Apunte N°10. Juicio Ordinario. Medios de Prueba

Derecho Procesal II.
Prof. Evelyn Vieyra Luna

Año académico 2021.
JUICIO ORDINARIO. MEDIOS DE PRUEBA.
LOS MEDIOS DE PRUEBA.
Entendemos como medios de prueba, “los instrumentos, cosas o circunstancias en los

que el juez encuentra los motivos de su convicción” (concepto de Hugo Alsina). Nuestro
derecho positivo enumera los medios de prueba en forma taxativa, en dos cuerpos legales:
• El Código Civil, art. I698, inc. 2°: Las pruebas consisten en: Instrumentos públicos o
privados, Testigos, Presunciones, Confesión de parte, Juramento deferido, e Inspección
personal del juez. El juramento deferido fue suprimido por Ley N° 7.760 de 05-02-1944.
• El Código de Procedimiento Civil, art. 341: Los medios de prueba de que puede
hacerse uso en juicio son: Instrumentos, Testigos Confesión de parte, Inspección personal
de tribunal, Informe de peritos (no contemplado en el C.C.), y Presunciones. No obstante
ser taxativos, figuran en la ley otros medios probatorios, o bien el progreso de la ciencia los
ha hecho aparecer, pero todos ellos deben encasillarse dentro de los medios probatorios
legalmente existentes. Ejemplos: la sentencia judicial respecto de los hechos declarados
como verdaderos en otro juicio entre las mismas partes (art. 427, inc. 2° del C.P.C.); los
certificados expedidos en el proceso por un ministro de fe a virtud de orden del tribunal
competente (art. 427, inc. 1° del C.P.C.); las fotografías, películas, cintas magnetofónicas,
radiografías, exámenes de sangre, etc.
Se puede apreciar que el establecimiento de los hechos en el proceso puede verificarse

por:
1) Medios de prueba que consisten en el testimonio dado por las partes y por
terceros:
i. Prueba testifical (debería ser la denominación correcta).
ii. Prueba confesional.
iii. Prueba pericial.
2) Medios de prueba que suponen una constatación personal hecha por el tribunal:
i) Inspección personal del tribunal.
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3) Medios de prueba que suponen una deducción lógica de la ley o del tribunal:
i) Las presunciones legales y judiciales.
a) Clasificación de los medios de prueba.
1.- Según su objeto: pruebas directas e indirectas.
Los medios directos son aquellos que permiten al tribunal formarse su convicción por la
observación propia y directa de los hechos o cosas. Ejemplo: la inspección personal del
tribunal.
Los medios indirectos, por el contrario, permiten formar la convicción por otros hechos
o por terceros, como la prueba testimonial.
2.- Según el momento en que se forma la prueba: medios preconstituidos y medios

circunstanciales.
Medios preconstituidos son aquellos que las partes crean al momento de la celebración
de un negocio jurídico, con el objeto de proporcionarse de antemano un elemento de
convicción en caso de conflicto. Ejemplo: una escritura pública o privada.
Medios circunstanciales son aquellos por los que se puede reconstituir un hecho,
después de acontecido. Ejemplo: las pruebas de testigos, peritos, inspección del tribunal.
3.- Según su valor probatorio: medios que hacen plena prueba y medios que hacen
semiplena prueba.
Los primeros son aquellos que por sí solos acreditan la efectividad del hecho, sin
necesidad de ir unidos o condicionados a otra circunstancia. Ejemplo: la confesión de un
hecho personal del confesante.
Aquellos que hacen semiplena prueba por sí solos no bastan para dar por establecido
un hecho y requieren que se acompañen con otras probanzas para dar por acreditado el
hecho. Ejemplo: todas aquellas que sirven de base a una presunción judicial, como el
testimonio de oídas.
1° LA PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL.
a) Generalidades.
La prueba instrumental o documental es la que se produce por un documento o

instrumento, que es todo escrito en que se consigna un hecho. En un sentido más amplio,
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"instrumento" es "todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto se consagra o representa
alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de una manifestación de
voluntad que produce efectos jurídicos" (Couture).
b) Características.
• Suelen ser medios preconstituidos (anteriores al juicio).
• Son un medio de prueba directo o indirecto, según el criterio que se aplique.
• En general, tiene el valor probatorio de plena prueba, especialmente la escritura

pública.
c) Clasificación de los instrumentos:
1.- Según los motivos de su otorgamiento:
• Documentos otorgados por vía de prueba o documentos “ad probationem”,

otorgados para estos fines.
• Documentos otorgados por vía de solemnidad o “ad solemnitatem”: otorgados con
el fin de observar una solemnidad o formalidad legal que proporciona eficacia al acto
o contrato de que dejan constancia, y también sirve para probarlo.
Estos documentos son elementos de la esencia del acto o contrato; su ausencia
obsta al nacimiento del acto o contrato.
2.- En atención a su autenticidad:
• Instrumentos públicos o auténticos, según el art. 1699, inc. 2° del C.C., son los
autorizados con las solemnidades legales por el competente funcionario.
• Instrumentos privados son aquellos que dejan constancia de un hecho, sin

solemnidad alguna.
La importancia de esta clasificación radica en que nuestro Ordenamiento Jurídico

atribuye una presunción de autenticidad a los instrumentos públicos, de modo que la carga
de destruir dicha presunción recae sobre la parte en contra de la cual se hace valer dicho
instrumento. El instrumento privado no conlleva esa presunción de autenticidad; para que
tenga valor probatorio es necesario que sea reconocido (art. 346 del C.P.C.).
d) Oportunidad procesal para acompañar los instrumentos en juicio (art. 348):
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Debido a la importancia que tienen los documentos, el legislador confiere a las partes
una amplia posibilidad para presentarlos:
• En primera instancia, en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del término
probatorio. Puede el demandante presentarlos junto con la demanda, debiendo impugnarlos
el demandado dentro del término de emplazamiento (art. 255); el demandado, aun antes
de contestar la demanda.
• En segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa. El art. 348, inc. 2° resuelve
el conflicto que podría producirse con la presentación de documentos a última hora: su
agregación no suspenderá de manera alguna la vista de la causa, pero el tribunal no podrá
fallarla sino después de vencido el término de la citación, cuando haya lugar a ella. Hay que
recordar que los instrumentos pudieron acompañarse con ocasión de una medida
prejudicial (art. 273, N° 2, 3 y 4) y también, a instancia del tribunal, al dictar una medida
para mejor resolver, “la agregación de cualquier documento que (los tribunales) estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes” Art. 159, N° 1 del C.P.C.). 8.1.5
Iniciativa de la prueba documental.
Puede corresponder a las partes, voluntaria o forzadamente, y también al tribunal. En

cuanto a la presentación forzada de instrumentos, tanto públicos como privados, esta puede
producirse:
• En la fase prejudicial, en todos los casos señalados en el art. 273, en que la parte está
obligada a presentarlos, so pena de aplicársele las sanciones que la ley establece.
• Durante el juicio, la exhibición (forzosa) de documentos del art. 349, norma que faculta
a una parte para pedirla, cuando los documentos existan en poder de la otra parte o de un
tercero, que no revistan el carácter de confidenciales y secretos y que sean necesarios para
resolver la cuestión debatida, con los apercibimientos que la norma señala.
La presentación de documentos por iniciativa del tribunal, como vimos, tiene su fuente
en el art. 159, N° 1 del C.P.C., al decretar una medida para mejor resolver, dentro del plazo
para dictar sentencia.
A.- LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS.
a) Concepto legal.
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Art. 1699, inc. 1° del C. C.: “Instrumento público o auténtico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario”.
Conforme a su definición, el instrumento público debe tener los siguientes requisitos:
• Deben ser autorizados por un funcionario público, el cual debe encontrarse habilitado
y en actual ejercicio de sus funciones, so pena de nulidad, aunque la doctrina y la
jurisprudencia tienden a darle validez al funcionario de hecho, en cuyo nombramiento se ha
incurrido en un vicio.
• Deben ser competentes para otorgar el instrumento, es decir, que la ley los faculte
para otorgar el instrumento público de que se trate. Así, un Notario es competente para
otorgar una escritura pública y no lo es para otorgar un certificado de nacimiento.
• Estos documentos deben estar autorizados con las solemnidades que establece la ley
para cada instrumento en particular.
b) La Escritura Pública.
Art. 1699, inc. 2° del C.C.: Es el instrumento público otorgado ante escribano e
incorporado en un protocolo o registro público. El art. 403 del C.O.T. también define la
escritura pública como “...el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades
que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro público”.
La matriz o documento original de la escritura pública debe ser incorporada al protocolo

o registro que es uno de los libros que llevan los notarios.
Es necesario hacer referencia a cierto tipo de documentos para determinar si revisten o

no el carácter de instrumentos públicos, y qué valor probatorio debe atribuírseles:
a. El instrumento privado autorizado ante notario.
Su existencia aparece reconocida en el art. 401 N° 10 del C.O.T. al señalar como una
de las funciones del notario, el autorizar las firmas que se estampen en documentos
privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste. El art. 425 del C.O.T. señala
que el notario debe dar fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y debe dejarse
constancia de la fecha en que se firma.
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Este tipo de instrumento sigue siendo privado y su valor probatorio es el de un
instrumento privado, pero en caso de ser impugnado, la parte se verá favorecida con un
instrumento preconstituido, avalado por un testigo muy calificado.
Hay instrumentos privados que tienen plena validez como títulos ejecutivos perfectos,
que no requieren ser reconocidos, como son, las letras de cambio, los pagarés o cheques
autorizados ante notarios. (art. 434 N° 4 del C.P.C.)
a) Los instrumentos protocolizados.
La protocolización es el hecho de agregar un documento al final del registro de un

notario, a pedido de quien lo solicita (art. 415, inc. 1° del C.O.T.). Para tal efecto, el notario
confecciona un acta de protocolización por la que ordena la protocolización. El documento
protocolizado, por regla general, no adquiere el carácter de instrumento público. El art. 420
del C.O.T. señala los casos excepcionales de ciertos documentos protocolizados que valen
como instrumentos públicos:
• Los testamentos.
• Las actas de ofertas de pago, (pago por consignación, art. 1600 N° 6 del C.C.).
• Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones

efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente
y debidamente legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile.
b) Instrumentos que se consideran públicos en juicio.
El art. 342 del C.P.C. establece que serán considerados como instrumentos públicos en
juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que
dan este carácter, a los siguientes:
1°: Los documentos originales. Si el instrumento público se otorgó en una matriz, dicha
matriz será el instrumento público, como lo es la escritura pública. En los demás casos es
el propio instrumento, como por ej., un acta de examen de una universidad pública.
2°: Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe
respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer
(art. 342 N° 2). Para que adquieran este valor, deben ser otorgadas con las solemnidades
legales. Ejemplos: un certificado de defunción, autorizada por el oficial del Registro Civil; un
certificado de dominio de un inmueble, otorgado por el Conservador de Bienes Raíces, etc.
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3° Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los tres siguientes a aquel en que se dio conocimiento de
ellas (art. 342 N° 3). Se trata de copias o fotocopias simples, otorgadas sin autorización del
funcionario competente y sin sujeción a las formalidades legales prescritas. Se deben
acompañar con citación. Ejemplo: la fotocopia de una escritura pública.
4°: Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y halladas
conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria
(art. 342 N° 4). El cotejo de instrumentos es la diligencia judicial destinada a comparar la
copia simple de un instrumento acompañado en parte de prueba con el documento original
o una copia autorizada que haga fe respecto de la contraria y efectuada por funcionario
competente. El art. 344 señala quienes son los funcionarios que deben hacer el cotejo de
instrumentos:
• El funcionario que haya autorizado la copia presentada en juicio-
• El secretario del tribunal.
• Otro ministro de fe que dicho tribunal designe.
5° Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas por su
secretario u otro funcionario competente y sacadas de los originales o de copias que reúnan
las condiciones indicadas en el número anterior.
6° Los documentos electrónicos suscritos con firma electrónica avanzada.
El art. 343 hace referencia a otra exigencia que establece la ley respecto del
instrumento público: su integridad. Estos deben ser acompañados íntegramente, es decir,
completos. En caso que las copias acompañadas solo sean parte de documentos
originales, cualquiera de los interesados en el pleito podrá exigir que se agregue el todo o
parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las
costas.
c) Forma en que se acompañan los instrumentos públicos en juicio:
Estos deben acompañarse “con citación” de la parte en contra de la cual se hacen valer.
No existe disposición expresa que lo consagre, pero se desprende de lo que disponen los
arts. 795 N° 5 y 800 N° 2 del C.P.C., normas que prescriben que son trámites o diligencias
esenciales en única, en la primera y en la segunda instancia, en juicios de menor cuantía,
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mayor cuantía y especiales, “la agregación de los instrumentos presentados oportunamente
por las partes y con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de
aquella contra la cual se presentan”.
La sanción a esta omisión será la casación en la forma (a petición de parte o de oficio)

de la sentencia definitiva.
d) Instrumentos públicos otorgados en el extranjero.
El art. 17 del C.C. señala que la forma de los instrumentos públicos se determina por la
ley del país en que hayan sido otorgados.
Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de

