Se Opone Excepción y Se Contesta Demanda: COMISION681@notificaciones - Poderjudicial.gub - Uy Compareciendo en El
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se contesta demanda
I. ANTECEDENTES
1. Con fecha 10 de marzo de 2023 se notificó a mi representada el auto Nº
27/2023 por el cual se da traslado de la demanda entablada por la parte
actora. Es por ello que esta contestación es presentada dentro del plazo legal
correspondiente para ello.
2. La Comisión fue creada por Resolución Ministerial Nº 312 conforme a lo
dispuesto en la Ley Nº 16.002 y su Dec. Reglamentario Nº189/90 (actual
Dec. 185/004).
3. La misma no posee fines de lucro, y no es prestadora de servicios de salud
directamente, sino que su misión es apoyar la gestión hospitalaria de cada
unidad ejecutora.
4. Por Resolución del M.E.C. se le otorgó la personería jurídica de acuerdo al
Art. 21 del C.C.
1
5. Es cierto que la trabajadora ingresó a prestar servicio para mi mandante en
fecha 12 de julio de 2016, desempeñándose como Auxiliar de Enfermería en
el área de block quirúrgico del Hospital Español hasta la actualidad.
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ese es el “castigo a la inacción” de la prescripción, no siendo válido que a
través de la reconstrucción de la cadena de aumentos actualice el perjuicio,
reclamándolo a través de su incorporación a un monto presente, a partir del
cual calcula el pretendido beneficio.
14. No existe fundamento jurídico ni lógico que habilite a escindir los rubros
reclamados, en una suerte de revivir créditos que ya han prescripto, partiendo
de una base salarial que se construye con aumentos que por efecto de la
prescripción no pueden ser considerados. En la posición de la actora, se
aniquilan en los hechos los efectos de la prescripción, en tanto se realiza una
reconstrucción histórica del salario y del complemento de block a partir de
aumentos salariales que la trabajadora no reclamó temporáneamente.
15. No hay fundamento de tipo alguno que permita excluir a estas acciones del
instituto de la prescripción.
16. “La suscrita coincide con lo señalado por la demandada en cuanto a que la
prescripción abarca al crédito y a la forma de obtener el mismo, no se puede
escindir una cosa de otra, pues si bien son los Consejos de Salarios quienes
fijan los aumentos correspondientes, si la actora no los reclama por su
inacción no puede luego de vencido el plazo que establece la ley 18091
requerir las diferencias que se van generando año a año o mejor dicho las
consecuencias de las mismas. Como lo señala el TAT 1ro en Sentencia
65/2017 que del análisis de la ley 18091 no deriva legitimidad alguna para
descomponer el sistema de prescripción entre el rubro en sí mismo y su valor,
determinando que el paso implacable del tiempo prescripcional recaiga
solamente sobre el rubro. Ello por dos razones una porque no existe
disposición normativa alguna que lo autorice y otra, que apreciada la
interpretación que propone el accionante desde los efectos que despliega,
arrojaría que carecería de sentido alguno la disposición en torno al plazo de 5
años, de prescripción de los créditos. En la interpretación del actor, como el
valor del rubro no prescribiría -nunca- siempre sería exigible. El pretender de
la parte incluir en el salario a tener en cuenta los aumentos operados antes del
2010, bajo el expediente de que el valor no prescribió, lisa y llanamente está
burlando el castigo a la inacción que busco el legislador al regular un plazo de
5 años” (SENTENCIA Nº 36/2021, “ROSANO, MARIA C/ COMISION DE
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APOYO DE PROGRAMAS ASISTENCIALES, PROCESO LABORAL
ORDINARIO IUE 2-22162/2021”, 9/9/2021).
17. Es por lo expuesto que se debe amparar la excepción de prescripción opuesta,
no siendo procedente partir de valores o sumas anteriores a octubre de
2017.
18. Así mi mandante no posee diferencia si se aplican los aumentos que ella
acordó con los gremios. Máxime que se reclama un escenario cuando la
actora aún no había ingresado a los cuadros de mi mandante.
