Soluciones Laborales Noviembre 2020 PDF

DIRECTORES
Jorge Toyama Miyagusuku

Luis Vinatea Recoba
AÑO 13 | NÚMERO 155 | NOVIEMBRE 2020
Análisis de la Nueva Consultas frecuentes

Especial
sobre la compensación por tiempo
La publicación especializada Ley Procesal del Trabajo de servicios
en el ámbito laboral para un a diez años de su vigencia La legítima defensa como eximente
del despido por actos de violencia

contexto normativo dinámico
Soluciones Laborales brinda un sistema integral de
Análisis de la carga de la prueba
información laboral para abogados, jefes de recursos en la impugnación del despido
humanos, administradores y gerentes. A través de su
revista, de periodicidad mensual, desarrolla de manera Análisis jurídico de la presunción
especializada y ágil un conjunto de análisis, síntesis y de laboralidad
críticas de la regulación de las distintas instituciones
laborales y de seguridad social de nuestro país, sean La presunción de laboralidad
del Sector Privado o Público. en las plataformas digitales
La información legal se complementa con estudios
Alcances del control difuso
sobre los más recientes criterios jurisprudenciales y
en materia laboral
administrativos, permitiendo a los lectores tener un
conocimiento preciso de los alcances de las distintas
figuras legales laborales, conforme a la interpretación Subsidio por incapacidad temporal
de los jueces y tribunales administrativos. para pacientes con COVID-19
Responsabilidad empresarial
frente a los accidentes de trabajo
ENTREVISTA
Luis Vinatea Recoba

“La NLPT ha representado un
cambio importante y una reforma en el
modo de administrar justicia”
27 AÑOS DE LIDERAZGO 27 AÑOS DE LIDERAZGO

SOLUCIONES
LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIÓN PARA JEFES DE RECURSOS
HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
AÑO 13 | NÚMERO 155 |NOVIEMBRE 2020
DIRECTORES
Luis Vinatea Recoba
CONSEJO EDITORIAL
César Puntriano Rosas
Pontificia Universidad Católica del Perú
Sara Campos Torres
César Gonzales Hunt
Luis R. Valderrama Valderrama
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
COMITÉ CONSULTIVO
Javier Neves Mujica
Wilfredo Sanguineti Raymond
Anthony Middlebrook Schofield
César Abanto Revilla
UNA PUBLICACIÓN DEL GRUPO

DIRECTORES
Luis Vinatea Recoba
CONSEJO EDITORIAL
Sara Campos Torres
César Gonzales Hunt
Luis R. Valderrama Valderrama
COMITÉ CONSULTIVO
Javier Neves Mujica
Wilfredo Sanguineti Raymond
Anthony Middlebrook Schofield
César Abanto Revilla AÑO 13 • NÚMERO 155 • NOVIEMBRE 2020
COORDINADOR GENERAL
Jorge Castillo Guzmán
COORDINADOR EJECUTIVO
Manolo Narciso Tarazona Pinedo S oluciones Laborales es una revista de perio-
dicidad mensual que contiene la información
técnica más completa, rigurosa y práctica en ma-
ÁREA DE ASESORÍA teria laboral, seguridad social y gestión de recur-
Ruth Lara Arnao sos humanos aplicable tanto para el sector privado
Analí Morillo Villavicencio como para el público. A través de sus distintas sec-
Pammela Alegría Vivanco ciones se pone en conocimiento del lector infor-
DIRECTOR COMERCIAL mación teórico-práctica sobre los aspectos más re-
Y DE MARKETING levantes relacionados con estas materias, tanto en
César Zenitagoya Suárez lo concerniente al contenido de los dispositivos le-
gales vigentes como al aporte doctrinario y el aná-
GERENTE GENERAL lisis de criterios jurisprudenciales. Para una lec-
Boritz Boluarte Gómez tura más ágil y mejor comprensión de los temas,
DIRECTOR LEGAL esta información es complementada con cuadros
Manuel Muro Rojo sinópticos, flujogramas, esquemas, modelos, in-
dicadores, entre otros elementos. La revista está
DISEÑO Y DIAGRAMACIÓN dirigida a abogados, empresarios, gestores de ne-
Martha Hidalgo Rivero gocios, administradores, gerentes, jefes de recur-
Wilfredo Gallardo Calle sos humanos, contadores, economistas y todos
CORRECCIÓN aquellos que requieran herramientas de interpre-
Jaime Nicolás Gamarra Zapata tación que faciliten la comprensión y aplicación de
las normas laborales.
SOLUCIONES LABORALES AÑO 13 / Nº 155

Noviembre 2020
2185 ejemplares
Primer número, 2007
Una publicación mensual de Gaceta Jurídica S.A.
HECHO EL DEPÓSITO LEGAL
EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ
2007-10225
ISSN 1996-3076
REGISTRO DEL PROYECTO EDITORIAL
31501222000523
Impreso en:
IMPRENTA EDITORIAL EL BÚHO E.I.R.L.
San Alberto Nº 201 - Surquillo
Lima - Perú
© GACETA JURÍDICA S.A.
Noviembre 2020
Publicado: noviembre 2020 Av. Angamos Oeste Nº 526, Urb. Miraflores
Miraflores, Lima - Perú
Gaceta Jurídica S.A. no se solidariza necesariamen- Consultoría: (01) 710-5800 - (01) 710-8950 / Central telefónica (01) 710-8900
te con las opiniones vertidas por los autores en los www.solucioneslaborales.com.pe ventas1@solucioneslaborales.com.pe
artículos publicados en esta edición. ventas2@solucioneslaborales.com.pe
ÍNDICE GENERAL
5 NOTICIAS / TIPS
Opinión
7 Una década con la Nueva Ley Procesal del Trabajo
Jorge Castillo Guzmán
Especial
ENTREVISTA
13 La Nueva Ley Procesal del Trabajo, balance a diez años de su vigencia
Luis Vinatea Recoba
INFORMES ESPECIALES
18 Litigación en materia laboral: de la oralidad y la virtualización del proceso
César Abanto Revilla
35 Una década de la Nueva Ley Procesal del Trabajo sin precedentes vinculantes en materia
laboral
Carlos Quispe Montesinos
47 A diez años de la regulación de la presunción de laboralidad en la Nueva Ley Procesal

del Trabajo
66 La carga de la prueba en la Nueva Ley Procesal del Trabajo
Una revisión a lo largo de su implementación
Fiorella Guerrero Salcedo / Lucero Palacios Zúñiga
72 La carga probatoria dinámica o la inversión de la carga de la prueba en las horas extras
El problema de la temporalidad en la conservación de documentos
Roberto Vílchez Sánchez / Jenner Huerta Hidalgo
81 Presunción de laboralidad y plataformas digitales: de la subordinación a la prestación
personal
Sandro Núñez Paz
89 Inconvenientes prácticos del recurso de casación en el proceso laboral
Carlos Ciriaco Bellido
102 Abreviación del proceso ordinario laboral en el estado de emergencia sanitaria
Miguel Díaz Cañote
Sector Privado
CONTRATACIÓN LABORAL
113 Consecuencias del teletrabajo y del trabajo remoto y propuestas de reforma
¿Sobreviviendo al trabajo a distancia?
Christa Caro Palacios / Oscar Chuquillanqui Aragón / Jaddy Ladrón De Guevara /
Ccantu Osorio Velarde
130 Los actos de violencia como causal de despido y la legítima defensa como eximente
Vanessa Zavaleta Dionicio
141 Preguntas y respuestas sobre la compensación por tiempo de servicios (CTS)
Luis Valderrama Valderrama
SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 3

SEGURIDAD SOCIAL
157 El subsidio por incapacidad temporal para pacientes diagnosticados con COVID-19
Renán Flores Buendía
SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

