores de hecho, cuya
ampliada”. (Negrillas fuera del texto). ruptura o perturbación afectaría su interés superior,
• T-525 de 2016. Magistrado: Jorge Iván es contrario a sus derechos fundamentales separarlo
Palacio Palacio. Esta providencia estableció de su familia de crianza, incluso si se hace con
los elementos que pueden tenerse como los miras a restituirlo a su familia biológica), T-887 de
configurativos de la familia de crianza, y que marcan 2009, T-942 de 2014 (subsidio familiar de vivienda),
la pauta y deben considerarse para el reconocimiento T-354 de 2016, T-233 de 20156 (beneficiarios de
de sus efectos: reparación por la Unidad de Víctimas), T-705 de
2016 (enuncia los medios de prueba a los que ha
- La solidaridad. (...)
acudido el juez de tutela, en diferentes sentencias
- Reemplazo de la figura paterna o materna para la toma de decisiones)7, T-523/92, T-278/94,
(o ambas), por los denominados padres y madres T-199/96, T-587/98, T-049/99, T-1502/00, T-907/04,
de crianza, es decir; se sustituyen los vínculos T-497/05, T-615/07, T-867/08, T-197/10, T-403/11,
consanguíneos o civiles por relaciones de facto. T-522/11, T-036/13, T-111/15, T-233/15, T-296/16,
Podrá observarse si el padre de crianza tiene T-325/16, T-525/16, T-074/168, T-071/16, T-252/16,
parentesco con el hijo, pero no será determinante T-316/17.
en la evaluación de la existencia de la familia de
crianza, ya que en la búsqueda de la prevalencia del
6 HIJOS DE CRIANZA NO PUEDEN SER EX-
derecho sustancial se privilegiará la crianza misma CLUIDOS POR LA UNIDAD DE VÍCTIMAS La Corte
Constitucional determinó que la Unidad para la Atención
así provenga de un familiar. Lo anterior; en virtud
y Reparación Integral a las Víctimas no puede excluir
de la realización de los derechos del niño como como beneficiarios de la Reparación Administrativa a los
finalidad de las familias y los padres, tal y como se hijos de crianza de las Víctimas. En un fallo de tutela
estípula en la Convención de los Derechos del Niño, concedido a una joven de Antioquia, el Tribunal Cons-
la Constitución y otros instrumentos integrados titucional consideró que la Unidad al negar el recono-
al Bloque de Constitucionalidad, conforme lo ha cimiento “ignoró la jurisprudencia constitucional en re-
estudiado la jurisprudencia de la Corte, resaltada lación con la protección de la familia de crianza y más
en los acápites 7.3. y 7.4 de este fallo. específicamente, sobre los hijos de crianza”. http://www.
corteconstitucional.gov.co/noticia.php?T-233/15-HI-
- La dependencia económica. (...) JOS-DE-CRIANZA-NO-PUEDEN-SER-EXCLUIDOS-
- Vínculos de afecto, respeto, comprensión y PoR-LA-UNIDAD-DE-VICTIMAS-2638
7
protección, que se pueden verificar con la afectación (i) Inexistencia de una relación del menor con sus
moral y emocional que llegan a sufrir los miembros padres biológicos, y en el evento de existir, esta es prác-
ticamente inexistente o nula, (ii) Declaración de los me-
de la familia de crianza en caso de ser separados, así nores y de otros familiares o personas cercanas, (iii) El
como en la buena interacción familiar durante el día otorgamiento de la custodia de manera provisional, (iv)
a día. Lo anterior porque, como lo han reconocido Conceptos psicológicos, (v) Partida de bautismo en la
Tribunales Internacionales y esta Corporación que se indica que los padres son de crianza, (vi) Informes
la familia esta donde están los afectos” (Negrilla del ICBF, entre otros.
fuera del texto original). 8 En esta sentencia la Corte solicitó de oficio los si-
Como puede observarse, los anteriores Aunado a lo anterior, la Sentencia C-577 del 2011,
pronunciamientos de la Corte Constitucional, son (esta sí de pleno control de constitucionalidad con
de revisión de tutela. Esto obedece precisamente a la fuerza vinculante propia de su ratio decidendi y
que, hasta ahora, no ha existido una referencia legal efecto erga omnes que impacta todo el ordenamiento
para otorgar dichos derechos. Es así como, para jurídico), hizo un profundo análisis de la institución
evitar desconocer la realidad social de la familia de de la familia en el que señaló: “Sobre el particular la
crianza, el juez constitucional ha debido amparar Sala verifica que tratándose de familias conformadas
los derechos de este tipo de familia a través de estas por madres solteras y sus hijos, que pueden
jurisprudencias. Sin embargo, aunque en principio, incluso ser procreados con asistencia científica, la
los efectos de las providencias tipo ‘T’ son inter- calificación de esa relación como familia protegible
partes, en Sentencia T-233 de 2017, la Magistrada no está fundada siquiera en la pareja y, por lo tanto,
María Victoria Calle Correa, argumentó: el requisito de heterosexualidad no aparece como
indispensable al entendimiento de la familia, cosa
“... Por las razones anteriores, puede concluirse que también ocurre con las relaciones de familia
que en materia de tutela, – cuyos efectos ínter trabadas entre los abuelos y los nietos de cuya
partes eventualmente pueden llegar a hacerse crianza se han hecho cargo, entre los tíos que
extensivos en virtud del alcance de la revisión tienen la entera responsabilidad de sus sobrinos,
constitucional, la ratio decidendi sí constituye un entre el hermano o hermana mayor que, debido a
precedente vinculante para las autoridades. La la total, y en ocasiones irreparable, ausencia de los
razón principal de esta afirmación se deriva del padres, asume la dirección de la familia que integra
reconocimiento de la función que cumple la Corte junto con sus hermanos menores necesitados de
Constitucional en los casos concretos, que no es protección o entre una persona y la hija o el hijo
otra que la de “homogeneizar la interpretación que ha recibido en adopción”. (Negrillas fuera del
constitucional de los derechos fundamentales” a texto original).
través del mecanismo constitucional de revisión b) Marco internacional
de las sentencias de tutela (artículo 241 de la
El numeral 3 del artículo 16 de la Declaración
C. P.). En este sentido, la vinculación de los
Universal de Derechos Humanos establece que “la
jueces a los precedentes constitucionales resulta
familia es el elemento natural y fundamental de la
especialmente relevante para la unidad y armonía
sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad
del ordenamiento como conjunto, precisamente
y del Estado”: esta definición fue reproducida en los
porque al ser las normas de la Carta de textura mismos términos en el numeral 1 del artículo 17 de
abierta, acoger la interpretación autorizada del la Convención Americana sobre Derechos Humanos
Tribunal constituye una exigencia inevitable. De no -Pacto de San José de Costa Rica; por otro lado, el
aceptarse este principio, la consecuencia final sería numeral 1 del artículo 23 del Pacto Internacional
la de restarle fuerza normativa a la Constitución, de los Derechos Civiles y Políticos dispone que
en la medida en que cada juez podría interpretar “la familia es el elemento natural y fundamental de
libremente la Carta, desarticulando el sistema la sociedad y tiene derecho a la protección de la
jurídico en desmedro de la seguridad jurídica y sociedad y del Estado”: y el numeral 1 del Pacto
comprometiendo finalmente la norma superior, la Internacional de los Derechos Económicos, Sociales
confianza legítima en la estabilidad de las reglas y Culturales señala que “se debe conceder a la
jurisprudenciales y el derecho a la igualdad de las familia, que es el elemento natural y fundamental de
personas”. la sociedad, la más amplia protección y asistencia
En síntesis, las sentencias de control abstracto de posibles, especialmente para su constitución y
constitucionalidad tienen efectos erga omnes y, por mientras sea responsable del cuidado y la educación
lo tanto, son de obligatorio cumplimiento, mientras de los hijos a su cargo”.
que la parte resolutiva de las sentencias de revisión Ahora bien, la Declaración de los Derechos del
de tutela, en principio, producen efectos ínter partes Niño, en sus principios 1 y 2 que el niño disfrutará
y la ratio decidendi debe ser observada por todos en de todos los derechos, reconocidos a todos los niños,
tanto se constituye en precedente constitucional y su sin excepción alguna, ni distinción o discriminación
desconocimiento viola la Carta Política. por motivos de cualquier condición que tenga él o
su familia y que al promulgar leyes sobre su especial
guientes medios, probatorios, por considerarlos útiles, protección, el principio rector deberá ser el interés
necesarios y pertinentes: i) Al ICBF con el fin de que superior del niño.
realizara una visita social domiciliaria con el fin de deter-
minar la relación de hijo de crianza alegada en la tutela; La Convención de los Derechos del Niño obliga
ii) Al colegio del menor con el fin de que informara: a) a los Estados Parte a tomar todas las medidas para
quién lo lleva al colegio, y b) quién recibía las notas de garantizar la protección de sus derechos también
las evaluaciones; iii) requirió al demandante con el fin de invocando el interés superior.
que informara y acreditara: a) si el menor se encuentra c) Otros vínculos de hecho en Colombia
afiliado al sistema de seguridad social en salud; b) en qué
calidad se encuentran acreditados y en qué régimen; c) La familia de crianza no es la única relación
quién realizó los trámites respectivos; d) quién llevaba al que en Colombia surge de un vínculo de facto.
menor a las citas médicas correspondientes. Es así como, por ejemplo, en materia de derecho
comercial, se reconoce a la Sociedad de Hecho, y Más adelante, en el desarrollo de esta ley, se

en materia de derecho de familia, se reconoce a la habla de cuándo nace la sociedad patrimonial de
Unión Marital de Hecho. Con el objeto de señalar hecho, cómo se declara, cómo se disuelve, y cuáles
la validez de estas dos figuras y el reconocimiento son las condiciones para que esta nazca. Una de
dentro del ordenamiento jurídico de los efectos de estas condiciones establece que solo nace después
cada una de ellas, nos referiremos a sus principales de dos años de convivencia. Otra condición es que,
aspectos. se presume sociedad patrimonial entre compañeros
c.1. Sociedad de Hecho permanentes, y hay lugar a declararla judicialmente,
siempre y cuando la sociedad conyugal anterior
Este tipo de sociedad mercantil, está contemplada
haya sido disuelta antes de la fecha en que se inició
en el Título IX del Libro Segundo del Código de
la unión marital de hecho.
Comercio, y reglado desde el artículo 498 al 506.
Allí se establece que este tipo de sociedades son las De otra parte, su declaración, a través de
que no se han constituido por escritura pública. escritura pública, modifica la denominación
Esto es, aunque no cumple con la solemnidad (no el estado civil) de quienes conforman la
de su registro mercantil, existe a la luz del unión, llamándolos ‘compañeros permanentes’.
ordenamiento jurídico colombiano. Así mismo Caso contrario sucede cuando los contrayentes
establece que esa existencia podrá demostrarse por de matrimonio hacen el respectivo registro de su
cualquiera de los medios probatorios reconocidos nuevo estado civil: ‘casados’.
en la ley, y que, aunque no tiene personería jurídica, La abogada Stella Marín, especialista en Derecho
de ella nacen derechos y obligaciones. de Familia, dice en su artículo “El estado civil de
La sociedad de hecho nace de la voluntad de ‘compañero permanente’ en Colombia y la negativa
asociación cuyo objetivo es desarrollar una actividad de su reconocimiento en España’; de la publicación
comercial. “Criterio Libre Jurídico” de la Universidad Libre:
Ahora bien, aunque, como ya se dijo, su “Por su parte, Lafont Pianeta9 haciendo
constitución tiene plena validez, al ser de hecho, referencia al estado civil de la pareja estable dice
tiene ciertas limitaciones en comparación al resto que, “el estado de compañero permanente es aquel
de sociedades. estado civil imperfecto que asumen los sujetos de
un vínculo marital de hecho, con las consecuencias
S O C I E D A D SOCIEDAD DE jurídicas pertinentes”, al respecto, Aroldo
COMERCIAL HECHO
9 Rafael Enrique Ostau De Lafont Pianeta. Abogado
Vínculo jurídico Vínculo de hecho
egresado de la Universidad Externado de Colombia, Es-
Con Registro Mercantil Sin registro
pecializado en Derecho Administrativo y Comercial de
Mercantil
la Universidad Externado de Colombia. Especializado en
Crea derechos y Crea derechos y Derecho Público Comparado en el Instituto de Estudios
obligaciones. obligaciones con Europeos de la ciudad de Torino (Italia). Especializado
c i e r t a s en Argumentación Jurídica en la Universidad de Alican-
te (España). Magistrado del Consejo de Estado (2003-
limitaciones.
2011), siendo Presidente de la Sección Primera en los
Resumiendo sus características, tenemos que: años 2006 y 2010, Vicepresidente de la Corporación en
el año 2008 y Presidente de la misma en el año 2009.
- Nace de la voluntad de asociación.
Asesor especial de la Presidencia de la República. Con-
- No se constituye por escritura pública. juez del Consejo de Estado y del Tribunal Administrativo
- Su existencia podrá demostrarse por los de Cundinamarca. Miembro y Presidente de la Comisión
Redactora del nuevo Código de Procedimiento Adminis-
medios probatorios establecidos en la ley.
trativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437
- Crea derechos y obligaciones entre sus de 2011). Conjuez de la honorable Corte Constitucional.
asociados. Miembro correspondiente de la Academia Colombiana
de Jurisprudencia, del Instituto Colombiano de Derecho
- Sus asociados se denominan ‘comerciantes’. Procesal, del Instituto Colombiano de Derecho Compara-
- Al ser de hecho, tiene ciertas limitaciones do, del Instituto Colombiano de Derecho Disciplinario y
en relación con el resto de sociedades. Presidente de la Confederación Internacional de Derecho
Disciplinario y miembro honorario del Centro Colombia-
C.2. Unión Marital de Hecho no de Derecho Procesal Constitucional. En el campo aca-
La Unión Marital de Hecho, alcanzó su démico es profesor emérito de la Universidad Externado
reconocimiento con la promulgación de la Ley 54 de Colombia en la ciudad de Bogotá, tanto al nivel de
de 1990. Esta ley se creó fundamentalmente para pregrado, posgrado y maestría, en las asignaturas de De-
recho Administrativo, Derecho Constitucional, Régimen
constituir la sociedad patrimonial de hecho. En el
de los contratos estatales, Régimen del transporte, De-
artículo 1º de esta ley, se estableció que la Unión recho Procesal Administrativo y Procesos Disciplinarios
Marital de Hecho, es la que conforman un hombre Constitucionales. En el ámbito investigativo ha realizado
y una mujer que, sin estar casados, (esto es, sin estudios y producido escritos sobre: Estudio sobre Dere-
las formalidades del matrimonio), hacen una chos Humanos en el Derecho Comparado. El contenido
comunidad de vida permanente y singular. del contrato estatal.