19. De esta forma se deberá amparar la excepción opuesta.
22. Es cierto que el beneficio del presentismo fue regulado por el Artículo VII del
Decreto 463/006 como bien lo indica la actora. Dicha norma expresa: “ a)
Presentismo: Se modifica el pago de la retribución especial del 5,5% sobre el
sueldo nominal de cada trabajador por concepto de Presentismo del sector la
cual será percibida si en el término del mes de labor no faltare a sus tareas
más de una vez. Cualquiera sea el concepto de la falta y cualquiera sea la
duración del tiempo y el motivo de la segunda falta, no se percibirá dicha
prima…”
23. La prima por presentismo se fija sobre las siguientes bases para su
liquidación:
a. Asistencia perfecta;
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b. Base de cálculo: sueldo nominal (lo pago por mi mandante sin otras
partidas marginales o extras);
24. “En la demanda se invoca que nunca se cobró, pero no se dice cuántas horas
por mes debía cumplir, tampoco surge justificado que por lo menos en el
periodo de enero de 2015 en adelante (período no alcanzado por la
transacción) el actor fuera beneficiaria de esa prima, dado lo que resulta de fs.
33 y 36 y ss. la carga horaria cumplida por el actor fue muy variable e inferior
en todos los casos a una carga usual de 144 horas mensuales, razón por la
cual, no habiéndose indicado la carga horario de trabajo y acreditado cumplirla
a efectos de justificar que se tiene derecho al beneficio, no se hará lugar a
este rubro” (Sent. Nº 76/2015, Jdo. Ldo del Trabajo de la Capital 16º turno,
“REINA MAINARDI, ANGELICA C/COMISION DE APOYO DE PROGRAMAS
ASISTENCIALES DE ASSE UE 068 - MENOR CUANTIA LEY 18.572”, Ficha
2-44315/2015, fecha 17/12/2015).
26. “Que tampoco se hará lugar al rubro presentismo, porque la demanda carece
de la adecuada y debida fundamentación. El actor no cumple con lo
establecido por el art. 117 del C.G.P., no aclara porque motivo es que reclama
el pago del presentismo, no dice -ni demuestra- que contase con asistencia
perfecta, no cumpliéndose con la normativa legal en lo que hace a la debida
sustanciación de la demanda.- En efecto, no cabe duda que no puede
reclamarse un rubro, en una demanda laboral, haciendo simplemente
referencia al mismo, medio al pasar, en forma lateral, cuando se reclama otro,
sin efectuar mayores desarrollos…porque ello obviamente perjudica a la
contraparte, que no se encuentra en condiciones de ejercer adecuadamente
su derecho de defensa (ya que resulta muy difícil oponerse al reclamo de
determinado rubro, cuando no se sabe muy bien, por qué motivo es que se
reclama, ni en base a que se incluyó en la demanda). En esos casos, solo se
podría montar una defensa, en base a conjeturas, habría que conjeturar que el
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trabajador reclama el rubro, por tal o cual razón, y partir de ahí ensayar una
defensa. Lo cual no parece correcto, porque coloca en inferioridad de
condiciones a la parte demandada, ya que dificulta enormemente su
posibilidad de ejercer una adecuada defensa”(Sent. Nº 3/2019, “JARDIN,
JORGE C/COMISION DE APOYO PROGRAMAS ASISTENCIALES DE LA
UNIDAD EJECUPROCESO LABORAL ORDINARIO (LEY 18.572)”, Ficha 2-
35371/2018, JLT 15º turno).
27. Se controvierte a la vez que la reclamante haya cumplido con una asistencia
perfecta. No lo alega y no lo demuestra.
28. Siendo que el presentismo se reclama sobre las normas del Grupo 20,
corresponde la aplicación del Aviso Nº 1506/011 publicado en Diario Oficial el
27/01/2011, no se debe computar el ticket para el presentismo. En su Art.
Décimo Noveno se dispuso: “No incidirá el ticket alimentación a los efectos
del cálculo del rubro presentismo”. Asimismo, este aviso también determina en
su Art. Décimo Segundo expresa que “Presentismo. Se establece que no se
perderá el derecho al cobro de la prima por presentismo, en caso de que el
trabajador esté amparado a DISSE, al menos por cinco días”. De esta forma
los períodos no trabajados del actor no generaron presentismo.