Enjuiciamiento.
La forma, de acuerdo a la norma, se refiere a las solemnidades externas, y la

autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y
de la manera en los que tales instrumentos se expresen (art. 17, inc. 2° del C.C.).
En virtud del principio "locus regit actum", las formalidades externas de los instrumentos
públicos deben ajustarse a la legislación del país donde se otorgaron. Respecto de su
autenticidad, un instrumento público otorgado fuera de Chile, para que tenga valor en juicio,
debe cumplir con los trámites de la legalización, eventualmente la traducción y la
protocolización.
Veamos:
• La legalización de un instrumento público consiste en someterlo a ciertos

procedimientos para establecer su autenticidad. El art. 345 del C.P.C. señala que
un instrumento público se entenderá legalizado cuando conste el carácter público y
la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado y ambas
circunstancias deben ser atestiguadas por los funcionarios que, según las leyes o la
práctica de cada país, deban acreditarlas. Esta autenticidad debe practicarse por
alguno de los funcionarios que establece el art. 345 del C.P.C.:
• “El atestado de un agente diplomático o consular chileno, acreditado en el país
donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo
certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores". (art. 345 N° 1). Esta legalización
se practica directamente, al momento de otorgarse el instrumento en el extranjero.
La expresión "atestado" es sinónimo de "testimonio prestado por altas autoridades".
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• "El atestado de un agente diplomático o consular de una nación amiga acreditado
en el mismo país, a falta de funcionario chileno, certificándose en este caso la firma
por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del país a que pertenezca el
agente o del Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio
de Relaciones Exteriores de la República en ambos casos". (art. 345 N° 2).
Contempla el caso en que no existe representación diplomática entre ambos países.
• "El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por el Gobierno del país en
donde se otorgó el instrumento, certificándose su firma por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la República. (art. 345 N° 3). En este caso, la legalización
se efectúa "a posteriori", una vez que el instrumento está en Chile"
• La traducción tendrá lugar cuando se trate de un instrumento otorgado en lengua
extranjera (art.347). Dicha traducción debe efectuarla un intérprete oficial del
Ministerio de R.R.E.E. De acuerdo al art. 63 del C.P.C., los intérpretes deberán tener
las condiciones requeridas para ser peritos, y se les atribuirá el carácter de ministros
de fe.
• La protocolización. Una vez protocolizados, valdrán como instrumentos públicos, de
acuerdo al art. 420 N° 5 del C.O.T.
e) Valor probatorio de los instrumentos públicos. (arts. 1700, inc. 1° y 1706 del
C.C.).
Rige respecto de ellos una presunción de autenticidad: El art. 1700, inc. 1° del C.C.
prescribe: "El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y
a su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los
interesados. En esta parte no hacen plena fe sino contra los declarantes".
Según el art. 1706 del C.C., "El instrumento público o privado hace fe entre las partes,
aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del
acto o contrato".
La presunción de autenticidad se justifica por la presencia de un ministro de fe y en las

solemnidades para su otorgamiento. De ahí que la ley penal sanciona al empleado público
y al particular que cometan el delito de falsificación de instrumento público (arts. 193 y 194
del C.P.). Los notarios también pueden ser objeto se sanciones penales (arts. 441, 442 y
443 del C.O.T.)
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De acuerdo a las normas del C.C. señaladas, para determinar el valor probatorio de un
instrumento público, es necesario hacer las siguientes distinciones:
1) En cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, y al hecho de que las partes

hicieron las declaraciones que en el instrumento público mismo se consignan, el
instrumento hace plena prueba, tanto respecto de los otorgantes (partes) como de
terceros.
Así lo establece el art. 1700, inc. 1° del C.C., por la misión que le corresponde al
funcionario que intervino en su otorgamiento y porque dichos hechos han podido ser
apreciados por los propios sentidos del funcionario.
2) En cuanto a la veracidad de las declaraciones que contiene el instrumento público,

la norma es diversa, ya que en este caso el ministro de fe no puede apreciar su
efectividad. Es necesario distinguir entre cláusulas dispositivas y cláusulas
enunciativas.
• Las cláusulas dispositivas son aquellas que las partes han tenido en mira y que
constituyen el objeto del acto, que se hacen con el fin de expresar el consentimiento o de
manifestar la voluntad necesaria para dar vida, modificar o extinguir un acto jurídico o
contrato. En la compraventa, son cláusulas dispositivas las que se refieren a la cosa y al
precio. El art. 1700, inc. 1° del C.C. establece que el instrumento público hace fe de la
veracidad o sinceridad de las declaraciones dispositivas que contiene respecto de las partes
otorgantes. Respecto de terceros, estas declaraciones dispositivas se presumen
verdaderas, ya que lo normal (la veracidad) se presume y lo anormal debe ser acreditado.
Dicho en otras palabras, aquel (que no sea otorgante del instrumento) que invoca en juicio
la insinceridad o simulación de declaraciones dispositivas, tiene la carga de probar dicha
falta de veracidad.
• Las cláusulas enunciativas son aquellas que se refieren a hechos, son una simple
relación de cosas y no crean acto alguno. Se trata de elementos accidentales al acto o
contrato; su supresión no altera su esencia. Para establecer su valor probatorio, hay que
distinguir:
- Si las cláusulas enunciativas dicen relación directa con el acto o contrato, aquella hace
plena prueba respecto de los otorgantes y sucesores a título universal o singular y deben
presumirse verdaderas respecto de terceros. Ej.: que en un contrato de arrendamiento se
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establezca que el pago de una de las rentas se efectuó con anterioridad a la firma. (art.
1706 del C.C.).
- Si las cláusulas enunciativas no guardan relación directa con el acto o contrato, ellas
no hacen plena prueba entre las partes. (El C.C. no hace mención al valor probatorio de
estas cláusulas). No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesión
extrajudicial, de conformidad con el art. 398 del C.P.C, que reviste el carácter de presunción
grave por haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca. Respecto de terceros,
una declaración simplemente enunciativa nunca puede tener valor probatorio, ya que nadie
podría, con sus dichos, fabricar su propia prueba. Ej. de cláusula enunciativa de este tipo:
que en un contrato de compraventa las partes afirmen haber celebrado otros contratos con
anterioridad a aquel.
¿Qué valor probatorio tienen los instrumentos nulos?
El art. 1701, inc. 1° del C.C. establece que la falta de instrumento público en los actos
o contratos en que la ley requiere esa solemnidad, no puede suplirse por otra prueba y se
mirarán cono no ejecutados o celebrados, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá
efecto alguno. Jamás podrá probarse la existencia de un contrato de compraventa de un
inmueble, por ejemplo, si el contrato consta en una escritura privada.
El inc. 2° del art. 1701 del C.C. señala que el instrumento público defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en su forma, valdrá como instrumento privado,
si estuviere firmado por las partes. (El instrumento público en estos casos, se convierte en
privado).
f) Las Contraescrituras.
Contraescritura, en un sentido amplio (Arturo Alessandri R.) es "Toda escritura o

instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en todo o en parte, en sus elementos
esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos sin efecto, sea
simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle".
En un sentido restringido (Luis Claro Solar), contrescritura es "Todo escrito destinado a

permanecer en secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores
realizadas entre ellas de una manera ostensible". De acuerdo a esta tesis, sólo puede
considerarse contaraescritura:
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- Aquella que tiene por objeto manifestar la simulación total o parcial del instrumento
público otorgado que ocultaba la verdad de las intenciones de las partes. Ejemplo: en una
contraescritura, las partes expresan que en realidad no se trataba de una compraventa,
sino de una donación porque en realidad nunca se pagó precio alguno.
- Que la contraescritura no exprese una convención nueva entre las partes, debiendo
formar un solo todo con el acto simulado. Respecto de las contraescrituras, el art. 1707, inc.
1° del C.C. dispone que las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pública, no producirán efecto contra terceros. El inc. 2° de la norma
establece que tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado
razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
g) La impugnación de instrumentos públicos.
Un instrumento público puede ser impugnado por las causales de nulidad, falsedad o
falta de autenticidad y simulación.
1) Impugnación por vía de nulidad.
El instrumento público es nulo cuando falta en su otorgamiento alguno de los requisitos

exigidos por el art. 1699 del C.C. para su validez, es decir:
- las deficiencias en la intervención del funcionario (no intervino funcionario alguno o

este era incompetente tanto respecto de la materia como del territorio), o - deficiencias del
documento mismo (omisión de solemnidades).
El instrumento es nulo de nulidad absoluta y carece absolutamente de valor probatorio.

La nulidad puede ser reclamada tanto por las partes que intervinieron en su otorgamiento
como por terceros. Para probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad,
pueden hacerse valer de todos los medios de prueba, inclusive la de testigos.
2) Impugnación por vía de falsedad o falta de autenticidad.
Un instrumento público es falso o no auténtico cuando no ha sido realmente otorgado

ni autorizado por las personas y de la manera que en él se expresan o cuando las
declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse
el instrumento. La falsedad o falta de autenticidad de un instrumento público pueden hacerla
valer tanto las partes como los terceros.
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No obstante, tratándose de la impugnación por falta de autenticidad de una escritura
pública, la ley estableció una especial reglamentación respecto de la prueba de testigos, en
el art. 429 del C.P.C.:
- Deben declarar cinco testigos,
- Todos los testigos deben estar contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados, que den razón de sus dichos y que sus declaraciones
no hayan sido desvirtuadas por una prueba en contrario,
- Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los 70 días
subsiguientes.
3) Impugnación por vía de simulación (insinceridad).
La simulación es la falta de veracidad o insinceridad de las declaraciones de las partes,

contenidas en el instrumento público. En este caso, el instrumento es válido y auténtico,
pero las partes han faltado a la verdad en sus declaraciones; se trata de una simulación.
¿Puede impugnarse un instrumento público por la falta de veracidad de sus

declaraciones? En materia penal, se pueden impugnar. En materia civil, es necesario
distinguir:
- Respecto de los terceros, quienes no han celebrado el acto o contrato contenido en el

instrumento público, pueden impugnarlo por la falsedad de las declaraciones dispositivas y
enunciativas, acreditando lo anterior por cualquier medio de prueba que franquea la ley.
- Respecto de las partes, un sector de la doctrina estima que éstas no pueden

impugnarse, en virtud de lo dispuesto en el art. 1700 del C.C. (el instrumento público hace
plena fe respecto de la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados).
Otro sector de la doctrina y la jurisprudencia en general, opina que sí pueden

impugnarlos:
➢ Las declaraciones dispositivas, si bien es efectivo que producen plena prueba en

contra de los otorgantes, no hay razón para que éstos no puedan rendir otra
prueba en contrario, ya que una plena prueba puede ser destruida por otra plena
prueba, salvo el caso de la confesión sobre hechos personales del confesante.
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➢ Las declaraciones enunciativas formuladas por las partes también pueden ser
impugnadas por falsas, ya que no tienen más valor que una confesión
extrajudicial.
h) Formas de impugnación del instrumento público.
La impugnación de un instrumento público en juicio, sea por nulidad, falta de

autenticidad o falsedad en sus declaraciones, puede llevarse a cabo por dos medios:
a) Por vía principal, es decir, cuando se reclama la nulidad del instrumento por medio
de acción (demanda o reconvención) o por medio de excepción, debiendo ser fallada la
cuestión en la sentencia definitiva.
b) Por vía incidental, cuando dentro del plazo de citación, la parte en contra de la cual
se ha hecho valer el instrumento público lo impugna, originándose el incidente, el cual se
tramita de acuerdo a las reglas generales. La resolución que acoge este incidente es una
sentencia interlocutoria que produce efectos de cosa juzgada sólo respecto de las partes
litigantes.
B.- LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS.
a) Concepto.
El instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por
los particulares sin la intervención del funcionario público en el carácter de tal. (Definición
de Mario Mosquera).
Una característica importante de los instrumentos privados, como vimos, es la falta de

presunción de autenticidad, de modo que la parte que quiera hacerlos valer debe probar
que es auténtico.
Estos instrumentos no hacen fe por sí mismos, y deben ser reconocidos por la parte
que lo otorgó o este reconocimiento debe ser declarado judicialmente. De lo contrario, el
instrumento privado carece de todo valor probatorio.
La fecha de un instrumento privado. Estos, a diferencia de los instrumentos públicos en

los que interviene un ministro de fe, no tienen una fecha cierta, de modo que para establecer
ésta es necesario distinguir:
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- Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en él se indica, sólo
cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.
- Respecto de terceros, su fecha no se cuenta, sino sólo cuando en los casos que señala
el art. 1703 del C.C.: desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el
momento que el instrumento ha sido utilizado. Estos hechos le dan certeza a su existencia
(su protocolización, su presentación en juicio, etc.).
b) Especies de instrumentos privados (arts. 1704 y 1705 del C.C.).
1) Los asientos, registros y papeles domésticos (art. 1704). Estos instrumentos son
todos aquellos escritos, firmados o no, reunidos en legajos, cuadernos e incluso redactados
en hojas sueltas, en virtud de los cuales una persona fija el recuerdo de hechos jurídicos o
aún de un acontecimiento cualquiera de su vida privada (Enrique Paillas).
2) Las notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura (art. 1705), sea a
continuación, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrándose dicho
duplicado en poder del acreedor o del deudor. Para que estas notas tengan valor en juicio,
es necesario que sean reconocidas por el acreedor cuando sean puestas en su
conocimiento en juicio, todo de acuerdo al art. 346 del C.P.C.
3) Las cartas, telegramas, recibos de dinero, recortes de diario, etc. También son
instrumentos privados y constituirán un medio probatorio cuando la parte lo presente en
juicio o cuando pida su exhibición si está en poder de la contraparte o de un tercero.
c) Reconocimiento de los instrumentos privados (art. 346 del C.P.C.).
Por no ser públicos, los instrumentos privados carecen del sello de autenticidad, de
modo que sólo se les tendrá por auténticos cuando hayan sido reconocidos. Este
reconocimiento puede ser expreso, tácito o judicial:
1) Reconocimiento expreso.
- Se produce cuando el que ha otorgado el instrumento declara reconocerlo en forma

explícita, sea en el mismo juicio en que se presenta el documento, sea en juicio diverso.
- También se produce cuando la declaración del otorgante consta en un instrumento

público.
15
Veamos la norma: Art. 346 del C.P.C.: Los instrumentos privados se tendrán por
reconocidos:
N° 1: Cuando así lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado

el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
N° 2: Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento público o en otro juicio

diverso.
2) Reconocimiento tácito.
N° 3: Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad

o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del
instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
La jurisprudencia ha estimado que, en el caso de la norma, el instrumento privado

debe emanar exclusivamente de la parte en contra de la cual se hace valer y no de un
tercero.
Un requisito indispensable para que opere este reconocimiento tácito es el