171 La responsabilidad empresarial frente a los accidentes de trabajo y las enfermedades
profesionales
Estela Ospina Salinas / Fanny Bautista Puchuri / Andrea Sánchez Matos / Nataly
Polanco Monteza
Sector Público
INFORME PRINCIPAL
191 Análisis del II Pleno Jurisdiccional Distrital sobre la inaplicación del D.U. Nº 016-2020,
sobre relaciones laborales en el Sector Público
¿Control difuso obligatorio?
Gerard H. Angles Yanqui
Jurisprudencia laboral relevante
JURISPRUDENCIA RELEVANTE
201 Conclusiones del II Pleno Jurisdiccional Distrital en Materia Laboral y Procesal La-
boral de Lima
203 Jurisprudencia relevante de la Corte Suprema
204 Jurisprudencia administrativa de la Sunafil
Indicadores laborales
INDICADORES LABORALES
209 1. Factor acumulado: tasa de interés legal laboral
210 2. Índice de Precios al Consumidor (IPC)
210 3. Índice de Precios Promedio Mensual al por Mayor a nivel nacional (IPM)
210 4. Evolución de aportaciones al Sistema Privado de Pensiones - AFP 2019-2020
211 5. Tasas de intereses bancarios - CTS
212 6. Escala de multas inspectivas del MTPE (en función de la UIT vigente)
212 7. Cronograma para la presentación de la Planilla Electrónica
213 8. Cronograma para la presentación de la Planilla Electrónica (buenos
contribuyentes, AFE Y UESP)
213 9. Afectación de los conceptos remunerativos y no remunerativos
Legislación laboral
SÍNTESIS NORMATIVA
217 Guía normativa - octubre 2020
LEGISLACIÓN COMENTADA
219 Comentarios a las principales normas laborales
4 ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

NOTICIAS y EVENTOS
EMPLEADORES PODRÁN FISCALIZAR CORREOS DE SUS TRABAJADORES

Mediante la STC Exp. N° 00943-2016-PA/TC, el Tribunal Constitucional se pronunció res-
pecto al “uso abusivo del correo institucional”, estableciendo que el empleador deberá
comunicar previamente su decisión de monitorear el correo electrónico corporativo; asi-
mismo, debe informar al personal de manera previa acerca de las condiciones de uso del
e-mail institucional. Finalmente, la intervención debe observar el principio de proporcio-
nalidad.
EMPRESAS DEBEN FORTALECER COMITÉS DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

El intendente de Prevención y Asesoría de la Superintendencia Nacional de Fiscalización
Laboral, Álvaro García Manrique, señaló que las empresas deben fortalecer o constituir sus
comités de seguridad y salud en el trabajo, ya que desempeñan un papel fundamental
en la protección del personal durante esta época, ya que brindan orientación sobre las
acciones dentro del centro laboral asociadas a la prevención del COVID-19.
AFIANZAN PROTECCIÓN LABORAL PARA MUJERES GESTANTES ANTE EL COVID-19

La Ley N° 31051 establece que, durante la emergencia sanitaria, el empleador identifi-
cará a las trabajadoras gestantes y madres lactantes cuya integridad o la de su hijo sean
puestas en riesgo por las circunstancias que propiciaron este estado de excepción, para
aplicar el trabajo remoto. Cuando esto sea imposible por la naturaleza de las labores, el
empleador asignará labores compatibles con las funciones que originalmente realizaban.
En su defecto, deberá otorgar preferentemente licencia con goce de haber sujeta a com-
pensación posterior.
SUNAFIL APRUEBA PAUTAS INSPECTIVAS EN MATERIA DE TRABAJO FORZOSO

La Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral aprobó la Versión 2 del Protocolo
N° 001-2016-SUNAFIL/INII, nuevo instrumento técnico normativo que contiene pautas
mínimas de observancia obligatoria que contribuyen a una actuación articulada y efi-
ciente del Sistema de Inspección del Trabajo en materia de prevención y erradicación del
trabajo forzoso.
MTPE IMPULSA EL DIÁLOGO CON SINDICATOS Y EMPLEADORES

De acuerdo con lo establecido en la R. M. N° 092-2020-TR, la autoridad de trabajo busca
promover la atención de los procedimientos de negociación colectiva y/o conflictos co-
lectivos laborales en trámite y la celebración de reuniones virtuales. En ese sentido, se han
logrado importantes avances en la política de prevención y solución de conflictos labora-
les, ya que desde el pasado 16 de marzo hasta el 30 de setiembre último se ha logrado la
suscripción de 21 actas de acuerdos por reuniones extraproceso y conciliaciones, a favor
de 163 812 trabajadores.
VIDEOVIGILANCIA DE TRABAJADORES NO DEBE VULNERAR DERECHOS FUNDAMENTALES

El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la videovigilancia laboral en la STC
Exp. Nº 02208-2017-PA/TC, en la que se ha reconocido la validez del empleo de meca-
nismos idóneos por parte del empleador para el desempeño de las facultades que la ley
le reconoce. En ese sentido, sostiene el colegiado, se debe considerar que el empleador,
como parte de su poder de dirección, puede optar por los mecanismos que estime nece-
sarios para la supervisión de la prestación laboral, siempre que ello no vulnere derechos
de los trabajadores.

TIPS
LABORALES / Sector Privado
Durante el estado de emergencia nacional, el empleador debe identificar a las trabajadoras ges-
tantes y madres lactantes cuya integridad o la de su menor hijo son puestas en riesgo por las
circunstancias que propiciaron el estado de excepción, a efectos de aplicar de manera obliga-
toria el trabajo remoto u otorgar una licencia con goce de haber compensable (Ley N° 31051:
Artículo único).
Elfecha;
registro de los contratos de trabajo a tiempo parcial es una obligación que se mantiene a la
ya que, si bien se eliminó el procedimiento administrativo de registro del TUPA del MTPE,
el artículo 13 del Decreto Supremo N° 001-96-TR, el cual establece la obligación sustantiva de
presentar el referido contrato dentro del plazo de 15 días naturales desde su suscripción, no ha
sido modificado (Informe N° 159-2019-MTPE/14.1).
Para la suscripción de documentos de índole laboral el empleador puede sustituir su firma manuscrita
por su firma digital o por otra modalidad de firma electrónica, siempre que se pueda identificar y vin-
cular al firmante y que se preserve la integridad del documento electrónico. La exigencia de dichos
requisitos excluye la sustitución de la firma manuscrita por la firma escaneada o la digitalizada, al no
cumplir con los estándares de seguridad. (Informe N° 155-2019-MTPE/2/14.1)
TIPS
LABORALES / Sector Público
Los subsidios por fallecimiento y/o gastos de sepelio corresponden ser otorgados solo a los ser-
vidores nombrados bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 276, salvo que el vínculo laboral
se encuentre suspendido, en cuyo caso no será posible reconocer dichos beneficios. (Informe
Técnico Nº 001382-2020-SERVIR-GPGSC).
Los subsidios por fallecimiento del servidor y sus familiares directos, así como los subsidios por gastos
de sepelio no les corresponden a los servidores contratados bajo el régimen CAS, debido a que este
régimen se regula por su propia normativa.
Cada entidad se encuentra en la obligación de verificar que sus servidores designados en cargos
de confianza no registren una sentencia condenatoria en primera instancia por delito doloso ya
sea en calidad de autores o cómplices. De detectar a algún servidor designado en cargo de con-
fianza con dicha condición, corresponderá que se dé por concluida su designación. (Informe Técnico
Nº 001630-2020-SERVIR-GPGSC) (Informe Técnico Nº 001359-2020-SERVIR-GPGSC)
TIPS
RR.HH. / Recursos Humanos
En el presente contexto, es importante que los empleadores implementen sistemas de fisca-
lización que garanticen flexibilidad del horario de trabajo, ya que aún existen limitaciones de
tránsito que impiden el regular traslado del trabajador, principalmente de aquel que domicilia
en un lugar alejado de la empresa.
En ese sentido, es importante considerar las responsabilidades y limitaciones de cada trabajador
para la determinación de la modalidad o modalidades de trabajo a implementar, siendo posible
establecer jornadas mixtas que combinen el trabajo presencial y el trabajo remoto.
Finalmente, en el caso de que se combinen jornadas de trabajo presencial y de trabajo remoto,

es necesario que la empresa determine con claridad y explique a los trabajadores los mecanis-
mos especiales de fiscalización del cumplimiento de la jornada laboral, a efectos de no generar
incertidumbre en los trabajadores sobre la manera en que será fiscalizada su labor.

