Normas Aplicables

UNDÉCIMA PARTE.
DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES
Andrés Jara Baader no ve en las SpA chilenas “una forma no-

vedosa que demuestre la creatividad legislativa nacional”, sino un
mero “compendio de proyectos legislativos foráneos, reducidos y
sistematizados”, entre otros los proyectos de Francia, Alemania y
Estados Unidos, que han creado institutos análogos.837
La normativa de este tipo social merced a la misma ley se injertó
en nuestro centenario Código de Comercio en su Parágrafo 8 del
Título VII del Libro II, arts. 424 a 446, ambos inclusive.
1. NORMAS APLICABLES
Las SpA se rigen en primer lugar por las reglas de los arts. 424 a 446
del Código de Comercio.
En segundo término, estos entes se ajustan por lo estipulado
libremente en los estatutos de la sociedad. Esta circunstancia no es
un accidente, sino un elemento fundamental de esta institución, pues
tiende a crear un mecanismo societario capitalista, pero con una
flexibilidad estatutaria desde luego mayor que la de las sociedades
anónimas, mayor inclusive que la de las sociedades de responsabili-
dad limitada de la Ley Nº 3.918. Aquí la autonomía de la voluntad
es soberana en muchos sentidos, como veremos más adelante, y con
ello se crea lo que los economistas y banqueros llaman un nuevo
“producto financiero”, pues las acciones de estas sociedades deberán
leerse no como un título autónomo regido esencialmente por la ley,
como ocurre con las acciones de las sociedades anónimas, sino como
un título cuyo contenido y valor dependerá mucho de lo previsto
en el estatuto de la sociedad.
En tercer término, estas sociedades se ordenan por los precep-
tos que regulan en la Ley Nº 18.046 y otras leyes a las sociedades
anónimas cerradas. De hecho, para efectos tributarios, estas socie-
dades se consideran sociedades anónimas, esto es, están obligadas
a llevar contabilidad completa, están afectas al impuesto normal
de primera categoría sobre rentas efectivas; pagan una tasa del
35% por gastos rechazados, etc. y por lo mismo sus distribuciones
de utilidades se ordenan en relación a las acciones y no como en
las sociedades de personas, y no están amparadas por el beneficio
837
Ver ANDRÉS JARA B., “Sociedades por Acciones”, Ley Nº 20.190, Revista
Chilena de Derecho, vol. 34, pp. 382, año 2007.
717
LA SOCIEDAD ANÓNIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO…
de reinversión de la letra c) del Nº 1 de la letra A) del art. 14 de

la Ley de la Renta.838
Sin embargo, en el evento de que la SpA registre voluntariamente
sus acciones en el Registro de Valores a que se refiere el art. 5º de
la LMV, o que se den las condiciones para que ella se convierta en
una sociedad anónima abierta (500 accionistas o que menos de un
10% esté en manos de más de 100 accionistas, entre los que no se
cuentan los que directa o indirectamente tengan más de un 10%
de las acciones), entonces esta sociedad ya no se ajusta a las nor-
mas de las sociedades anónimas cerradas, sino que se transforma
por el solo ministerio de la ley en una sociedad anónima abierta,
a condición de que los factores para ser tal permanezcan por más
de 90 días continuos. En ese caso, las normas de los estatutos de la
SpA quedan subordinadas a las normas aplicables a las sociedades
anónimas abiertas y en la siguiente junta de accionistas se deberán
“resolver las adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y
elegir los miembros del directorio que continuará la administración”
(art. 430 del Código de Comercio).
Luego, en subsidio de estas normas, habrá que recurrir a las nor-
mas pertinentes en materia de sociedades del Código de Comercio,
dado el objeto siempre comercial de estas sociedades (art. 425 Nº 2
del Código de Comercio).
El art. 425 Nº 2 dispone que el objeto de estas sociedades será
siempre mercantil. Esta regla es más pronunciada que la del art. 1º
de la Ley Nº 18.046, en el sentido de que aquí no se dice que la socie-
dad como ente es acto de comercio, sino que su objeto, su actividad,
cualquiera esta sea, es mercantil. Esto debe leerse necesariamente
como que el legislador quiere someter siempre estas sociedades a
una lectura mercantilista y que estas siempre serán sociedades que
se reputarán sujetos calificados del art. 41 del Libro IV del Código
de Comercio, porque cualquiera sea la actividad que ejerzan, ella
será reputada jurídicamente mercantil. Si esa fue la intención del
legislador, ello afirmaría aún más nuestra tesis de que la sociedad
anónima, por más que sea mercantil, no por eso es comerciante ni
por eso está comprendida en el art. 41 referido, esto es, bien puede
ejercer una actividad civil,839 pues si a la fecha de la Ley Nº 20.190
838
Ver Circular del Servicio de Impuestos Internos Nº 46, del 4 de septiembre
del año 2008.
839
Esta absurda tendencia a mercantilizar las empresas individuales de res-
ponsabilidad limitada (art. 2º Ley Nº 19.857) y ahora las SpA parece un ejercicio
718
UNDÉCIMA PARTE. DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES
ya se debatía arduamente sobre este tema y el legislador pone

este acento aclaratorio para la SpA y no para la sociedad anónima
–que también se modificó por esta Ley Nº 20.190, pero no en este
punto– las dudas sobre qué quiere el legislador para las sociedades
anónimas ya no pueden ser muchas.
2. CONSTITUCIÓN, EXISTENCIA, NULIDAD

Y SANEAMIENTO DE LA SpA
El art. 425 del Código de Comercio previene que esta sociedad “se
forma, existe y prueba por un acto de constitución social escrito,
inscrito y publicado” en los términos del art. 426.
Desde luego el instrumento de constitución puede adoptar dos
formas: i) la escritura pública, y ii) el instrumento privado suscrito
por los otorgantes cuyas firmas sean autorizadas por el mismo notario
que en su registro protocolice dicho documento.
La escritura pública o privada debe contener:
1. El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expre-
sión SpA.
2. El objeto de la sociedad.
3. El capital de la sociedad y el número de acciones en que el
capital es dividido y “representado”.
4. Forma como se ejercerá la administración de la sociedad
y se designarán sus representantes; con indicación de quienes la
ejercerán provisionalmente en su caso.
5. Duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida, y si
nada se dijere tendrá ese carácter.
El art. 433 del Código de Comercio agrega que la sociedad debe-
rá tener un domicilio, pero si su mención se hubiere omitido en la
escritura social, se entiende domiciliada en el lugar de otorgamiento
de esta, esto es, en el domicilio jurisdiccional del notario autorizante
de la escritura o del que la protocolice, en su caso. Como quiera que
sea, el domicilio de la sociedad no es un elemento esencial para el
extracto de la escritura.
persecutorio a la foma más que al fondo de por qué existe un sujeto calificado en
materia de legislación concursal. No es razonable, por emplear un término suave,
que cualquier actividad se mercantilice por la forma, porque con ello se degenera
el sentido de la discriminación entre deudores que hace el Libro IV del Código
de Comercio.
719

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Andrés Jara Baader no ve en las SpA chilenas “una forma no-

de reinversión de la letra c) del Nº 1 de la letra A) del art. 14 de

ya se debatía arduamente sobre este tema y el legislador pone

2. CONSTITUCIÓN, EXISTENCIA, NULIDAD

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