apercibimiento que debe efectuar el tribunal a la parte en contra de la cual se hace valer el
instrumento. El apercibimiento consiste en que el documento se tendrá por reconocido o
será auténtico si la parte nada expresa dentro del término de seis días contados desde que
ha sido puesto en su conocimiento. Si la parte lo objeta, será por las causales de falsedad
y falta de integridad.
La suma del escrito en que se acompañe un instrumento privado que proviene de la

parte en contra de la cual se presenta dirá: "Acompaña documento, con conocimiento y
bajo el apercibimiento del art. 346 N° 3 del Código de Procedimiento Civil".
NOTA: Cuando el instrumento privado proviene de un tercero, este no se puede

acompañar "con conocimiento y bajo el apercibimiento del art. 346 N° 3 del C.P.C., ya que
no proviene de la parte en contra de la cual se hace valer. Deberá acompañarse "con
citación", ya que la agregación de instrumentos con citación constituye un trámite esencial
en los juicios de única, primera o segunda instancia, de acuerdo a los arts. 795 N° 5 y 800
N° 2 del C.P.C.
3) Reconocimiento judicial.
16
N° 4: Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolución judicial. En este
caso, el instrumento ha sido presentado "con conocimiento y bajo apercibimiento" y la
contraparte del juicio alega su falsedad o falta de integridad dentro de sexto día, lo cual ha
originado un incidente.
El tribunal, en consecuencia, dará traslado a la parte que presentó el instrumento y con

lo que esta diga o en su rebeldía recibirá el incidente a prueba y la resolución que lo falle
determinará si el instrumento es o no auténtico.
i) Forma de acompañar en juicio los instrumentos.
• Si es un instrumento público: con citación de la parte en contra de la cual se hace

valer.
• Si es un instrumento privado, hay que distinguir:
- si proviene de la parte en contra de la cual se hace valer, se acompaña "con

conocimiento y bajo el apercibimiento del art. 346 N° 3 del C.P.C.".
- si proviene de un tercero, se acompaña con citación de la parte en contra de la cual

se hace valer.
j) El cotejo de letras. (art. 350 del C.P.C.).
Respecto de la impugnación de los instrumentos privados, cuando estos son objetados

por falsedad o falta de autenticidad, es necesario que se verifique la diligencia judicial del
cotejo de letras.
Su finalidad es comprobar si la letra puesta en un instrumento privado es la misma a la

letra puesta en un documento indubitado. Tiene el carácter de indubitado aquel documento
cuya autenticidad no ha sido puesta en duda.
También procede la diligencia del cotejo de letras en los casos de instrumentos públicos
que carezcan de matriz. La parte que pide el cotejo de letras debe designar el o los
instrumentos indubitados respecto de los cuales debe hacerse el examen de autenticidad
(art. 351 del C.P.C.).
El art. 352 señala los documentos que se consideran indubitados para el cotejo:
1°: Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
2°: Los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados.
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3°: Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad
a los números 1 y 2 del art. 346.
Quien realiza el cotejo es un perito calígrafo (art. 350, inc. final), lo cual no impide que
el tribunal pueda practicar una inspección personal de los documentos después de llevada
a cabo la pericia.
Para resolver, el tribunal puede apartarse de lo informado por el perito. (art. 353).
En cuanto al valor probatorio de la diligencia del cotejo de letras, el art. 354 establece
que “no constituye por sí sólo prueba suficiente; pero podrá servir de base para una
presunción judicial”.
k) Valor probatorio del instrumento privado.
• Si el instrumento privado ha sido reconocido o se tiene por reconocido, de acuerdo al

art. 1702 del C.C., tiene el valor de escritura pública respecto de los que aparecen o se
reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones
y derechos de éstos.
En otras palabras, respecto de las partes y sus sucesores, estos hacen plena fe en
cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, en caso que la tuvieren, y en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en ellos se contengan (art. 1700, inc. 1° del C.C.).
• Si el instrumento privado no ha sido reconocido, este carece de valor probatorio, de

modo que al ponderarlo en la sentencia definitiva, el tribunal deberá restarle todo mérito
probatorio.
2° LA PRUEBA DE TESTIGOS.
a) Generalidades.
La prueba de testigos se encuentra reglada fundamentalmente en el Código Civil, que

regula su admisibilidad entre sus arts. 1708 y 1711, y en los Códigos de Procedimiento Civil
y Procesal Penal, en los que determinan la proposición, producción y valor probatorio. En
el C.P.C., “De los testigos y las tachas”, art. 356 a 384.
La prueba de testigos consiste en la declaración bajo juramento que hacen ciertos

terceros, es decir, personas extrañas al juicio, respecto de hechos controvertidos del
proceso.
18
Algunos conceptos de autores:
• Couture: “El testigo es la persona que, habiendo presumiblemente conocido de un

hecho que ha caído bajo la acción de sus sentidos, es llamado luego para prestar
declaración en juicio acerca del mismo".
• Chiovenda: "El testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a

exponer al juez las propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en
el pleito".
De los conceptos aportados por la doctrina se deriva que para que una persona tenga
el carácter de testigo dentro del proceso, deben concurrir:
• Debe tratarse de terceros que carecen de interés en el resultado del juicio. (no pueden
ser testigos las partes directas ni las derivadas o terceros independientes, coadyuvantes y
excluyentes).
• Deben declarar sobre hechos precisos y no sobre el derecho. Al respecto, la

Jurisprudencia ha señalado: "Es insuficiente la prueba de testigos que no versa sobre
hechos ciertos, precisos y bien determinados que hayan podido caer bajo la acción de los
sentidos de quien declara, sino que se limita a hacer apreciaciones o deducciones
entregadas al sólo criterio o situación personal del que las emite y que varían de un individuo
a otro, prueba esta que la ley procesal no acepta". (C. de Valparaíso, 4-7-1932. R.D.J. SEC.
1 Pág. 462).
• Deben conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho
de otras personas. De ahí que deben dar razón de sus dichos, es decir, hechos acerca de
los cuales declaran.
Ejemplo: deben señalar al tribunal la forma cómo pudieron tomar conocimiento de los -
Hecho substancial, pertinente y controvertido N° 1 del auto de prueba:
"Efectividad de haber ocurrido un accidente de tránsito en la esquina de las calles O

Higgins con Maipú el día 15-7-99 a las 20 hrs. - Declaración del testigo: "Si, es efectivo que
ocurrió un choque en esa esquina como a esa hora. Lo anterior me consta porque yo trabajo
en el kiosko que está en esa misma esquina, hasta las 22 hrs. y ví el momento preciso del
choque cuando estaba mirando hacia la calle." (En esta última parte de su declaración el
testigo dio razón de sus dichos).
19
• Es un medio de prueba indirecto, ya que permite formar la convicción del tribunal por
un hecho (declaraciones) de terceros. El juez no tuvo acceso al hecho que se trata de
probar.
• Es circunstancial (y no preconstituido) ya que permite la reconstitución de un hecho o

acto una vez acontecido.
• Es un medio de prueba en que desde el punto de vista legal predomina la inmediación

(la prueba se rinde ante el juez de la causa). Sin embargo, en la práctica, prima la
mediación, ya que se rinde ante un receptor.
• Su valor probatorio va a depender del carácter que tenga el testigo, de la circunstancia

si se rinden pruebas en contrario o no, etc. Puede señalarse que podrán constituir
semiplena prueba (desde constituir una base para una presunción judicial) o plena prueba
(declaración de testigos hábiles y contestes).
• Es un medio de prueba esencialmente formal ya que el legislador la ha reglamentado

exhaustivamente a fin de que ofrezca las mejores garantías de seriedad y veracidad.
(inadmisibilidad de este medio de prueba respecto de ciertos actos o contratos, estricta
oportunidad para proponerla, forma en que debe ser rendida, causales de inhabilidad de
los testigos, etc.).
c) Proposición de la prueba de testigos.
La iniciativa en la proposición de la prueba de testigos en materia civil corresponde

fundamentalmente a las partes. Esta se puede proponer y producir como: • Antes del juicio,
como una medida prejudicial probatoria, señalada en los arts. 286 y 288 del C.P.C., que
pueden pedirla tanto el futuro demandante como el futuro demandado.
• Dentro del juicio, se propone y rinde dentro del término probatorio (ordinario,
extraordinario y especial).
• La iniciativa corresponde al tribunal cuando decreta la medida para mejor resolver

consistente en “La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios” (art. 159 N° 5).
d) Admisibilidad de la prueba de testigos.
20
Recordemos que es el tribunal quien debe aceptar la realización de una prueba ofrecida
por las partes, debiendo dictar una resolución al respecto (art. 324), y que, en principio, por
testigos se puede probar cualquier hecho, produzca o no consecuencias jurídicas.
Sin embargo, existen ciertas limitaciones a la prueba de testigos impuesta por el

legislador. Con esto se persigue que las partes preconstituyan prueba respecto de actos
que superan cierta cuantía. Estas normas aparecen en el Código Civil:
• El art. 1708 del C.C.: “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación
que haya debido consignarse por escrito” ¿Cuáles son estas? El art. 1709, inc. 1° del C.C.
nos da la respuesta: “... las que emanan de actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias”.
El inc. 2° del art. 1709 señala que es inadmisible la prueba testimonial por la que se
pretenda adicionar o alterar lo que se expresa en dicho acto que ha debido constar por
escrito.
La limitación a la prueba de testigos del art. 1709 dice relación con los actos y contratos,
incluidas las obligaciones de dar, hacer y no hacer, y no con las demás fuentes de las
obligaciones, aun cuando sean superiores a 2 UTM. La limitación no rige respecto de los
hechos materiales que constituyen causales de inexigibilidad de una obligación, como sería,
por ejemplo, caso fortuito o fuerza mayor.
Sin embargo, las limitaciones de los arts. 1708 y 1709 admiten las siguientes
excepciones:
• Los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del
demandado o su representante que haga verosímil el hecho litigioso (art. 1711).
• Los casos de imposibilidad de obtener una prueba por escrito (“al imposible nadie está
obligado”).
• Demás casos expresamente exceptuados en el C.C. y otros códigos (arts. 2175, 2237
y 2241 del C.C, 128, 129, 170, 351, etc. del Código de Comercio, etc.).
e) Oportunidad para rendir la prueba de testigos.
• En primera instancia, esta prueba se rinde dentro del término probatorio, (ordinario o
extraordinario) plazo fatal en que necesariamente debe rendirse (art. 340, inc. 1°)., salvo
los casos de:
21
- Ampliación de la prueba (art. 321);
- La prueba solicitada rendir dentro de un término especial de prueba (arts. 339 y 340,
inc. 2° y 3°);
- La dictación de la medida para mejor resolver del art. 159 N° 5, tanto en primera como
en segunda instancia.
• En segunda instancia no existe término probatorio, pero el tribunal de alzada, como

medida para mejor resolver, puede establecer un término especial de prueba, que no puede
exceder de ocho días, para rendir prueba testimonial cuando esta no se haya podido rendir
en primera instancia y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean
estrictamente necesarios en concepto del tribunal para la acertada resolución del juicio (art.
207 del C.P.C.).
Lo anterior debe ocurrir antes que la causa quede en estado de sentencia, es decir,
antes de la notificación del decreto “autos en relación”. Antes de la vista.
f) Los testigos.
1.- Clasificación de los testigos:
1) Según la manera como se han impuesto de los hechos:
• Testigo presencial: es el que ha estado física y mentalmente presente al momento de

producirse los hechos, es decir, los ha percibido por sus sentidos.
• Testigo de oídas: es el que relata los hechos no por haberlos percibido sino por los
dichos de otras personas.
• Testigo instrumental: es el que intervino en dicha calidad en el otorgamiento del

instrumento que deja constancia de un hecho. Ejemplo: los testigos de la celebración de un
matrimonio, o los testigos del testamento. La importancia de esta clasificación está en la
determinación del valor probatorio.
2) Según las circunstancias de los hechos relatados por el testigo:
• Testigos contestes: Son aquellos cuyas declaraciones son coincidentes o están de

acuerdo respecto de los hechos y sus circunstancias esenciales (de tiempo, de lugar, de
modo, etc.).
22
• Testigos singulares: Son aquellos que, aunque están de acuerdo en el hecho sobre el
que declaran, pero difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales. La importancia de
esta clasificación también está determinada por el valor probatorio.
3) Según su parcialidad o imparcialidad:
• Testigo hábil: Es aquel cuyas declaraciones son idóneas para acreditar los hechos del
proceso porque se trata de una persona con suficiente capacidad e imparcialidad respecto
de las partes.
• Testigo inhábil: Es aquel cuyas declaraciones no son idóneas para acreditar los hechos
del proceso porque están afectados por una causal de inhabilidad (incapacidad o
parcialidad), la que se hace valer por medio de las tachas a los testigos. También importa
esta clasificación para los efectos del valor probatorio de las declaraciones del testigo.
2.- Deberes de los testigos.
Sobre los testigos pesan ciertas obligaciones o cargas cívicas, que se pueden resumir
en tres: las de comparecer, declarar y decir verdad.
1) El deber de comparecer al tribunal significa que el testigo debe acudir a la audiencia

que se fije para tal efecto, sea que se informe extrajudicialmente de esta obligación
o bien mediante una citación judicial. El art. 359, inc. 1° del C.P.C. señala que toda
persona, cualquiera sea su estado o profesión, está obligada a declarar y a concurrir
a la audiencia que el tribunal señale. Si incumple con este deber, estando citado
judicialmente, el testigo puede ser forzado a concurrir (art. 380, inc. 2°). El art. 359,
inc. 2° sanciona a la parte que exige la comparecencia de un testigo a sabiendas de
que es inútil su declaración.
El art. 361 del C.P.C. establece excepciones al deber de comparecer respecto de ciertas
personas, las cuales se pueden clasificar en:
• Ciertas autoridades, políticas, administrativas, judiciales, militares y eclesiásticas