SOLUCIONES LABORALES
OPINIÓN
Una década con la Nueva

Ley Procesal del Trabajo
Jorge CASTILLO GUZMÁN
Coordinador general de Soluciones Laborales
El año 2020 marcará un hito muy importante en el devenir del Derecho Laboral
peruano, por muchas razones; bastaría citar la abundante y diversa normativa
que se ha dado en relación con la situación de emergencia sanitaria por la pan-
demia del COVID-19 y la forma en que ha repercutido esta situación en las rela-
ciones de trabajo. Pero también en este año se cumple una década de la pro-
mulgación de la Nueva Ley Procesal del Trabajo - NLPT, Ley Nº 29497 (15.01.2010),
norma que entraría en vigencia a los seis meses de su publicación y cuya apli-
cación se haría en forma progresiva en los distintos distritos judiciales del país
según lo fuera disponiendo el consejo ejecutivo del Poder Judicial. Dado que la
nueva norma no solo conllevó profundas modificaciones a la estructura del pro-
ceso laboral, sino también un cambio esencial en la forma de litigar y de juzga-
miento, que exigieron un cambio en las habilidades requeridas en jueces y abo-
gados y en la dotación de una nueva infraestructura administrativa y de recursos
técnicos de los entes de administración de justicia.
Sin el ánimo de hacer todo un ensayo sobre la evolución de la normativa proce-

sal laboral, creemos que es un momento propicio para detenernos y ver cuándo
y qué normas han regulado el proceso laboral en los últimos años (a título muy
personal, por lo menos, los que me tocaron analizar, en cuanto estudiante, inves-
tigador y profesional).
El primer momento que identificamos es el correspondiente a la regulación del

Fuero del Trabajo y Comunidades Laborales, a través del D.S. Nº 003-80-TR, que
integró en el Sector Trabajo, el Fuero Privativo de Trabajo y el Fuero Privativo
de Comunidades Laborales como un solo organismo jurisdiccional autónomo
denominado Fuero Privativo de Trabajo y Comunidades Laborales. Sistema que
debió cambiar por las disposiciones de la Ley Orgánica del Poder Judicial1 que
1 Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial aprobado por el D.S. Nº 017-93-JUS.
SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 7-10 7

SOLUCIONES
LABORALES
había dispuesto que: “No existe ni puede instituirse jurisdicción alguna indepen-
diente del Poder Judicial, con excepción de la arbitral y la militar”.
A partir de ello, identificamos un segundo momento, establecido por la Ley Nº

26636 Ley Procesal del Trabajo (21.06.96), que supuso la regulación integral de
todos los procesos laborales ante el Poder Judicial, planteando la aplicación
supletoria del Código Procesal Civil. Norma que implicó en su momento un gran
avance en la regulación de los procesos laborales, lo cual se evidenciaba en su
título preliminar y en los principios rectores2: “está dirigido fundamentalmente
a servir de directriz a la actividad del Juez por la dirección del proceso que se le
otorga y por su participación obligatoria en forma personal en las actuaciones
y medios probatorios. Se mencionan de modo especial –sin que ello determine
que se haya descartado o reducido la importancia de otros principios– los de
inmediación, concentración, celeridad y veracidad que inspiran e informan el
proceso laboral, así como los principios de aplicación e interpretación judicial
del in dubio pro operario y norma más favorable y la irrenunciabilidad de los dere-
chos, estos últimos constituyen reglas de interpretación judicial y por tanto se
dirigen a servir de base para la actividad del magistrado”.
Luego, identificamos un tercer momento, que es el de la NLPT, que instaura un

proceso eminentemente oral, destinado a garantizar una efectiva administra-
ción de justicia, en un tiempo relativamente corto, a diferencia de los procesos
laborales anteriores. Las principales características y descripción de la NLPT las
encontramos muy bien detalladas en las palabras del doctor Germán Ramírez-
Gastón, destacado laboralista y catedrático universitario, contenidas en el pró-
logo de una obra en la que tuve oportunidad de participar3:
La concentración de los actos procesales, es la característica fundamental de esta

nueva norma al contemplar una estructura simple, que no sólo se asienta en
la oralidad, sino en el uso de la tecnología y el acceso a la Justicia, permitiendo
que el proceso se resuelva de una forma rápida.
Lo cierto es que la oralidad y la concentración de los actos procesales imponen una

nueva forma de litigar, de prepararse para ello, y una nueva forma de resolver del juez.
Dichos elementos repercuten de modo especial en los principios de inmedia-
ción, celeridad y economía procesal, los que en la práctica resultan más efectivos,
2 http://www4.congreso.gob.pe/comisiones/1995/trabajo/326.htm.
3 CASTILLO Guzmán, Jorge; COLOMA Cieza, Evelin y CADILLO, Ponce, José. Tratado del Nuevo Proceso
Laboral Peruano. ECB Ediciones, Lima, 2012. 634 P.
8 pp. 7-10 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

OPINIÓN
permitiendo que cada proceso pueda ser resuelto en forma definitiva en un pro-
medio no mayor de un año.
La nueva estructura del proceso ordinario laboral deja de lado la audiencia única
y contempla la ejecución del proceso en dos audiencias: la audiencia de conci-
liación y la audiencia de juzgamiento, realizándose esta última en un acto único
que concentra las etapas de confrontación de posiciones, actuación probato-
ria, alegatos y sentencia, la misma que deberá ser emitida por el juez en forma
inmediata o en un lapso no mayor de sesenta minutos.
El proceso abreviado, a diferencia del anterior, contempla una sola audiencia en

la que se incluyen todas las etapas anteriores, llegando hasta la expedición de
la sentencia, en el mismo acto.
Otra novedad de importancia se encuentra en la aplicación de la presunción

de laboralidad, la cual determina que basta con acreditar la prestación personal
de servicios para que el juez pueda presumir la existencia de vínculo laboral a
plazo indeterminado, salvo prueba en contrario.
El nuevo instrumento establece también nuevas reglas sobre la comparecencia

permitiendo, entre otras facultades, que las organizaciones sindicales puedan
actuar en defensa de sus dirigentes y afiliados sin necesidad de poder especial
de representación, debiendo identificar individualmente a cada uno de sus afi-
liados con sus respectivas pretensiones, teniendo el empleador que poner en
conocimiento de los trabajadores la demanda interpuesta.
Del mismo modo, la nueva norma permite la posibilidad de utilizar cualquiera

de las medidas cautelares reguladas por el Código Procesal Civil e incluso una
medida cautelar especial para la reposición provisional del trabajador, cuando
se cuestiona la extinción del vínculo laboral, entre otras garantías procesales,
tales como una protección especial para el demandante que al momento de
ser despedido tuviera la condición de dirigente sindical, menor de edad, madre
gestante o persona con discapacidad, la prórroga de competencia por razón de
territorio solo cuando esta resulte favorable al prestador de servicios, reglas espe-
cíficas que regulan el abandono y la casación cuya interposición no suspende
el efecto de la ejecución de las sentencias, salvo cuando se trate de obligacio-
nes de dar sumas de dinero a pedido de parte y previo depósito a nombre del
juzgado o carta fianza renovable por el importe total reconocido, en cuyo caso,
el juez suspenderá la ejecución en resolución fundamentada e inimpugnable.
Debemos tener en cuenta que la Nueva Ley Procesal del Trabajo significa un
paso fundamental en nuestro sistema de justicia, puesto que su promulgación
conlleva profundas modificaciones a la estructura del proceso laboral vigente

