UNIDAD 10: CONTENIDO DEL DERECHO DE CRÉDITO (CONT.

Unidad 10: contenido del derecho de crédito (Continuación)

A) La ejecución forzada o directa.

1) Concepto, ejemplos
Los créditos de los particulares, especialmente cuando se instrumentan en títulos, llevan aparejada ejecución, es
decir, existe una relación obligacional, donde el cumplimiento es el pago, provocando la muerte natural de la
obligación.

En las obligaciones en la cuales se da una anomalía que hace que no lleguen a completar su ciclo y que por esa

OM
razón no se produzca el cumplimiento. Cuando esto ocurre existen medios que el derecho brinda al acreedor, para
forzar su cumplimiento. Frente a un incumplimiento por parte del deudor, el acreedor dispone de varias
posibilidades.

a) El incumplimiento por imposibilidad objetiva sobrevenida: cuando la obligación se vuelve imposible de

pagar. Ejemplo: una hiperinflación que descalabre la ecuación económica del contrato, elevando los costos
en un 600%.

.C
b) El incumplimiento por voluntad del deudor: el deudor voluntariamente decide no cumplir con la
obligación, aquí el derecho debe percutir sobre el deudor, sea para torcer su voluntad e inclinarla al
cumplimiento o para ejecutarlo y satisfacer con sus bienes el crédito, de este modo se utilizan medios que
DD
ponen en práctica la intervención del abogado y los tribunales de justicia.
Existe un principio común en los medios de ejecución, y es que el patrimonio del deudor en función de
garantía del cumplimiento de la obligación, acogido en el art. 242 del CCYC.
Constituyen los supuestos de ejecución directa por parte del creditor, y la obtención de las
indemnizaciones a causa del daño sufrido configura el supuesto de ejecución indirecta, cabe así distinguir
la responsabilidad civil de la garantía destinada a ejercer las vías legales sobre los bienes del deudor, quien
LA

responde con su patrimonio a causa de las obligaciones contraídas.

“Art. 730. Efectos con relación al acreedor. La obligación da derecho al acreedor a:
a) Emplear los medios legales para que el deudor le procure aquello a que se ha obligado.
b) Hacérselo procurar por otra costa del deudor.
c) Obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes…”
FI

De aquí se deriva que la intervención puede lograrse por medio del deudor o de un tercero, los medios por los
cuales puede obtenerse el cumplimiento de la obligación, varían según la clasificación de la obligación de la cual
estemos hablando. Si la obligación no requiere colaboración del deudor, no hay inconveniente, el juez adopta


decisiones tendientes a torcer la voluntad del deudor y satisfacer las prestaciones a su cargo. Por otra parte si el
deudor es esencial se requieren mecanismos más sutiles y precisos.

Obligaciones aptas para la ejecución forzada:

• Obligaciones de dar: la entrega de la cosa puede realizarse por medios de la fuerza pública, la que
previamente puede secuestrársela al deudor.
• Obligaciones de dar suma de dinero: el juez se limita a desapoderar coactivamente al deudor de una
suma de dinero.

2) Importancia y rol del abogado

Frente al incumplimiento del deudor en la obligación, aparece la figura del abogado que nace de el inc. A del art.
730 del CCYC. El abogado tiende a procurar una solución al problema plateado, ejerciendo coercibilidad, es decir,
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movimientos en el poder judicial. Este mediante su asesoramiento primero agota todos los recursos antes de llegar
al juicio, y cuando ya extinguió todas sus oportunidades se recae sobre el juicio como ultima instancia.

El inc. A también establece que se tienen que procurar todos los medios legales para poder proceder, este nos
conduce a la demanda judicial, seguido por las medidas cautelares.

3) Límites a la ejecución forzada en materia de las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Ley de defensa del
consumidor.
Existe un límite general donde se establece que no se puede ejercer fuerza física contra el deudor, no se lo puede
torturar, ni vulnerar su integridad física o intimidad, este se establece en el art. 51 del CCYC, donde la dignidad de
la persona es inviolable.