(también religiosos y novicios).
• Ciertas personas en razón de su situación (art. 361, N° 4 y 5): las mujeres, siempre
que por su estado o su posición no puedan concurrir sin grave molestia y los que por
enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de
hacerlo. Estas personas podrán declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio
23
jurisdiccional del tribunal, para lo cual, dentro del tercer día hábil siguiente a su notificación,
propondrán al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del término probatorio, de
realización de la audiencia respectiva. Si el interesado así no lo hiciere, o renunciare al
derecho que le confiere este artículo, el lugar y la fecha para la realización de la audiencia
serán fijados por el juez, sin más trámite (art. 361, inc. 2º). Los miembros y Fiscales
Judiciales de Cortes de Apelaciones y jueces de letras de asiento de estos tribunales, no
declararán sin previo permiso de la Corte respectiva, o de la Corte Suprema, tratándose de
sus miembros o Fiscales Judiciales (art. 361, inc. 3º).
2) El deber de declarar en el juicio (art. 359) significa que el testigo debe responder a
las preguntas que se le formulen en la audiencia de prueba. Si compareciendo al
tribunal se niega a declarar sin causa justificada, podrá ser mantenido en arresto
hasta que preste su declaración, sin perjuicio de su responsabilidad penal (falta del
art. 494 N° 12 del C.P.).
Excepciones al deber de declarar: los arts. 360 y 362 señala que no serán obligados a
declarar:
• Art. 362: No estarán obligados a declarar ni a concurrir a la audiencia judicial los

chilenos o extranjeros que gocen en el país de inmunidad diplomática, en conformidad a
los tratados internacionales vigentes sobre la materia. Estas personas declararán, por
informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto, se les dirigirá un oficio respetuoso,
por medio del Ministerio respectivo.
• Las personas que en función de su oficio, profesión o estado deben guardar el secreto
profesional, como eclesiásticos, abogados, notarios, médicos, matronas, etc. (Art. 360 N°
1).
• Algunos parientes, pupilos y guardadores de las partes, señaladas en el art. 358, N°

1, 2 y 3, para no perjudicar a sus propios familiares. Nota: esta norma se encuentra
derogada parcialmente, en forma tácita, por los cambios introducidos al Código Civil y otras
leyes en materia de filiación y otras, por la Ley N° 19.585, publicada en el Diario Oficial el
26-10-1998. (En virtud de ella, se deroga la consanguinidad y afinidad ilegítimas, entre
otras).
• Algunas personas para quienes la declaración los pone en una situación inmoral o
delictual: art. 360 N° 3: “Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor
del testigo o de las personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito
24
de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas
referidas”.
3) El deber de decir verdad, no se encuentra expresamente establecido en el C.P.C.,

pero se desprende del principio de buena fe que debe imperar en todas las actuaciones
judiciales. Además, el testigo que miente incurre en el delito de falso testimonio en juicio,
previsto en el art. 209 del Código Penal.
3.- Derechos de los testigos.
Como contrapartida a las obligaciones que se le imponen, el legislador establece que

el testigo tiene derecho para reclamar de la persona que lo presenta a declarar, el abono
de los gastos que le suponga su comparecencia (no sólo la movilización, sino también por
lo que dejó de percibir como remuneración).
El plazo para reclamar este derecho es de 20 días contados desde la fecha de la

declaración del testigo. En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal
sin forma de juicio y sin ulterior recurso (art. 381 del C.P.C.).
4.- Las inhabilidades para ser testigo.
La inhabilidad del testigo es sinónimo de incapacidad de éste (entendida en términos

amplios) y no de destreza para declarar.
La inhabilidad ha sido establecida en la ley procesal civil por tres razones:
• Falta de capacidad del testigo de percibir los hechos sobre los que depone.
• Falta de probidad del testigo.
• Falta de imparcialidad, debida a los vínculos existentes entre el testigo y la parte que
lo presenta a declarar.
La capacidad es la regla general: art. 356 del C.P.C.: "Es hábil para testificar en juicio
toda persona a quien la ley no declare inhábil".
Nota: Un testigo que se encuentra afecto por una causal de inhabilidad puede declarar
en el juicio y en la práctica conviene que lo haga, ya que el tribunal se pronuncia sobre las
tachas en la sentencia definitiva y no antes.
4.1.- Las inhabilidades absolutas.
25
Carecerán de valor probatorio las declaraciones de testigos comprendidos en una
causal de inhabilidad absoluta, reconocida por el tribunal en la sentencia definitiva, respecto
de todo tipo de juicios. De ahí su carácter de absolutas. (La inhabilidad absoluta, o relativa,
no significa que la persona no pueda declarar en el juicio, como ya aclaramos, sino que
tiene que ver con la eficacia o valor probatorio de sus declaraciones).
Los motivos que dan lugar a las inhabilidades absolutas son:
• Falta de capacidad mental para percibir los hechos sobre los causales recae el
testimonio (art. 357, Nº 1 a 5).
• Concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del

testigo (art. 357 Nº 6 a 9).
Las inhabilidades absolutas del art. 357 son las siguientes:
a. Los menores de 14 años. Podrán, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para una presunción judicial, cuando
tengan discernimiento suficiente. La inhabilidad del testigo habrá que juzgarla al
momento que presta declaración, no al momento que percibió los hechos. El
discernimiento suficiente lo califica el juez de la causa.
b. Los que se hallen en interdicción por causa de demencia. (Declaración judicial de
locura o demencia).
c. Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se
hallen privados de razón, por ebriedad u otra causa. (Efectos de narcóticos o por
locura o demencia no declarada judicialmente).
d. Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al
tiempo de verificarse éstos. (El ciego que afirma haber visto los hechos; el sordo
que dice haber oído etc.).
e. Los sordomudos que no pueden darse a entender claramente. (Son absolutamente
incapaces).
f. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente.
g. Los vagos sin ocupación ni oficio conocido.
h. Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados
por delito. (Lo anterior depende del tipo de delito y del criterio del tribunal).
i. Los que hagan profesión de testificar en juicio. (Son los llamados "jureros").
26
4.2.- Las inhabilidades relativas.
Estas afectarán el valor probatorio de las declaraciones de testigos respecto de ciertos

y determinados juicios, por falta de imparcialidad. El legislador, concretamente las ha
establecido en razón de:
• Parentesco.
• Dependencia.
• Interés en el pleito.
• Amistad o enemistad.
Art. 358: "son también inhábiles para declarar:"
a. El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y

segundo de afinidad de la parte que los presenta.
b. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que
solicite su declaración.
NOTA: La ley N° 19.585, antes referida, derogó los parentescos ilegítimos, de modo
que esta norma carece de eficacia. Por el mismo motivo, la palabra "legítimos" del N° 1
debe entenderse excluida de la disposición.
c. Los pupilos por sus guardadores y viceversa.

d. Los criados domésticos o dependientes de la parte que los presente. Se entenderá
por dependiente, para los efectos de este artículo, el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su
casa.
e. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio.
f. Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el pleito interés directo o indirecto;
g. Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad
respecto de la persona contra quien declaran. La amistad o la enemistad deberán
ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificará según las
circunstancias.
27
El inc. final del art. 358 contempla la figura de la purga de las tachas, es decir, tratándose
de causales de inhabilidad relativa, cuando ambas partes presentan testigos afectos a las
mismas inhabilidades. Se trata de una compensación de tachas. Ejemplo: un litigante
presenta en juicio a un amigo íntimo, el cual también es amigo íntimo del otro litigante. En
estos casos, no prosperarán las inhabilidades.
g) Las tachas de los testigos.
Las tachas son los medios para hacer valer las inhabilidades legales que afectan a los
testigos, las cuales, de ser aceptadas, producen que sus declaraciones sean desestimadas
por el tribunal. El sujeto activo, o legitimado para deducir la tacha es la parte en contra de
la cual el testigo va a prestar declaración.
1.- Oportunidad para hacer valer las tachas:
Hay que distinguir dos situaciones
• Si se trata de testigos comprendidos en la lista, que es lo normal, las tachas deben

oponerse antes de que presten su declaración (art. 373, inc. 1°).
• Si se trata de testigos que no figuran en la lista, pero que excepcionalmente son

admitidos a declarar (caso contemplado en el inc. 2° del art. 372), pueden ser tachados en
dos oportunidades:
- Antes de que presten declaración;
- Dentro del plazo de tres días a contar de su declaración. En este caso, el plazo es
mayor por cuanto la parte no ha tenido la posibilidad de conocer al testigo que declara.
Si la parte no opone las tachas en la oportunidad legal, se produce la extinción o

preclusión de su derecho para inhabilitar al testigo y las declaraciones de éste valdrán igual
que las de un testigo sin tacha.
2.- Forma de hacer valer las tachas:
El art. 373, inc. 2º señala que “Sólo se admitirán las tachas que se funden en alguna de
las inhabilidades mencionadas en los artículos 357 y 358, y con tal que se expresen con la
claridad y especificación necesarias para que puedan ser fácilmente comprendidas”. Por
tanto, la tacha debe fundarse en causa legal y los hechos en que se basa deben ser
expresados con claridad y especificación.
28
3.- Efectos que produce la oposición de una tacha:
Si la tacha se formula correctamente, la parte que ha presentado al testigo tachado tiene

dos posibilidades:
• Pedir que se omita su declaración y que se reemplace por la de otro testigo hábil de
los que figuran en la nómina respectiva (art. 374), o
• Dejar que el testigo preste declaración, cuando considere que la tacha es infundada o
que la contraparte no podrá probar las causas que justifiquen la tacha. El art. 375 dispone
que las tachas opuestas no obstan al examen de los testigos, pero podrán los tribunales
repeler de oficio a los que notoriamente aparezcan comprendidos en alguna de las causales
de inhabilidad absoluta.
4.- Tramitación de las tachas.
Las tachas constituyen un incidente del juicio, el que se tramita como incidente ordinario
por no tener señalado una tramitación especial.
Opuesta la tacha, el tribunal (el funcionario ante quien se rinde la prueba) debe dar
traslado a la otra parte. Con lo que la parte exponga o en su rebeldía, el tribunal recibirá la
tacha a prueba cuando lo estime necesario para resolver el juicio (art. 376, parte primera).
Como se observa, en el caso de las tachas, la recepción del incidente a prueba queda sujeto
a la discreción del tribunal, a diferencia de los demás incidentes en los que el tribunal debe
recibirlos a prueba si hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Debido a la facultad discrecional, el art. 379, inc. 1° establece que las resoluciones que
ordenan recibir prueba sobre las tachas son inapelables.
La prueba de las tachas se rinde dentro del término probatorio concedido para la
cuestión principal (que generalmente será el ordinario). Pero si éste está vencido o lo que
de él reste no sea suficiente, se ampliará para el sólo efecto de rendir prueba de tachas,
hasta completar 10 días, (término especial) pudiendo además solicitarse el aumento
extraordinario que concede el art. 329 en los casos a que él se refiere (art. 376).
El art. 377 señala que son aplicables a la prueba de las tachas las disposiciones que
reglamentan la prueba de la cuestión principal, por lo que las tachas pueden probarse por
los diversos medios de prueba que establece la ley.
29
Podría suceder que los testigos presentados para probar la existencia de los hechos
constitutivos de las tachas sean a su vez tachados. En este caso, se ha producido la
llamada “tacha de tachas”. El art. 378 regula esta situación: “No se admitirá prueba de
testigos para inhabilitar a los que hayan declarado sobre las tachas deducidas. Lo cual no
obsta para que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin abrir término especial, y
tome en cuenta las incapacidades que contra los mismos testigos aparezcan en el proceso”.
El fallo de las tachas se produce en la sentencia definitiva: art. 379, inc. 2°: “...la legalidad
de las tachas y su comprobación serán apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva”.
Recordemos que la parte de la sentencia que se pronuncia sobre las tachas no tiene la
naturaleza de sentencia definitiva, sino que es una sentencia interlocutoria de primer grado,
porque resuelve un incidente, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes.
Debido a lo anterior, no podría deducirse un recurso de casación en el fondo en materia de
tachas.
h) Producción de la prueba testimonial.
Recordemos que el auto de prueba y la proposición de la prueba de testigos”, de

acuerdo al art. 320, las partes tiene la carga de proponer su prueba testimonial, es decir,
presentar su lista de testigos y minuta de puntos sobre la que éstos declararán, dentro del
plazo que establece la norma.
1.- El tribunal ante el cual se rinde la prueba de testigos es aquel que conoce del
proceso, pero si los testigos residen fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el
juicio, la prueba se recibirá ante el tribunal donde ellos residen (art. 371, inc. 1°), para lo
cual será necesario remitirle copia de las piezas de autos relativas a la fase de discusión,
de la prueba documental que se haya rendido, del auto de prueba y recursos que se
hubieren presentado en su contra de la proposición de prueba de testigos, etc., por vía de
exhorto (competencia delegada, art. 73 del C.P.C.).
2.- En cuanto a la fijación de audiencias de prueba, recordemos que el término de

prueba está destinado particularmente a la recepción de la prueba de testigos y que el
tribunal, al dictar el auto de prueba, designa los días y la hora para tal efecto (audiencias
de prueba), lo cual dependerá del número de testigos y de puntos de prueba (art. 369, inc.
1°).
3.- La citación de los testigos.
30
Los testigos pueden ser informados de su carga de comparecer a declarar en forma
extrajudicial o bien ser citados judicialmente. Conviene a las partes pedir que los testigos
sean citados judicialmente, ya que, de no haber citación, no habrá forma de obtener su
declaración cuando el testigo se niegue a concurrir a declarar o se encuentre imposibilitado;
se perderá al testigo. La citación al testigo es practicada por un receptor judicial, previa
petición de parte interesada y resolución del tribunal que así lo ordene (art. 380, inc. 1°).
Esta citación debe practicarse personalmente o por cédula, por tratarse de terceros
extraños al juicio, debiendo contener la indicación del juicio en que debe declarar y del día
y hora de su comparecencia (art. 380, inc. 1°).
Si se ha citado al testigo y este no asiste, la parte que lo presentó tiene derecho a