Quiroz Monsalvo10 afirma que “los compañeros Modifica el estado No modifica el estado
permanentes tienen un estado civil no imperfecto; civil civil
por el contrario, perfecto, lo que sucede es que
Se dice que Se dice que sus
generan menos derechos y obligaciones que el de
sus integrantes integrantes han
casados”, sosteniendo que entre los compañeros se
han “contraído” “conformado” una Unión
pierde la condición de solteros y obtienen el nuevo matrimonio; esto Marital de Hecho; esto
estado de compañeros permanentes frente a la es, de conformidad es, de conformidad
sociedad, última apreciación que resulta amigable con el significado con el significado de
con el pensamiento de reconocer el estado civil de “contraer” “conformar” establecido
de la pareja estable que, en todo caso, no podría establecido por el por el Diccionario de la
considerarse como un estado que genera menos Diccionario de la Lengua Española:
derechos y obligaciones, sino como un estado civil Lengua Española: “concordar algo con
que genera los derechos y obligaciones acordes “Celebrar el contrato otra cosa. Dicho de una
a este tipo de familia, cuyo derecho no puede ser matrimonial persona: Convenir con
objeto de vulneración. (Negrillas fuera del texto
I. Adquirir otra, ser de su misma
original). algo. Asumir una opinión y dictamen”
Lo anterior puede comprenderse mejor a través obligación o un
del siguiente paralelo: compromiso”.
MATRIMONIO UNIÓN MARITAL Tiene plenos Tiene efectos jurídicos
DE HECHO efectos civiles y acordes a su tipo de
jurídicos. familia.
Vínculo jurídico Vínculo de hecho
Resumiendo sus características, tenemos que:
10 - Nace de la voluntad de hacer una comunidad de
El doctor Aroldo Wilson Quiroz Monsalvo, Ma-
gistrado de la Sala de Casación Civil, es egresado de la vida permanente y singular.
Universidad Autónoma de Colombia y Especializado en - No modifica el estado civil en cuanto al registro
Derecho de Instituciones Jurídicas Familiares de la Uni- civil de las personas.
versidad Nacional de Colombia; Magíster en Derecho de - Su existencia podrá demostrarse a través de la
la Universidad Nacional; con 25 años de experiencia en escritura pública.
los campos: del Litigio, el Académico y Gerencia Admi-
- Crea derechos y obligaciones acordes entre sus
nistrativa; Investigador con énfasis en Derecho Privado,
integrantes.
Derechos Humanos de la Infancia y la Adolescencia, y
Género. Fundador de la Estrategia Municipios y Departa- - Sus integrantes se denominan ‘compañeros
mentos por la Infancia y la Adolescencia en el año 2005, permanentes’.
liderada en la actualidad por la Procuraduría General de Al ver las principales características tanto de la
la Nación, Unicef y la Federación Nacional de Depar- Sociedad de hecho, como de la Unión Marital de
tamentos. Ex Decano de la Facultad de Derecho de la hecho, encontramos que, por ejemplo, aunque existen
Universidad Autónoma de Colombia-Bogotá 2001-2003. y son reconocidas, no llenan todas las formalidades y
Ex conjuez de la Sala Civil, Familia y Agraria del Tribu- solemnidades que las demás sociedades mercantiles
nal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca. Tra-
y el matrimonio respectivamente. Más adelante
tadista en Derecho Civil y Derechos Fundamentales de la
Infancia y la Adolescencia y Género. Ha publicado cinco veremos esta misma aplicación en el vínculo de
libros sobre temas como Civil General y Sujeto de Dere- hecho de la familia de crianza.
cho, Manual Civil Bienes, Manual Civil Familia y Ma- Como se extrae nuevamente del artículo: “no
nual de Derecho de Infancia y Adolescencia. Ex Catedrá- podría considerarse como un estado que genera
tico de pregrado y posgrado de la Facultad de Derecho de menos derechos y obligaciones, sino como un estado
las Universidades, Autónoma, Católica, Libre, Rosario, civil (frente a la sociedad) que genera los derechos
Sergio Arboleda y Santo Tomás-Colombia. Correlator e y obligaciones acordes a este tipo de familia, cuyo
impulsador del nuevo Código de la Infancia y la Ado- derecho no puede ser objeto de vulneración”; se
lescencia; igualmente Correlator de la nueva ley de los
concluye que la legislación colombiana otorga
derechos de las personas con discapacidad mental y régi-
men de representación legal de incapaces emancipados.
efectos civiles y jurídicos a los vínculos de hecho,
Conferencista nacional e internacional en temas de Infan- propios de sus características y no debe entenderse
cia y Familia; Ex Procurador Delegado para la Defensa por ello que se estén vulnerando derechos o que
de la Infancia, Adolescencia y la Familia (2003-2008); se esté discriminando su condición; simplemente
exaltado en el 2010 con la máxima distinción que otorga son figuras diferentes y, por lo tanto, sus efectos o
la Procuraduría General de la Nación con la medalla Car- condiciones no pueden ser los mismos.
los Mauro Hoyos por los trabajos de infancia; exaltado d) Patria Potestad, filiación y orden
en el 2008 por UNICEF-Colombia como fundador de la hereditario de los hijos de crianza
estrategia hechos y derechos. Ex Director del Posgrado
de Familia de la Facultad de Derecho, Ciencias Socia-
La línea jurisprudencial vista anteriormente,
les y Políticas de la Universidad Nacional de Colombia a través de la aplicación de los principios del
(2007-2010). Actualmente profesor de la Universidad Estado Social de Derecho como son la igualdad,
Santo Tomás; de la Universidad del Sinú sede Bogotá, el pluralismo y la dignidad humana, y el
de la facultad de Derecho de la Universidad Nacional de reconocimiento de los derechos fundamentales
Colombia, de los Andes y Libre. a tener una familia y no ser separado de ella, no
ser molestado en su intimidad familiar o no ser menor, podrían perder los derechos otorgados al
discriminado por el origen familiar; otorga el acceso ostentar dicha calidad.
a la salud, a la educación y la sustitución pensional, El artículo 310 del Código Civil establece
pensión de sobreviviente y concede el beneficio del los casos en los que la patria potestad puede ser
subsidio familiar y de vivienda. De otra parte, ha suspendida:
sido muy clara en determinar que lo concerniente a - Por su demencia.
la filiación, la patria potestad y el orden hereditario - Por estar en entredicho de administrar sus
de los hijos de crianza corresponden al legislador.
propios bienes.
Todas estas situaciones jurídicas, se encuentran
definidas expresamente por nuestra legislación en - Por su larga ausencia. (Negrilla fuera del
relación con los hijos naturales y adoptivos, y tal texto original).
como está nuestro ordenamiento jurídico, estos El artículo 315 reza: “La emancipación judicial
tópicos dejarían excluidos al hijo de crianza. se efectúa, por decreto del juez, cuando los padres
d.1. Patria Potestad que ejerzan la patria potestad incurran en alguna
de las siguientes causales:
La patria potestad está definida en el Código Civil
como el “conjunto de derechos que la ley reconoce - Por maltrato del hijo.
a los padres sobre sus hijos no emancipados, para - Por haber abandonado al hijo.
facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes - Por depravación que los incapacite de
que su calidad les impone”.11 ejercer la patria potestad
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, - Por haber sido condenados a pena privativa
en sus conceptos 112 de 2013 y 119 de 2017, ha de la libertad superior a un año.
recogido el tema de la patria potestad así: - Cuando el adolescente hubiese sido
- La patria potestad es una institución jurídica sancionado por los delitos de homicidio doloso,
creada por el derecho, no en favor de los padres secuestro, extorsión en todas sus formas y delitos
sino en interés de los hijos no emancipados. (Así, agravados contra la libertad, integridad y formación
si tal figura va en contravía del interés de los hijos, sexual y se compruebe que los padres favorecieron
estos pueden emanciparse). estas conductas sin perjuicio de la responsabilidad
- La patria potestad corresponde de penal que les asiste en aplicación del artículo 25
manera privativa y conjunta a los padres, que numeral 2 del Código Penal, que ordena”. (Negrillas
solo puede ser ejercida por ellos. fuera del texto original).
- Respecto a la patria potestad, la Corte ha Referente a las causales resaltadas, el ICBF
indicado que es de orden público, obligatoria señaló: “En lo que se refiere a las causales larga
e irrenunciable, personal e intransferible, e ausencia y el abandono al hijo, según lo indicado por
indisponible, pues es deber de los padres ejercerla, la Corte podemos inferir que la primera se configura
en interés del menor, sin que tal ejercicio pueda ser cuando el padre o la madre desaparece o se ausenta
atribuido, modificado, regulado ni extinguido por de su entorno habitual sin ninguna explicación, y
la propia voluntad privada, sino en los casos que la el abandono en cambio debe entenderse como un
propia ley lo permita. abandono total sobre un hijo, que se evidencia
- La pérdida o suspensión de la patria en no cuidarlo, no protegerlo, no cumplir con sus
potestad, debe ser decretada mediante sentencia obligaciones para su manutención y otras prácticas
por la autoridad judicial competente. que establece el Código Civil”.
- La patria potestad sobre un menor de edad De conformidad con lo anterior, se tiene que,
podrá ser suspendida y terminada, cuando cualquiera la patria potestad se puede suspender o perder
de los padres incurre en alguna de las causales definitivamente. Si lo que ocurre es esto último,
que ha erigido el legislador como motivos para su su recuperación es imposible, puesto que su
procedencia, el juzgador puede dejar su ejercicio consecuencia es la emancipación del hijo.
en el padre que no ha dado lugar a los hechos, o En cualquier caso, la suspensión o terminación
designar un guardador al niño, niña o adolescente de la patria potestad, no libera ni exonera a los
cuando ambos progenitores han incurrido en las padres de los deberes que tienen para con los hijos,
conductas que ameriten la suspensión o privación de manteniéndose vigente la obligación de proveer
los mencionados derechos, y sus efectos jurídicos alimentos en favor de ellos, al igual que los deberes
se proyectan concretamente sobre las facultades de de cuidado personal y educación.
representación legal, administración y usufructo.
Por otro lado, los derechos de los cuales es privado,
Es así como la ley colombiana le da un carácter son los de representación legal, administración y
exclusivo a la patria potestad en relación con los
usufructo de bienes de los menores.
padres de un menor. En ese orden de ideas, los padres
También precisa el ICBF que: “una vez decretada
de crianza no podrían aspirar a apropiarse dichos
derechos. Sin embargo, el Código Civil, trae unas la suspensión o privación de la patria potestad
disposiciones bajo las cuales, los padres reconocidos esta deberá estar inscrita en el Registro Civil de
como tales en el registro civil de nacimiento de un Nacimiento, del niño, niña o adolescente”.
La Corte Constitucional en Sentencia C-1003 de
11 Artículo 288 del Código Civil. 2007 manifestó:
“En armonía con la citada disposición, esta no se modifica el parentesco”. (Negrillas fuera del
corporación ha considerado que la patria potestad, texto original).
mejor denominada potestad parental, tiene la Bajo este panorama, ¿dónde queda o dónde puede
función especialísima de garantizar el cumplimiento ubicarse el padre de crianza?
de los deberes de los padres mediante el ejercicio En el acápite de la línea jurisprudencial se
de determinados derechos sobre la persona de sus encuentra citada la Sentencia T-705 de 2016, que
hijos (permiso para salir del país, representación como dijimos, enuncia los medios probatorios a
del menor, etc.) y sobre sus bienes (usufructo legal través de los cuales se puede comprobar el vínculo
y administración del patrimonio). Igualmente ha estrecho de la familia de crianza. El primero de ellos
considerado, que el ejercicio de la potestad parental
es la inexistencia de una relación del menor con sus
tiene como finalidad el bienestar emocional y
padres biológicos, y en el evento de existir, esta es
material de los menores no emancipados y, en
prácticamente inexistente o nula.
consecuencia, el incumplimiento de los deberes
de los padres puede conducir a su pérdida o Esto se configura en los artículos 310 y 315
suspensión”. (Negrillas fuera del texto original). como las causales de larga ausencia (Artículo 310
En relación con los derechos que otorga la patria del Código Civil), y por haber abandonado al hijo
potestad, la Corte Constitucional en Sentencia (Artículo 315 del Código Civil).
C-145 de 2010, precisó: Continuando con lo conceptuado por el ICBF,
“(…) estos se reducen a: (i) al usufructo de esta institución precisó: “Cualquiera de los padres
los bienes del hijo, (ii) al de administración de podrá solicitar ante el Juez de Familia, la suspensión
esos bienes, y (iii) al de representación judicial y o privación de la patria potestad del otro padre por
extrajudicial del hijo. En relación con el derecho cualquier causal, e incluso el Juez de Familia puede
de representación, la legislación establece que el entregar bajo guarda a una tercera persona
mismo es de dos clases: extrajudicial y judicial. El al hijo, con conocimiento de causa y a petición
primero, se refiere a la representación que ejercen de parte, si lo considera conveniente para los
los titulares de la patria potestad, sobre los actos intereses del hijo”.
jurídicos generadores de obligaciones que asume Así las cosas, la figura de entregar bajo guarda “a
el hijo, y que no involucran procedimientos que una tercera persona del hijo”, se alinea con el padre
requieran decisión de autoridad. El segundo, el de y/o la madre de crianza.
representación judicial comporta las actuaciones o En conclusión, la familia de crianza que reclame
intervenciones en procedimientos llevados a cabo, la declaración del reconocimiento como hijo de
no solo ante los jueces, sino también ante cualquier crianza al menor con el cual ha creado el vínculo
autoridad o particular en que deba participar o de hecho, puede estar legitimada para pretender
intervenir el hijo de familia, ya sea como titular la privación de la patria potestad de los padres
de derechos o como sujeto a quien se le imputan biológicos del menor, sin que su intención sea
responsabilidades u obligaciones. En cuanto la de modificar el parentesco del menor con
a los derechos de administración y usufructo, relación a sus padres biológicos, aunque, como se
estos se armonizan con el de representación, y se dijo anteriormente, esta suspensión o privación se
concretan en la facultad reconocida a los padres inscriba en el registro civil de nacimiento.
para ordenar, disponer y organizar, de acuerdo con
Es oportuno recordar en este punto, que el
la ley, el patrimonio económico del hijo de familia
vínculo que une a la familia de crianza es un vínculo
y lograr de él los mejores rendimientos posibles,
de hecho, y que, tal como la sociedad comercial
constituyéndose, el usufructo, en uno de los medios
de hecho y la unión marital de hecho, sus efectos
con que cuentan para atender sus obligaciones de
son diferentes a los vínculos jurídicos de los demás
crianza, descartándose su utilización en beneficio
exclusivo de los padres. En relación con los tipos de familia (no modifica el parentesco). Los
derechos sobre la persona de su hijo, que se derivan reconocimientos que se conceden son en virtud de
de la patria potestad, se relacionan con el derecho los principios de pluralismo, de solidaridad, de
de guarda, dirección y corrección, materializado dignidad humana, y de los derechos a la igualdad, a
en acciones dirigidas al cuidado, la crianza, la no ser discriminado por el origen familiar y a tener
formación, la educación, la asistencia y la ayuda del una familia y no ser expulsado de ella.