SOLUCIONES
LABORALES
hasta hace poco. Ello, como es lógico, también impone un cambio esencial en la
forma de litigar y de juzgamiento, es decir un cambio en las habilidades reque-
ridas a jueces y abogados.
En ese momento (2012), cuando el Dr. Ramírez-Gastón prologaba el libro men-

cionado, como, ahora, suscribimos su acertado análisis de la NLPT. Hoy día cabe
que nos preguntemos si los principios y la estructura de la NLPT se han tradu-
cido en un proceso eficaz y célere.
La respuesta es compleja, por un lado, aun cuando estaba previsto que la imple-
mentación de la NLPT fuese gradual y progresiva en todo el territorio nacio-
nal, pese al tiempo transcurrido, este proceso aún no ha concluido, sobre todo
por cuestiones de infraestructura y de presupuesto; por otro lado, la anhelada
celeridad del proceso, creemos que no se ha logrado. Claro que no todo ello
es atribuible a la norma procesal, hay muchos otros factores que intervienen y
que requieren un análisis mayor. Precisamente por ello, la presente edición de
Soluciones Laborales ha sido dedicada a la reflexión de la situación de la justicia
del trabajo al cumplirse 10 años de la promulgación de la NLPT. Análisis que se
inicia con la entrevista a uno de nuestros directores, el Dr. Luis Vinatea Recoba y
que continúa con una serie de artículos de destacados investigadores, que en
conjunto nos dan las bases para responder a tan compleja interrogante.

SOLUCIONES
LABORALES
ESPECIAL:
Análisis de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo a diez años de su vigencia

ENTREVISTA
La Nueva Ley Procesal del Trabajo,

balance a diez años de su vigencia
La NLPT ha representado un cambio

importante y también una reforma, al menos
en el modo de administrar justicia .
Luis VINATEA RECOBA*
Soluciones laborales (SL): La Nueva Ley porque factores como la carga procesal, las
Procesal del Trabajo (NLPT) supuso, res- interrupciones del servicio de justicia, provi-
pecto de la norma procesal previa (Ley sionalidad, etc., demoran el proceso más de
Nº 26636), un gran cambio, por la celeridad lo que razonablemente debería.
y concentración, además del uso de tecno-
logía; ¿ello representó un verdadero cam- En términos de tecnología, aunque eso nos
bio de la estructura del proceso? parezca hoy un tópico, significó un cambio
importante, porque se pasó de un modelo
de descripción escrita de la audiencia de
Dr. Luis Vinatea Recoba (LVR): Sí, significó un pruebas en el proceso regulado por la Ley
cambio importante porque en términos de 26636, a una audiencia en la que se con-
estructura se pasó de un proceso escrito a uno centran la confrontación de posiciones,
por audiencias (de conciliación y juzgamiento) la actuación de pruebas y los alegatos y
en el que la concentración se convirtió en la todo se registra mediante una grabación de
característica más saltante de la audiencia, ade-
video. Esto significó un ahorro de tiempo,
más de la oralidad e inmediación, naturalmente.
pero, sobre todo, un cambio radical en el
En términos de celeridad, el proceso de modo de registro de lo actuado en el pro-
conocimiento y resolución se concentró y ceso. El juez, así, no solo tiene el registro
aceleró (el plazo entre la audiencia de juzga- de la audiencia como ayuda para resolver,
miento y la sentencia es de cinco días), pero sino que él mismo y las partes, tienen un
el tiempo total de duración del proceso no medio de registro de todo lo ocurrido en
ha disminuido significativamente, no por- una audiencia, lo que facilita, incluso, la revi-
que la estructura del proceso lo impida, sino sión del proceso, por una instancia superior.
* Director de Soluciones Laborales. Socio de Vinatea & Toyama, Abogados. Catedrático universitario.

SOLUCIONES
LABORALES
SL: Podríamos considerar que la NLPT

representa un intento de facilitar el acceso La experiencia también ha
a la justicia, garantizar uniformidad juris-
prudencial, proteger los derechos de los mostrado que mucho puede
justiciables. ¿Cree que se haya logrado hacerse por el proceso, ges-
estos supuestos? ¿Por qué?
tionándolo adecuadamente y
utilizando sus herramientas al
LVR: Sí ha sido un intento serio de facilitar
las tres cosas. Hay normas en la NLPT, como
máximo, como es el caso de las
la que establece la presunción de labora- conciliaciones y los juzgamien-
lidad, que facilitan el acceso a la justicia. tos anticipados .
Otras reglas, como la que establece la ora-
lidad, la inmediación y la facilitación proba-
toria, que permiten una mejor y más equili- Ahora bien, lo cierto es que la experiencia
brada actividad probatoria y que protegen ha demostrado, también, que no todas las
mejor los derechos de las partes en el pro- discusiones laborales requieren de un pro-
ceso y, finalmente, normas como la que ceso como el oral. Las discusiones económi-
establece el precedente vinculante, que es cas puras, sobre todo si son de poca cuan-
una institución que permitiría uniformizar la tía, podrían admitir procesos más sencillos,
jurisprudencia, pero que lamentablemente orales, casi de ejecución, como los monito-
no se ha utilizado, pues la Corte Suprema rios, o sujetarse a procesos como los que
aún no ha declarado algún precedente se gestionan en medios virtuales como los
vinculante. online dispute resolution (ODRs). Esto último,
por cierto, es una aspiración que debe supo-
ner un debate amplio, pero creo que en una
SL: La NLPT implicó un proceso de reforma época en la que debemos centrar nuestra
de la justicia laboral. ¿Cuáles han sido los atención en los usuarios del servicio, meca-
cambios más importantes? ¿Qué ha ocu- nismos como este pueden ser una solu-
rrido en sus 10 años de vigencia? ¿Cuáles ción a los problemas de la demora de los
son las tareas pendientes? procesos.
La experiencia también ha mostrado que

LVR: La NLPT ha representado un cam- mucho puede hacerse por el proceso, ges-
bio importante y también una reforma, al tionándolo adecuadamente y utilizando
menos en el modo de administrar justicia. sus herramientas al máximo, como es el
Un cambio, porque dejamos de manera caso de las conciliaciones y los juzgamien-
absoluta un modelo procesal escrito, para tos anticipados.
pasar a lo opuesto, a un modelo oral. Y una
reforma, porque implicó un cambio de enfo- La virtualización del proceso ha introducido
que en la forma de administrar justicia, pues nuevos retos y la necesidad de reformarlo, el
se involucró a las partes, abogados y jueces modo de adaptar su funcionamiento. Habrá
en la etapa previa del proceso de resolución que ver si de modo eventual o permanente
de los casos, cosa que se evidencia con la al medio virtual. Pienso que uno de los efec-
audiencia de juzgamiento, que es una en la tos de la pandemia, ha sido el de acelerar
que el nivel de interacción entre juez, abo- los procesos de revisión y reflexión en rela-
gados y partes es pleno. ción con las carencias y desafíos que tiene