alegar entorpecimiento y pedir se abra un término probatorio especial. Respecto del testigo,
éste puede ser compelido por medio de la fuerza ante el tribunal, a menos que compruebe
que ha estado en imposibilidad de concurrir (art. 380, inc. 2°), sin perjuicio de la
responsabilidad penal por su rebeldía (art. 380, inc. 4°), que constituye la falta del art. 494,
N° 12 del C.P., misma sanción que recibe el testigo que se niega a prestar declaración, sin
justa causa.
4.- El examen de los testigos se verifica el día de la audiencia fijada para tal efecto.
Recordemos que el receptor es el funcionario encargado de tomar la prueba y autorizar
esta actuación judicial. (arts. 390, inc. 2° del C.O.T. y 388 del C.P.C.).
Antes de examinar al testigo, éste debe prestar juramento: “¿Juraís por Dios decir
verdad acerca de lo que se os va a preguntar?” El testigo debe responder “Sí juro”, de
acuerdo a la fómula del art. 62 del C.P.C. (art. 363).
El juramento es una formalidad esencial para la validez de la prueba.
En la práctica, el juez toma juramento a todos los testigos antes que comiencen a
declarar.
Los testigos de cada parte serán examinados separada y sucesivamente, principiando

por los del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros,
para lo cual el tribunal deberá adoptar las medidas conducentes para evitar comunicación
entre los testigos que ya declararon y los que aún no la han hecho (art. 364).
Art. 365: “Los testigos serán interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es
colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si
31
concurren al acto”. El interrogatorio del testigo se inicia con las preguntas de tacha (en caso
que los procuradores de las partes las formulen) para intentar inhabilitar al testigo por
alguna de las causales legales.
Recordemos que, si el testigo es tachado, igual puede declarar, a menos que la parte
decida reemplazarlo por otro testigo hábil o que el tribunal repela de oficio su declaración.
La parte que presenta al testigo tiene la facultad de indicar los puntos de prueba
contenidos en la minuta o escrito, y si no se presentaron, los hechos controvertidos fijados
por el tribunal, respecto de los cuales el testigo va a declarar. El receptor, por tanto, formula
la pregunta al testigo, quien responde libremente.
A continuación, las partes están facultadas para interrogar y repreguntar al testigo (la
parte que lo presenta) y para contrainterrogarlo (la parte contraria).
Veamos las normas:
Art. 366: “Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto del juez, (el receptor)
las interrogaciones que estime conducentes, con el objeto de establecer las causales de
inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos (cronológicamente, las preguntas para
tachas se formulan antes que el testigo preste declaración sobre la controversia del juicio)
y de que éstos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su
testimonio”.
Art. 364: “Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas
que se les hagan, expresando la causa por qué afirman los hechos aseverados, y no se les
permitirá llevar por escrito su declaración”. "Si algún testigo no entiende o no habla
castellano, será examinado por medio de intérprete" (art. 382).
Arts. 368 y 369, inc. 2°: La declaración constituye un solo acto que no puede
interrumpirse sino por causas graves y urgentes, y procurará el tribunal, en cuanto fuere
posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia.
Art. 372, inc. 1°: “Serán admitidos a declarar solamente hasta seis testigos por cada
parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse”. ¿Se refiere a los hechos
señalados por el tribunal en el auto de prueba o a los hechos señalados por las partes en
sus minutas de puntos de prueba? La doctrina se pronuncia mayoritariamente por los
hechos del auto de prueba, ya que cada vez que la ley ha querido referirse a la minuta de
32
puntos de prueba, lo ha hecho en forma expresa. Si declaran más de seis testigos por cada
hecho, el tribunal sólo considerará las declaraciones de los primeros seis.
5.- Los incidentes.
Los incidentes que se originen durante la prueba de testigos son tramitados con
audiencia (“traslado”) a la contraparte y son fallados de inmediato, resolución que será
apelable en el sólo efecto devolutivo (art. 365, inc. 2°).
Art. 370: “Las declaraciones se consignarán por escrito, conservándose en cuanto sea
posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor número de
palabras” (inc. 1°). “Después de leídas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo,
serán firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si también saben y se hallan
presentes, autorizándolas un receptor, que servirá también como actuario en las incidencias
que ocurran durante la audiencia de prueba” (inc. 2°).
i) Valor probatorio de la prueba testimonial.
Diversas situaciones, establece el legislador en cuanto a la valoración de esta prueba:
a. El testimonio de un testigo menor de 14 años.
Podrá estimarse como base de una presunción judicial, cuando tenga discernimiento
suficiente (art. 357 N° 1). Esta circunstancia o indicio debería ir unida a otra circunstancia o
indicio para conformar una presunción judicial, la cual, podría tener valor de plena prueba,
cuando tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar el convencimiento
del tribunal, de acuerdo al art. 426, inc. 2° del C.P.C.).
b. El testimonio de oídas (de testigos que relatan hechos que no han percibido por sus
sentidos sino por el dicho de otros).
Sólo puede estimarse como base de una presunción judicial (art. 383, inc. 1°). El inc.
2° señala que “Sin embargo, es válido el testimonio de oídas cuando el testigo se refiere a
lo que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el
hecho de que se trata”.
En este caso, el hecho debe estar acreditado por otros medios de prueba. Ejemplo:
que el testigo relate haber oído que una de las partes estaba aceptando un hecho que forma
parte de la controversia. Se trata de la comprobación de una confesión extrajudicial.
33
En este caso el testigo estará produciendo efectos probatorios en el juicio.
c. Declaraciones de los testigos presenciales (art. 384).
Además del testimonio del menor de catorce años (art. 357 Nº1), las restantes normas
son las siguientes:
1° La declaración de un testigo imparcial y verídico constituye una presunción judicial

cuyo mérito probatorio será apreciado en conformidad al artículo 426. De acuerdo a esta
última norma, como ya vimos, una sola presunción judicial puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para
formar su convencimiento.
2° Las de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales,

sin tacha, legalmente examinados y que den razón de sus dichos, podrá constituir plena
prueba cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario Queda a criterio del
tribunal darle valor de plena prueba a las declaraciones de estos testigos, a menos que
hayan sido desvirtuadas por otros medios de prueba y no otras declaraciones de testigos
(en este último caso, estaríamos antes declaraciones de testigos contradictorias, que se
regulan en los números siguientes, a pesar que hay jurisprudencia que señala que las
declaraciones de testigos también pueden desvirtuarla).
3° Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con la
de los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en
menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por
ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus
declaraciones con otras pruebas del proceso. En este caso tiene aplicación el aforismo “los
testigos primero se pesan y después se suman”, caso este último del N° 4 siguiente.
4° Cuando los testigos de una y otra parte reúnen iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el mayor número.
5° Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en número,
de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los
otros, tendrán igualmente por no probado el hecho. (Se "neutralizan" las fuerzas).
6° Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte,
las que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose
el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
34
3° LA PRUEBA DE CONFESIÓN.
a) Generalidades.
Este medio de prueba aparece reglamentado en el C.C., art. 1713, respecto de su valor
probatorio, en el C.P.C., arts. 385 a 402 y en el C.P.P. (“antiguo”). 10.
La confesión es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes en su

perjuicio, respecto de hechos susbstanciales, pertinentes y controvertidos del proceso. Es
aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento que una parte hace de la verdad
de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurídicas en su contra.
b) Características:
1) La confesión es un acto jurídico procesal de parte, de carácter unilateral, que como
tal, debe estar exento de todo vicio para producir efectos jurídicos. (error, fuerza,
dolo).
2) El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados y no sobre el
derecho. Respecto de la naturaleza de estos hechos, el C.C., art. 1713, establece
que la confesión recae sobre hechos personales de la parte, sea que la preste por
sí misma o por medio de apoderado especial o de su representante legal. Sin
embargo, el C.P.C., art. 399, inc. 2°, amplió la naturaleza de estos hechos sobre
los cuales puede prestarse confesión, a hechos que no son personales del
confesante o de la persona a quien represente. Por tanto, la confesión puede recaer
sobre hechos personales y no personales.
3) Es un requisito de la esencia de la confesión que ésta produzca efectos o
consecuencias jurídicas adversas a la parte que presta confesión, es decir, debe
perjudicarla, debiendo además beneficiar a la otra parte.
4) La confesión puede prestarse judicial o extrajudicialmente (dentro o fuera del
proceso) y puede tener un origen voluntario o espontáneo y provocado.
5) Por regla general, la confesión es irrevocable, a menos que la parte que la prestó
justifique haber incurrido en un error de hecho, caso en que podrá retractarse.
6) Por regla general, es un medio de prueba indivisible, es decir, la parte beneficiada
por la confesión no puede aprovecharse sólo de aquella parte que la beneficia.
7) Cuando se confiesa judicialmente, es un medio de prueba directo, ya que la parte
confiesa ante el juez (principio de inmediación).
35
8) La confesión constituye plena prueba, cuando se trata de hechos personales del
confesante.
c) Requisitos de validez de la confesión.
Para que la confesión produzca efectos jurídicos, esta debe cumplir con los requisitos
de capacidad y voluntad exenta de vicios:
1) La confesión debe ser prestada por una persona capaz, con capacidad para
obligarse que es lo mismo que capacidad de ejercicio, cuando el confesante es la
propia parte.
En casos excepcionales, es decir, cuando no se hubiese solicitado la comparecencia

de la propia parte en el litigio, puede pedirse la comparencia del mandatario judicial,
citándosele personalmente y a declarar sobre hechos propios de él mismo, aun cuando no
tenga poder para absolver posiciones (art. 396). Para confesar sobre hechos personales de
su mandante, el mandatario debe contar con facultad especial en el mandato, de acuerdo
a lo dispuesto en el art. 7°, inc. 2° del C.P.C. (facultad de absolver posiciones).
2) La confesión debe prestarse en forma libre y espontánea; debe carecer, por tanto,
de vicios (error fuerza y dolo).
Respecto del vicio de error al momento de prestarse la confesión, el legislador permite

su retractación si se comprueba inequívocamente que se prestó por error de hecho,
permitiéndosele solicitar la apertura de un término especial de prueba para acreditar lo
anterior (art. 402, inc. 2°).
d) Limitaciones a la admisibilidad de la confesión como medio de prueba:
La ley la excluye en los siguientes casos:
1) Art. 1701 del C.C.: La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba
en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad. (solemnidad "ad
solemnitatem"). El acto o contrato solemne sólo se prueba con su solemnidad, y su falta no
puede ser acreditada por la confesión ni ningún medio de prueba.
2) Art. 157 del C.C.: Es inadmisible la confesión del marido en los juicios de separación
de bienes por mal estado de los negocios de éste. (Aunque no está reglado, tampoco se
admite la confesión para probar una causal de divorcio perpetuo o nulidad de matrimonio).
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3) Art. 1739, inc. 2° del C.C.: Es inadmisible la confesión de uno de los cónyuges por
la que afirma que una cosa pertenece o se le debe al otro cónyuge.
4) Art. 2485 del C.C. en la prelación de créditos, la confesión del marido, padre o madre
de familia, o del tutor o curador fallidos, no hará prueba por sí sola contra los acreedores.
5) Art. 398 del C.P.C.: La confesión extrajudicial verbal sólo se debe tomar en cuenta
en los casos que se admisible la prueba de testigos.
e) Clasificaciones de la confesión:
1.- Según ante quien se presta:
• Confesión judicial: se presta ante el tribunal que conoce de la causa o ante el tribunal
exhortado.
• Confesión extrajudicial: se presta en un juicio diverso o bien fuera del proceso. Ambas
tienen diverso valor probatorio, como veremos más adelante.
2.- Según como se genera:
• Confesión voluntaria o espontánea: cuando se produce sin requerimiento de la parte

contraria, verificándose en cualquier estado del proceso. Ejemplo: el allanamiento, el
reconocimiento de un hecho, etc.
• Confesión provocada: se presta por orden del juez, sea a través de solicitud de parte
o porque el juez lo decretó en una medida para mejor resolver, en el procedimiento de
absolución de posiciones.
3.- Según el modo como se presta:
• Confesión expresa: aquella que se verifica a través de términos categóricos y

explícitos del confesante.
• Confesión tácita o ficta: se produce por haberse dado las condiciones legales para
que el tribunal la de por establecida. Se produce por el efecto jurídico derivado de la rebeldía
del confesante.
4.- Según como se expresa:
• Confesión verbal: aquella que se presta oralmente, en presencia de testigos.
37
• Confesión escrita: la que consta en un instrumento público o privado. Según su
iniciativa para solicitarla.
• Confesión a iniciativa de parte, lo que puede suceder:
- como medida prejudicial, sea preparatoria (art. 273 N° 1), sea probatoria (art. 284).
- como gestión preparatoria de la vía ejecutiva (art. 434 N° 5)
- como medio de prueba durante el juicio.
• Confesión a iniciativa del tribunal: como medida para mejor resolver (art. 159 N° 2).
Debe tratarse sobre hechos que tengan influencia en la cuestión y que no hayan resultado
probados en el proceso.
5.- Según su contenido:
• Confesión pura y simple: es aquella en que el confesante afirma o niega

categóricamente el hecho, sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie. Ejemplo:
"Sí, es efectivo que recibí un millón de pesos a título de mutuo".
• Confesión calificada: el confesante reconoce categóricamente el hecho controvertido,

pero le agrega algún hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurídica.
Ejemplo: "Sí, es efectivo que recibí esa suma de dinero, pero a título de donación y no de
mutuo".
• Confesión compleja: el confesante reconoce el hecho material, pero le agrega otros

hechos completamente desligados del primero (compleja de primer grado), o bien ligados
o modificatorios del mismo (compleja de segundo grado). Ejemplo de la primera: "Sí, recibí
a título de mutuo pero esta deuda se compensó con otra deuda que tenía" (la otra parte).
Ejemplo de la segunda: "Sí, recibí a título de mutuo, pero ya le devolví el dinero". Esta
clasificación tiene importancia en el tema de la divisibilidad de la confesión.
6.- Según los efectos que produce (divisibilidad).
• Confesión divisible: es aquella en que pueden separarse los hechos que perjudican
al confesante, respecto de aquellos que le benefician.
• Confesión indivisible: no pueden separare, debiendo en consecuencia ser aceptada

la confesión en su totalidad, en su sentido completo. Es la regla general. (Sólo la compleja
38
de primer grado es siempre divisible y la compleja de segundo grado, cuando se acredite
la falsedad de los hechos o circunstancias que alteran o modifican).
A.- La confesión judicial.
1.- Concepto.
La confesión judicial es la que se presta en el juicio en el cual ésta es invocada como

medio de prueba, sea ante el tribunal de la causa, sea ante tribunal exhortado.
La confesión judicial puede ser de dos clases:
• Voluntaria o espontánea, es decir, aquella que se genera en cualquier escrito o

actuación dentro del proceso. No se encuentra regulada explícitamente, pero se desprende
de diversas normas, especialmente del art. 313, el allanamiento, que, como sabemos, hace
innecesaria la prueba, debiendo el tribunal citar para oír sentencia.
• Provocada. Esta recibe una minuciosa reglamentación en el procedimiento, a través

de los trámites de la absolución de posiciones (arts. 385 a 397). Esta será nuestro objeto
de estudio.
2.- Iniciativa para rendir la prueba confesional. Reiteramos lo visto arriba.
3.- Oportunidad para ofrecer y rendir la prueba confesional. (Art. 385).
Además de solicitarse y rendirse como medida prejudicial, la ley establece una amplia
posibilidad, tanto en la oportunidad para rendirla, como en el número de veces que puede
pedirse:
• En primera instancia, se puede proponer y rendir hasta dos veces, desde la

contestación de la demanda hasta el vencimiento del término probatorio.
• En segunda instancia, en una oportunidad, hasta antes de la vista de la causa.
4.- Tribunal ante el cual se rinde la prueba confesional.
Para la absolución de posiciones es necesario considerar la residencia del confesante