menor, aspectos que a su vez constituyen derechos Bajo estos preceptos, la pretensión de la familia
fundamentales de este”. de crianza es, en observancia del principio de
Ahora, en el acápite del problema jurídico, en el solidaridad y los demás ampliamente mencionados
que se armonizaron las sentencias del juez de tutela en esta exposición de motivos, brindar amor,
con algunas disposiciones del Código de Infancia y protección, seguridad y los demás derechos de
Adolescencia, el artículo 67 expresa taxativamente los niños contemplados en el artículo 44 de la
que “El Estado reconocerá el cumplimiento del Constitución Nacional a los menores que han
deber de solidaridad que ejerce la familia diferente acogido en su seno, no modificar su parentesco
a la de origen, que asume la protección de manera (en concordancia con lo estipulado en el artículo 67
permanente de un niño, niña o adolescente y le del Código de la Infancia y la Adolescencia); por lo
ofrece condiciones adecuadas para el desarrollo cual, la patria potestad continúa en cabeza de sus
armónico e integral de sus derechos. En tal caso padres biológicos, o solo las obligaciones derivadas
de esta, en caso de haber sido objeto de suspensión por un vínculo de hecho y que al constituirse por un
o privación de la misma. vínculo de hecho, la familia de crianza está revestida
d.2. Filiación de los derechos y las obligaciones acordes a este
De conformidad con la Sentencia C-258 de 2015, tipo de familia, y que, bajo este precepto, estos y
“La filiación es el derecho que tiene todo individuo estas deben ir conformes a su naturaleza (de hecho,
al reconocimiento de su personalidad jurídica y no de derecho).
conlleva atributos inherentes a su condición humana Asimismo, se ha dicho que la familia de crianza
como el estado civil, la relación de patria potestad, está fundamentada, además de los estrechos lazos de
orden sucesoral, obligaciones alimentarias, amor y la voluntad, en la solidaridad, y que, aunque
nacionalidad, entre otros”. la patria potestad de los padres biológicos de un hijo
Reiterando lo acabado de concluir en el literal de crianza pueda encontrarse suspendida o privada,
d.1., se insiste en que, en la familia de crianza, el las obligaciones emanadas de esta continúan en
vínculo del padre y/o madre de crianza con el hijo su cabeza y la familia de crianza no modifica el
de crianza, es de hecho y, por lo tanto, en palabras parentesco.
del Magistrado Aroldo Quiroz, tiene derechos y En este orden de ideas, para determinar si,
obligaciones acordes a este tipo de familia. en materia de derecho de sucesiones el hijo de
Así como la Unión Marital de Hecho se reconoce crianza debe ser heredero o legatario, es preciso ser
o a través de sentencia judicial o a través de escritura coherentes con los criterios que hemos abarcado en
pública sin modificar el estado civil de quienes la toda la extensión de este documento.
conforman, también la familia de crianza, con Aunque sea reiterativo, es necesario mencionar
posterioridad a la aprobación de este proyecto de nuevamente que la familia de crianza se constituye
ley, será reconocida por los mismos medios y no voluntariamente, se fundamenta en la solidaridad
buscará modificar el estado civil de los hijos de y es un vínculo de hecho, por lo que no ostenta los
crianza. De la misma manera la filiación, el estado mismos derechos que ostenta el vínculo jurídico,
civil, el parentesco nacida(o) de este vínculo es en donde además, hay unas obligaciones más
frente a la sociedad, y como lo enunciaba Aroldo vinculantes que las del vínculo de hecho. Esto no
Quiroz más arriba: constituye vulneración o discriminación, sino la
“... no podría considerarse como un estado que concordancia con su naturaleza.
genera menos derechos y obligaciones, sino como El derecho de sucesiones en Colombia, establece
un estado civil (Frente a la sociedad) que genera que existe la sucesión testada, o la intestada o
los derechos y obligaciones acordes a este tipo abintestato. En la sucesión testada, el causante puede
de familia, cuyo derecho no puede ser objeto de manifestar su voluntad a través del testamento
vulneración. y asignar su herencia a sujetos distintos a los
(...) estipulados en la ley. De otra parte, en la sucesión
Lo que se requiere es su pleno reconocimiento intestada, las asignaciones se harán guardando
en el ámbito social y estatal como un núcleo estricto cumplimiento del orden hereditario
familiar alternativo del cual se derivan derechos y consagrado en los artículos 1045 y subsiguientes del
obligaciones, con algunas limitaciones, sí, como lo Código Civil.
expresa Parra, pero que en todo caso no evidencian Bajo este panorama, ¿cómo se encuentra el hijo
un tratamiento desigual o discriminatorio...” de crianza?
(Negrillas fuera del texto original). En la sucesión testada, al tener la facultad de
Haciendo otro paralelo con la Unión Marital manifestar su voluntad, el causante puede asignar a
de Hecho, la justificación de poder ostentar el su hijo de crianza bienes a título universal, o a título
estado civil de hijo de sus padres biológicos y de singular, esto es, o como heredero o como legatario,
ser reconocido como hijo de crianza de otro núcleo respectivamente.
familiar se encuentra en que, en aquel vínculo de Ahora, en relación con la sucesión intestada, el
hecho, el estado civil de uno de los que conforma Código Civil es taxativo en numerar los órdenes
esa unión puede ser casado y sin haber adelantado hereditarios así: i) Primer orden hereditario: los
el proceso de divorcio, ser reconocido como hijos legítimos, adoptados y extramatrimoniales,
compañero permanente. ii) Segundo orden hereditario: ascendientes más
Consecuentemente, la filiación nacida de este próximos y el cónyuge, iii) Tercer orden hereditario:
vínculo es de hecho, y a través de este proyecto de Hermanos y cónyuge, iv) Cuarto orden hereditario:
ley busca que sea reconocida a través de escritura “A falta de descendientes, ascendientes, hijos
pública o de sentencia de única instancia, para adoptivos, padres adoptantes, hermanos y cónyuge,
la satisfacción del principio de pluralismo, de suceden al difunto los hijos de sus hermanos”, y v)
solidaridad, de igualdad, del interés superior del Quinto orden hereditario: El Instituto Colombiano
niño, dignidad humana, y de los derechos a tener de Bienestar Familiar.
una familia y no ser separado de ella y de no ser Lo anterior, en razón a la filiación y a la
discriminado por el origen familiar. existencia de los vínculos de derecho reconocidos
d.3. Orden hereditario jurídicamente. Ahora, el vínculo de la familia de
A lo largo de esta exposición de motivos, se ha crianza, aunque igual de fuerte en términos de
reiterado que la familia de crianza está constituida amor, afecto, solidaridad, apoyo y auxilio mutuos,
es distinto en su naturaleza que es de hecho no de en el proceso sucesorio que se abriera como

derecho, no modifica el parentesco ni la filiación y consecuencia del fallecimiento del causante, quien
no debe inscribirse en el registro civil. Lo anterior supuestamente fuera su padre. Haciendo alusión a
no es discriminatorio ni vulnera derechos pues su la figura de la excepción de inconstitucionalidad,
fundamento es la solidaridad y el pluralismo. la juez decidió privilegiar la institución del hijo de
Durante la argumentación expuesta en este crianza y en este orden, de la familia, ‘por encima
documento, se ha reiterado que la familia de de intereses patrimoniales, dejando de lado la
crianza está constituida por un vínculo de hecho y literalidad de la norma, para ceñirse a postulados
que el reconocimiento como hijo de crianza, busca y valores emanados de la Constitución. Es así,
satisfacer los principios y los derechos de los niños. como se valoran ciertas conductas del “padre”
Precisamente las Cortes al amparar los derechos como satisfacer las necesidades básicas del hijo
de los hijos de crianza, se han fundamentado en los de crianza, garantizar sus gustos corrientes, darle
principios consagrados en la Constitución Política. estudio, brindar cuidado y entrega permanente,
Ahora, como se dijo antes, según Robert Alexy cumplir con el derecho de alimentación, conducta
“Los principios son normas que ordenan que algo que fue continuada y reiterada en el tiempo. En ese
sea realizado en la mayor medida posible, de acuerdo sentido, la juez, concluye que debe privilegiarse
con las posibilidades fácticas y jurídicas. Por ello, el tenor de disposiciones constitucionales y
los principios son mandatos de optimización”. toda la principialística que de ella se desprende,
Con fundamento en lo anterior, y frente a la específicamente del artículo cuarenta y dos (42),
sucesión intestada o abintestado el hijo de crianza dado que la familia evoluciona e incorpora
parecería estar desprotegido por no incluirse en cuestiones abstractas que no son del resorte legal
los órdenes hereditarios de la ley. Sin embargo, como es el caso del cuidado, el amor, el afecto, la
el trabajo de estudio titulado: “El hijo de crianza entrega. Nos es preciso aclarar a este respecto, que
como miembro de la llamada familia de crianza: si bien los derechos sucesorales por su naturaleza
avances y limitaciones en el actual contexto constituyen factor patrimonial, en el caso planteado,
jurídico colombiano”12de la Universidad Autónoma dicha hija de crianza no tenía interés económico
Latinoamericana, (2015), explica: al interior del proceso, toda vez que ya estaba
“Enmarcándonos en aspectos sucesora/es establecida financieramente; manifestaba que su
referidos en el artículo 1037 y s.s. del Código Civil y intención era principalmente que se le reconociera
la Ley 29 de 1982, es de mencionar que de acuerdo como hija del causante, poniendo de presente
a Suárez Franco: La relación jurídica equivale en la que no se es padre porque se aporte el 50% de la
sucesión por causa de muerte, al vínculo que debe información biológica. Se es padre, madre o hija,
existir entre el causante y el heredero al ocurrir porque el corazón, los estímulos vitales y hasta
la muerte del primero. En unos casos es la ley la las razones éticas concurren en ese menester”.
que establece la relación jurídica específica que a (Negrilla y subrayado fuera del texto original).
la postre va a justificar el derecho hereditario. Esa Adicionalmente, los artículos 8° y 9° del
relación básicamente se refiere al parentesco de Código de la Infancia y la Adolescencia, que
consanguinidad o al civil, o al matrimonio, o al que fueron enunciados en el acápite de “problema
identifica la ley misma. (Suárez Franco, 2015). jurídico” con el fin de armonizar las disposiciones
De lo anterior podemos razonar que al estar constitucionales, establece el interés superior del
encuadrados los órdenes hereditarios dentro del niño, que sus derechos prevalecen y que en caso
parentesco bien sea de consanguinidad o civil, no de conflicto entre dos o más disposiciones legales,
estarían llamados los mencionados hijos de crianza administrativas o disciplinarias, se aplicará la
a ser acreedores de derechos sucesorales, por vía norma más favorable al interés superior del niño,
legal, tratándose de sucesión intestada; lo estarían, niña o adolescente.
apelando únicamente a la aplicación material Así las cosas, aunque no estén taxativamente
de los principios constitucionales en razón del relacionados en los órdenes hereditarios frente a
ejercicio hermenéutico que realice quien aplique la sucesión intestada, los hijos de crianza tendrían
el derecho, ejercicio que sería necesario realizar dentro de un proceso de sucesiones los mismos
para conceder la titularidad de los derechos derechos de herencia que los demás hijos, no
anteriormente aludidos. por derecho propio, sino por la ponderación de
En este punto se hace indispensable referir principios que en cada caso hiciera el juez a la luz del
la sentencia del Juzgado Trece de Familia de principio del pluralismo, y de toda la principialística
Medellín proferida el 28 de julio de 2006, donde considerada, no solo por la Corte Constitucional,
se privilegia el concepto de hijo de crianza sobre sino por la Corte Suprema y el Consejo de Estado.
normas civiles referentes a la filiación en un e) Hijo de Crianza/Hijo Adoptivo
proceso sucesorio adelantado ante dicho despacho.
La Ley 1098 de 2006 “Código de la Infancia
A través del proceso se impugna la paternidad,
y la Adolescencia”, establece en el numeral 5
buscando que la supuesta hija no participara
del artículo 53, a la adopción como una medida
12 http://repository.unaula.edu.co:8080/bits- de restablecimientos de derechos y la define en
tream/123456789/774/1/unaula_rep_ pre_ der_ 2015_ el artículo 61 como a través de la cual, bajo la
hijo_ crianza.pdf suprema vigilancia del Estado, se establece de
manera irrevocable, la relación paterno-filial, de las Parágrafo 2°. Si el niño, niña o adolescente
personas que no la tienen por naturaleza. tuviere bienes, la adopción se hará con las
De conformidad con el artículo 63 de dicho formalidades exigidas para los guardadores.
código, esta figura solo procede frente a menores El Código de la Infancia y la Adolescencia,
de 18 años declarados en situación de adaptabilidad también contempla la adopción de mayores de
o aquellos cuya adopción haya sido consentida edad. Podrá adoptarse al mayor de edad, cuando el
previamente por sus padres. adoptante hubiera tenido su cuidado personal y haber
Ahora, el artículo 64 especifica los efectos convivido bajo el mismo techo con él, por lo menos
jurídicos de la adopción: dos años antes de que este cumpliera los dieciocho
“La adopción produce los siguientes efectos: (18) años. La adopción de mayores de edad procede
1. Adoptante y adoptivo adquieren, por la por el solo consentimiento entre el adoptante y el
adopción, los derechos y obligaciones de padre o adoptivo. Para estos eventos el proceso se adelantará
madre e hijo. ante un Juez de Familia.
2. La adopción establece parentesco civil entre En el portal oficial del ICBF13, se especifica:
el adoptivo y el adoptante, que se extiende en todas Consideraciones generales para tramitar la
las líneas y grados a los consanguíneos, adoptivos o adopción
afines de estos. La adopción tiene dos etapas:
3. El adoptivo llevará como apellidos los de Etapa 1. Administrativa, que se surte ante el
los adoptantes. En cuanto al nombre, solo podrá ser ICBF en la cual se declara adoptable al niño.
modificado cuando el adoptado sea menor de tres Etapa 2. Judicial: La adopción es decretada
(3) años, o consienta en ello, o el Juez encontrare a través de sentencia judicial en los Juzgados de
justificadas las razones de su cambio. Familia, cuya sentencia debidamente ejecutoriada
4. Por la adopción, el adoptivo deja de establece la relación paterno-filial.
pertenecer a su familia y se extingue todo parentesco Los lineamientos técnicos se constituyen en una
de consanguinidad, bajo reserva del impedimento herramienta a través de la cual el ICBF, tiene la
matrimonial del ordinal 9º del artículo 140 del posibilidad de seleccionar las familias que garanticen
Código Civil. un hogar estable y seguro que garantice el desarrollo
5. Si el adoptante es el cónyuge o compañero armónico del niño. Si la solicitud es para niños con
permanente del padre o madre de sangre del características y necesidades especiales.
adoptivo, tales efectos no se producirán respecto de Estas solicitudes tendrán total prelación. Una
este último, con el cual conservará los vínculos en vez recibida, y confirmada la idoneidad, el proceso
su familia. (Subrayado fuera del texto original). tomará 3 meses hasta la asignación.