ENTREVISTA
por delante la justicia, de manera que hay una forma efectiva de descongestión del
muchas tareas pendientes. despacho judicial. El tiempo demostró
que más podía la carga y la necesidad de
diferir la resolución de los casos. Pero lo
SL: ¿Cuál ha sido el rol del Estado, en que ha estado ocurriendo en los últimos
cuanto ente rector de la inversión para meses es una creciente utilización del juz-
informatizar el proceso laboral? ¿Ha sido gamiento anticipado (que ocurre en la
suficiente? audiencia de conciliación), lo cual está lle-
vando a incrementar el número de con-
ciliaciones, lo que evidenciaría que hay
LVR: El papel ha sido muy limitado, a pesar en la gestión del despacho judicial, una
de que el proceso se informatizó y eso tare pendiente y que ha comenzado a dar
significó una revolución en su momento. buenos resultados.
La clave está en la digitalización de los
expedientes, para que se pueda acceder Y en cuanto a la presunción de laboralidad,
a ellos y la infraestructura se torne más me parece que ha facilitado mucho el pro-
flexible. Por ejemplo, la falta de digitaliza- ceso probatorio para el trabajador y ha faci-
ción del expediente judicial está trayendo litado muy tímidamente, quizá, el acceso a
problemas logísticos para los jueces y las la justicia. De esto último no hay mucha evi-
partes en este periodo de confinamiento. dencia, lamentablemente, porque el pro-
Y poco podrá hacerse en términos de pio sistema de administración de justicia no
reforma de justicia y de transformación ofrece mucha información como para hacer
si no se comienza por lo básico que es un análisis como ese.
digitalizar la información. Luego deberá
analizarse la información que se digita-
lice. Es lamentable decirlo, pero hoy no se SL: ¿Por qué a pesar de los 10 años de la
cuenta con toda la información que acu- promulgación de la NLPT aún no ha llegado
mula el Poder Judicial. Es difícil saber cuá- a implementarse a nivel nacional? ¿Cuáles
les son las tendencias resolutivas, los tipos cree que han sido los inconvenientes?
de reclamos, los montos involucrados, la
información de los procesos, ratios, carga,
etc. Y si no se tiene información, es muy LVR: Porque el proceso oral requería no solo
difícil gestionar. cambios normativos y de estructura del pro-
ceso mismo, sino también de cambios de in-
fraestructura física y tecnológica, que no se
SL: ¿Cuál es la importancia que tienen la han implementado en su totalidad, debido
conciliación laboral y el juzgamiento anti- a razones presupuestales y de manejo admi-
cipado en el desarrollo del proceso laboral nistrativo del Estado. Incluso jurisdicciones
a la luz de la NLPT y cuál cree que ha sido en las que la NLPT se ha implementado,
el rol de la presunción de laboralidad con- todavía no cuentan con la infraestructura
tenida en la NLPT? necesaria para que el proceso funcione
adecuadamente.
LVR: Creo que la conciliación juega un papel Estas carencias se han agudizado con la “vir-
clave y su utilización durante los primeros tualización” del proceso y nos muestran que
meses de vigencia de la Ley mostró que era ya no bastará con dotar de medios al Poder
un medio adecuado de resolver los casos y Judicial para que termine esa reforma. El

SOLUCIONES
LABORALES
problema es que la virtualización del pro- SL: ¿La regulación del proceso laboral en
ceso ha hecho evidente que necesitamos la NLPT es una vía idónea suficientemente
una reforma que implique un proceso de garantista que evite recurrir al proceso de
transformación digital, que requerirá de amparo?
un proceso y un esfuerzo enormes, para
los que el Poder Judicial no está prepa-
rado aún. Pero, bueno, lo que también LVR: Sí, la estructura del proceso es idónea
nos ha demostrado esta pandemia es que para la defensa de derechos fundamenta-
todos hemos tenido que introducir cam- les. Más allá de que el propio Tribunal Cons-
titucional haya dejado sentada jurispruden-
bios importantes en nuestra manera de
cialmente el carácter residual del amparo, en
hacer las cosas y el Estado, incluido el
relación con el proceso laboral, lo cierto es
Poder Judicial, no pueden –y no deben–
que funcionalmente ofrece mejores posibi-
ser la excepción.
lidades de tutela (incluso inmediata), que un
proceso de amparo.
La presunción de laborali-
dad, me parece que ha faci- SL: ¿Cuáles serían los motivos por los cua-
les el esquema de la NLPT no haya logrado
litado mucho el proceso pro- la celeridad que se esperó para los proce-
batorio para el trabajador y ha sos laborales?
facilitado muy tímidamente, quizá,
el acceso a la justicia . LVR: Por un lado, factores exógenos al pro-
ceso, como la carga, la discontinuidad del
servicio de administración de justicia, la pro-
visionalidad, entre otros. Respecto del sis-
SL: ¿La virtualidad de los procesos labora- tema establecido por la norma, la falta de
les con motivo de la pandemia atenta de recursos, la falta de capacitación y los pro-
algún modo contra los principios de ora- blemas de gestión del despacho judicial, lo
lidad e inmediación que regula la NLPT? mismo que el poco o desacertado desplie-
gue de habilidades por parte de los aboga-
dos, ha tenido, pienso, un impacto nega-
LVR: No creo que afecte la oralidad, pues tivo en el funcionamiento del proceso. Por
en el medio virtual esta se sigue utilizando ejemplo, muchos procesos se podrían resol-
y probablemente con más intensidad. El ver antes y de manera más sencilla, si los
medio virtual plantea retos a los abogados abogados y los jueces, en algunos casos,
en su tarea de persuadir a los jueces y a los tuvieran un rol más proactivo en el pro-
jueces mismos, en su tarea de percibir las ceso. Y respecto del proceso mismo, la expe-
cosas tal y como ocurrieron. Pienso que la riencia parece demostrar que las controver-
oralidad en un medio presencial tenía más sias estrictamente económicas de pago de
impacto no por la oralidad, sino por el con- beneficios económicos podrían sujetarse a
tacto y cercanía que la presencialidad otor- procesos escritos, más simples, en los que
gaba. Pero, bueno, ese cambio será uno con la oralidad no es un aporte significativo. Del
el que el propio sistema, que incluye a abo- mismo modo, la apertura para darles cabida
gados, jueces y las partes, deberá plantear- a muchos casos en la Corte Suprema hace
nos retos para lidiar con ellos. que esta se vea desbordada de procesos

ENTREVISTA
por resolver, lo que produce debates inne- efectiva de juzgar, porque permite que en
cesarios en esa Corte y demoras que afec- un solo acto se confronten posiciones, se
tan al usuario. actúen pruebas, se alegue y se resuelva. Lo
relevante allí no es solo la cercanía con las
partes, sino la posibilidad de decidir un caso
SL: ¿Qué considera usted que es lo más inmediatamente después de haber estado
importarte o fundamental que ha apor- frente a la prueba. Eso se traduce en más
tado la NLPT al proceso laboral? ¿Consi- certidumbre e incluso en más predictibi-
dera que se pudo haber agregado algún lidad. Ahora, como señalé anteriormente,
otro cambio a la NLPT? ese tipo de estructura, la de audiencias, no
es necesario que se aplique a todo conflicto,
creo que es posible usar procesos menos
LVR: Creo que la estructura del proceso por complejos, para casos de contenido econó-
audiencias. Me parece que es la manera más mico de poca cuantía.