OM
• Obligaciones de dar: no todos los bienes están sujetos a la ejecución, ya que hay ciertos bienes
inembargables: no debe privarse a los deudores de aquellos bienes indispensables para cubrir sus
necesidades básicas.
• Obligaciones de hacer: se tiene que distinguir si puede o no ser ejecutada por un tercero. En el primer
caso, si el deudor se resiste, el acreedor puede requerir de otro la prestación por cuenta del obligado. En el
segundo caso, cuando se trata de actos que solamente el deudor puede realizar, se ejerce fuerza física

.C
sobre la cosa o se resuelve en el pago de los daños y perjuicios.
• Obligaciones de no hacer: hay que distinguir de nuevo como el anterior si el deudor es esencial o no.
En el caso que el deudor es esencial para la abstención no puede ejercerse violencia sobre la persona, por
DD
ejemplo: no se puede tapar la boca de una persona que ha asumido la obligación de no hacer publico el
secreto de elaboración de un producto. En el caso contrario puede pedirse el empleo de la fuerza física por
ejemplo: alguien que ha vendido un negocio obligándose a no establecer otro igual dentro de un área
determinada, puede requerirse judicialmente el auxilio de medidas coactivas para cerrar el negocio.

Ley de defensa del consumidor. Art. 10 bis y 10 ter.

LA

Art 10 bis: incumplimiento de las obligaciones. El incumplimiento de la oferta o del contrato por el proveedor,
salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor, a su libre elección a:

a) Exigir el cumplimiento forzado de la obligación , siempre que ello fuera posible;

b) Aceptar otro producto o prestación de servicio equivalente;
FI

c) Rescindir el contrato con derecho a la restitución de lo pagado, sin perjuicio de los efectos producidos,
considerando la integridad del contrato.

Todo ello sin perjuicio de las acciones de daños y perjuicios correspondientes.



Art 10 ter: modos de recisión. Cuando la contratación de un servicio, incluidos los servicios públicos domiciliarios,
haya sido realizada en forma telefónica, electrónica o similar, podrá ser rescindida a elección del consumidor o
usuario mediante el mismo medio utilizado en la contratación.

La empresa receptora del pedido de recisión del servicio deberá enviar sin cargo al domicilio del consumidor o
usuario una constancia fehaciente de las setenta y dos horas posteriores a la recepción del pedido de recisión. Esta
disposición debe ser publicada en la factura o documento equivalente que la empresa enviare regularmente al
domicilio del consumidor o usuario.

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B) Resolución: Concepto. Importancia. Ejemplos
Concepto:
La resolución es la extinción de un contrato en virtud de una estipulación expresa o implícita contenido en el
mismo.
Se denomina pacto comisorio a la facultad de una de las partes de un contrato para resolverlo en caso de que la
otra no cumpla con las obligaciones a su cargo.

“Art. 1083: Resolución total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver total o parcialmente el contrato si la
otra parte lo incumple. Pero los derechos de declarar la resolución total o la resolución parcial son excluyentes, por
lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una prestación

OM
parcial, el acreedor solo puede resolver íntegramente el contrato si no tiene ningún interés en la prestación
parcial.”

Importancia:
Es razonable y justo que se conceda a la parte cumplidora el derecho de resolver el contrato cuando la otra parte
ha incurrido en incumplimiento pues el contrato con prestaciones recíprocas sólo mantiene su sentido si ambos
contrayentes cumplen recíprocamente el uno al otro, y viceversa.

.C
Si bien los contratos son concretados para ser cumplidos y por ende lo natural ante el incumplimiento de la
contraria es demandar el cumplimiento, hay muchos casos en que el cumplimiento de la prestación no le da al
acreedor ninguna satisfacción, ya sea por insolvencia del deudor, inconvenientes de una ejecución tardía, etc. Por
tales motivos, el derecho le concede al acreedor la posibilidad de optar por una u otra vía (cumplimiento o
DD
resolución) atendiendo a su exclusiva conveniencia y siempre con la posibilidad de adicionar los daños y perjuicios
derivados del incumplimiento.