Sobre los requisitos, el artículo 68 consagra que: • Tres (3) o más hermanos.
“Podrá adoptar quien, siendo capaz, haya • Dos (2) hermanos, donde uno de ellos tenga
cumplido 25 años de edad, tenga al menos 15 10 años o más.
años más que el adoptable, y garantice idoneidad • Un/a (1) niño/a que tenga 10 años o más sin
física, mental, moral y social suficiente para discapacidad ni enfermedad.
suministrar una familia adecuada y estable al niño, • Un/a (l) niño/a con discapacidad física o
niña o adolescente. Estas mismas calidades se mental de cualquier edad.
exigirán a quienes adopten conjuntamente. Podrán Un/a (1) niño/a de cualquier edad y presenta
adoptar: 1. Las personas solteras. 2. Los cónyuges enfermedad crónica grave o condición que requiere
conjuntamente. 3. Conjuntamente los compañeros atención especializada del sistema de salud,
permanentes, que demuestren una convivencia por ejemplo (Parálisis cerebral, retardo mental,
ininterrumpida de por lo menos dos (2) años. Este hidrocefalia, microcefalia, Hipoacusia, VIH,
término se contará a partir de la sentencia de Cardiológicas, Renales, entre otras).
divorcio, si con respecto a quienes conforman la Para este tipo de adopciones se considerará la
pareja o a uno de ellos, hubiera estado vigente un regla básica de que el adoptante deberá tener más
vínculo matrimonial anterior. 4. El guardador al de 25 años y 15 años de diferencia entra adoptante y
pupilo o ex pupilo una vez aprobadas las cuentas adoptado. NO se someterá a los turnos de las listas
de su administración. 5. El cónyuge o compañero de adoptante.
permanente, al hijo del cónyuge o compañero, que Es importante tener en cuenta:
demuestre una convivencia ininterrumpida de por lo • La adopción es irrevocable.
menos dos (2) años. Esta norma no se aplicará en • El adoptivo llevará los apellidos de los
cuanto a la edad en el caso de adopción por parte adoptantes.
del cónyuge o compañero permanente respecto del
• Por la adopción el adoptivo deja de
hijo de su cónyuge o compañero permanente o de un
pertenecer a su familia biológica y se extingue todo
pariente dentro del tercer grado de consanguinidad
parentesco de consanguinidad.
y segundo de afinidad.
Parágrafo 1°. La existencia de hijos no es 13 https://www.icbf.gov.co/bienestar/proteccion/pro-
obstáculo para la adopción. grama-adopciones
• Los trámites, que se adelanten en el ICBF en Radicar los documentos a través de Autoridad
relación con las adopciones son totalmente gratuitos. Central (o Valija diplomática) u Organismo
Adicionalmente, esta institución, especifica la Acreditado
documentación que se requiere anexar a la solicitud Cualquier solicitante no residente en el país debe
de adopción. presentar, además de los documentos descritos en el
“A continuación se encuentran detallados los apartado anterior, los siguientes:
documentos que deben anexarse al formulario de Carta de compromiso de participación e
Solicitud de Adopción. información en el proceso de evaluación, selección
Para personas, cónyuges o compañeros y preparación para adopción (Anexo 1 del
permanentes, residentes en Colombia Lineamiento Técnico del Programa de Adopción).
Diligencie el formulario “Solicitud de Adopción”, Formulario de solicitud (Anexo 2 del Lineamiento
de acuerdo a las instrucciones del mismo y anexe Técnico del Programa de Adopción).
los siguientes documentos: Certificación expedida por la entidad
Carta de compromiso de participación e gubernamental o privada oficialmente autorizada,
información en el proceso de evaluación, selección donde conste el compromiso de seguimiento post-
y preparación para adopción (Anexo 1 del adopción del niño, niña o adolescente adoptable,
Lineamiento Técnico del Programa de Adopción). hasta su nacionalización en el país de residencia de
los adoptantes. (Anexo 5 del Lineamiento Técnico
Formulario de solicitud (Anexo 2 del Lineamiento
del Programa de Adopción).
Técnico del Programa de Adopción).
Autorización para el ingreso del niño, niña o
Registros civiles de nacimiento de las personas,
adolescente adoptable, por parte del gobierno del
cónyuges o compañeros permanentes solicitantes,
país de residencia de los adoptantes. (Convenio de
con anotaciones al margen, si corresponde. La Haya. Artículo 17).
Fotocopia de la cédula de ciudadanía o de Autorización para la adopción internacional o
extranjería. idoneidad expedida por la autoridad competente en
Certificado médico (Anexo 3 del Lineamiento el país receptor (Convenio de La Haya. Artículos 5
Técnico del Programa de Adopción). y 15).
Certificados económicos máximo con seis (6) Informe psicológico de los solicitantes. (Basado
meses de elaborados o declaración de renta del año en el Anexo 6).
inmediatamente anterior. Informe social de los solicitantes. (Basado en el
Carta de compromiso de seguimiento post- Anexo 7).
adopción para personas, cónyuges o compañeros Registro fotográfico de los solicitantes, familiares
permanentes residentes en Colombia (Anexo 4 del y su entorno, en medio físico o magnético, para
Lineamiento Técnico del Programa de Adopción). usar en el proceso de preparación del niño, niña o
Certificado de antecedentes judiciales, vigente, adolescente.
los cuales deberán revisarse en la página web con La documentación se debe entregar a la
el número de cédula de cada uno de los solicitantes, Subdirección de Adopciones, a través de la oficina
en concordancia con lo establecido en la Ley de gestión documental, en original, debidamente
Antitrámites. foliada, legajada y legalizada por la autoridad
Para cónyuges o compañeros permanentes, competente.
anexar los siguientes además de lo anterior: Si los documentos no se encuentran en español,
Registro civil de matrimonio, según sea el caso. deben acompañarse de su traducción, efectuada
Prueba de convivencia extramatrimonial por por un traductor oficialmente autorizado ante el
más de dos años (SU 617 de 2014), según sea el Ministerio de Relaciones Exteriores, anexando
caso mediante: diligencia o acta de acreditación como tal.
Inscripción del compañero/a en Caja de En caso de no venir debidamente foliada y
Compensación o EPS. legajada, la documentación será devuelta.
Escritura pública notarial. La documentación que no cumpla con los
Registro Civil de Nacimiento de los hijos habidos requisitos de ley y lo antes dispuesto, no podrá ser
por la pareja. tomada en cuenta para el respectivo análisis”.
Si es para personas, cónyuges o compañeros Con base en lo anterior, se sintetiza:
permanentes de nacionalidad extranjera y residentes - La adopción es una medida de
en Colombia, presentarán el documento idóneo restablecimientos de derechos vulnerados a un
conforme a lo señalado en el Decreto número 1067 menor.
del 26 de mayo de 2015 y Resolución número 532 - Este menor debe ser declarado en situación
del 2015 del Ministerio de Relaciones Exteriores de adaptabilidad.
la normatividad vigente y el permiso para adoptar Cuenta con la suprema vigilancia del Estado.
emitido por la autoridad central o competente de su - Es un vínculo jurídico.
país. Modifica el estado civil.
Para personas, cónyuges o compañeros - Rompe el parentesco con la familia de
permanentes, residentes en el extranjero origen.
- El adoptante debe tener más de 25 años y El artículo 3° consagra el procedimiento a través

una diferencia de 15 años con el adoptivo. del cual se reconocerá este vínculo de hecho a la
- Es necesario agotar primero, un luz del derecho. Se trata del procedimiento de
procedimiento administrativo ante el ICBF que jurisdicción voluntaria, toda vez que se busca una
comienza con la solicitud de adopción y que declaración judicial sin que exista pleito alguno
posteriormente, se decide por vía judicial. entre las partes, pues en estos procesos no existe
La naturaleza, el inicio, el procedimiento, los como tal un demandado y su trámite es de única
efectos entre la adopción (hijo adoptivo) y la instancia.
declaración de reconocimiento como hijo de crianza Esta norma fue redactada especificando que lo
(hijo de crianza), son sustancialmente diferentes. que se busca es el reconocimiento del hijo de crianza,
En primera instancia, el hijo adoptivo tiene un toda vez que es a este miembro de la familia al que
vínculo jurídico con su adoptante. El hijo de crianza se pretende otorgar los derechos prestacionales
ostenta un vínculo de hecho. y asistenciales (salud, subsidio, sustitución
pensional, etc.), y al darse este reconocimiento,
La adopción es una medida de restablecimiento
consecuentemente, el(los) que lo pretenda(n), serán
de derechos bajo la suprema vigilancia del Estado,
denominados padre y/o madre de crianza.
en la que, mayormente, el adoptante y el adoptivo
no ha compartido convivencia. La figura del hijo El artículo 4° satisface la necesidad de establecer
de crianza nace de la convivencia continua de la los medios probatorios que en grado de certidumbre
que surgen estrechos vínculos de afecto, amor, permitan determinar quiénes pueden ser reconocidos
como hijos de crianza.
solidaridad, ayuda y respeto mutuos.
El artículo 5° toca uno de los temas más álgidos
La adopción, al ser un vínculo jurídico, modifica
en relación con los hijos de crianza: su posición
el estado civil del adoptivo. El hijo de crianza, al
frente a las sucesiones. En este asunto, como ya
tener un vínculo de hecho, no modifica el estado
se explicó anteriormente, el hijo de crianza puede
civil del hijo. La adopción modifica la filiación por
tener la condición que voluntariamente manifieste el
vía jurídica. El hijo de crianza modifica la filiación
causante en materia de sucesión testada; y la calidad
ante la sociedad.
de heredero en materia de sucesión intestada siempre
El procedimiento mediante el cual se otorga y cuando el juez de conocimiento así lo decida
la adopción, comporta una serie de requisitos y con base en la principalística y su ponderación.
restricciones ya que se trata de un menor bajo la
El artículo 6°, en concordancia con el segundo
custodia del Estado y que será entregado por este
resuelve de la Sentencia C-026 de 2016 proferida
a una familia adoptiva con la que, en la mayoría por la Honorable Corte Constitucional, estipula
de los casos, no ha compartido convivencia. Por que el Gobierno nacional, a través del Ministerio
otro lado, hasta ahora, el reconocimiento del hijo de Justicia, es la institución que debe expedir la
de crianza lo ha hecho la Corte Constitucional en reglamentación en la que se incluya las visitas a
virtud de la principialística a un menor que de hecho las personas privadas de la libertad, de los hijos
ya se encuentra conviviendo de tiempo atrás con la de crianza del interno, definiendo también las
familia de crianza. En adelante, con la aprobación condiciones en que deben llevarse a cabo tales
del presente proyecto de ley, se reconocerá a través visitas.
del procedimiento de jurisdicción voluntaria o ante
“VII DECISIÓN
notario, en un trámite expedito.
En mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional
El hijo adoptivo rompe el parentesco con su de la República de Colombia, en nombre del pueblo
familia biológica. El hijo de crianza, al no modificar y por mandato de la Constitución,
su estado civil, lo mantiene.
RESUELVE:
Al hijo adoptivo se le otorgan derechos y
Primero. Declarar EXEQUIBLE la expresión
obligaciones como a un hijo consanguíneo en
“primer grado de consanguinidad o primero civil
virtud de su nuevo vínculo jurídico. En el caso del
contenida en el artículo 112A de la Ley 65 de 1993,
hijo de crianza, estos derechos y obligaciones se le
por la cual se expide el Código Penitenciario y
conceden a la luz de la principialística.
Carcelario; adicionado por el artículo 74 de la
6. CONTENIDO DE LA INICIATIVA Ley 1709 de 2014, por medio del cual se reforman
LEGISLATIVA. algunos artículos de la Ley 65 de 1993, de la Ley
Este proyecto de ley consta de 7 artículos, 599 de 2000, de la Ley 55 de 1985 y se dictan otras
incluida la vigencia. El artículo 1° establece el disposiciones; bajo el entendido que las personas
objeto del proyecto de ley. privadas de la libertad también podrán recibir
El artículo 2° define la figura de la familia de visitas de niños, niñas o adolescentes que demuestren
crianza, establece su naturaleza y denomina a sus tener un vínculo estrecho de familiaridad con la
integrantes. Adicionalmente dispone que los efectos persona privada de la libertad, surgido a partir
de este tipo de familia son de carácter prestacional y de la existencia de lazos de convivencia, afecto,
asistencial. Esto en concordancia con los principios respeto, solidaridad, protección y asistencia. En los
de solidaridad y del interés superior del niño, entre casos en que la privación de la libertad obedezca
otros principios citados en este documento, y con su a delitos cuya víctima haya sido un menor de edad
condición de vínculo de facto. la visita de niños, niñas y adolescentes debe ser
autorizada por el Juez de Ejecución de Penas y carácter prevalente, es necesaria la unidad de la

Medidas de seguridad previa valoración: (i) de la familia, como presupuesto indispensable.
gravedad y modalidad de la conducta delictiva; (xi) Los derechos de los miembros de la familia
(ii) de las condiciones personales del recluso; deben ser compatibles con los intereses generales
(iii) del comportamiento observado durante su prevalentes tanto de la institución misma como de la
permanencia en el establecimiento carcelario, (iv) sociedad colombiana que reconoce en ella su núcleo
de la existencia de condenas vigentes por delitos fundamental.
de la misma naturaleza; y (v) de la condición de “Es de aclarar que quienes han llegado a la
víctima del menor o de los menores sobre los cuales adultez y se encuentran en calidad de hijos de
se pretenda extender la solicitud de visita. crianza, también deberán gozar de tal protección,
Segundo. Exhortar al Gobierno nacional para toda vez que el artículo (5) superior, indica que
que, a través del Ministerio de Justicia, proceda el Estado reconoce, sin discriminación alguna, la
a expedir la respectiva reglamentación en la que primacía de los derechos inalienables de la persona
se incluya las visitas a las personas privadas y ampara a la familia como institución básica de la
de la libertad de los niños, niñas o adolescentes sociedad”.14
que demuestren tener un vínculo estrecho de
familiaridad con el interno, definiendo también
las condiciones en que deben llevarse a cabo tales
visitas de conformidad con lo dispuesto en apartado
10 de las consideraciones del presente fallo”.
(Subrayado fuera del texto original)
El artículo 7° establece la vigencia, la cual se
dará a partir de su publicación.
7. CONCLUSIONES
La Sentencia T-523 de 1992, Magistrado
ponente Ciro Angarita Pabón, elevó a principio
constitucional la unidad de la familia, de manera tal,
que se garantice su desarrollo armónico integral, y el
ejercicio de los derechos fundamentales de quienes
la integran.