(art. 397, inc. 2°):
• Si el absolvente reside en el lugar donde se sigue el juicio, se rinde ante el tribunal de

la causa.
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• En caso que el absolvente resida en fuera del territorio jurisdiccional de tribunal, pero
dentro de la República, la absolución se verificará ante el juez del lugar en que resida
(debiendo practicarse la diligencia por vía de exhorto, como en la prueba de testigos).
• Si se encuentra fuera del país, debe ser rendida ante el agente diplomático o consular
chileno.
5.- El funcionario competente para recibir la absolución de posiciones será:
• Si se trata de tribunal unipersonal, le corresponde al juez, a menos que delegue esta

función al secretario o a otro ministro de fe (en la práctica, al igual que como sucede en la
prueba de testigos, es el receptor el ministro de fe que recibe la absolución de posiciones
(art. 390 inc. 2º del C.O.T.). No obstante, si la parte que propone este medio de prueba pide
que sea el tribunal quien personalmente reciba esta diligencia, éste no podrá delegar esta
función (art. 388, inc. 2°).
• En un tribunal colegiado, la toma uno de sus ministros.
6.- Obligaciones del absolvente.
Estas son las de comparecer, absolver posiciones y decir verdad (las de comparecer y
absolver posiciones son cargas procesales)
1) Carga de comparecer.
En general, como ocurre en la prueba de testigos, toda persona (litigante en este caso)
se encuentra obligada a comparecer a la audiencia que el tribunal fije para absolver
posiciones. Excepcionalmente, están exentas de comparecer las personas que señala el
art. 389, las que se pueden clasificar en autoridades políticas, judiciales y religiosas (N° 1);
los imposibilitados de concurrir por enfermedad u otro impedimento calificado por el tribunal
(N° 2) y las mujeres, cuando sea prudente eximirlas de esta asistencia. El número de
personas exentas de comparecer es menor a aquellas exentas respecto de la prueba de
testigos y los funcionarios judiciales no requieren autorización de la C.S. Todas estas
personas absuelven posiciones en su domicilio, ante el juez o el secretario si éste es
comisionado para tal fin.
2) Carga de absolver posiciones.
El art. 385 establece que todo litigante está obligado a absolver posiciones, bajo
juramento. Esta carga, por tanto, corresponde tanto al demandante como al demandado,
40
(partes directas), como también a las partes indirectas o terceros independiente,
coadyuvante y excluyente, y nunca a un tercero. La carga recaerá sobre las partes en forma
personal "partes del litigio"o a través de sus representantes legales o convencionales
"partes del proceso". Los mandatarios judiciales sólo podrán absolver posiciones si cuentan
con facultades suficientes (facultades especiales del art. 7, inc. 2° del C.P.C.) y siempre
que el solicitante de la diligencia no hubiere pedido que ella se efectúe con intervención
personal de la parte. En este caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver
posiciones sobre hechos personales suyos en el proceso, aún cuando no tengan conferida
facultad especial (art. 396).
3) Obligación de decir verdad.
Esta se subentiende, desde el momento que el confesante debe prestar juramento (art.
390). El incumplimiento de esta obligación no tiene sanción penal, ya que el tipo penal de
perjurio está establecido respecto de los testigos, y no del que miente en causa propia. Sí
debería constituir un antecedente para el tribunal para los efectos de decidir sobre la
condena en costas del juicio y para apreciar comparativamente las pruebas rendidas a fin
de determinar cuál se encuentra más conforme con la verdad, según el art. 428 del C.P.C.).
7.- Proposición y producción de la prueba confesional.
1) Proposición de la prueba:
Debe proponerse por escrito, al cual el tribunal provee admitiéndola y fijando día y hora
para la audiencia en que tendrá lugar, ordenando se cite al absolvente. Veamos: La parte
debe acompañar un pliego de posiciones, en un sobre cerrado que debe ser mantenido en
reserva por el secretario del tribunal hasta el día de la audiencia. (art. 387).
Este sobre debe estar redactado de la siguiente manera: "Posiciones que deberá
absolver don X X X en los autos rol N° XXX, caratulados " X con X". Las preguntas que se
formulan al absolvente pueden ser redactadas de dos formas:
• En forma asertiva, es decir de modo tal que en la pregunta se afirma un hecho

determinado Ejemplo: "Diga el absolvente cómo es efectivo que debe la suma de un millón
de pesos a X X".
• En forma interrogativa, en este caso, al confesante se le pregunta sobre un hecho

determinado. Ejemplo: "Diga el absolvente si pagó o no la suma de un millón."
41
Estas preguntas, asertivas o interrogativas, que pueden referirse a hechos personales
del confesante o al conocimiento que él tenga de hechos no personales, deben estar
redactadas en términos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos sin
dificultad (art. 386).
La citación a la parte llamada a absolver posiciones personalmente debe practicarse al

mandatario judicial o procurador, tenga o no facultades para absolver; así lo dispuso el
legislador en el art. 397, inc. 1°).
Se le notifica por cédula (art. 48).
Efectos de la citación: si el absolvente no asiste a la audiencia, no hay sanción para

éste y debe certificarse la inasistencia por el ministro de fe (receptor). Es carga de la parte
interesada, entonces, presentar un nuevo escrito, pidiendo se cite por segunda vez al
absolvente, bajo el apercibimiento del art. 394 (consistente en que se le tendrá por confeso
en los casos que señala la norma, como veremos). Esta notificación debe practicarse
igualmente al procurador, por cédula.
2) Funcionario que la recibe:
La confesión se rinde ante un receptor, que oficia como actuario y como ministro e fe.
3) Personas que pueden encontrarse presente en la audiencia.
El ministro de fe, el Juez (o el secretario), si la parte lo solicitó, el absolvente, junto con

su procurador o abogado, y la parte que solicitó la diligencia, junto con su procurador o
abogado.
4) Desarrollo de la audiencia de absolución de posiciones:
• Antes de ser interrogado, el absolvente debe jurar decir verdad (art. 390).
• Posteriormente debe abrirse el sobre que contiene las posiciones o preguntas, las
cuales son formuladas por el receptor al absolvente.
• El absolvente o su procurador podrán objetar las preguntas que no estén claramente

formuladas o que no guarden relación con la cuestión controvertida. En este caso, se habrá
originado un incidente, que deberá ser resuelto de inmediato por el tribunal para continuar
con la diligencia.
• Si el absolvente da respuestas evasivas, tiene lugar el apercibimiento del art. 394.
42
• Si se absuelve sobre hechos personales, el absolvente debe responder afirmándolos
o negándolos. Sin embargo, podrá el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en
casos calificados, cuando ella se funde en hechos circunstancias verosímiles y
notoriamente aceptables (art. 391, inc. 2).
• En todo caso, podrá el confesante añadir las circunstancias necesarias para la recta
y cabal inteligencia de lo declarado (art. 391, inc. 3°).
• El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos

antes de responder; en este caso, el tribunal debe concedérselo, siempre que haya
fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo estime indispensable o que consienta en
ello el contendor. La resolución del tribunal que conceda este plazo es inapelable (art. 394,
inc. final).
• La parte que solicitó este medio de prueba, además de presenciar las declaraciones
puede hacer al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las preguntas que han de dirigirse al absolvente (art. 392, inc. 1°).
Puede también, antes que termine la diligencia y después de prestada la declaración,

pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algún punto obscuro o dudoso que
aclarar (art. 392, inc. 3°).
• El art. 395 se remite al art. 370, que se refiere a las declaraciones y acta en la prueba
de testigos. En consecuencia, de las declaraciones que formule el absolvente deberá
dejarse constancia escrita, conservándose en cuanto sea posible las expresiones con el
menor número de palabras. De ellas se debe dar lectura y levantar un acta que deberá ser
suscrita por el juez, el ministro de fe, el absolvente y las demás personas que hubieren
concurrido.
8.- La rebeldía del absolvente y la confesión tácita.
A continuación, examinaremos los casos de rebeldía del absolvente y los efectos que
ello supone.
• El absolvente comparece a la audiencia y se niega a declarar o da respuestas

evasivas, o
43
* El absolvente no comparece tras la segunda citación. En estos casos cobra interés el
apercibimiento señalado en el art. 394, pero para que éste se haga efectivo, es decir, para
que se le tenga por confeso en forma tácita, es necesario lo siguiente:
- Que las preguntas se hayan formulado en forma asertiva.
- La parte debe solicitar que se tenga por confeso al absolvente y el tribunal debe
declararlo. Cuando las preguntas asertivas fueron contestadas en forma evasiva, también
la parte debe pedir que el tribunal así lo considere. Nunca podrá el tribunal tener por confeso
al absolvente de oficio.
El art. 394 dispone: "Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si,

compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dará por confeso, a
petición de parte, en todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en el
escrito en que se pidió la declaración" (es decir, las preguntas asertivas).
Para tal efecto, la parte deberá presentar un escrito solicitando al tribunal que se abra
el sobre cerrado que contiene las posiciones (en caso que el absolvente no hubiere
concurrido al segundo llamado) y que se le tenga por confeso en todos aquellos hechos
categóricamente afirmados.
En caso que las preguntas fueren formuladas en forma interrogativa, la rebeldía o

evasión del absolvente no producen su confesión en forma tácita, ya que no se contiene
ninguna afirmación respecto de los hechos. En tal caso, se aplica la norma del art. 394, inc.
2°: “Si no están categóricamente afirmados los hechos, podrán los tribunales imponer al
litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital,
o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la declaración. Si la otra parte lo
solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la
confesión se preste".
f) Valor probatorio de la confesión.
Para determinar su valor probatorio, se hace necesario considerar las distintas

clasificaciones efectuadas.
1.- Confesión extrajudicial: aquella que se presta fuera de todo juicio o bien se presta
ante un tribunal incompetente pero que ejerce jurisdicción en otro juicio.
44
a. Confesión extrajudicial verbal. Ejemplo: cuando dos testigos declaran que el
demandado afirmó que le debía $ 500.000.- al demandante. Es necesario distinguir:
- Si la confesión se ha prestado sólo ante la presencia de terceros: sólo constituye

base de presunción judicial, y sólo para el caso que sería admisible la prueba de testigos.
- Si la confesión se ha prestado en presencia de la parte que la invoca delante de

terceros: se estimará siempre como una presunción grave para acreditar los hechos
confesados, es decir, puede llegar a incluso a constituir plena prueba si, a juicio del tribunal,
reúne además los caracteres de precisión suficientes para formar su convencimiento.
b. Confesión extrajudicial escrita: Tiene valor de la prueba instrumental, según la

naturaleza del instrumento.
c. Confesión extrajudicial prestada ante tribunal incompetente pero que ejerza

jurisdicción o en otro juicio diverso: Se estimará siempre como presunción grave para
acreditar los hechos confesados (art. 398, inc. 2°, parte primera). Si además de ser grave
esta presunción, es precisa, puede constituir plena prueba.
d. Confesión extrajudicial prestada en juicio diverso, pero seguido entre las mismas
partes que actualmente litigan: Podrá dársele el mérito de prueba completa, habiendo
motivos poderosos para estimarlo así (art. 398, inc. 2°, parte final).
2.- Confesión judicial.
Tratándose de la confesión judicial, la cual se verifica en el mismo juicio en que las

partes litigan, sea espontánea o provocada, sea expresa o tácita, el legislador se preocupa
de establecer los hechos acerca de los cuales ella se presta, a efectos de determinar su
valor probatorio.
a. Confesión judicial acerca de hechos personales.
Esta tiene valor de plena prueba, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1713, inc. 1°
del C.C.: "La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de apoderado
especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte,
producirá plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los
casos comprendidos en el artículo 1701, inciso 1° y los demás que las leyes exceptúen".
El art. 402, inc 1° del C.P.C. establece que "No se recibirá prueba alguna contra los
hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio". ("A confesión de
45
parte, relevo de prueba"). En este punto, un importante sector de la doctrina y parte de los
fallos de los tribunales estiman que este tipo de confesión no puede ser desvirtuada por las
declaraciones del mismo confesante o por otras pruebas.
El otro sector de doctrina y jurisprudencia opina que ante la confesión judicial sobre
hechos personales que han sido desvirtuados por prueba instrumental o testifical, el tribunal
debe preferir a la que más crea conforme a la verdad.
b. Confesión judicial acerca de hechos no personales.
El art. 1713 del C.C. omitió referirse a su valor probatorio, vacío que fue llenado por
el art. 399, inc. 2° del C.P.C.: "Si los hechos confesados no son personales del confesante
o de la persona a quien representa, producirá también prueba la confesión". Lo anterior
significa que produce plena prueba y es posible rendir prueba en contrario, ya que en este
caso no recibe aplicación el art. 402, inc. 1° del C.P.C.
Nota: La confesión judicial tácita o presunta, de acuerdo al art. 400 del C.P.C.,
producirá los mismos efectos que la confesión expresa; para determinar su valor probatorio,
por tanto, hay que distinguir si se prestó sobre hechos personales o sobre hechos no
personales.
g) La revocabilidad de la confesión.
Como se señaló en las características de la confesión, ésta, por regla general, es