SECCIÓN ESPECIAL
Litigación en materia laboral: de la oralidad y la

virtualización del proceso
César ABANTO REVILLA*
En el presente ensayo se revisa la implementación de la reforma procesal del 2010, dando una
mirada a su origen, al paso de un modelo clásico predominantemente escrito hacia uno basado
en la oralidad y el uso de las tecnologías, pero dando cuenta también de las críticas que se han
formulado a las promesas incumplidas, que parten de una desconexión aparente de los obje-
tivos del cambio y las labores que cada partícipe de la relación conflictual (material y procesal)
debería cumplir.
PALABRAS CLAVE: Proceso Laboral / Reforma / Oralidad / generado en nuestro país, resulta de inte-
Digitalización / Audiencia virtual. rés revisar y analizar su aplicación, a efec-
tos de proponer eventuales ajustes norma-
Recibido : 30/10/2020
Aprobado : 02/11/2020 tivos para mejorar el desarrollo del proceso
judicial a través del cual se solucionan estos
conflictos, teniendo de referente los prin-
I. EL ORIGEN DEL NUEVO PROCESO cipios de inmediación, oralidad, concen-
LABORAL tración, celeridad, economía procesal y
Este 2020 se han cumplido 10 años de la veracidad.
publicación de la Nueva Ley Procesal de Tra-
bajo (NLPT), aprobada por la Ley N° 294971, El proceso laboral es el mecanismo de
y muchos se preguntan si es necesario revi- solución de conflictos utilizado para
sar o reformar dicha norma. Es que acaso, determinar y realizar los derechos fun-
¿estamos ante un supuesto de “senilidad damentales que asisten a los trabajado-
precoz”?, como en su momento dijo Pasco res y empleadores, haciendo efectivo el
(2014, p. 17). derecho a la tutela judicial efectiva, reco-
nocido en el artículo 139 de la Constitu-
No necesariamente, lo que ocurre es que, ción Política de 1993. Como anota De Los
considerando el impacto social, jurídico Heros (2005), “(n)o hay que olvidar que
y económico de la problemática labo- el proceso laboral se refiere a derechos
ral, sumado al efecto que el COVID-19 ha fundamentales de los trabajadores y que
* Socio del Estudio Rodríguez Angobaldo. Abogado y maestro en Derecho por la USMP. Profesor en las Maestrías de Dere-
cho del Trabajo de la PUCP, UNMSM y USMP. Miembro de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social. Ex Procurador Público del Ministerio de Trabajo y Sunafil. Ex secretario técnico de la Comisión Revisora de la Nueva
Ley Procesal del Trabajo, creada por la Resolución Ministerial N° 019-2017-TR.
1 Publicada en el diario oficial El Peruano el 15 de enero de 2010.

INFORME ESPECIAL
sus intereses económicos en este tipo Por ello, para efectivizar el derecho funda-
de procedimientos tienen una importan- mental antes referido, es imprescindible la
cia social específica, pues sus remunera- existencia de una ley procesal que sirva de
ciones y beneficios tiene un carácter ali- instrumento de la jurisdicción, incorporando
mentario” (p. 12), sin que ello implique no las modernas tendencias procesales, procu-
defender los intereses de los empleado- rando convertirse en una herramienta de
res y las organizaciones sindicales. la jusiticia laboral, para satisfacer el interés
del justiciable (trabajadores, empleadores y
Sobre ello, comentando la legislación pro- organizaciones sindicales).
cesal laboral de España, Rodríguez (2011)
considera que: Cabe recordar que La Ley N° 26636, Ley Pro-
cesal del Trabajo (LPT), publicada el 24 de
(l)a dimensión material del orden juris- junio de 1996 y que entró en vigencia el
diccional social cuenta en la actualidad 23 de setiembre del mismo año, propuso
no solo con una arraigada tradición sino –como recuerda Vinatea (1996, p. 109)– una
con una firme estabilidad, asentada en forma diferente de hacer proceso laboral en
el dato de que su ámbito es coextenso el Perú, como una variante del proceso civil,
con el propio Derecho del Trabajo y de es decir, siguiendo en estructura los funda-
la Seguridad Social, en el sentido de que mentos del Código Procesal Civil de 1993,
los órganos de esta jurisdicción cono- modelo básicamente escrito, en el que el rol
cen de todas (y solas) las pretensiones del juez es poco activo y los procesos tienen
que se susciten y tengan por funda- un avance lento.
mento sustantivo normas del ius labo-
rum. (p. 61) Antes de la promulgación de la LPT el pro-
ceso laboral era un ejemplo de lo que no
En dicho escenario, el proceso judicial debía ser un mecanismo de solución de
laboral adquiere relevancia, porque si conflictos. Era largo, tedioso, inequitativo
bien la norma sustantiva laboral pretende y, por último, ofrecido como “la solución
reducir las diferencias que existen entre ideal” para el conflicto jurídico, a pesar
empleador y trabajador, mediante reglas de que no resultaba aplicable a todas las
equilibradas, tales diferencias se reducen variantes de aquél. Por ello, era imperativo
efectivamente si la norma que impone modificar –en otros términos, reformar– el
tales obligaciones se cumple. Si ello no proceso laboral y lograr su articulación o
ocurre, las diferencias continuarán y el insercción dentro de un sistema de rela-
efecto protector de la norma laboral no ciones laborales que, según el diseño de
se realizará. No es, por lo tanto, solo un la Constitución Política de 1993, estaba
rol instrumental el que juega el proceso formado por la convivencia de normas
en el ámbito laboral. sustantivas y procesales creadas para
solucionar el conflicto laboral.
Para Vinatea y Toyama (2010, p. 10), en un
sistema como ese, el proceso –cuando hay Para Pasco (2010, p. 54), la LPT fue una ley
incumplimientos– puede convertirse en el bien cimentada en lo teórico, ampliamente
brazo aplicativo de la norma sustantiva, con analizada y discutida antes de su promul-
lo que no se trata solo una cuestión de coer- gación, y contó con el apoyo sólido de
cibilidad frente a la negativa de cumplir la todos los grupos políticos; sin embargo,
ley, sino de lo que podría ser la esencia pro- aunque parezca paradójico, se trató de una
tectora del sistema. ley que envejeció demasiado pronto, no

SOLUCIONES
LABORALES
por debilidades internas, sino porque se 1. La evaluación de las razones que ori-
vio sobrepasada por dos fenómenos que ginaron la dación de la NLPT, a efectos
(quizá) eran imprevisibles en 1996: el desa- de establecer si estas subsisten o si hay
rrollo velocísimo de la moderna tecnolo- nuevas, para proceder a una reforma
gía y la reactivación doctrinaria y legislativa integral o parcial;
del proceso oral de los países más cerca-
2. La necesaria vinculación del derecho
nos al nuestro (Colombia, Chile, Ecuador y
procesal (adjetivo) con el derecho sus-
Venezuela).
tantivo del trabajo, dentro de un sis-
Ello trajo como consecuencia que el pro- tema de relaciones laborales; y,
ceso laboral, regulado por la LPT, sea pre- 3. La evaluación del conjunto de meca-
valentemente esrito, burocrático, forma- nismos de solución de conflictos que
lista, no expeditivo, lento, pues los procesos existen en el sistema. A tal efecto, es
estaban diseñados para durar cuatro a seis necesario ponderar dos aspectos, pri-
años como mínimo, con una desconcen- mero, si el sistema provee al trabaja-
tración de actos y audiencias, donde ade- dor (y empleador) de mecanismos
más no se favorecía la reconstrucción de alternativos al proceso judicial para la
los hechos, los sujetos procesales eran úni- atención de su reclamo; y, segundo, si
cos y las medidas cautelares eran excepcio- estos mecanismos reducen la recurren-
nales; además, los jueces de Trabajo tenían cia al proceso judicial y cuentan con
un rol pasivo, una competencia reducida y medios de control del cumplimiento
muchos magistrados laborales no tenían la respectivo.
especialidad que se requiere en esta rama
específica del Derecho. Frente a esta situación, queda claro que la
propuesta de revisar (y reformar, de ser el
caso) el proceso laboral está siempre pre-
sente, por tanto, es imprescindible. Esta pro-
La Ley N° 29497 (…) era nece- puesta aparece –y aparecerá– como una
saria, porque así lo imponían las necesidad insustituible a la luz de los per-
manentes y aún no solucionados proble-
necesidades de los nuevos tiem- mas de la justicia laboral, así como de las
pos, a fin de superar los graves propias normas laborales sustantivas (de
corte individual y colectivo) y procesales, a
problemas del volumen de los los que vienen agregados los nuevos con-
procesos laborales y hacer efec- textos económicos y sociales, así como las
tivos los derechos sustantivos de innovaciones tecnológicas de información
y comunicación.
los trabajadores .
Por ello, podemos afirmar que la Ley
N° 29497 (NLPT ) era necesaria, porque así
Trasladando a la actualidad las observacio- lo imponían las necesidades de los nuevos
nes de García (2005, p. 378), que se formu- tiempos, a fin de superar los graves proble-
laron con ocasión del cambio hacia la LPT, mas del volumen de los procesos laborales y
existen tres aspectos jurídicos básicos que hacer efectivos los derechos sustantivos de
deben ser tomados en cuenta al realizar una los trabajadores, en el ejercicio del derecho
reforma legislativa procesal laboral: a la tutela jurisdiccional efectiva.