De la misma forma, la Corte Constitucional
concluyó que del texto del artículo 42 superior se
derivan las siguientes características:
(i) No existe un único tipo de familia, sino que
en concordancia con el artículo 7° superior, nos
encontramos frente a un pluralismo, el cual permite
la existencia de diversos tipos de familias.
(ii) El constituyente consagró un espacio a la
familia de hecho en condiciones de igualdad con SENADO DE LA REPÚBLICA
otros tipos, en desarrollo de lo dispuesto por el
SECRETARIA GENERAL
artículo 13 de la Carta vigente.
(iii) Es deber de Estado y de la sociedad Tramitación de Leyes
garantizar protección integral a la familia. Bogotá, D. C., 27 de agosto de 2019
(iv) Uno de los fundamentos esenciales de las Señor Presidente:
relaciones familiares es la igualdad de derechos y
Con el fin de repartir el Proyecto de ley número
deberes de la pareja y el respeto entre sus integrantes.
160 de 2019 Senado, por medio de la cual se dictan
(v) La armonía y unidad de la familia es disposiciones sobre la familia de crianza, me permito
destruida cuando se presenta cualquier forma de remitir a su Despacho el expediente de la mencionada
violencia. iniciativa, presentada en el día de hoy ante Secretaría
(vi) Todos los hijos tienen iguales derechos y General del Senado de la República por el honorable
deberes. Senador José Ritter López Peña. La materia de que
(vii) La familia, como núcleo fundamental de la trata el mencionado proyecto de ley es competencia
sociedad, tiene el deber de asistir y proteger a los de la Comisión Primera Constitucional Permanente
niños. del Senado de la República, de conformidad con las
(viii) Es función de la familia preparar a disposiciones constitucionales y legales.
las nuevas generaciones, así como la formación de El Secretario General,
la personalidad de los menores.
Gregorio Eljach Pacheco.
(ix) La familia es el ámbito natural dentro del
cual debe cuidarse y prepararse la infancia. 14 http://repository.unaula.edu.co:8080/bits-
(x) Para la efectividad de los derechos tream/123456789/774/1/unaula rep pre der 2015 hijo
constitucionales de los niños, los cuales tienen crianza.pdf
PRESIDENCIA DEL HONORABLE SENADO pareja o a uno de ellos, hubiera estado vigente un
DE LA REPÚBLICA vínculo matrimonial anterior.
Agosto 27 de 2019 5. El guardador al pupilo o expupilo una vez
De conformidad con el informe de Secretaría aprobadas las cuentas de su administración.
General, dese por repartido el proyecto de ley a la 6. El cónyuge o compañero permanente,
Comisión Primera Constitucional y envíese copia o pareja del mismo sexo, al hijo del cónyuge
del mismo a la Imprenta Nacional con el fin de que o compañero, que demuestre una convivencia
sea publicado en la Gaceta del Congreso. ininterrumpida de por lo menos dos (2) años.
Cúmplase. Esta norma no se aplicará en cuanto a la edad
El Presidente del honorable Senado de la en el caso de adopción por parte del cónyuge o
República, compañero permanente respecto del hijo de su
cónyuge o compañero permanente o de un pariente
Lidio Arturo García Turbay.
dentro del tercer grado de consanguinidad y segundo
El Secretario General del honorable Senado de de afinidad.
la República,
Parágrafo 1°. La existencia de hijos no es
Gregorio Eljach Pacheco. obstáculo para la adopción.
*** Parágrafo 2°. Si el niño, niña o adolescente tuviere
PROYECTO DE LEY NÚMERO 161 DE 2019 bienes, la adopción se hará con las formalidades
SENADO exigidas para los guardadores.
por medio de la cual se reforma la Ley 1098 de Artículo 3°. Modifíquese el artículo 73 de la Ley
2006 en relación con la medida de protección de la 1098 de 2006.
adopción y se dictan otras disposiciones. Artículo 73. Programa de adopción. Por
programa de adopción se entiende el conjunto de
El Congreso de Colombia
actividades tendientes a restablecer el derecho del
DECRETA: niño, niña o adolescente a tener una familia.
Artículo 1°. Modifíquese el artículo 63 de la Ley El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar a
1098 de 2006 así: través del Comité de Adopción en cada Regional y
Artículo 63. Procedencia de la adopción. Solo Agencia y las Instituciones Autorizadas por este para
podrán adoptarse los menores de 18 años declarados desarrollar el Programa de adopción a través de su
en situación de adoptabilidad, o aquellos cuya Comité de Adopción serán la instancia responsable
adopción haya sido consentida previamente por sus de certificar la idoneidad de la familia adoptante,
padres. de la selección de las familias colombianas y
Para efectos de la situación de adoptabilidad, extranjeras adoptantes y de la asignación de los
se entenderá́ que hay ausencia de familia, cuando niños, niñas y adolescentes adoptables.
se abstienen de concurrir los padres del niño, En la asignación de familia que realice el Comité
niña o adolescente al que se le restablecerán sus de Adopción, se dará prelación a las familias
derechos, o sus familiares hasta el tercer grado de colombianas de conformidad con lo establecido en
consanguinidad. el artículo 71 de este Código. El incumplimiento de
Si el menor tuviere bienes, la adopción se hará esta norma dará lugar a las sanciones disciplinarias
con las formalidades exigidas para los guardadores. del caso e invalidará la citada asignación.
Artículo 2°. Modifíquese el artículo 68 de la Ley Parágrafo 1°. Las instituciones autorizadas para
1098 de 2006 así: desarrollar el Programa de Adopción garantizarán
Artículo 68. Requisitos para adoptar. Podrá plenamente los derechos de los niños, niñas
adoptar quien, siendo capaz, haya cumplido 25 y adolescentes susceptibles de ser adoptados,
años de edad, tenga al menos 15 años más que el mientras permanezcan bajo su cuidado y no podrán
adoptable, y garantice idoneidad física, mental, entregarlos a persona alguna sin el cumplimiento de
los requisitos establecidos en el presente Código.
moral y social suficiente y previamente certificada
para suministrar una familia adecuada y estable al Parágrafo 2°. Integración de los Comités de
niño, niña o adolescente. Estas mismas calidades se Adopciones. Los Comités de Adopciones del ICBF
exigirán a quienes adopten conjuntamente. Podrán y de las instituciones autorizadas, estarán integrados
por el Director Regional del ICBF o su delegado,
adoptar:
el director de la institución o su delegado, un
1. Las personas solteras. médico, un profesional en desarrollo familiar, un
2. Los cónyuges conjuntamente. psicólogo, un abogado y por las demás personas
3. Las parejas del mismo sexo, cuya unión que designen, según sea el caso, el ICBF o las juntas
haya sido formalizada o sean compañeros o directivas de las instituciones.
compañeras permanentes. Parágrafo 3°. Los requisitos de acreditación
4. Conjuntamente los compañeros permanentes para agencias o instituciones que presten servicios
heterosexuales, que demuestren una convivencia de adopción internacional deberán incluir la
ininterrumpida de por lo menos dos (2) años. presentación de pruebas que indiquen una sólida
Este término se contará a partir de la sentencia de situación financiera y un sistema efectivo de control
divorcio, si con respecto a quienes conforman la financiero interno, así como auditoría externa. Se
exigirá a estas entidades que mantengan estados niñas y adolescentes cuyos padres aceptan que sean
contables, para ser sometidas a supervisión de la entregados en adopción o por ausencia de familia
autoridad, incluyendo una declaración detallada de quedan en situación de adoptabilidad.
los costes y gastos promedio asociados a las distintas De acuerdo con cifras del Instituto Colombiano
categorías de adopciones. de Bienestar Familiar, más de once mil niños están
La información concerniente a los costes, gastos en situación de adoptabilidad, de los cuales solo un
y honorarios que cobren las agencias o instituciones 10% son adoptados anualmente.
por la provisión de servicios de adopción Un menor bajo el cuidado y protección del Estado
internacional deberá ser puesta a disposición del o de una institución, en la que por la naturaleza misma
público. de las personas jurídicas no le representa un sentido
Artículo 4°. Vigencia y derogatorias. La presente de identidad, de proyección y desarrollo social y
ley rige a partir de su promulgación y deroga las de afecto propios de una familia, no desarrollará
disposiciones que le sean contrarias. plenamente sus capacidades y su desarrollo social
Cordialmente, no será pleno.
De acuerdo con lo anterior, limitar las adopciones
conjuntas a las parejas heterosexuales, limita el
universo de potenciales familias adoptantes que
podrán brindarle a los menores la protección y
afecto requeridos para su pleno desarrollo.
Cuando se propende por la protección de los
menores, no existen argumentos proporcionales
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS que justifiquen que no se permita la conformación
Con base en el principio de prevalencia de la de familias homoparentales. La idoneidad de una
protección de los derechos de los niños y niñas, el pareja para ser considerada como adoptante no debe
legislador previó a nivel legal una serie de medidas ser establecida de conformidad con las tendencias
de protección en favor de los menores, con el objeto sexuales de los miembros de la misma, lo que se debe
principal de que en situaciones irregulares les sean verificar es la capacidad económica de los futuros
restablecidos sus derechos. padres, las condiciones sociales y psicológicas de
De acuerdo con la definición de familia los mismos, la idoneidad personal para ser padre.
consagrada en el artículo 42 de la Constitución La propuesta que trae esta iniciativa legislativa,
Política, esta se constituye por vínculos naturales o es que la verificación se debe hacer a través de un
jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una comité que no solo verifique, sino además certifique
mujer de contraer matrimonio o por la voluntad la idoneidad de las parejas que pretenden ser
responsable de conformarla. Desde el año 2011 adoptantes, sean estas heterosexual u homosexuales,
la Corte Constitucional estableció que las parejas estos comités deben ser interdisciplinarios y su
homosexuales tienen el mismo derecho de las certificación será vinculante para tomar la decisión
parejas heterosexuales de formalizar solemnemente de permitir o no la adopción de un menor, atendiendo
su unión, con los mismos efectos previstos para el a los criterios objetivos definidos por la ley.
contrato de matrimonio. Adicional a esto, a través de este proyecto se
Esta unión formal que constituyen las parejas quiere dinamizar las posibilidades de adopción, de
homosexuales, les permite conformar una familia y tal suerte que frente a un menor se establezca su
no hay una razón jurídica de fondo que evite que ausencia de familia cuando no comparecen ante
se permita que las parejas del mismo sexo puedan la autoridad administrativa los familiares hasta el
conformar una familia homoparental. tercer grado de consanguinidad.
El Derecho Internacional de los Derechos Así las cosas, la adopción sigue siendo una medida
Humanos define el derecho de los niños a tener una extrema que se utiliza cuando no hay lugar a las
familia como un derecho que desarrolla el principio demás medidas de protección, sin embargo, cuando
de la dignidad humana, toda vez que es, desde la el menor ya está en situación de adoptabilidad se
familia que los menores desarrollan su potencialidad debe propender porque en el menor tiempo posible
física, psíquica y social, bien sea que se trate de su esté bajo el amparo de una nueva familia y muy poco
familia biológica o adoptiva. tiempo bajo el amparo del Estado, para procurar
En el preámbulo de la declaración sobre que este proceso sea lo menos traumático posible
los principios sociales y jurídicos relativos a la para el niño, la niña o el adolescente, y se le pueda
protección y el bienestar de los niños, con particular garantizar en la mayor medida posible el derecho
referencia a la adopción y la colocación en hogares fundamental a tener una familia.
de guarda, en los planos nacional e internacional,
se estableció que en todos los procedimientos de
adopción y colocación en hogares de guarda,
los intereses del niño deben ser la consideración
fundamental, en desarrollo de este principio y demás
principios de protección de los derechos de los
niños, el legislador colombiano previó la adopción
como una medida de protección a favor de los niños,
CAPÍTULO I
Del objeto de la ley
Artículo 1°. Objeto. La presente ley tiene por
objeto regular:
1. Técnicas de reproducción humana asistida.
2. Relaciones entre sujeto donante, sujeto
receptor, uso de útero, médico y ser humano
procreado por técnicas de reproducción humana,
establecimiento o centro.
CAPÍTULO II
De las definiciones y siglas
SECCIÓN DE LEYES Artículo 2°. Técnicas de reproducción humana
SENADO DE LA REPÚBLICA asistida. Se denominan técnicas de reproducción
humana asistida, al conjunto de técnicas médicas
SECRETARIA GENERAL especiales o métodos biomédicos que facilitan
Tramitación Leyes o sustituyen a los procesos naturales que se dan
Bogotá, D. C., 27 de agosto de 2019. durante la reproducción. Se clasifican en dos grupos
de tratamientos denominados de Baja Complejidad
Señor Presidente:
(fecundacion de óvulo intracorpóreo) y de Alta
Con el fin de repartir el Proyecto de ley número Complejidad (fecundación de óvulo extracorpórea).
161 de 2019 Senado, por medio de la cual se reforma Artículo 3°. Definiciones. Para efectos de
la Ley 1098 de 2006 en relación con la medida aplicación de la presente ley se adoptan las siguientes
de protección de la adopción y se dictan otras definiciones y siglas:
disposiciones, me permito remitir a su despacho el
Aportante de gametos:
expediente de la mencionada iniciativa, presentada
el día de hoy ante la Secretaría General del Senado Es la persona que acude a una institución
de la República por el honorable Senador Armando autorizada para la recolección y utilización de sus
Alberto Benedetti Villaneda. La materia de que trata gametos, a fin de aplicar las técnicas referidas en
el mencionado proyecto de ley es competencia de esta ley, exclusivamente en su cónyuge o compañera
la Comisión Primera Constitucional Permanente permanente.
del Senado de la República, de conformidad con las Depositante de gametos:
disposiciones constitucionales y legales. Es la persona que permite a una institución
El Secretario General, autorizada la recolección y utilización de sus
gametos, a fin de aplicar las técnicas referidas en
Gregorio Eljach Pacheco. esta ley a todas personas seleccionadas por esa
PRESIDENCIA DEL HONORABLE SENADO institución.
DE LA REPÚBLICA Fecundación In Vitro con Transferencia de
Agosto 27 de 2019. Embriones Marital Conyugal (FIVTEMC):
De conformidad con el informe de Secretaría Se denominará Fecundación In Vitro con
General, dese por repartido el precitado proyecto de Transferencia de Embriones Marital Conyugal
ley a la Comisión Primera constitucional y envíese (FIVTEMC) cuando ambos gametos provienen de
copia del mismo a la Imprenta Nacional para que sea los cónyuges.
publicado en la Gaceta del Congreso. Fecundación In Vitro con Transferencia de
Embriones Marital de Hecho (FIVTEMH):
Cúmplase.
Se denominará Fecundación In Vitro con
El Presidente del Honorable Senado de la Transferencia de Embriones Marital de Hecho
República, (FIVTEMH) cuando ambos gametos provienen de
Lidio Arturo García Turbay. los compañeros permanentes.