Ejemplos:
LA
FI

C) Derecho de retención.


1) Concepto. Justificación.
El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa, concedida ésta por la ley, para
conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que le es debido por razón de esa misma cosa.

La justificación existe en la doctrina de las obligaciones recíprocas; el que tiene en su poder la cosa y la va a
retener, invoca un crédito contra la persona que tiene el derecho de reclamar esa cosa, pero a su vez, el retenedor
es deudor de la obligación de hacer entrega de esa cosa a su deudor.

Ante este juego de obligaciones recíprocas, la otra parte no podrá demandar su cumplimiento si no probase
haberlo ella cumplido, u ofreciese cumplirlo, o que su obligación sea a plazo.

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“ARTICULO 2587.- Legitimación. Todo acreedor de una obligación cierta y exigible puede conservar en su poder la
cosa que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo que éste le adeude en razón de la cosa.

Tiene esa facultad sólo quien obtiene la detentación de la cosa por medios que no sean ilícitos. Carece de ella quien
la recibe en virtud de una relación contractual a título gratuito, excepto que sea en el interés del otro contratante.”

Por ejemplo: Cuando llevamos el auto a un taller mecánico para que lo arreglen. Al momento de que el auto esta
reparado, el mecánico quiere hacer entrega pero yo no pague la deuda; el mecánico tiene un derecho conferido
por la ley que es retenerlo hasta que yo cumpla con mi deuda.

2) Condiciones de derecho de ejercicio:

OM
a. Tenencia de una cosa
Debe tratarse de un objetivo de valor económico, ya sea una cosa mueble e inmueble.

“ARTICULO 2588.- Cosa retenida. Toda cosa que esté en el comercio puede ser retenida, siempre que deba
restituirse y sea embargable según la legislación pertinente.”

b. Crédito contra el acreedor a la restitución

.C
El retenedor es tenedor de una cosa ajena, él está obligado a restituir esa cosa a su dueño.

El crédito debe ser exigible, diciendo esto, descartamos la obligación natural, ya que, el carece de la facultad de
accionar en justicia. Además, debe ser de existencia cierta aunque no determinada en su monto; basta la existencia
DD
de la certidumbre, que existe justamente para evitar los abusos que pueden presentarse por parte del retenedor.

c. Conexión entre el crédito y la cosa.

Tiene que haber conexión entre el crédito y la cosa. Por ejemplo: cuando un constructor está reteniendo un
edificio hasta que se le pague lo que se le debe en razón de la construcción.

3) Caracteres
LA

a. Legal
Es una creación de la ley, y se explica que así sea, por conferir una facultad que hemos caracterizado de carácter
excepcional, o sea permitir que alguien sobre quien pesa el deber de entregar algo, se sustraiga del cumplimiento
de ese deber.
FI

b. Accesorio
Es anexo al crédito.

Esta característica del derecho de retención se proyectará luego en los modos de extinción, pues si se extinguiese
el crédito que ha generado la facultad de retener, se extinguirá también el derecho de retención.


Por otra parte, el crédito debe preexistir o ser concomitante con el derecho de retención.

c. No subsidiario
El derecho de retención no es subsidiario porque puede ejercitarse a pesar de que el retenedor cuente al mismo
tiempo con otros medios de garantía para asegurar el cumplimiento de su crédito, y pueda independientemente
reclamar el pago de la deuda, sea al deudor principal, sea a un fiador, etc.

d. Indivisible
El derecho de retención es indivisible. Puede ser ejercido por la totalidad del crédito sobre cada parte de la cosa
que forma parte del objeto.

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De manera que si e deudor pagase parte de la obligación, no podría reclamar que se le devolviese parte del objeto
retenido, sino que toda la cosa esta afectada de manera indivisible al cumplimiento de la obligación garantizada
con la retención.

e. Actúa como excepción

Puede admitirse la posibilidad de que sea una posibilidad extrajudicial; pero, no debemos olvidar que, en ciertos
casos, en necesario que se legalice por vía judicial.