29. Es por ello que, en caso de ser condenados al pago de este rubro, el mismo
se deberá liquidar sobre los salarios percibidos realmente por ella de acuerdo
a las horas trabajadas, sin partidas marginales, en el mes reclamado y
siempre que la mismo haya generado derecho al cobro de esta prima.
Cualquier otra fórmula de cálculo es incorrecta.
30. En consecuencia, y como liquidación alternativa se calcula la suma de
$28.772, con intereses, ajustes e incidencias. Para su cálculo se tomó el
sueldo base de la actora, perdiéndose la partida los meses en que registra
ausentismos, lo que no es ponderado en la demanda.
31. En cuanto a la prima por antigüedad, la actora invoca el art. 7 del Dec.
630/990, que dispone “ Se acuerda modificar los criterios actuales de la prima
por antigüedad vigente para este Subgrupo, excepto lo referido al comienzo
del cobro de la prima que seguirá al tercer año de antigüedad cumplido,
asimismo el porcentaje aplicado el 1 % de la referida base. La misma y a partir
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de la vigencia del presente Convenio se calculará sobre la base salarial del
mínimo de la categoría de Auxiliar 3° y su máximo pasará a veinte años…”.
32. De esta disposición surge la regulación de la prima por antigüedad en los
siguientes términos:
1. La prima se devenga recién al tercer año completo de antigüedad en
la Institución. De donde hay un periodo de carencia de tres años.
2. El monto de la misma es de un 1% luego de cumplidos los tres años
de antigüedad.
3. Por cada año adicional de trabajo se añade un 1%. De donde un
trabajador con 5 años de antigüedad devenga una prima equivalente al 5%.
4. La base de cálculo de la prima es el salario mínimo del Auxiliar 3° del
Grupo N°20.
33. Sobre estas bases debe calcularse la prima reclamada por la actora, quien
ingresó el 04 de diciembre de 2018. De donde recién cumplieron los tres años
de antigüedad el 04 de diciembre de 2021; y recién en la liquidación de
haberes correspondiente al mes de enero de 2022 debe calcularse la prima
respectiva a razón de un 3%.
34. Sobre estas bases el rubro prima por antigüedad se estima en la suma de
$31.848 con ajustes, intereses e incidencias de acuerdo a la planilla adjunta.
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37. En primer lugar, plantea su reclamo principal expresando que le
correspondería el cobro del Salario de Auxiliar de Enfermería Grado 1 del
Grupo 15, desde noviembre de 2021 a enero de 2023.
38. A los efectos de fundar su reclamo recurre al Dec. 258/987 donde se
describen las tareas de la categoría de Auxiliar de Enfermería dividiéndolo en
tres grados según el cumplimiento de dos requisitos: antigüedad y
capacitación.
39. Para el caso del requisito de la antigüedad, como mínimo se desprende que se
requieren más de 2 años en el grado 3º y más de 4 años en el grado 2º
para ascender al Grado 1º.
40. La actora ingresó a trabajar en julio de 2016, por lo que podría tener por
cumplido este requisito, sin perjuicio de que por el solo hecho de pasar el
tiempo se ascienda de grado, como lo pretende la actora en algunos pasajes
de su demanda.
41. Pero como se dijo, existe otro requisito y es la capacitación. Acreditar cumplir
con este requisito es parte también de su carga probatoria, por ser el
fundamento propio de su pretensión principal en relación a los grados
requeridos.
42. Respecto de este segundo requisito, la actora expresa que ha cumplido con el
mismo, más de la prueba adjunta a la copia recibida, no surge documento
alguno que acredite tal extremo, el cual, de haberse cumplido, debe haber sido
probado correctamente la capacitación requerida para dicho ascenso.
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no habiéndose probado que la actora haya cumplido con los requisitos para
categorizarla en el Grado 2 y mucho menos el Grado 1 de Auxiliar de
Enfermería, no resulta procedente la pretensión de la accionante, es decir
percibir el salario mínimo de tales categorías. Cabe agregar que no es posible
subsanar las deficiencias en el cumplimiento de la normativa vigente a través
del principio in dubio pro operario. Además las diferencias salariales señaladas
por la accionante en relación a los Auxiliares de Enfermería no enerva la
conclusión expuesta, pues “en nuestro régimen vigente no rige el sistema de
equiparación salarial absoluto, el empleador cumple con abonar el salario
convenido con el trabajador siempre que respete los mínimos establecidos por
laudos, decretos o convenios colectivos o el salario mínimo nacional cuando
estos no rigen o fueran absorbidos por este, quedando la paridad o
equiparación destinada exclusivamente a eliminar las discriminaciones por
razón de nacionalidad, sexo, raza, opinión política, religión u origen social.”