El Secretario General del Honorable Senado de Gameto:
la República, Cada una de las células masculina y femenina
Gregorio Eljach Pacheco. que al unirse forman el zigoto.
Infertilidad:
***
Enfermedad del sistema reproductivo definida
PROYECTO DE LEY NÚMERO 162 DE 2019 como la incapacidad de lograr un embarazo clínico,
SENADO después de 12 meses o más de relaciones sexuales
no protegidas.
por medio de la cual se reglamenta la reproducción Inseminación Artificial con Donante (IAD):
humana asistida, la procreación con asistencia
Se denomina Inseminación Artificial con
científica y se dictan otras disposiciones.
Donante (IAD), cuando se utilicen gametos de
El Congreso de Colombia personas distintas de los miembros de la pareja o en
DECRETA: mujer que acuda a banco de gametos, siendo soltera
o sin el consentimiento del cónyuge o compañero Artículo 6°. Establecimientos médicos. Las
permanente. técnicas de reproducción humana asistida solo
Inseminación Artificial Marital Conyugal podrán practicarse en establecimientos médicos
(IAMC): constituidos como personas jurídicas con o sin
Se denomina Inseminación Artificial Marital ánimo de lucro, reconocidos por el Ministerio de
Conyugal (IAMC), cuando se practique mediante la Salud, previo concepto de la Comisión Nacional
utilización de los gametos masculinos aportados por de Reproducción Humana Asistida y que incluyan
el cónyuge. dentro de sus estatutos, como todo o parte de su
Inseminación Artificial Marital de Hecho objeto, la investigación, diagnóstico y tratamiento
(IAMH): médico-científico de la infertilidad humana.
Se denomina Inseminación Artificial Marital de CAPÍTULO IV
Hecho (IAMH), cuando se practique mediante la De la disposición de los gametos
utilización de los gametos masculinos que aporte el Artículo 7°. Capacidad del aportante, donante
compañero permanente. o depositante. Pueden ser aportantes, donantes o
Receptora: depositantes, las personas mayores de edad, capaces
Se denomina Receptora a la cónyuge, de obrar.
compañera permanente o mujer siendo soltera o Parágrafo nuevo. Los gametos pertenecen al
sin el consentimiento del cónyuge o compañero aportante, donante o depositante. Podrán disponer
permanente que se somete a la aplicación de las libremente de los mismos, sin oponibilidad de
técnicas de reproducción humana con asistencia los centros autorizados de reproducción humana
científica, con el fin de recibir embriones propios o asistida.
producto de donantes. Artículo 8°. Capacidad de la receptora. Pueden
Trastorno de fertilidad: ser receptoras las mujeres plenamente capaces
Se denomina trastorno de fertilidad la incapacidad que reúnan las condiciones físicas y mentales que
de una persona natural, o de una pareja, para concebir determine el Ministerio de Salud.
hijos con la práctica de relaciones sexuales, luego de Artículo 9°. Revocatoria del consentimiento.
12 meses sin métodos anticonceptivos. El aporte, donación o depósito de los gametos
Zigoto: es revocable. Se permite la revocatoria del
Se denomina Zigoto el resultado de la fecundación consentimiento y de la aplicabilidad de las técnicas
del óvulo por el espermatozoide. de reproducción humana asistida, siempre que a la
CAPÍTULO III fecha de la misma se encuentren disponibles los
gametos.
De las reglas para su aplicación
Artículo 10. Prohibición de lucro o
Artículo 4°. Aplicabilidad de las técnicas de comercialización de gametos. El aporte, la donación
reproducción humana asistida. Solo se aplicarán y el depósito de gametos en ningún caso podrán
las técnicas de reproducción humana asistida que no tener carácter lucrativo o comercial.
atenten contra la vida y dignidad humana.
Artículo 11. Donación de gametos. La donación
Las técnicas de reproducción humana asistida de gametos para las finalidades autorizadas por
a que se refiere la presente ley solo se aplicarán a esta ley es un contrato gratuito, formal, sometido
solicitud del interesado.
a reserva y secreto, acordado entre el donante y el
Artículo 5°. Regla de información. La aplicación centro autorizado.
de las técnicas de reproducción humana asistida
El contrato se formalizará por escrito entre el
implica el reconocimiento de los derechos de la
donante y el centro autorizado. Previamente deberá
pareja y de la mujer soltera en proceso de fertilidad
ser informado el donante de los fines y consecuencias
a ser informada y asesorada suficientemente sobre
de sus actos.
los distintos aspectos del procedimiento a aplicar,
sus beneficios, consecuencias, resultados y riesgos Toda cláusula contractual que vaya en contra de
actuales y futuros, conocidos hasta el momento de lo establecido en la presente ley y de los lineamientos
la realización del tratamiento. La información se establecidos por el Ministerio de Salud para esta
extenderá también a consideraciones de carácter materia, se entenderá inexistente de pleno derecho.
biológico, de adopción, jurídico, ético o económico La donación será anónima, custodiándose los
relacionadas con las técnicas. datos e identidad del donante en el más estricto
La obligación de informar recae sobre el secreto en los centros autorizados por el Ministerio
equipo interdisciplinario del centro autorizado de de Salud.
reproducción humana asistida y el representante El Ministerio de Salud, la Comisión Nacional
de los centros autorizados por el Ministerio de de Reproducción Humana Asistida y los centros
Salud. El incumplimiento de esta obligación será autorizados adoptarán las medidas necesarias para
sancionado por el Ministerio de Salud, conforme que de un mismo donante masculino o femenino
a la reglamentación que para el efecto expida el no se procreen más de cuatro (4) núcleos familiares
Gobierno nacional. diferentes.
Se prohíbe la donación de gametos de cualquier técnica médico-científica de reproducción humana

persona que tenga relación funcional del orden asistida, con gametos de su cónyuge o compañero
laboral o contractual con la institución encargada de permanente, previamente fallecido, siempre y
realizar técnicas de reproducción humana asistida. cuando mediare el consentimiento por escrito ya sea
Artículo 12. Disposición de gametos. Los centros por testamento, escritura pública y cumpliendo los
autorizados no podrán disponer de los gametos requisitos del artículo 7° de la presente ley.
aportados, donados o depositados para fines no Parágrafo. El hijo así concebido generará los
consentidos por el aportante, donante o depositante. mismos efectos legales que se derivan de la filiación
CAPÍTULO V matrimonial o de la unión marital de hecho, siempre
y cuando la mujer se someta a los procedimientos
Del consentimiento
de estas técnicas dentro del año siguiente al
Artículo 13. Consentimiento informado. Las fallecimiento del aportante o depositante y cumpla
aplicaciones de las técnicas de reproducción humana con las reglas establecidas en los artículos 232 y 233
asistida requieren del consentimiento previo, libre y del Código Civil.
cualificado de los interesados, expresado por escrito.
Artículo 20. Causal de privación del usufructo
Parágrafo. El consentimiento debe contar con y administración de bienes. La mujer que se
la información contenida en el Protocolo Nacional someta a las prácticas de reproducción humana
de Reproducción Humana Asistida que expida asistida contraviniendo lo dispuesto en el artículo
la Comisión Nacional de Reproducción Humana 23 de la presente ley, será privada del usufructo y
Asistida. administración de los bienes del hijo, mediante
Artículo 14. Suspensión del procedimiento. sentencia que proferirá el juez competente con
La mujer receptora o el hombre aportante de conocimiento de causa.
estas técnicas podrá solicitar que se suspendan en CAPÍTULO VIII
cualquier momento de su realización, debiendo
De la reserva
atenderse su petición.
Artículo 21. Reserva de la información. Todos
CAPÍTULO VI
los datos relativos a la utilización y práctica de
De la filiación técnicas de reproducción humana asistida deberán
Artículo 15. La no filiación entre donante y la registrarse en historias clínicas individuales, las
persona procreada con técnicas de reproducción cuales gozan de reserva, y sujetas al estricto secreto
humana asistida. No podrá por medio alguno, de la identidad del donante.
establecerse la filiación entre el donante de gametos Los donantes no tendrán acceso a información
y las personas nacidas como consecuencia de la que pueda revelar datos de los hijos que surgieren
práctica de las técnicas de reproducción humana de reproducción humana asistida.
asistida. El nombre y toda información relativa a la
Parágrafo. En ningún caso la inscripción en el identidad de los donantes, aportantes, depositantes
registro civil reflejará datos que puedan inferir la y demás usuarios de las técnicas de reproducción
reproducción humana asistida. humana asistida, deberán mantenerse en estricta
Artículo 16. Maternidad disputada. La reserva, así como el empleo de la técnica y su clase.
maternidad matrimonial o extramatrimonial del Artículo 22. Levantamiento de la reserva.
hijo nacido como consecuencia de la práctica de Únicamente podrá levantarse la reserva en los
las técnicas de reproducción humana asistida se siguientes eventos:
determina por el hecho del parto, pero podrá ser En circunstancias extraordinarias que comporten
impugnada, conforme lo establece la ley, en especial, un comprobado peligro para la vida de la persona
el Código Civil. nacida a través de técnicas de reproducción humana
Artículo 17. Hijo de compañero permanente asistida.
procreado con técnicas de reproducción humana En investigaciones de carácter de familia por
asistida. Los hijos nacidos mediante las técnicas nulidad del matrimonio con base en las causales
establecidas en esta ley, practicadas con el 9 y 11 del artículo 140 del Código Civil. En este
consentimiento de su compañero permanente en una caso, la revelación la hará el médico que practicó la
mujer soltera, se tendrán como hijos de este. técnica médico-científica, y en ausencia de este, lo
Artículo 18. Extensión de los efectos de la hará el director de la institución donde se practicó
procreación natural a la artificial. Las personas el procedimiento, expresando la identidad de la
nacidas mediante las técnicas establecidas en esta pareja y la existencia del consentimiento. Solamente
ley se tendrán, en relación con la receptora y el bajo extrema necesidad se revelará la identidad del
aportante o depositante, como hijos, generando aportante o donante y por solicitud de autoridad
los mismos efectos legales que se derivan de la competente.
procreación natural. Artículo 23. Derecho a la información. El nacido
CAPÍTULO VII con la asistencia de las técnicas a que se refiere la
De la reproducción póstuma presente ley tiene derecho, personalmente o por
Artículo 19. Consentimiento previo del fallecido. medio de sus representantes legales, a obtener
Podrá la cónyuge o compañera permanente información sobre las características genéticas,
superviviente solicitar que se le practique la biológicas y médicas del donante sin incluir su
identidad. Igual derecho corresponde a los receptores por parte de la mujer gestante sustituta que renuncia
de gametos. al mismo y a cualquier clase de impugnación de la
Artículo 24. Base de datos reservada. Las maternidad.
instituciones de reproducción humana asistida Parágrafo. El anterior acuerdo deberá contar con
deberán mantener en una base de datos reservada un análisis psicológico previo tanto para la madre
de los expedientes numerados que contengan sustituida y su cónyuge o compañero permanente si
las informaciones relativas a la identidad de los lo hubiera, como de la mujer gestante sustituta.
donantes y demás usuarios de las técnicas de
reproducción humana asistida. En cada expediente Artículo 30. Solo podrán destinar el vientre
se conservarán también copias auténticas de los para uso solidario, las mujeres mayores de edad,
documentos relativos al consentimiento de quienes que gocen de buena salud física y mental y previo
deben otorgarlo según los términos establecidos en estudio del grupo interdisciplinario de la institución
la presente ley. de reproducción humana asistida.
Artículo 25. Término de la reserva. Las CAPÍTULO X
informaciones y documentos de que trata el artículo De las prohibiciones
anterior deberán conservarse bajo reserva por un
término no inferior a 20 años, con excepción de lo Artículo 31. Se prohíbe:
previsto en el artículo 22 de la presente ley. 1. La manipulación de embriones en laboratorio
Artículo 26. Levantamiento de la reserva. El juez con fines diferentes de los de reproducción humana
competente podrá ordenar el levantamiento de la asistida que esta ley reglamenta. Exceptuando el
reserva para conocer las informaciones de que tratan diagnóstico de enfermedades genéticas detectables
los artículos anteriores en los siguientes casos: antes de la transferencia embrionaria que puedan
1. En investigaciones penales de conformidad comprometer de forma grave la salud del feto.
con las normas de procedimiento penal. 2. Comerciar con embriones o con sus células.
2. Con ocasión de proceso de nulidad de 3. Utilizar embriones con fines cosméticos o
matrimonio con base en las causales 9 y 11 del semejantes.
artículo 140 del Código Civil.
4. Mezclar semen de distintos donantes para
CAPÍTULO IX
inseminar a una mujer o para realizar la fecundación
Uso solidario de vientre
in vitro con transferencia de embriones, así como
Artículo 27. Uso solidario del vientre. Únicamente la utilización de óvulos de distintas mujeres para
podrá usarse el vientre de una mujer, de manera
realizar similares procedimientos.
sustituta, cuando este se haga de manera solidaria
y a fin de sustituir artificialmente la imposibilidad 5. La transferencia al vientre en un mismo
natural de procrear cuando una mujer que sufra de tiempo de embriones originados con óvulos de
esterilidad por algunas de las siguientes causas: distintas mujeres.
1. Ausencia congénita de útero. 6. Investigaciones o experimentaciones que no
2. Antecedentes de histerectomía. se ajusten a los términos de la presente ley o de las
3. Presencia de útero patológico y no apto para normas que la desarrollen.
recibir embriones. 7. Al médico responsable de las instituciones
Y, todas aquellas condiciones médicas que que consagra la presente ley, y a los integrantes
argumenten patología física que le impidan llevar del equipo multidisciplinario que en ella preste
un embarazo. servicios, que participen como aportantes o donantes
Artículo 28. Convenio. Entre la mujer gestante de los programas de reproducción humana asistida.
sustituta y la madre sustituida deberá existir un 8. Divulgar los datos genéticos humanos.
convenio por escrito, mediante el cual la primera se
obliga a: practicarse con anterioridad al tratamiento 9. Implantes interespecie.
de reproducción humana asistida, los exámenes 10. Escisión embrionaria precoz.
necesarios para establecer qué enfermedades 11. Clonación y la ectogénesis.
padece, con el fin de evitar cualquier tipo de
12 Implantación de tres embriones por ciclo
transmisión de patologías infecciosas, mentales o
reproductivo en mujeres menores de 38 años.
genéticas prevenibles al futuro niño; someterse a
los cuidados médicos indicados por la institución 13. Destinar los embriones para un fin distinto
de reproducción humana asistida; y a tomar todas para la gestación de un ser humano.
las medidas saludables desde el punto de vista 14. Experimentación con y en embriones.
físico, nutricional, mental, así como adherencia a 15. Cualquier tipo de práctica eugenésica, la
sus controles prenatales durante el desarrollo del selección de raza o sexo.
embarazo. La pareja o madre sustituida asume los
gastos generados por inseminación y gestación. 16. Provocar el desarrollo extracorporal de un
Artículo 29. Aceptación del hijo por nacer. El embrión humano, para un fin distinto al de provocar
acuerdo se debe expresar en forma consciente y libre un embarazo.
por parte de la madre sustituida, la cual acepta al hijo 17. Creación de embriones genéticamente
por nacer cualquiera que sea su estado de salud, y modificados.