irrevocable, lo cual se desprende de lo preceptuado en los arts. 1713 del C.C. y 402, inc. 2°
del C.P.C.).
Excepcionalmente, el confesante puede retractarse, es decir, es procedente la

revocación en los siguientes casos, con los requisitos que se mencionarán:
1.- Confesión sobre hechos personales del confesante.
La ley admite la revocación en este caso cuando el confesante alegue, para revocar
su confesión, que ha padecido error de hecho y ofrezca acreditar esta circunstancia (art.
402, inc. 2°).
El error de hecho supone la concurrencia de dos elementos, debiendo ambos ser

probados para revocarse la confesión. Estos son:
46
- uno objetivo: cual es la no existencia del hecho confesado o de la calidad que se
le atribuye.
- otro subjetivo: la falsa opinión que el confesante tenía respecto del hecho mismo.
Para acreditar el error puede aún abrirse un término probatorio especial si ha expirado el
probatorio (ordinario o extraordinario) de la causa.
2.- La confesión sobre hechos no personales del confesante.
Esta se puede dejar sin efecto, haya o no incurrido el confesante en error de hecho.
(art. 402, inc. 3°). Tratándose de hechos no personales, solo debe probarse la no existencia
del hecho confesado y de la calidad que se le atribuye (elemento objetivo) y puede el
confesante valerse de cualquier medio de prueba para acreditarlo.
i) La divisibilidad e indivisibilidad de la confesión.
Como señalamos a clasificar la confesión, ésta por regla general es indivisible, es decir,
la confesión debe aceptarse íntegramente y tal como declara el confesante. En
consecuencia, no puede el que pretende aprovecharse de ella aceptar aquella parte que le
beneficia y rechazar la que le perjudica.
Así lo establece claramente el art. 401 del C.P.C., al señalar que "En general, el mérito
de la confesión no puede dividirse en perjuicio del confesante". Esta regla deriva del
principio que establece que "nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino
aceptándola como éste la ha producido".
Este principio de la divisibilidad o indivisibilidad rige tanto para la confesión expresa o

tácita, judicial o extrajudicial.
¿Cuándo puede dividirse la confesión? Es preciso distinguir:
Confesión pura y simple (aquella en que el confesante afirma o niega categóricamente

el hecho controvertido, sin agregar o modificar nada). Es indivisible por su propia naturaleza
y no porque la ley lo establezca.
Confesión calificada (el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le atribuye

una distinta calificación o alcance jurídico).
El confesante no agrega ningún hecho nuevo al hecho confesado, sino que explica el
modo cómo éste aconteció. Ejemplo: Posición: "Diga el absolvente cómo es efectivo que
47
recibió $500.000.- a título de mutuo". Respuesta: "Sí, es efectivo, pero fue a título de
donación". Es siempre indivisible, porque las circunstancias agregadas deben formar un
solo todo con el hecho confesado. Se aplica la regla general del art. 401, inc. 1°. Confesión
compleja (el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega uno o más hechos
que alteran las consecuencias jurídicas derivadas del hecho confesado.
Dependiendo si estos hechos son desligados o no, la confesión compleja se sub

clasifica en:
• Confesión compleja de primer grado o inconexa: el confesante reconoce el hecho

controvertido, pero le agrega uno o más hechos desligados e independientes del primero,
destinados a destruir o modificar sus efectos. Ejemplo (a la misma pregunta del caso
anterior): Si, es efectivo que recibí $500.000.- del demandante a título de mutuo, pero ya
nada le debo porque él también me debía la misma cantidad (y las deudas se
compensaron)". Esta confesión es divisible en perjuicio del confesante, en virtud de lo
dispuesto en el N° 1 del art. 401 del C.P.C.
La jurisprudencia ha señalado que cuando el confesante agrega hechos nuevos

enteramente desligados del hecho controvertido confesado, los nuevos hechos desligados
agregados deberán ser probados por él (por su parte). La carga de la prueba para acreditar
el nuevo hecho recae en el confesante.
• Confesión compleja de segundo grado o conexa: el confesante reconoce el hecho

controvertido, pero le agrega uno o más hechos ligados y dependientes del primero,
destinado a destruir o modificar sus efectos. Ejemplo: "Sí, es efectivo que debía, pero pagué
la deuda". En este caso, hay dos hechos reconocidos, pero se encuentran ligados entre sí
(y no mutuo con compensación como ocurre en la confesión compleja de primer grado).
El N° 2 del art. 401 establece que este tipo de confesión es divisible sólo cuando el
contendor justifique con algún medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que,
según el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. En este caso, la carga de la
prueba para acreditar la falsedad del hecho ligado agregado no recae en el confesante,
sino en el que desea valerse de la confesión, para que en definitiva la confesión sea
dividida. También en este caso se manifiesta una excepción al principio general referente
a la carga de probar, ya que no deberá probar quien hizo la afirmación, sino su contraparte
del proceso.
48
4° LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL.
a) Generalidades
Concepto: La inspección personal del tribunal "es el examen que éste hace por sí
mismo de los hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de
adquirir la convicción acerca de su verdad o inexactitud" (Casarino).
Es un medio de prueba por percepción, consistente en que el magistrado examina por

sí mismo o acompañado por peritos, las personas, cosas o situaciones de hecho que
constituyen el objeto de prueba en el juicio (Couture).
Dos elementos o particularidades se desprenden de estos conceptos:
• Los hechos que se acreditan por este medio de prueba son apreciados por los propios
sentidos del tribunal ("inspección personal").
• El tribunal sólo puede apreciar circunstancias o hechos materiales. Las normas que
reglamentan este medio de prueba se encuentran entre los arts. 403 a 408 del C.P.C. El
C.C. sólo la enuncia en su art. 1698, inc. 2° como "inspección personal del juez".
b) Características:
• Es un medio de prueba directo, porque los hechos son apreciados directamente por
el tribunal y nunca por un tercero (principio de inmediación).
• Es un medio de prueba circunstancial (y no preconstituido), ya que siempre se genera

dentro del proceso y no con conocimientos personales que el tribunal pudiera tener antes
de iniciarse aquel.
• Constituye plena prueba en caso que concurran las exigencias legales.
• En algunos procedimientos este medio de prueba constituye una diligencia obligatoria.

Ejemplos: en la denuncia de obra ruinosa y en los interdictos especiales (arts. 571 y 577
del C.P.C.).
c) Iniciativa en la inspección personal del tribunal.
Este medio de prueba puede originarse por iniciativa de parte, del tribunal o por
mandato del legislador:
49
1) Por iniciativa de parte, en dos fases del juicio:
• En la fase preeliminar, como medida prejudicial probatoria, que pueden pedir tanto el
futuro demandante como el futuro demandado (art. 281).
• Durante el juicio, como medio de prueba, sólo en primera instancia, dentro del término
probatorio (por aplicación de la regla gral. del art. 327, inc. 1°). No puede la parte solicitarla
en segunda instancia (art. 207, inc. 1°).
2) Por iniciativa del tribunal o de oficio:
• Cuando el tribunal la estime necesaria, en virtud de lo establecido en el art. 403.
• Como medida para mejor resolver, la del art. 159 N° 3 del C.P.C., “la inspección
personal del objeto de la cuestión".
3) Por mandato del legislador, en los casos en que la propia ley establece su
realización en forma obligatoria.
En cuanto a la procedencia de este medio de prueba, el art. 403 dispone que la

inspección del tribunal se decretará:
• Cuando ella recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el

pleito (art. 408).
• Cuando el tribunal estime necesaria su realización (art. 403).
d) Proposición, admisibilidad y producción de la prueba de inspección personal del

tribunal.
Por regla general, el tribunal que practica la inspección es el que conoce de la causa;
el tribunal percibe hechos materiales por sus propios sentidos.
Si la inspección debe verificarse respecto de hechos materiales existentes fuera del

territorio jurisdiccional, el tribunal tiene dos opciones:
• Constituirse en aquel territorio judisdiccional (art. 403, inc. 2°), lo que constituye una
excepción a la base orgánica de la territorialidad, o
• Solicitar se lleve a efecto mediante exhorto. Proposición: si la inspección del tribunal

se origina por iniciativa de las partes, éstas deberán proponer este medio de prueba,
50
solicitándolo por escrito, indicando cuáles son los hechos materiales que deben ser
constatados y la razón por la cual estiman necesaria la inspección.
Admisibilidad: el tribunal deberá proveer la solicitud, y si estima necesaria la inspección,

fijará día y hora para que ella se practique, con la debida anticipación, a fin de que puedan
concurrir las partes con sus abogados (art. 403, inc. 1°).
Fijará asimismo la suma de dinero que deberá ser consignada por la parte que solicitó
la inspección, para costear los gastos que se causen (art. 406). La resolución del tribunal
se notifica por el estado diario, a pesar que algunos autores sostienen que debería
notificarse por cédula, por lo dispuesto en los arts. 48 y 403 del C.P.C.
Producción: la inspección se lleva a efecto el día y hora predeterminados, con la

concurrencia del juez, del secretario, de las partes y eventualmente con asistencia de
peritos, si las partes piden que en el acto del reconocimiento se oigan sus informes (arts.
404 y 405). Si el tribunal es colegiado, podrá comisionar para que practique la inspección a
uno o más de sus miembros (art. 405, inc. 2°).
De la diligencia de inspección se levantará acta, en la cual se expresará, las

circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe. Podrán también las partes pedir,
durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias o hechos materiales
que consideren pertinentes.
El acta debe ser suscrita por el juez y las demás personas que hayan asistido, y por el
secretario, autorizándola (art. 407).
e) Valor probatorio de la inspección personal del tribunal.
El art. 408 establece los requisitos para que este medio de prueba constituya plena
prueba:
• Que la inspección personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales.
• Que esos hechos o circunstancias sean apreciados por la propia observación del
tribunal.
• Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias

materiales.
51
La jurisprudencia ha estimado que no tiene valor probatorio la inspección que se refiere
a consideraciones jurídicas y no a hechos materiales observados por el tribunal, y que
tampoco constituye prueba si el resultado de la inspección se refiere a deducciones o a
hechos de carácter científico que escapan al conocimiento normal del tribunal.
5° EL INFORME DE PERITOS.
a) Generalidades.
El informe de peritos o prueba pericial “consiste en la presentación al juicio de un

dictamen u opinión sobre hechos controvertidos en él, para cuya adecuada apreciación se
requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte”. (Casarino).
Para Chiovenda, los peritos son las personas llamadas a exponer al juez no sólo sus
observaciones materiales y sus impresiones personales acerca de los hechos observados,
sino las inducciones que deben derivarse objetivamente de los hechos observados o
tenidos como existentes. El perito también puede informar sobre algún punto del derecho
extranjero.
Sus fuentes legales se encuentran en el C.P.C., arts. 409 a 425.
Se trata de una prueba circunstancial y no preconstituida. Es un medio de prueba

indirecto, pues no hay un contacto directo entre el tribunal y los hechos. Su valor probatorio
es apreciado de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
c) Procedencia de la prueba pericial.
Puede ser obligatoria o facultativa:
• Es obligatoria en los casos que señalan los arts. 409 y 410 del C.P.C., normas que
señalan que debe oírse informe de peritos y recibirse el reconocimiento y dictamen pericial
cuando la ley lo dispone. Opinan los autores que en los casos que la ley establece peritaje
con carácter obligatorio y éste no se lleva a cabo, se produce la nulidad del procedimiento,
la cual puede hacerse efectiva por la vía del recurso de casación en la forma, fundado en
la omisión de una diligencia probatoria que acarrea la indefensión (arts. 768 N° 9 en relación
al art. 795 N° 3).
52
• La procedencia facultativa aparece en el art. 411 del C.P.C., al expresar que “Podrá
también oírse el informe de peritos”: Sobre puntos de hecho para cuya apreciación se
necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, y Sobre puntos de derecho
referentes a alguna legislación extranjera.
d) Iniciativa para rendir la prueba pericial.
Este medio de prueba puede tener su origen a iniciativa de parte o de oficio. A petición
de parte, en las siguientes oportunidades:
• Como medida prejudicial probatoria tanto del futuro demandante como del futuro
demandado (art. 281).
• Durante el curso del juicio y en cualquier estado del mismo. El art. 412 dispone que
las partes pueden solicitar que se decrete el informe pericial sólo dentro del término
probatorio, por lo que no procedería la prueba pericial en segunda instancia. De oficio por
el tribunal:
• Durante el curso del juicio y en cualquier estado del mismo (art. 412, inc. 1°). • Como
medida para mejor resolver (art. 159 N° 4).
e) Requisitos para ser perito.
Las partes, de común acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente. A
falta de acuerdo, el perito es designado por el tribunal y debe cumplir con los siguientes
requisitos del art. 413:
• Debe ser hábil para declarar como testigo en el mismo juicio y no estar afecto a
ninguna de las inhabilidades de los arts. 357 y 358.
• Debe tener título profesional suficiente, salvo que la ciencia o arte cuyo conocimiento
se requiera no esté reglamentada por la ley o que haya menos de dos personas tituladas
en el territorio jurisdiccional.
• Los peritos pueden ser inhabilitados por cualquier causa de implicancia o recusación
determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a los peritos (art. 113, inc. 2º del
C.P.C. en relación a los arts. 196 y 196 del C.O.T.). Las Cortes de Apelaciones cuentan con
una lista de peritos para evacuar informes en diversas materias.
53
f) Procedimiento para designar peritos.
Los arts. 414 a 417 del C.P.C. reglamentan dicho procedimiento, el cual también se
aplica en la designación de los árbitros y los partidores de bienes.
Presentada la solicitud de nombramiento de perito por una de las partes o bien