(T.A.T. 4º Turno, Sentencia Nº 69/2013) En función de lo señalado se concluye
que la actora reviste la Categoría Auxiliar de Enfermería Grado 3"
(SENTENCIA Nº38/2016. Jdo. Ldo del Trabajo de la Capital 3º Turno,
“ARDAIZ, MARIA MARCELA C/ COMISION DE APOYO PROYECTOS
ASISTENCIALESUE 068PROCESO LABORAL ORDINARIO (LEY 18.572)”,
Ficha 2-4496/2016, 27/6/2016).-
45. “En consecuencia, si bien las tareas son las mismas, la diferencia se marca
en la antigüedad en sus funciones o en el grado anterior, y la realización
de los cursos de capacitación requeridos. La parte actora, en
consecuencia, debió acreditar su antigüedad en las tareas o en los grados
anteriores, y la realización de cursos de capacitación. No basta como pretende
la actora que por no surgir del recibo el grado, la demandada debe abonar por
el Grado I, sin más, sino que se debe demostrar que efectivamente se tiene
derecho a ese grado. Al no hacerlo ha incumplido con su carga probatoria.
Esta justamente se puede definir como un imperativo del propio interés, de tal
forma, que si la parte no prueba los hechos que alega, tendrá una
consecuencia desfavorable, desde que el Juez para fallar debe basarse en los
hecho probados en el proceso y en función de ellos aplicar el derecho.
(Vescovi y otros, C.G.P. anotado, T. 4, p. 68 y ss). De tal forma que , como
señala Davis Echandía (Teoría General de la Prueba Judicial , T. I, p. 455) “la
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prueba cumple con su finalidad cuando produce la certeza en la mente del
Juez y si tal certeza no se alcanza, no se habrá satisfecho su función”. La
ausencia probatoria total en este sentido, conllevan al rechazo de la
pretensión de diferencias de salarios” (Sent. Nº22/2016, Jdo. Ldo. Del
Trabajo de la Capital de 17º turno, “HERNANDEZ RODRIGUEZ, NELLY C/
COMISIÓN DE APOYO UE 068PROCESO LABORAL ORDINARIO (LEY
18.572)” Ficha 2-44312/2015, 19 de abril de 2016).
46. Como se ha dicho, es necesaria la conjunción de ambos requisitos para
proceder al ascenso de categoría, y en el caso de marras no se ha cumplido
con ninguno de los dos requisitos exigidos por la norma.
47. Por lo cual, de tomar postura de la actora, el ascenso lineal planteado en la
demanda sólo está sujeto al paso del tiempo, por lo cual no es habilitante a
pretender un salario mayor de una categoría mayor.
48. De esta forma es improcedente el reclamo de una diferencia de salarios
basado en la categoría Auxiliar de Enfermería Grado 1 del Grupo 15.
49. En relación con lo antedicho, cabe destacar que mi mandante se rige por las
normas del Grupo 20, por lo que no se encuentra obligada por las
categorizaciones del Grupo 15. Pero dado que la actora invoca la remisión del
Dec. 463/006, se debe aclarar que la misma se refiere a remuneraciones, no a
condición de trabajo como sería la categorización del Grupo 15.
50. Por lo que la pretensión de la actora es infundada sin que se debe estar a
categorizaciones ajenas al grupo de actividad de mi mandante. La Comisión
no debe categorizar en Grados a sus trabajadores.
51. El reclamo no es de acuerdo a tareas que realiza o con relación a las
diferencias en la descripción de tareas, sino contra el salario de los grados,
contemplando o no lo pago por concepto de tickets alimentación. Pero no por
creer que la descripción o las tareas que realiza no son abonadas
correctamente, sino porque pretende otro salario.