18. Cualquier otra no prevista por la ley que CAPÍTULO XII

atente contra la dignidad humana y el interés Centros y equipos biomédicos
superior por la niñez. Artículo 34. Reglamentación del Ministerio
CAPÍTULO XI de Salud. Todos los centros o instituciones en
De la Comisión Nacional de Reproducción los que se realicen las técnicas de reproducción
Humana Asistida humana asistida, así como los bancos de recepción,
Artículo 32. Comisión Nacional de Reproducción conservación y distribución de material biológico
Humana Asistida. Créase la Comisión Nacional de humano, se regirán por lo dispuesto en la
Reproducción Humana Asistida como organismo reglamentación expedida por el Ministerio de Salud.
permanente y consultivo del Gobierno nacional, Artículo 35. Responsabilidad de los centros y
integrado por: equipos biomédicos. La dirección y los equipos
1. El Ministro de Salud o su delegado, quien la biomédicos de los centros en que laboran,
presidirá. incurrirán en las responsabilidades que legalmente
2. El Director del Instituto Colombiano de correspondan si violan el secreto de la identidad
Bienestar Familiar. de los donantes, si realizan mala práctica con las
3. El Superintendente Nacional de Salud. técnicas de reproducción humana asistida o los
4. El Presidente del Tribunal Nacional de Ética materiales biológicos correspondientes, o si por
Médica o su delegado. omitir la información o los estudios protocolizados
5. El Director del Instituto Nacional de se lesionaran los intereses de los donantes o usuarios
Vigilancia de Medicamento y Alimentos. o se transmitieran a los descendientes enfermedades
6. Un representante de las universidades que congénitas o hereditarias, evitables con aquella
cuenten con facultades especializadas en el estudio información y estudios previos.
de bioética. Exceptuando los casos que correspondan al azar
7. Un representante de las instituciones genético o al riesgo natural de presentar anomalías
autorizadas para llevar a cabo las técnicas de congénitas que cualquier pareja encuentra al procrear
reproducción humana asistida, elegida por el un hijo, ya sea por vía natural o asistida.
Ministerio de Salud, para periodos de dos años. Artículo 36. Deber de los equipos médicos. Los
Artículo 33. Funciones de la Comisión Nacional equipos médicos recogerán en una historia clínica,
de Reproducción Humana Asistida. Serán funciones a custodiar con el debido secreto y protección,
de la Comisión Nacional de Reproducción Humana todas las referencias exigibles sobre los donantes y
Asistida las siguientes: usuarios. El médico que efectúa el procedimiento a
1. Proponer al Gobierno nacional la que se refiere la presente ley, tiene la responsabilidad
reglamentación de las normas científicas, técnicas de asegurarse de que el paciente ha sido aconsejado
y físicas que deben cumplir las instituciones que adecuadamente en lo relativo a los riesgos y
soliciten autorización para la práctica de técnicas de beneficios del procedimiento.
reproducción humana asistida. Artículo 37. Registro de nacimientos y
2. Determinar la aplicación de las pautas malformaciones. Los centros de reproducción
científicas generales que garanticen que las técnicas humana asistida deben llevar un registro permanente
de reproducción asistida se desarrollen de manera de los nacimientos y malformaciones en fetos o
tal que se preserven los principios y disposiciones recién nacidos, especificando las técnicas aplicadas,
de la presente ley. también de los procedimientos de laboratorio
3. Colaborar con el Ministerio de Salud empleados en la manipulación de gametos y
en cuanto a la recopilación y actualización de embriones.
conocimientos científicos y técnicos, o en la Artículo 38. Reglamentación. El Gobierno
elaboración de criterios de funcionamiento de los nacional, por medio del Ministerio de Salud,
centros autorizados para llevar a cabo las técnicas reglamentará el manejo y funcionamiento de centros
de reproducción humana asistida, a fin de facilitar su y equipos biomédicos que realicen técnicas de
mejor utilización. reproducción humana asistida dentro de los seis (6)
4. Velar para que las técnicas de reproducción meses siguientes a la promulgación de la presente
humana asistida se apliquen dentro de los postulados ley.
de la ética profesional. CAPÍTULO XIII
5. Elaborar y adoptar el Protocolo de Atención De las sanciones
para las Técnicas Reproducción Humana Asistida, Artículo 39. Sanciones. Las instituciones a que
que contenga los criterios técnicos de los centros se refiere los artículos anteriores, en las cuales se
autorizados de reproducción humana asistida. compruebe la práctica de técnicas de reproducción
6. Elaboración de las guías, protocolos de humana asistida con violación de las disposiciones
los diferentes métodos de reproducción humana consagradas en esta ley, serán sancionadas por la
asistida. Superintendencia Nacional de Salud, hasta con la
7. Expedir su propio reglamento, que deberá cancelación de su personería jurídica.
ser aprobado por el Ministerio de Salud. El Gobierno nacional, a través del Ministerio de
8. Las demás que señale la ley. Salud reglamentará la materia.
Artículo 40. Vigencia y derogatoria. La presente señala frente al daño al proyecto de vida, que es el
ley rige a partir de la fecha de su promulgación y daño que afecta el propio ser de la persona, es decir,
deroga todas las disposiciones que le sean contrarias. la libertad[3]. Tal consideración invita a determinar
Cordialmente, que la decisión de asumir la responsabilidad como
padre, sea esta por medios naturales o asistidos,
conlleva a una serie de obligaciones para la libertad
materializada en el proyecto de vida tanto de quien
procrea como de quien nace.
2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
En palabras de Carcaba Fernández, citada por Ana
Lucía Suárez Parada[4], las técnicas de reproducción
humana asistida, tuvo como génesis en prácticas
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS sobre animales, un ejemplo de ello fue el realizado
I. OBJETO DEL PROYECTO por Ludwig Jacobi en 1765, el cual obtuvo alevines
El móvil determinante del presente proyecto de salmón al bañar con lechaza de una macho los
obedece a la necesidad de regulación jurídica en huevos evacuados por presión del abdomen de una
diversos temas relacionados con la reproducción hembra. Para 1799, en Gran Bretaña, se lleva a cabo
humana asistida y la procreación con asistencia la primera inseminación artificial por imposibilidad
científica, a fin de adoptar criterios y directrices del de descendencia y como consecuencia de anomalía
orden constitucional y legal, para salvaguardar al ser del pene del hombre. (Carcaba Fernández, 1995).
humano en sus derechos y libertades, al nasciturus, En 1884, William Pancoast obtiene un embarazo
la familia y desarrollar el derecho a la procreación, mediante IAD con semen de donante.
conforme un ordenamiento que llene los vacíos En 1948 nace el primer bebé de un embrión
jurídicos que en la actualidad se evidencian frente al congelado en la Queen Victoria en Australia.
tema en comento.
En 1978, nace Louise Brow en el hospital de
Ante todo, debe admitirse que la procreación
Manchester, el primer bebé probeta.
con asistencia científica es una realidad que en la
actualidad se desarrolla sin una regulación jurídica En 1978, en Colombia, se funda el primer banco
especial, a pesar de los diferentes intentos por su de criopreservación de semen (Cecolfes).
reglamentación. Al respecto, es importante señalar De esta manera puede apreciarse que las técnicas
que el presente proyecto ya había sido tramitado de reproducción humana asistida hacen parte de la
bajo los números 55 de 2015 Senado y 56 de 2016 historia y existencia de la humanidad.
Senado. En el primer trámite, y al considerarse los Uno de los aspectos más relevantes de regular
tiempos y el procedimiento legislativo especial la inseminación artificial es el reconocimiento
de carácter estatutario se decidió por su retiro. de la paternidad para el varón que consiente la
No obstante, y atendiendo una nueva legislatura, inseminación de su mujer con semen de donante, tal
se consideró procedente y necesario presentar es el caso de los siguientes países:
nuevamente la iniciativa, llegando hasta el primer
debate en el cual los honorables Senadores de la
Comisión Primera Constitucional Permanente1
enriquecieron el proyecto con espacios de audiencia
pública, la presentación de proposiciones y la
conformación de una comisión accidental. Dicha
comisión realizó importantes consideraciones que
fueron presentadas en su informe y que desarrollan,
entre otras, los siguientes temas: el uso solidario del
vientre, concepto de zigoto e infertilidad; capacidad
jurídica de los donantes, aportantes o depositantes;
prohibiciones en la materia, clasificación de las Información extractada de Vega M., 1995.
técnicas de reproducción, gastos médicos asociados
a las técnicas, matrimonio y estado civil. Dichas
reformas fueron tenidas en cuenta en el texto del
presente proyecto.
Es importante señalar que la calidad de padre,
la conformación de la familia, la decisión de
procreación son parte del proyecto de vida de los
seres humanos. De allí que se considere relevante
mencionar lo señalado por Olenka Woolcott
Oyague[2], cuando cita a Fernández Sessarego y este
1 El presente proyecto de ley es presentado con el
aval y autorización de sus autores, el honorable Senador
Luis Fernando Duque y el doctor Germán Ortega. (Vega M., 1995).
La inseminación artificial, a manera de ejemplo, la República en este texto, el cual fue enriquecido
es una técnica de procreación donde se transfiere a y actualizado con pronunciamientos jurídicos y
las vías genitales femeninas esperma previamente jurisprudenciales.
recogido. Cuando es con esperma perteneciente a la Desde el análisis jurisprudencial, se ha evidenciado
pareja se denomina homóloga y cuando es la de un que la Corte Constitucional confirma que los derechos
tercero o donante se denomina heteróloga. Es claro que reproductivos hacen parte del catálogo de derechos
en la época en que fue creado el Código Civil, donde se humanos, conforme se desprende del análisis de la
regula gran parte de las disposiciones familiares, no se Sentencia C-355 de 2006, la cual señala:
concebían las mismas realidades técnico-científicas que DERECHOS SEXUALES Y
se practican en la actualidad, de allí que sea procedente REPRODUCTIVOS-Reconocimiento como
ajustar el ordenamiento jurídico a una realidad, como derechos humanos
son las técnicas de reproducción humana asistidas y la Los derechos sexuales y reproductivos de las
procreación con asistencia científica. mujeres han sido finalmente reconocidos como
3. ANTECEDENTES JURÍDICOS EN derechos humanos, y como tales, han entrado a formar
COLOMBIA parte del derecho constitucional, soporte fundamental
La Constitución Política de Colombia en su artículo de todos los Estados democráticos. Derechos sexuales
42, inciso quinto establece: y reproductivos que además de su consagración, su
Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de él, protección y garantía parten de la base de reconocer
adoptados y procreados naturalmente o con asistencia que la igualdad, la equidad de género y la emancipación
científica, tienen iguales derechos y deberes. La ley de la mujer y la niña son esenciales para la sociedad y
reglamentará la progenitura responsable. (Negrilla por lo tanto, constituyen una de las estrategias directas
fuera de texto). para promover la dignidad de todos los seres humanos
El precitado aparte constitucional contempla la y el progreso de la humanidad en condiciones de
viabilidad de la procreación humana con asistencia justicia social.
científica, por lo cual puede afirmarse que en Colombia De otra parte, la Corte Constitucional se
no existe restricción constitucional para restringir la ha pronunciado jurisprudencialmente sobre la
práctica de técnicas de reproducción humana asistida. técnica reproductiva llamada alquiler de vientre,
En el Congreso de la República de Colombia se específicamente, en la Sentencia T-968 de 2009, en
han realizado varios intentos por reglamentar total o donde expresamente señala que Colombia no cuenta
parcialmente la materia, tal como puede apreciarse, con una regulación jurídica sobre el tema, y agrega
con la enunciación de los siguientes proyectos de ley, que no se encuentra prohibida expresamente. La
entre otros, los cuales dan cuenta de la necesidad de mencionada sentencia señala:
reglamentar el tema en comento: ALQUILER DE VIENTRE-Definición y
Proyecto de ley número 47 de 1998 Senado, por finalidad
la cual se dictan normas referentes a la aplicación El alquiler de vientre o útero, conocido también
de los métodos científicos de procreación humana como maternidad subrogada o maternidad de
asistida, se modifican algunos artículos del Código sustitución, ha sido definido por la doctrina como el
Civil y Penal y se dictan otras disposiciones. acto reproductor que genera el nacimiento de un niño
Proyecto de ley número 45 de 2000 Senado, por gestado por una mujer sujeta a un pacto o compromiso
la cual se dictan normas referentes a la aplicación de mediante el cual debe ceder todos los derechos sobre
los métodos de procreación humana asistida, sobre el recién nacido a favor de otra mujer que figurará
el genoma humano de nuestra diversidad étnica, se como madre de este[1] En este evento, la mujer que
modifican algunos artículos del Código Civil y se gesta y da a luz no aporta sus óvulos. Las madres
dictan otras disposiciones. sustitutas aceptan llevar a término el embarazo y una
Proyecto de ley número 029 de 2003 Cámara, por vez producido el parto, se comprometen a entregar el
el cual se modifica el ordenamiento civil, regulando lo hijo a las personas que lo encargaron y asumieron el
referente a procedimientos y técnicas de procreación pago de una suma determinada de dinero o los gastos
humana asistida y se dictan otras disposiciones. ocasionados por el embarazo y el parto.