INFORME ESPECIAL
Como recuerda Arévalo (2010, pp. 21-22), La NLPT entró en vigencia el 15 de julio de
mediante Resolución Ministerial N° 058- 2010, por mandato de su Novena Disposi-
2008-TR del 20 de febrero de 2008, se ción Transitoria, salvo aquellas Disposicio-
designó a la Comisión encargada de elabo- nes Transitorias que la propia NLPT dispuso
rar un Anteproyecto de NLPT, que estuviera que rigieran de manera inmediata, al día
basada en la oralidad y el uso de la tecnolo- siguiente de su publicación. Cuenta con
gía, tomando en cuenta los siguientes pun- un Título Preliminar con cuatro artículos, 68
tos concretos: artículos en diversos capítulos, 12 disposi-
ciones complementarias, 8 disposiciones
• Establecer una justicia laboral omni- transitorias, 2 disposiciones modificatorias
comprensiva y ampliar la competen- y tres disposiciones derogatorias.
cia de los Juzgados de Paz Letrado en
materia laboral. II. EL CAMBIO DE LO ESCRITO A LA
ORALIDAD
• Definición clara de las controversias que
debía conocer la justicia laboral. La NLPT regula un tipo de proceso que trata
de simplificar la aplicación y cumplimiento
• Establecer los tipos de procesos que de la norma laboral para los casos en que
debía considerar la NLPT, desechando esta es incumplida y, en general, para solu-
el modelo de proceso único. cionar conflictos de tipo jurídico. Lo hace a
través de la institucionalización del proceso
• Considerar la oralidad como meca-
concentrado y oral, en el que mediante una
nismo base del proceso laboral así
audiencia –la de juzgamiento–, se conoce el
como de expresión de inmediación y
proceso y se sentencia este en un solo acto,
concentración.
abandonando el sistema escrito y descon-
• El correo electrónico como mecanismo centrado que regulaba la LPT, que se carac-
de comunicación de las decisiones judi- terizaba porque la audiencia de actuación
ciales, introduciendo la tecnología infor- de pruebas y la sentencia eran dos actos dis-
mática y electrónica en el desarrollo de tintos y distantes entre sí.
los procesos.
• Nueva regulación de los recursos de

apelación y casación. Los jueces de Trabajo tienen
• Lograr la uniformidad jurisprudencial a
un rol protagónico y una mayor
través del cumplimiento obligatorio de competencia, que –complemen-
las sentencias del Tribunal Constitucio- tada con una adecuada y perma-
nal y de la Corte Suprema de Justicia de
la República. nente capacitación en materia
• La utilización de formatos para deman-
laboral– les permita fortalecer el
das ante Juzgados de Paz. principio de inmediación .
• Introducir mecanismos procesales efec-
tivos de protección de los dirigentes
sindicales, las trabajadoras gestantes, El nuevo proceso es prevalentemente oral
los menores que trabajan y los trabaja- y en él se fortalecen diferentes principios,
dores con discapacidad. antiformalismo, pues sus diversos tipos de

SOLUCIONES
LABORALES
procesos se encuentran diseñados para determinarán los hechos que serán objeto
durar seis meses (teóricamente), con una de prueba.
concentración de actos y audiencias, una
ampliación de la legitimidad y compare- Entonces, los juicios orales en materia labo-
cencia, y donde exista la posibilidad de ral permitirán el fortalecimiento de los prin-
obtener todo tipo de medidas cautelares. cipios de inmediación (la actuación directa
Además, los jueces de Trabajo tienen un de la prueba por los jueces, así como su
rol protagónico y una mayor competencia, apreciación, valoración e interpretación),
que –complementada con una adecuada y oralidad (las partes pueden ser oídas direc-
permanente capacitación en materia labo- tamente por el juez, es decir hay un inme-
ral– les permita fortalecer el principio de diación de este y el contradictorio de aque-
inmediación. llos, siendo que la pura lectura de escritos y
otros actos procesales no constituye orali-
Sobre la estructura base de los principios del dad), concentración y unidad (se agrupan
proceso laboral, Ávalos (2012, pp. 47-82) nos los actos y audiencias en una sola unidad,
brinda una revisión tradicional; pero pode- que se registra en audio y video), contra-
mos encontrar una evaluación distinta, en dictoriedad (la activa participación de las
la cual se separan los principios estructura- partes del proceso al momento de presen-
les y los postulados organizativos del mismo, tar el caso, convencer a la contraparte y al
que es desarrollada por Arce (2013, 42 pp.). juez), imparcialidad (el juicio es resuelto por
un tercero que no tiene compromisos con
Este proceso se presenta como un instru- ninguna de las partes) y publicidad (per-
mento moderno de justicia laboral (para tra- mite que cualquier persona puede presen-
bajadores, empleadores y organizaciones ciar la audiencia, la misma que es pública y
sindicales), pretendidamente ágil y acorde a abierta).
las necesidades que se aprecian en la actua-
lidad, en el que hemos sido rebasados por Este nuevo paradigma difiere del pro-
el desarrollo de la teconología. ceso estructurado bajo la antigua LPT, que
–como decía Pasco (2010, p. 55), citando a
La reforma presentaba tres rasgos definito- Stafforini– regulaba una falsa oralidad, una
rios: 1) la prevalencia de la oralidad o de la “oralidad caricaturizada”, pues los actos que
litigación oral, 2) la jerarquización y empode- debían ser orales se transformaban, por
ramiento del juez, cumpliendo un rol prota- necesidades de las formas, en actos escri-
gónico en el desarrollo del proceso laboral, tos, o peor aún, actuaciones leídas a viva voz,
y, 3) el uso intensivo de la teconología. como sucedía, por ejemplo, con la audiencia
penal. En teoría teníamos un sistema mixto
La oralidad en el proceso laboral –conocido (proceso oral y escrito); sin embargo, en la
por ello como proceso “por audiencias” – práctica seguía siendo un proceso escritu-
preside un sistema alterno y distinto al del rario, por que la mayoría de las actuaciones
litigio escriturario, generando innumerables se hacían en esa forma, y hasta aquellas que
ventajas, entre ellas, su sencillez. se descargaban de manera verbal, termina-
ban reducidas a actas y escritos.
Para Higa (2009, 38 pp.), el carácter oral del
proceso que la NLPT regula, habilita la apli- El uso intensivo de la teconología se ha
cación de la teoría del caso, relato de hechos constituido en una herramienta indispen-
del que se derivan proposiciones fácticas sable, a la que una ley moderna (como la
que, una vez confrontadas con la otra parte, NLPT ) no podía ignorar, lo cual conlleva