52. Para generar una diferencia inexistente, la actora toma el salario laudado en el
Grupo 15 del Grado 1 de la categoría Auxiliar de Enfermería y lo compara con
lo abonado por mi mandante sin tomar los montos pagos por concepto de
ticket alimentación. Y luego en sus pretensiones subsidiarias lo hace contra el
Grado 2 y 3, nuevamente sin los tickets alimentación.
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53. En cuanto al primer reclamo subsidiario, en el cual la actora pretende el salario
del Auxiliar de Enfermería Grado 2 del Grupo 15, nos remitimos a lo expresado
anteriormente respecto del reclamo principal de Auxiliar de Enfermería Grado
1.
54. Esto es, la actora podría tener por cumplido el primer requisito requerido por la
norma, es decir, la antigüedad. Pero nuevamente, se observa que no se
acredita la capacitación necesaria para ascender a dicho Grado, siendo que
no ha cumplido con su carga probatoria.
55. Por lo cual, una vez más no se cumple con la conjunción de ambos requisitos
para proceder al ascenso de categoría exigidos por la normativa. Recalcando
que por el solo hecho de haber pasado el tiempo no se habilita el ascenso a
una nueva categoría.
56. Respecto del reclamo subsidiario que realiza la actora del salario del Auxiliar
de enfermería Grado 3 del Grupo 15, el mismo únicamente se sustenta en que
la actora ha decidido no componer su salario de forma correcta.
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60. Este criterio ha sido compartido por la jurisprudencia como surge del siguiente
fallo: “La parte demandada dedujo recurso de apelación agraviándose de la
solución de la sentencia respecto de las diferencias de salarios amparadas,
por la exclusión del ticket de alimentación del salario a comparar. La Sala
comparte el razonamiento de la demandada expresado a fjs. 343 del recurso
de apelación. Estrictamente en que correspondía comparar el salario de la
categoría del Grupo 15 con el que percibía el trabajador por el Grupo 20 al que
debía integrarse el ticket de alimentación como parte del mismo. Ello por
cuanto no solo surge de los ajustes, sino que la misma ley 10.449 en su art.18
autoriza tal solución. Vale decir integrar el mínimo con otras partidas a
acordarse en la negociación” (DFA – 0012- 000050/2017 SEF-0012-
000038/2017, T.A.T. 1° TURNO “DELGADO DIAZ, PABLO c/COMISION DE
APOYO UNIDAD EJECTURA 068 DE ASSE- Proceso Laboral Ordinario (Ley
18.572)”, IUE N°0002-032997/2016”.
62. Por lo cual la teoría que pretende la actora violenta dos normas de carácter
legal: el Art. 18 de la Ley Nº 10.449 y el 12 de la Ley Nª 18.566.
63. La norma del Dec. 504/986 Art. 2 num. 6 y 10 que invoca perteneciente al
Grupo 15, no se refiere a los tickets alimentación, sino a un beneficio de
“alimentación en especie”. O dicho de otra forma, a lo que se refiere este
numeral 2 es a la posibilidad de que el empleador proporcione alimentos.
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64. Sin perjuicio que al momento de promulgación de este decreto no existía ni el
concepto de los tickets alimentación, por lo que asimilar o transpolar ambos
conceptos es errado.
65. Desde que no hay nada en el Grupo 15, al cual remite la parte actora, que
prohíba tomar el ticket alimentación para integrar el mínimo, es erróneo no
considerarlo.
66. Por lo tanto, se debe tomar el valor hora abonado mes a mes por mi
mandante, de acuerdo a las horas trabajadas, incluido lo pago por ticket
alimentación.
67. Desde la firma del contrato con mi mandante se pactó un valor hora más el
ticket alimentación, que en el caso de compararse con salario fuera del Grupo
20, se debe tomar esta partida como integrante del mismo.
68. De esta forma, su acción carece de sustento por lo cual debe ser rechazada
en su totalidad.
71. El rubro que se pretende no tiene similar en el Grupo 15, por lo que el derecho
al cobro del complemento en el caso de la actora nace con los convenios del
año 2008 y la ratificación de mi mandante en el año 2014. De otra forma jamás
tendría derecho al cobro de este rubro.
72. Lo que determina que no sea cierto que no se hayan respetado los aumentos
sobre este complemento.