Proyecto de ley número 100 de 2003 Cámara, ALQUILER DE VIENTRE-En Colombia no está
por medio de la cual se reglamenta la inseminación regulado pero tampoco está prohibido expresamente
artificial en la legislación colombiana y se dictan otras En el ordenamiento jurídico colombiano no existe
disposiciones. una prohibición expresa para la realización de este
Proyecto de ley número 64 de 2005 Cámara, por tipo de convenios o acuerdos. Sin embargo, respecto
medio de la cual se permite el aborto en Colombia de las técnicas de reproducción asistida, dentro
cuando el embarazo sea resultado de una conducta de las cuales se ubica la maternidad subrogada
constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin o sustituta, la doctrina ha considerado que están
consentimiento, abusivo, de inseminación artificial o legitimadas jurídicamente, en virtud del artículo 42-6
transferencia de óvulo fecundado no consentidas. constitucional, el cual prevé que los hijos habidos en
Los mencionados proyectos de ley sirvieron el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados
de fuente y soporte para la reglamentación que se naturalmente o con asistencia científica, tienen
pretende a través de este proyecto, en tanto que fueron iguales derechos y deberes. La doctrina ha llegado a
compiladas muchas figuras y nociones ya planteadas considerar la maternidad sustituta o subrogada como
en otras legislaturas por el honorable Congreso de un mecanismo positivo para resolver los problemas de
infertilidad de las parejas, y ha puesto de manifiesto la (espermatozoide). Una vez fecundado el óvulo por el
necesidad urgente de regular la materia para evitar, espermatozoide se produce una célula denominada
por ejemplo, la mediación lucrativa entre las partes huevo o cigoto, que es deploide porque contiene dos
que llegan a un acuerdo o convenio de este tipo; la conjuntos de cromosomas, uno proveniente de cada
desprotección de los derechos e intereses del recién progenitor[6].
nacido; los actos de disposición del propio cuerpo La Corte Suprema de Justicia igualmente ha
contrarios a la ley; y los grandes conflictos que se desarrollado frente a los procesos de reproducción
originan cuando surgen desacuerdos entre las partes científica la aplicabilidad del principio de la
involucradas. responsabilidad de la procreación, el cual ha sido
Debe hacerse un alto en este aparte, para señalar desarrollado entendiendo que hoy no solamente es
que este proyecto proscribe la figura del alquiler de posible, sino realmente usual, que exista procreación
vientre, como un contrato que pueda considerarse sin necesidad de relación sexual alguna e, inclusive, sin
oneroso, de tal manera que incluye una nueva que los interesados en asumir la paternidad hubiesen
propuesta denominada uso solidario del vientre, en aportado el material genético. No obstante, el deseo
donde se descarte cualquier elemento retributivo de de asumir la responsabilidad derivada de ese hecho
carácter económico que implique negociación de son cuestiones que, sin lugar a dudas, merecen tutela
vientres con finalidades de reproducción humana. Y no jurídica, para cuyo caso el criterio biológico resulta
es otro el motivo, que el de evitar que este método de insuficiente o, incluso, inútil. Así ocurrirá, por ejemplo,
reproducción se constituya en una fuente de ingresos respecto del hijo nacido con autorización del cónyuge
que sobrepase límites legales como lo establecido por de la mujer casada, por inseminación heteróloga, o
el Congreso de la República, el cual determinó, en mediante la fecundación in vitro del óvulo de la mujer
la Ley 919 de 2004, la prohibición de comercializar con semen de un donante, en cuyo caso, la paternidad
componentes anatómicos humanos para trasplante y matrimonial habrá de apoyarse en la voluntad del
se tipifica como delito su tráfico. Se hace esta relación marido de asumir el rol paterno, exteriorizado a
en el entendido de que no sería consecuente permitir través de su conformidad para el empleo de esos
la comercialización de vientres para la reproducción procedimientos[7].
humana, cuando la misma ley previamente ha Conforme lo anterior se puede apreciar que la
establecido la restricción comercial de componentes filiación es una figura en donde prevalece la voluntad
anatómicos (órganos, tejidos, etc.). paterno-filial sobre la paterno-biológica.
En nota de prensa del periódico El Tiempo se resalta 4. ASPECTOS RELEVANTES DEL
la manifestación que hiciera el Presidente de la Corte PROYECTO
Constitucional frente a la falta de legislación sobre la Es de importancia y de carácter relevante la
inseminación artificial y, por ende, sus efectos frente a protección del menor, fruto de la reproducción asistida
los menores y la familia. para que no exista un desconocimiento por parte del
El Presidente de la Corte Constitucional, el marido o compañero permanente de la paternidad y
Magistrado Luis Ernesto Vargas, aseguró que durante sus responsabilidades; por tal razón, el consentimiento
el debate en el alto tribunal no se tocó ese tema. Sin expreso es una herramienta que permite proteger
embargo, la pregunta quedó abierta. Sobre todo al menor y materializar la paternidad responsable.
porque en el país la única jurisprudencia que existe Determina una serie de definiciones para la aplicación
sobre el particular es la Sentencia T-968/09 de la Corte e interpretación de la ley, condiciones de aplicabilidad
Constitucional, en la que se trazan lineamientos y se de las técnicas de reproducción, reglas de información,
exhorta al Congreso para que legisle en esa materia. regulación sobre establecimientos médicos, capacidad
(Palomino, 2014). de los sujetos, revocatoria del consentimiento,
Se suma a lo anterior el desarrollo de Derecho prohibición de lucro, donación de gametos, regulación
Humano que le ha reconocido la Corte Constitucional sobre la filiación, reproducción póstuma, reservas
a los derechos sexuales y reproductivos, cuando legales de la información, bases de datos, uso solidario
considera: del vientre, convenios entre los sujetos, prohibiciones,
La jurisprudencia de esta Corporación y de la creación de la Comisión Nacional de Reproducción
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha Humana Asistida, responsabilidades de los centros y
determinado que los derechos sexuales y reproductivos equipos biomédicos, entre otros. A manera especial,
protegen la facultad de las personas de tomar el proyecto estatuye como prohibición el uso del
decisiones libres sobre su sexualidad y reproducción, esperma sin consentimiento del hombre, al igual
y han sido reconocidos como derechos humanos cuya que la implementación de los procedimientos sin
protección y garantía parten de la base de reconocer consentimiento.
que la igualdad y la equidad de género[5]. Con el fin de identificar, promover el conocimiento,
Por parte de la Corte Suprema de Justicia se ha difusión y cumplimiento del presente proyecto, se
reconocido que la filiación también se perfecciona propone incluir un subtítulo, al título del proyecto, así:
por medio de la reproducción artificial o asistida. Al –Ley Lucía–
respecto ha señalado: Para soportar lo anterior, debe recordarse que la
Tanto la filiación natural como la reproducción Corte Constitucional, al estudiar la constitucionalidad
asistida se dan por un proceso genético que consiste de la denominada Ley María se generaron varios
en la fusión de dos gametos o células sexuales interrogantes entre los que se resaltan: ¿Pueden las
haploides, una femenina (óvulo) y otra masculina leyes tener nombre? Para responder lo anterior, la
Corte Constitucional encontró que el título de una ley, las temáticas de que trata el artículo 152 de la
pese a carecer de valor normativo, exhibe valor como Constitución Política, al determinar que tendrán dicho
criterio de interpretación de las normas contenidas en trámite aquellas leyes que traten derechos y deberes
el cuerpo de la ley. fundamentales de las personas. Sobre este punto, por
Para los anteriores efectos, consideró que las leyes solicitud que se hiciera por parte del autor al Ministerio
sí pueden tener subtítulo, pero este no puede ser de Justicia sobre el proyecto de ley, este manifiesta que:
discriminatorio, ni sustituir el número de la ley o la “La materia sobre la cual versa la propuesta
referencia a su contenido, ni carecer absolutamente de normativa, tiene fundamentos e implicaciones
relación con el contenido de la ley. constitucionales de gran calado sobre el principio
Es por ello que una vez analizado el subtítulo –Ley constitucional de dignidad humana y los núcleos
Lucía– y atendiendo a los postulados establecidos esenciales de los derechos fundamentales a la vida,
por la Corte Constitucional[8] se verifica que el la salud, el libre desarrollo de la personalidad y los
nombre propuesto i) no genera acciones u omisiones derechos reproductivos, razón por la cual consideramos
discriminatorias, ii) no sustituye el número y la que una iniciativa como la que se revisa, debería surtir
descripción general del contenido, iii) no carece el trámite de una Ley Estatutaria y ser objeto de control
absolutamente de relación con el contenido de la ley, automático y previo de constitucionalidad”[12].
y por último, iv) no se conceden reconocimientos, Trabajos citados
privilegios u honores a una persona específica como Carcaba Fernández, M. (1995). Obtenido de
una ley de honores. http://numanterioresviei.usta.edu.co/articulos/ edi6/
Claramente puede advertirse que la intención ARTICULOS/reproducion-humana- asistidaok.pdf.
principal de este proyecto va de la mano con el Carcaba Fernández, M. (1995). Los problemas jurídicos
subtítulo, con el único propósito de orientar a los planteados por las nuevas técnicas de procreación
titulares de derechos y deberes sobre la materia, en un humana. Barcelona. http:// numanterioresviei.usta.edu.
acercamiento más próximo a la norma y por ende a su co/articulos/edi6/ ARTÍCULOS/reproducion-humana-
conocimiento. Para tal efecto se recuerda lo señalado asistidaok. pdf.
por la Corte Constitucional, la cual ha considerado que Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,
A nadie escapa que es imposible ejercer un derecho sentencia del 10 de mayo de 2017. M. P. Ariel Salazar
que no se conoce y que colocar sobre las personas
Ramírez. Radicación: 54001-31-10-009- 2009-00585-
la carga de conocer por su denominación técnica
01.
la ley (número y contenido jurídico) no es la forma
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,
más idónea de lograr que sean invocadas por sus
sentencia del 21 de mayo de 2010, radicación: 2004-
destinatarios, en especial cuando las leyes versan sobre
00072-01.
derechos de las personas. En segundo lugar, superando
Fernández Sessarego, C. (2002). El daño al proyecto
la concepción de los derechos como declaraciones
de vida en la jurisprudencia de la Corte Interamericana
abstractas o ideales que orientan la acción del Estado,
de Derechos Humanos. En A. Cabanilla (coord.)
la Carta manda que el Estado garantice su efectividad.
Denominar una ley con un subtítulo que facilite su Estudios jurídicos en homenaje al profesor Luis Díez-
divulgación no está ordenado por el artículo 2° citado Picazo (pp. 561-566). Madrid: Civitas.
pero está permitido por este en tanto que es un medio Euroresidentes. http://www.euroresidentes.com/
idóneo que contribuye a alcanzar el goce efectivo de signifi-cado-nombre/l/lucia.htm. (s. f.). Recuperado
los derechos constitucionales desarrollados por las el 09 de 07 de 2013, de http://www.euroresidentes.
leyes[9]. com/significado-nombre/l/ lucia.htm://http://www.
Sin que se tenga como objetivo o criterio la euroresidentes.com/signifi-cado-nombre/l/lucia. htm.
avocación de alguna filiación o corriente religiosa, se Palomino, S. (6 de septiembre de 2014). El alquiler
han analizado diferentes estudios sobre nombres, los de vientres aún no tiene reglas claras en Colombia.
cuales catalogan que el nombre Lucía es significativo Recuperado el 7 de julio de 2015, de El Tiempo: http://
de lux, su significado es: Aquella que lleva la luz o www.eltiempo.com/politica/ justicia/ alquiler-de-
Aquella que nace de la luz[10]. vientres-en-colombia/14495962.
Como puede apreciarse, el objeto de este proyecto República de Colombia. Senado de la República,
va aún más allá de su sencillo epígrafe, pues regular nov. (2016). Disponible en [http:// www.senado.
el nacimiento por medio de técnicas asistidas, que no gov.co/historia/item/26169-avanza-proyecto-que-
distan en derechos a las del acto humano y natural de reglamenta-la-inseminacion- artificial].
“dar a luz”, expresión que se relaciona estrechamente República de Colombia. Corte Constitucional,
con el subtítulo que pretende este proyecto. Y es Sentencia T-274/15 de mayo 12 de 2015, M. P. Jorge
que, además, se aprecia que el nombre Lucía tiene Iván Palacio Palacio.
equivalencia en otros idiomas como en catalán: Llúcia; República de Colombia. Corte Constitucional,
francés: Lucie, Luce; inglés: Lucy; italiano: Lucia[11] . Sentencia C-152/03.
5. TRÁMITE LEGISLATIVO República de Colombia, Ministerio de Justicia,
En atención a que el proyecto tiene efectos sobre Dirección de Desarrollo del Derecho y del
núcleos de varios derechos fundamentales (vida, Ordenamiento Jurídico. (2015). Disponible con
dignidad humana, libre desarrollo de la personalidad, referencia: OFI15-0004676-DOJ-2300.
derechos reproductivos), se considera que el mismo Revista virtual via inveniendi et iudicandi,
debe seguir el trámite de una ley estatutaria, conforme reproducción humana asistida y filiación en el derecho
de familia colombiano, Ana Lucía Suárez Parada. expediente de la mencionada iniciativa, presentada
Disponible en: http:// numanterioresviei.usta.edu.co/ el día de hoy ante la Secretaría General del Senado
articulos/edi6/ARTICULOS/reproducion-humana- de la República por el honorable Senador Armando
asistidaok.pdf. Vega M., V. J. (1995). Cuadernos Alberto Benedetti Villaneda. La materia de que trata
de Bioética 1995/I Regulación de la reproducción el mencionado proyecto de ley es competencia de
asistida en el ámbito europeo. Derecho Comparado. la Comisión Primera Constitucional Permanente
Recuperadoel18de03de2013,dehttp://aebioetica. org/ del Senado de la República, de conformidad con las
revistas/1995/1/21/45.pdf. disposiciones constitucionales y legales.
Woolcott, Olenka. Análisis y aplicación de El Secretario General,
los derechos humanos en el contexto de la Corte
Interamericana / Óscar Alexis Agudelo y otros seis. --
Bogotá: Bogotá: Universidad Católica de Colombia, PRESIDENCIA DEL HONORABLE SENADO
2017. Disponible en [http://publicaciones.ucatolica. DE LA REPÚBLICA
edu.co/uflip/analisis-y-aplicacion-de-los-derechos- Agosto 27 de 2019
humanos/pubData/source/analisis-y-aplicacion-de- De conformidad con el informe de Secretaría
los-derechos-humanos.pdf]. General, dese por repartido el precitado proyecto de
Cordialmente, ley a la Comisión Primera Constitucional y envíese
copia del mismo a la Imprenta Nacional para que sea
publicado en la Gaceta del Congreso.
Cúmplase.
El Presidente del Honorable Senado de la
República,
Lidio Arturo García Turbay.
El Secretario General del Honorable Senado de
la República,
CONTENIDO
Gaceta número 832 - lunes 9 de septiembre de 2019
SENADO DE LA REPÚBLICA
Págs.
PROYECTOS DE LEY
Proyecto de ley número 159 de 2019 Senado, por la
cual se modifica el artículo 48 de la Ley 1551 de
2012 y se dictan otras disposiciones................... 1
SECCIÓN DE LEYES
Proyecto de ley número 160 de 2019 Senado,
SENADO DE LA REPÚBLICA por medio de la cual se dictan disposiciones
SECRETARÍA GENERAL sobre la familia de crianza.................................. 3
Tramitación Leyes Proyecto de ley número 161 de 2019 Senado, por
medio de la cual se reforma la Ley 1098 de 2006 en
Bogotá, D. C., 27 de agosto de 2019 relación con la medida de protección de la adopción
Señor Presidente: y se dictan otras disposiciones............................ 21
Con el fin de repartir el Proyecto de ley número Proyecto de ley número 162 de 2019 Senado, por medio
162 de 2019 Senado, por medio de la cual se de la cual se reglamenta la reproducción humana
asistida, la procreación con asistencia científica y se
reglamenta la reproducción humana asistida, la
dictan otras disposiciones................................... 23
procreación con asistencia científica y se dictan otras
disposiciones, me permito remitir a su Despacho el IMPRENTA NACIONAL DE COLOMBIA - 2019

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Gaceta del congreso 186 REPÚBLICA

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