decretado un informe pericial de oficio, el tribunal debe citar a las partes a una audiencia,
fijando en la resolución el día y la hora para tal efecto.
Por requerir la comparecencia personal de las partes, esta resolución se notifica por
cédula.
Esta audiencia tiene los siguientes objetivos:
• Designar el perito.
• Determinar el número de peritos.
• Determinar la calidad, aptitudes o títulos que deben reunir el o los peritos,
• Determinar el punto o puntos sobre los que versará el informe.
En caso que las partes acudan a la audiencia y estén de acuerdo en todos los referidos
puntos, el peritaje se llevará a efecto según lo convenido por ellos (art. 414, inc. 2°).
Si las partes no se ponen de acuerdo o si no concurre una de las partes, la ley presume
que no hay acuerdo (art. 415) y el nombramiento debe hacerlo el tribunal (art. 414, inc. 2°),
estableciendo la norma una importante limitación en este caso: no puede recaer el
nombramiento en ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por
cada parte.
Una vez designado el perito por el tribunal, la resolución debe ser notificada a las
partes, quienes tienen un plazo fatal de tres días para hacer valer cualquier incapacidad
legal que pueda afectar al perito.
Vencido este plazo sin que se formule oposición, se entenderá aceptado el

nombramiento (art. 416).
Los incidentes a que dé lugar la designación de peritos y en general las actuaciones

que estos realicen se tramitarán en ramo separado (art. 424).
54
Posteriormente es necesario notificar al perito designado a objeto que declare si
acepta o rechaza el cargo. Si lo acepta, debe declararlo así, jurando desempeñarlo con
fidelidad (art. 417). Esta declaración debe prestarse verbalmente o por escrito en el acto de
la notificación o dentro de los tres días inmediatos, dejándose testimonio en autos (art. 417,
inc. 2°).
g) Producción de la prueba pericial.
En este medio de prueba se distinguen dos etapas: el reconocimiento pericial y el

informe.
El reconocimiento pericial está constituido por las actuaciones del perito tendientes a
conocer y recopilar antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto de las que
debe informar.
El perito deberá citar previamente a las partes para que concurran si quieren (art. 417,
inc. final). Cuando sean varios los peritos procederán unidos a practicar el reconocimiento,
salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra manera.
Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento, haciendo las observaciones
que estimen oportunas. Podrán también pedir que se hagan constar los hechos y
circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarán parte en las deliberaciones de los
peritos, ni estarán presente en ellas (art. 419, inc. 1°).
El reconocimiento concluye con un acta, en el cual se consignarán los acuerdos

celebrados por los peritos (art. 419, inc. 2°).
El informe o dictamen es el escrito por el cual el perito pone en conocimiento del tribunal
la labor realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del asunto
requerido.
Si hubiere varios peritos, estos pueden emitir su informe en forma conjunta o separada
(art. 423). El C.P.C. no estable un plazo para que los peritos evacuen su dictamen. Sin
embargo, el art. 420 confiere al tribunal la facultad de establecer un término –de naturaleza
judicial- para tal objetivo. En caso de desobediencia, podrá el tribunal apremiarlos con
multas, prescindir del informe o decretar el nombramiento de nuevos peritos, según los
casos.
55
El art. 421 señala el caso de discordia en los dictámenes de los peritos: podrá el tribunal
disponer que se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustración de
las cuestiones que debe resolver. En caso que no resulte acuerdo del nuevo perito con los
anteriores, el tribunal apreciará libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta
los demás antecedentes del juicio (art. 422).
Los gastos y honorarios de la diligencia pericial, por regla general, son de la parte que
solicitó el informe, a menos que el tribunal haya decretado la pericia, pero, en definitiva, el
gasto es solventado por la parte que sea condenada en costas.
El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá ordenar que previamente se consigne

una cantidad prudencial para responder de los gastos y honorarios referidos (art. 411, inc.
2°).
h) Valor probatorio del informe de peritos.
Art. 425: “Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del dictamen de peritos en
conformidad a las reglas de la sana crítica”.
6° LAS PRESUNCIONES.
a) Generalidades.
"Las presunciones consisten en el empleo por la ley o el tribunal de hechos o

antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos, sustanciales,
pertinentes y contradictorios del proceso". (Cristián Maturana M.).
Las presunciones suponen una actividad lógica y deductiva, tanto si están establecidas
en la ley (presunciones legales), como en los casos en el tribunal la lleve a efecto
(presunciones judiciales).
Sus fuentes legales están establecidas tanto en el Código Civil, arts. 47 y 1712, como
en el C.P.C., arts. 426 y 427.
b) Los elementos de las presunciones.
Son los siguientes:
1) El hecho, antecedente o circunstancia conocido, lo que constituye la base o

premisa de la presunción.
56
2) El elemento lógico o actividad racional, que mediante inferencia o
deducción, liga el hecho conocido con el hecho desconocido.
3) El hecho presumido que no está acreditado, es desconocido, pero que una
vez operada la presunción, pasa a ser determinado.
c) Clasificación de las presunciones.
Como señalamos en su oportunidad, al establecer los hechos que no debían

acreditarse, las presunciones se clasifican en legales y judiciales.
En las presunciones legales, el legislador establece el hecho presumido a partir del

hecho base o premisa, y son de dos tipos:
• Presunciones de derecho: el hecho presumido no admite prueba en contrario para

destruirlo. El art. 47, inc. 3° y final del C.C. dispone que "Si una cosa, según la expresión
de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba en contrario,
supuestos los antecedentes o circunstancias".
Sólo es preciso probar el hecho conocido, base o premisa; acreditado lo anterior, debe
tenerse por acreditado el hecho presumido, sin que sea posible rendir prueba en contrario.
Ejemplos de presunciones de derecho: la presunción de la concepción a partir de la fecha
del nacimiento (art. 76 del C.C.); la presunción de conocimiento de la ley chilena una vez
que haya entrado en vigencia (art. 8° del C.C.); la presunción de mala fe a partir del error
en materia de derecho (art. 706, inc. final del C.C.).
• Presunciones simplemente legales: constituyen por sí misma una prueba completa

respecto del hecho presumido, pero se admite la rendición de prueba para destruirla. Como
sucede con la presunción de derecho, en las simplemente legales también es necesario
acreditar el hecho base o premisa.
El art. 47, inc. 2° del C.C. establece que "Se permitirá probar la no existencia del hecho
que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que
lo infiere la ley, a menos que se trate de presunciones de derecho". Ejemplos de
presunciones simplemente legales: la presunción de que el poseedor es reputado dueño
mientras otra persona no justifique serlo (art. 700, inc. 2° del C.C.), la presunción de muerte
por desaparecimiento de una persona (art. 80 del C.C.), la presunción de remisión o
condonación de la deuda cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título de
la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda (art. 1654 del C.C.).
57
Finalmente, las presunciones pueden ser judiciales, que serán tratadas en el siguiente
punto.
d) Las presunciones judiciales.
Las presunciones judiciales son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez a
partir de ciertos antecedentes que constan en el proceso. Para Couture, la presunción
judicial es "la acción y efecto de conjeturar el juez, mediante razonamientos de analogía,
inducción o deducción, la existencia de hechos desconocidos partiendo de los conocidos".
La Corte Suprema ha fallado que "para establecer una presunción judicial se requiere
la existencia de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para deducirla; y
un hecho desconocido cuya existencia se pretende averiguar, y una relación que es la que
determina el juez mediante estos razonamientos". (C. Sup. 26.6.70.R.D.J. T.67. Sec. 1 Pág.
219).
En relación al valor probatorio de las presunciones judiciales, el inc. final del art. 1712
del C.C. establece que, para constituir plena prueba, éstas deben ser graves, precisas y
concordantes, es decir, deben ser dos o más.
No obstante, el art. 426, inc. 2° del C.P.C. modifica la norma señalada, al permitir que
"Una sola presunción judicial puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal
tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento".
Que las presunciones sean graves significa que el hecho conocido del cual se infiere
el hecho desconocido haga llegar hasta este último sin esfuerzo, en forma casi obligatoria.
Las presunciones precisas son aquellas que no pueden ser vagas o difusas, sino que
deben conducir directa y exclusivamente al hecho presumido.
Las presunciones son concordantes cuando son varios los hechos bases y estos
permiten al juez arribar inequívocamente a una conclusión, que será el hecho presumido o,
dicho en términos negativos, cuando no sean capaces de destruirse unas a otras.
Nota: El tema de la carga de la prueba no se relaciona con las presunciones, ya que

en éstas no son las partes las llamadas a probar, sino que es el tribunal quien
intelectualmente construye la presunción en la sentencia definitiva.
Las partes sólo tienen injerencia en la presunción que forma el juez cuando a través de
la prueba rendida se estructura una base de presunción judicial.
58
e) Las bases de las presunciones judiciales.
En ciertos casos, al analizar el valor probatorio de los diversos medios de prueba,

señalamos que algunas probanzas, por su precariedad como elemento de convicción, sólo
servían de base para una presunción judicial.
Las bases de las presunciones judiciales son creadas por el propio juez, a pesar que
en muchos casos la ley es quien establece la base sobre la cual ha de construirse la
presunción judicial.
La base de la presunción judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena

por las partes; es decir, se trata de ciertos hechos conocidos y acreditados en el proceso,
sobre los cuales el tribunal construye una presunción.
El C.P.C. se refiere a las bases de presunciones judiciales, tanto al establecer el valor

probatorio de ciertas pruebas, como en la referencia hecha en el art. 427, al mencionar a
"... las demás circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposición de la ley, deban
estimarse como base de una presunción..." El propio juez frecuentemente recurre a
establecer circunstancias que sirven de base a una presunción.
El legislador ha dispuesto que los siguientes medios de prueba, producidos en forma

incompleta, son idóneos para construir una presunción judicial:
• Art. 354: El cotejo de letras.
• Art. 357 N° 1: El testimonio de un menor de 14 años. • Art. 383, inc. 1°: El testimonio
de oídas, y
• Art. 398, inc. 1°: La confesión extrajudicial. La norma del art. 427 del C.P.C. crea dos
nuevas presunciones legales:
• “Se reputarán verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe,
a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario”.
• “Igual presunción existirá a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio
entre las mismas partes”.
59

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Apunte N°10. Juicio Ordinario. Medios de Prueba

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Derecho Procesal II.

Prof. Evelyn Vieyra Luna

JUICIO ORDINARIO. MEDIOS DE PRUEBA.

LOS MEDIOS DE PRUEBA.

Entendemos como medios de prueba, “los instrumentos, cosas o circunstancias en los

Se puede apreciar que el establecimiento de los hechos en el proceso puede verificarse

a) Clasificación de los medios de prueba.

1.- Según su objeto: pruebas directas e indirectas.

2.- Según el momento en que se forma la prueba: medios preconstituidos y medios

1° LA PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL.

La prueba instrumental o documental es la que se produce por un documento o

• Suelen ser medios preconstituidos (anteriores al juicio).

• Son un medio de prueba directo o indirecto, según el criterio que se aplique.

• En general, tiene el valor probatorio de plena prueba, especialmente la escritura

c) Clasificación de los instrumentos:

1.- Según los motivos de su otorgamiento:

• Documentos otorgados por vía de prueba o documentos “ad probationem”,

2.- En atención a su autenticidad:

• Instrumentos privados son aquellos que dejan constancia de un hecho, sin

La importancia de esta clasificación radica en que nuestro Ordenamiento Jurídico

d) Oportunidad procesal para acompañar los instrumentos en juicio (art. 348):

Puede corresponder a las partes, voluntaria o forzadamente, y también al tribunal. En

A.- LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS.

Conforme a su definición, el instrumento público debe tener los siguientes requisitos:

La matriz o documento original de la escritura pública debe ser incorporada al protocolo

Es necesario hacer referencia a cierto tipo de documentos para determinar si revisten o

a. El instrumento privado autorizado ante notario.

a) Los instrumentos protocolizados.

La protocolización es el hecho de agregar un documento al final del registro de un

• Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones

b) Instrumentos que se consideran públicos en juicio.

• El funcionario que haya autorizado la copia presentada en juicio-

• El secretario del tribunal.

• Otro ministro de fe que dicho tribunal designe.

6° Los documentos electrónicos suscritos con firma electrónica avanzada.

c) Forma en que se acompañan los instrumentos públicos en juicio:

La sanción a esta omisión será la casación en la forma (a petición de parte o de oficio)

d) Instrumentos públicos otorgados en el extranjero.

Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de

La forma, de acuerdo a la norma, se refiere a las solemnidades externas, y la

• La legalización de un instrumento público consiste en someterlo a ciertos

La presunción de autenticidad se justifica por la presencia de un ministro de fe y en las

1) En cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, y al hecho de que las partes

2) En cuanto a la veracidad de las declaraciones que contiene el instrumento público,

¿Qué valor probatorio tienen los instrumentos nulos?

Contraescritura, en un sentido amplio (Arturo Alessandri R.) es "Toda escritura o

En un sentido restringido (Luis Claro Solar), contrescritura es "Todo escrito destinado a

g) La impugnación de instrumentos públicos.

1) Impugnación por vía de nulidad.

El instrumento público es nulo cuando falta en su otorgamiento alguno de los requisitos

- las deficiencias en la intervención del funcionario (no intervino funcionario alguno o

El instrumento es nulo de nulidad absoluta y carece absolutamente de valor probatorio.

2) Impugnación por vía de falsedad o falta de autenticidad.

Un instrumento público es falso o no auténtico cuando no ha sido realmente otorgado

- Deben declarar cinco testigos,

3) Impugnación por vía de simulación (insinceridad).

La simulación es la falta de veracidad o insinceridad de las declaraciones de las partes,

¿Puede impugnarse un instrumento público por la falta de veracidad de sus

- Respecto de los terceros, quienes no han celebrado el acto o contrato contenido en el