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73. Respecto a los aumentos pretendidos, mi mandante aplica aquellos que año a
año, con el aval de los gremios, negocia de forma bi-partita. La Comisión
aplicó al valor del complemento los aumentos que pactó con los gremios.
75. No cabe dudas de lo que han buscado las partes de este convenio ratificando
lo que ellas mismas habían convenido a lo largo de los años mediante otros
convenios que se agregaron por la actora. De esta forma con esta ratificación
por parte del gremio se validó y reconoció el actuar anterior, y se pactó la
aplicación a futuro de un tipo de aumentos para los dependientes de Comisión
de Apoyo: el dado para los funcionarios públicos de A.S.S.E.
76. Siendo esta la voluntad de las partes, es claro que el reclamo por
aumentos del Grupo 20 al complemento de block quirúrgico carece de
fundamento ante lo recientemente acordado, que validó y ratificó lo que
desde hace años pactaban las mismas partes. Lo que determina que no
sea cierto que no se hayan respetado los aumentos salariales mínimos.
77. “El derecho de negociar libremente con los empleadores las condiciones de
trabajo constituyen un elemento esencial de la libertad sindical, y los sindicatos
deberían tener el derecho, mediante negociaciones colectivas o por otros
medios lícitos, de tratar de mejorar las condiciones de vida y de trabajo de
aquellos a quienes representan, mientras que las autoridades públicas deben
abstenerse de intervenir de forma que este derecho sea coartado o su legítimo
ejercicio impedido. Tal intervención violaría el principio de que las
organizaciones de trabajadores y de empleadores deberían tener el derecho
de organizar sus actividades y formular su programa” (Caso 1232,
14
“Recopilación de decisiones del Comité de Libertad Sindical”, OIT,
https://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?
p=NORMLEXPUB:70002:0::NO:70002:P70002_HIER_ELEMENT_ID,P70002_
HIER_LEVEL:3947747,1).-
79. De esta forma se debe desestimar la acción por diferencia por aumentos del
Grupo 20 respecto del complemento, ya que la aplicación de los aumentos
ratificados por la FFSP es la correcta, y así lo entendió el gremio. Solo
pretende se apliquen los aumentos del Grupo 20.
80. A la vez, la actora desconoce una norma específica de donde surge el origen
de los aumentos dados en los mismos términos que a los funcionarios de
A.S.S.E.
81. En el mismo Convenio del 1º de Octubre de 2008, que fuese ratificado por la
Comisión y la FFSP en el año 2014, en la Cláusula 7 se expresa: “Las
remuneraciones particulares definidas en el presente acuerdo, establecen los
mínimos definidos para cada categoría o función. Todo funcionario que perciba
un ingreso superior al establecido en el presente, mantendrá su nivel de
remuneración actual, el cual será incrementado por los aumentos de
carácter general que se otorguen a los funcionarios de ASSE”.
82. Las mismas partes del Convenio que dieron origen al complemento de block
quirúrgico y como se incrementarían en adelante. Por lo que la actora al
pretender los aumentos del Grupo 20, pretende una forma de ajuste
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diferente a la pactada por el gremio. Convenio, este de octubre de 2008,
que luego es ratificado por mi mandante y el mismo gremio en agosto de 2014
como ella misma lo expresa, y refleja lo que también se dijo en julio de 2022
entre las mismas partes.
84. Sobre la condena a futuro de los rubros reclamados, debemos señalar que
es posición firme de la jurisprudencia en cuanto, como surge de la Sentencia
Nº 100/2014 del T.A.T.4º turno del 29/04/2014: “Finalmente, respecto al
agravio por la condena a futuro, el Colegiado entiende en principio que le
asiste razón a la recurrente ya que, se trataría de una condena ilíquida que la
ley expresamente prohíbe y por ende, no se podría aplicar por remisión del art.
31 de la ley 18.572, el artículo 11.3 del C.G.P. en el que se apoya la recurrida
para hacer lugar a la demanda en dicho rubro”.
85. De igual forma lo entiende el T.A.T. 3º en Sent. Nº 114/2015 de fecha
15/04/2015: “…a criterio de la Sala la parte actora incumplió en la especie el
onus de claridad y detalle que le gravaba, en contravención a lo establecido en
el artículo 117 del C.G.P, y 8vo. de la ley 18.572, puesto que formula su
pretensión condenatoria futura de modo carente de precisión en cuanto al
alcance exacto de la condena que pretende y casi ausente de
fundamentación. La única mención al reclamo se encuentra en el petitum, a fs.