4) Naturaleza jurídica
Existen dos posturas:

a) Quienes consideran que el derecho de retención es un derecho REAL: La similitud de efectos entre esta

OM
facultad que se otorga a un acreedor, que a la vez es deudor de la restitución de una cosa, con el poder
efectivo que tiene sobre un bien mueble ajeno el titular del derecho real de prenda, ha llevado a muchos
autores a asimilar ambas figuras, considerado que e la retención hay una especie de prenda tácita. Esta
concepción es acatada por el derecho comparado y los exegetas argentinos como es Lisandro Segovia,
Salvat.

b) Quienes consideran que el derecho de retención es un derecho PERSONAL: es por lo que se inclina la mayor

.C
parte de la doctrina y sostiene que a diferencia de los derechos reales, no crea un vínculo directo entre la
cosa y el derecho del titular, es un derecho accesorio del derecho principal de crédito.
c) Posición de la catedra: NO ES UN DERECHO REAL NI PERSONAL: Su justificación es que la facultad de retener
no constituye por sí misma un derecho autónomo; no es real ni personal.
DD
5) Casos de ejercicio
LA
FI


6) Derechos y obligaciones de las partes

Derechos y obligaciones del retenedor

“ARTICULO 2590.- Atribuciones del retenedor. El retenedor tiene derecho a:

a) ejercer todas las acciones de que dispone para la conservación y percepción de su crédito, y las que protegen su
posesión o tenencia con la cosa retenida;

b) percibir un canon por el depósito, desde que intima al deudor a pagar y a recibir la cosa, con resultado negativo;

c) percibir los frutos naturales de la cosa retenida, pero no está obligado a hacerlo.
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Si opta por percibirlos, debe dar aviso al deudor. En este caso, puede disponer de ellos, debiendo imputar su
producido en primer término a los intereses del crédito y el excedente al capital.”

“ARTICULO 2591.- Obligaciones del retenedor. El retenedor está obligado a:

a) no usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario, en el que se puede determinar los alcances de dicho uso,
inclusive en lo relativo a los frutos;
b) conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a costa del deudor;

c) restituir la cosa al concluir la retención y rendir cuentas al deudor de cuanto hubiera percibido en concepto de

OM
frutos.”

Deberes del deudor

a) Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto como pague la obligación
b) Puede pedir secuestro o devolución de a cosa, si el retenedor abusa de la tenencia.
c) Podrá pedir la sustitución del derecho de retención

.C
Obligaciones del deudor
a) Deber de tolerar que la cosa se mantenga en poder del retenedor y abstenerse de toda actividad que perturbe
esa retención.
b) Debe reembolsar al retenedor todas las mejores necesarias.
DD
7) Extinción:
“ARTICULO 2593.- Extinción. La retención concluye por:

a) extinción del crédito garantizado;

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b) pérdida total de la cosa retenida;

c) renuncia;

d) entrega o abandono voluntario de la cosa. No renace aunque la cosa vuelva a su poder;

FI

e) confusión de las calidades de retenedor y propietario de la cosa, excepto disposición legal en contrario;
f) falta de cumplimiento de las obligaciones del retenedor o si incurre en abuso de su derecho.”

a. Por extinción de la obligación

Mientras el retenedor ejercite su derecho, y mantenga la cosa en su poder, el dueño de la cosa sólo puede
reclamar la restitución pagando lo que adeuda, y sería inútil que intentara esgrimir una supuesta prescripción de la


facultad de retener.

b. Por entrega o abandono

En decisión de alguna de las partes, la renuncia es tácita.

c. por abuso de tenencia

El acreedor tiene el deber de cuidar los bienes retenidos bajo su potestad y de realizar los acto de conservación

d. por renuncia
Puede ser expresa o tácita (entrega o abandono)

8) Transmisibilidad.
Puede ser:

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➢ Mortis causae: Al entender que el derecho de retención no es un derecho personalísimo, ya que la ley la
otorga a cualquier acreedor que reúne las condiciones generales para su ejercicio, por tanto, no hay ningún
obstáculo que se oponga a su transmisión a los herederos, y así lo reconoce la doctrina de manera
unánime, sin que susciten divergencias.
➢ Por actos entre vivos: En nuestro derecho, para transmitir una deuda, es necesario el consentimiento del
acreedor; el derecho de retención es una hipótesis excepcional; además la cesión de créditos es
insuficiente para operar transmisión. Esto podría traer consecuencias porque generaría un abuso por parte
del retenedor

9) Posibilidad de sustitución

ARTICULO 2589.- Ejercicio. El ejercicio de la retención no requiere autorización judicial ni manifestación previa del

OM
retenedor. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retención por una garantía suficiente.

10) Privilegio obtenido al derecho de retención

.C
D) Sanciones conminatorias o “astrientes”

1) Concepto.
La palabra “astreintes”, significa etimológicamente “compeler”, “forzar”, “coadyuvar”. También son conocidas
como “vueltas de tuerca/tornillo”, porque son mecanismos graduales y progresivos para vencer la reticencia del
DD
deudor.

Las astreintes son condenaciones conminatorias de carácter pecuniario que los jueces pueden aplicar a quien no
cumple una obligación que le fuera impuesta en una resolución judicial, estando en condiciones de cumplirla,
Sin violencia personal, por temor al riesgo de sufrir un perjuicio económico que puede llegar a ser cuantioso, el
LA

deudor se ve compelido a cumplir la condena que se le impusiera. Mediante un medio de coerción patrimonial lo
que se pretende es que, con esta manera de coacción psicológica las decisiones de los jueces que han adquirido
firmeza sean plenamente acatadas y cumplidas, cuando existe renuencia de aquel a quien se le ha impuesto

En ciertas ocasiones, sobre todo cuando se trata de obligaciones de hacer, de carácter intuitu personae o en las
FI

qué la persona del deudor es infungible, el medio más adecuado para compeler a la persona y que sustituye a la
violencia sobre su persona es imponerle astreintes.

El objetivo de las mismas es forzar al cumplimiento, no agravar la condición del deudor, porque no se trata de una
indemnización, se trata de un medio para forzar el cumplimiento in natura de la obligación. Tales sanciones son


improcedentes cuando pueden utilizarse medios compulsivos directos (como el embargo) de mayor eficacia.

Basta con que exista una resolución judicial, cualquiera sea la forma que revista, que se encuentre firme y
consentida, y que haya sido incumplida

No son retroactivas. Debe existir la posibilidad de que el obligado pueda cumplir aun con el deber jurídico a su
cargo. El incumplimiento debe ser doloso o culposo. Son discrecionales, progresivas y no subsidiarias. La aplicación
de oficio se encuentra vedada. Además son aplicadas sin tener en cuenta el daño que sufre el acreedor, pues de
ningún modo este medio es resarcitorio de danos ocasionados al acreedor, para eso éste deberá buscar otro
medio.

Su fundamento esta dado en el imperium que tienen los jueces para imponer medidas tendientes al acatamiento
de los fallos que ellos dicte.

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ARTICULO 804: Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplen deberes jurídicos impuestos en una
resolución judicial. Las condenas se deben graduar en proporción al caudal económico de quien debe satisfacerlas
y pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aquél desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder. La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades públicas se rige por las normas
propias del derecho administrativo.

En el último párrafo de la norma se excluye a las "autoridades públicas"

2) Naturaleza jurídica. Función.

La esencia de las astreintes está determinada por su carácter de sanción conminatoria de cumplimiento de un
mandato judicial, no constituyendo una indemnización judicial de los perjuicios ocasionados, aunque en alguna

OM
medida, conjugan las consecuencias de la demora.