24 vto. nral 5. Lo que no da cumplimiento a lo dispuesto por el artículo 117
C.G.P. De la petición esgrimida no resulta explicitado a partir de qué fecha se
solicita la condena a futuro, y menos el eventual alcance de la inclusión de las
compensaciones que no se individualizan sobre el resto del salario que el
actor percibe actualmente. La demanda que no cumple con la carga impuesta
por la teoría de la sustanciación (artículo 117 C.G.P y 8vo. Ley 18.572) no
puede ser admitida en el punto. Lo expresado determina que sea de recibo el
agravio de la demandada y corresponda revocar la condena a futuro dictada
en primera instancia”.
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86. Sin perjuicio de lo expresado, el rubro carece de la mínima absoluta
sustanciación. El presente rubro es como otros, por lo cual debe cumplirse con
las normas de los Art. 117 del C.G.P. y 8 de la Ley Nº 18.572. Lo cual la
actora no hace desde que no existe una mención el respecto y únicamente se
detallan sentencias y doctrina.
87. “En cuanto al agravio por la condena de futuro (…) la Sala entiende que en el
caso en examen, corresponde desestimar tal condena…no es suficiente con la
mera petición genérica de que “se condene a futuro el pago de las
compensaciones mientras subsista la relación laboral”, por lo que como señala
la señora Ministro Dra. Lina Fernández Lembo en su fundamentación de voto,
la demanda en relación a la condena de futuro peticionada, no cumple con las
formalidades previstas en el artículo 117 del C.G.P., conforme a la remisión
expresa del artículo 8º de la ley 18.572, puesto que formula su pretensión
condenatoria a futuro de modo carente de precisión en cuanto al alcance
exacto de la condena que pretende y ausente de fundamentación. En efecto,
de la pretensión esgrimida no resulta explicitado a partir de qué fecha se
solicita la condena a futuro, ni hasta cuándo y bajo qué condiciones debería
extenderse dicha condena y tampoco determina las consecuencias concretas
en punto a las remuneraciones de la actora que habrían de imponerse
mediante dicha condena. No es posible interpretar sobre la base de los
términos concretos de la demanda el sentido del giro “mientras subsista la
relación laboral”. La demanda en punto resulta ambigua pues no se detalla
que es lo que se pretende, si lo pedido es el pago puntual a futuro de las
sumas que se hubieran generado desde la última fecha abarcada en las
liquidaciones respectivas sobre las mismas bases relativas a los conceptos
reclamados en la demanda y reconocidos por la sentencia de autos o si
mediante la alusión al “pago de las compensaciones mientras subsista la
relación laboral”, lo que se pretende es una condena declarativa y genérica a
futuro que imponga a la demandada el cumplimiento de la determinación de
los salarios de la actora, según la normativa emanada de los laudos que
surgen de los consejos de salarios para el grupo 15 vigentes a la fecha de la
demanda y los que se aprueben a futuro. Lo expresado obsta a la recepción
de lo pretendido siendo que la carga de afirmación que grava a la parte actora,
es previa a la de contradicción que grava a la parte accionada; la segunda no
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se moviliza si la primera no se cumple cabalmente. Es del caso destacar que
en materia de mínimos salariales su fijación como enseña la doctrina
corresponde al ámbito tripartito. La competencia para establecer los salarios
mínimos por categoría laboral y actualizar las remuneraciones de todos los
trabajadores de la actividad privada corresponde a los consejos de salarios.