Las astreintes cumplen dos funciones fundamentales a través de la dinámica del proceso:

• Función conminatoria (amenaza): Surge de la decisión judicial, mediante la cual se impone una condena
pecuniaria a quien no cumple una orden impartida por el magistrado en uso de sus facultades.
• Función sancionatoria (pena): Se da en el supuesto de que el obligado, pese a la conminación, no efectivice

.C
su deber jurídico; ya no existe mera coacción psicológica sino estricta pena, traducida en la directa
aplicación de lo que hasta ese momento constituyó sólo una amenaza.

3) Diferencia con otras figuras afines

DD
• No son una pena civil: por cuanto esta es una sanción de carácter fijo y definitivo.

• No son una indemnización: ya que no tienen función resarcitoria, dado que en la indemnización por daños
y perjuicios se fijan definitivamente los daños sufridos, mientras que las astreintes son provisorias y se
establecen sin tener en cuenta el daño que sufre el acreedor.
LA

4) Caracteres
a. Conminatorios
Su finalidad es la compulsión y no el resarcimiento. No tienen carácter o propósito primordialmente resarcitorio,
aunque por su destino (beneficio de la contraparte) en alguna medida tiendan al enjugarle las consecuencias de la
demora, ni importa una medida disciplinaria para el reticente, sino una forma de coacción psicológica a fin de
FI

determinarlo al cumplir la manda judicial en los casos en que ello depende exclusivamente de su voluntad y el
ordenamiento no contenga otros medios para lograrlo.
b. Progresivos
Son progresivas, en el sentido de que se devengan a razón de cierta suma de dinero en diversas unidades de


tiempo: por día, por semana, por mes, etcétera. VAN AUMENTANDO CON EL TIEMPO, TIENEN UN AUMENTO
GRADUAL.
c. Revisables
Significa que los jueces pueden y deben constantemente revisarla, pudiendo modificarla: perdurando la vigencia
de la conminación mientras no cese el incumplimiento, pudiendo aumentarse o disminuirse la misma, si no
resultare eficaz y pudiendo también ser dejada sin efecto, si el incumplidor justificare su aptitud. Además, en este
carácter hay que tener en cuenta que de por si las sanciones conminatorias tiene una naturaleza provisional y
subsidiaria (media excepcional para lograr el cumplimiento, en la medida de lo necesario)
d. No son retroactivas.
La sanción de las astreintes supone que, al momento de efectuarse el emplazamiento para el cumplimiento, el
obligado por el deber jurídico tenga una oportunidad de redimirse y cumplir. Por ende, no corresponde su

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aplicación en forma retroactiva, esto es, por incumplimientos pasados. no puede predicarse de conductas pasadas,
sino las a venir.

5) Hipótesis en que son aplicables

La doctrina ha interpretado que cualquiera de las sentencias incumplidas, definitivas o interlocutorias, y sea que
impongan la satisfacción de prestaciones de dar, hacer o no hacer, en cuanto dependan de la voluntad del obligado
, a la que justamente se trata de amenazar, pueden justificarse la aplicación de astreintes. Son idóneos
especialmente para las obligaciones de hacer, en especial para las obligaciones no fungibles de cumplimiento
posible.
En las obligaciones de no hacer, si es de ejecución instantánea no es posible la aplicación de estas sanciones ya que
opera en ellas un incumplimiento absoluto, si en cambio, son de ejecución permanente, la aplicación de las
sanciones conminatorias, puede ser útil según las circunstancias.

OM
En las obligaciones de dar cosas ciertas, su aplicación es posible, pero resulta poco eficaz a comparación de otros
medios posibles.
En las relaciones de familia, en caso de que la madre no respete el régimen de visitas del padre.
Este régimen alcanza no solo a todo tipo de obligaciones, si no también a los deberes de conducta, que carecen de
contenido patrimonial, aunque los obligados por ese deber sean terceros ajenos al juicio en el que se aplican.

6) Problema de la liquidación

.C
DD
7) Crítica de las normas legales vigentes.
LA
FI


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