Por lo tanto esta Sala no estaría habilitada a emitir una condena a futuro de
modo genérico que pretenda de algún modo congelar la situación de la actora
y desconocer normativa futura que emane eventualmente de los convenios
colectivos respectivos. La conclusión anotada se refuerza si se toma en cuenta
que el órgano jurisdiccional no está habilitado a emitir condenas a futuro
genéricas que obsten al libre juego de la negociación colectiva como
mecanismo de determinación de los salarios por categoría y rama de
actividad. Y aun de interpretarse que la actora solo pretende la condena sobre
la base de los créditos reconocidos en la presente sentencia, solo por los
conceptos que se reconociesen lo pretendido es también impreciso en cuanto
a fechas y base de la cual habría que partir para determinar el alcance de la
condena de autos lo que impide admitir el reclamo. Lo expresado conlleva a
hacer lugar al agravio de la parte demandada referente a la condena a futuro
aunque, como se expreso, por fundamentos diferentes a los esgrimidos por la
apelante” (SEF-0014-000272/2015, Tribunal de Apelaciones de Trabajo de 3
Turno, BEPPO, GRACIELA y otros c/ COMISION DE APOYO - PROCESO
LABORAL ORDINARIO LEY 18.572 ficha 2-022139/2014, fecha 6/10/2015)”.
88. Es contundente la jurisprudencia en cuanto a la condena de futuro en los
términos solicitados por la parte actora, debiendo desestimarse.
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90. En ese sentido, ha sido compartido en diferentes fallos judiciales: “En cuanto a
la incidencia de la licencia, luego de una revisión de la procedencia del mismo
se advierte que si se paga un rubro en el mes que el trabajador sale o salió de
licencia, ya está percibiendo el monto de mismo al cobrar el salario y no
correspondería calcular la incidencia de dicho concepto en la licencia, porque
se estaría pagando dos veces, si procede el cálculo de la incidencia solamente
sobre el salario vacacional y el aguinaldo” (SENTENCIA Nº 7/2018, 15 de
febrero de 2018, “RODRÍGUEZ PALOMEQUE, JAVIER C/COMISIÓN DE
APOYO UE 068PROCESO LABORAL ORDINARIO (LEY 18.572)” Ficha 2-
30359/2017, Jdo. Ldo. De Trabajo de 16º turno).-
92. Así las cosas, resulta que el reclamo de incidencias en la licencia (que
técnicamente sería el jornal de licencia) se encuentra reclamado por
duplicado.
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podría reclamar en esta instancia si la licencia ya hubiere sido gozada…”.
Situación que se deberá evaluar al condenar, ya que tampoco corresponde la
multa de la Ley Nº 18.572 sobre rubros aún no exigibles.
95. Sin perjuicio de lo afirmado, ante cualquier condena, mi mandante se reserva
la facultad de retener los aportes personales a la seguridad social
correspondientes al trabajador, así como los importes que por Impuesto a la
Renta de las Personas Físicas – Categoría Rentas del Trabajo, que
pudiera corresponder.
96. Es por lo expuesto que se solicita a la Sede se aprecien los argumentos
esgrimidos, se desestime la demanda en base a los fundamentos expresados
y para el caso de condena sobre mi mandante se aprecie la liquidación adjunta
la cual se ajusta a derecho.
VIII. DERECHO
Fundo mi derecho en el Art. 9 y siguientes de la Ley N°18.572 y demás normas que
me asistan en derecho.
IX. PRUEBA
Prueba documental
a. Poder general para pleitos
b. Planilla de pagos
c. Contrato
d. Liquidación presentismo
e. Liquidación antigüedad
f. Liquidación alternativa diferencia de salarios G1 con tickets.
g. Liquidación alternativa diferencia de salarios G2 con tickets.
h. Liquidación alternativa diferencia de salarios G3 con tickets.
i. Recibos de sueldo
j. Convenio aumento julio 2022
Declaración de parte
Se reserva la posibilidad de solicitar la declaración de parte.
X. PETITORIO
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Por lo expuesto, al Sr. Juez SOLICITO:
1. Me tenga por presentado en la representación invocada, por constituido el
domicilio procesal y electrónico, realizándose las anotaciones pertinentes en
el expediente.
2. Se tenga por opuesta la excepción y por contestada la demanda en tiempo y
forma.
3. En definitiva, se rechacen los fundamentos del reclamo de la parte actora, y
en caso de condena se amparen las liquidaciones presentadas las cuales se
ajustan a derecho.
PRIMER OTROSÍ DIGO: En virtud de lo dispuesto por los Arts. 85,90,105 y 107
del C.G.P., se autoriza al letrado firmante, al Dr. José Luis Núñez, Julieta
Selayaran y al Esc. Lorenzo Hernández.
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