INFORME ESPECIAL
ventajas en términos de celeridad y eficien- fondo sobre la forma e interpretar los requi-
cia de los procesos laborales. Entonces, se sitos y los presupuestos procesales en el
permite: sentido de que sea favorable a la continui-
dad del proceso, observando el debido pro-
1. La utilización de la notificación elec- ceso legal, la tutela jurisdiccional efectiva, y
trónica (salvo para el traslado de la sancionará la inconduca de las partes, abo-
demanda, que se realiza con el sistema gados y terceros, etc.
de notificaciones tradicional, es decir,
en una casilla procesal física), para evi- Como decía Calamandrei (1996, p. 236),
tar generar morosidad en la adminis- todas las libertades son vanas si no pue-
tración de justicia, por lo que las partes den ser reinvidicadas y defendidas en un
del proceso laboral tienen que dispo- proceso –como es el litigio laboral– si los
ner, obligatoriamente de una casilla jueces no son libres, cultos y humanos, si
electrónica2; el ordenamiento del proceso (laboral) no
está fundado en el respeto de la persona
2. La filmación de las actuaciones (la (derechos laborales fundamentales), el cual
audiencia de conciliación y la de juzga- en todo hombre reconoce una concien-
miento), para superar el engorroso acto cia libre, única, responsable de sí, y por eso
de redacción de actas; inviolable.
3. Tener una jurisprudencia clasificada, Con estos tres rasgos definitorios que pre-
puesto que la NLPT dispone que el senta el nuevo modelo procesal y otra serie
Poder Judicial deberá colocar en sus res- de mecanismos que los complementa, se
pectivos portales informáticos las sen- busca volver más simple y oportuna la jus-
tencias que constituyen jurisprudencia ticia laboral o la administración de justicia.
vinculante; y, Así, el proceso laboral caracterizado por ser
un debate escrito (sistema escritural) pasa a
4. Esperar la utilización del expediente
ser un debate oral (sistema oral) –aunque en
judicial electrónico, en sustitución inte-
la práctica ambas conviven, con la preemi-
gral del expediente físico (en papel);
nencia del segundo–, con una sola audien-
entre otros aspectos.
cia –registrada en audio y video–, en el que
el juez es el director del proceso y quien
El rol protagónico del juez en el desarrollo
escucha las posiciones de las partes, para
e impulso del proceso laboral se destaca en
posteriormente apreciar, valorar todas las
la NLPT, tanto en el control formal y sustan-
pruebas y resolver el conflicto laboral con
cial del proceso, la actividad probatoria, las
justicia.
audiencias de conciliación y juzgamiento.
Busca alcanzar la igualdad real de las par-
tes, haciendo patente otra de las bases del III. LA PUESTA EN MARCHA DE LA
Derecho Procesal Laboral, el principio pro- REFORMA
tector, para evitar que la desigualdad entre Con la implementación de la NLPT en las
las partes afecte el desarrollo o resultado primeras sedes judiciales, la duración de los
del proceso. Asimismo, deberá privilegiar el nuevos procesos laborales pasó de 940 días
2 Que son gestionadas y administradas a través del Sistema de Notificaciones Electrónicas del Poder Judicial (SINOE), trá-
mite virtual que se realiza en la página https://casillas.pj.gob.pe/sinoe/login.xhtml.

SOLUCIONES
LABORALES
que demoraba en resolver un juicio laboral a como frustrante y decepcionante y, por

340 días en promedio (una disminución de ende, casi estéril.
600 días). La rapidez de la resolución de los
casos respondió a la aplicación de los pro- Como bien lo manifestó la Comisión de Tra-
pios rasgos definitorios de la NLPT: preva- bajo encargada de elaborar el Anteproyecto
lencia de la oralidad, uso de la teconología de Reforma de la Nueva Ley Procesal del
y rol protagónico del juez en el desarrollo de Trabajo3, “[l]a falta de experiencia de los eje-
dichos procesos laborales; que en conjunto cutores de la reforma, la insuficiente capa-
constituyeron para Pasco (2010) “un cam- citación de los jueces que iban a aplicar la
bio trascedental, un salto cualitativo para NLPT, la ausencia de una infraestructura ade-
la admistración de la justicia laboral” (p. 60). cuada, sumado a la carencia de recursos
presupuestales para este gran reto, conspi-
raron para que la reforma del proceso labo-
ral repitiese los errores que se atribuyeron a
Diez años después de su su antecesora la Ley N° 26636, tales como el
embalse de procesos, demora de los trámi-
entrada en vigencia, hay un pano- tes, escasa actividad conciliadora de los jue-
rama de aparente fracaso del ces, y sobre todo, la decepción por parte de
nuevo proceso laboral, principal- los usuarios del sistema de justicia, respecto
de un cambio en los procesos de trabajo”.
mente por el estancamiento del
cumplimiento de los plazos de En efecto, diez años después de su entrada
en vigencia, hay un panorama de aparente
resolución de las controversias por fracaso del nuevo proceso laboral, princi-
la sobrerecarga judicial . palmente por el estancamiento del cum-
plimiento de los plazos de resolución de las
controversias por la sobrerecarga judicial.
Es decir, contrariamente a que los procesos
No obstante, este significativo avance solo laborales sean breves y de rápido trámite,
se logró en los primeros procesos labora- con un tiempo de conclusión de seis meses
les de las sedes judiciales donde se imple- en promedio, la duración actual de los pro-
mentó la NLPT. Al no contarse con los recur- cesos laborales vuelve a ser el que se pre-
sos presupuestales necesarios para iniciar sentó con la LPT (3 a 4 años), lo cual se debe,
la reforma a nivel nacional, la inadecuada o como se señaló, a la falta de presupuesto y
inexistente infraestructura de los juzgados, problemas estructurales y de diseño en la
la falta de capacitación intensiva para los implementación progresiva de la NLPT.
magistrados que aplicarían la NLPT, sumado
a los problemas internos del nuevo modelo A ello se añade los problemas propios en la
procesal, la reforma legislativa del proceso estructura de la NLTP. Entre otros:
laboral que apuntaba a ser célere y eficaz,
actualmente, viene siendo considerada por • Los jueces de Paz Letrado tienen una
sus principales destinatarios y beneficiarios restringida competencia en materia
3 Creada por la Resolución Administrativa de Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la República N° 10-2015-SP-CS-
PJ (p. 3).

INFORME ESPECIAL
laboral, frente a la excesiva carga laboral demandado, no obstante, el primero

de los jueces especializados de Trabajo; recién accede a dicha contestación en
la audiencia);
• Los jueces de Trabajo tienen permitido
que de oficio declaren su incompeten- • El excesivo formalismo en algunos
cia territorial en cualquier estado del requerimientos ante los juzgados espe-
proceso, lo que puede llevar a la anula- cializados de Trabajo, como el pedir por
ción de todo lo actuado aun cuando el escrito la copia de la grabación de audio
demandado no haya deducido excep- y video de las audiencias o para efectos
ción, lo que resulta ser incompatible de recoger la sentencia;
con la prórroga de la competencia
territorial; • La falta de prevalencia de la oralidad en
los procesos laborales,
• La persistencia de una estructura pro-
cesal con menor concentranción, pues
existe una utilización ineficiente del
• La vuelta del rol pasivo del juez por falta
de especialización y capacitación en la
tiempo en la audiencia de conciliación,
dirección de los procesos laborales, que
pues las partes, sobre todo la deman-
entre otros puntos, impide que exista la
dada, se rehúsan a conciliar;
prevalencia de la oralidad en los proce-
sos por audiencias; etc.
• Los jueces, sin tener consideración que
en los procesos laborales cuya cuan- En sentido similar se han pronunciado auto-
tía no supera las 10 URP (en el que no res como Cornejo (2010, pp. 141-156), quien
es exigible que las partes se apersonen identifica algunas deficiencias e inconsisten-
con abogados) ni las 70 URP (en el que cias adicionales en la NLPT, a saber:
la participación del abogado solo es exi-
gible si el juez lo considera indispensa- 1. No se ha cumplido con la aplicación
ble), exigen de manera indubitable la temporal señalada (en cuanto a la imple-
participación obligatoria del abogado mentación de aspectos operativos);
del trabajador para efectos de llevarse la
conciliación, sin la cual, no podría exis- 2. Se presume indebidamente la existen-
tir esta última. cia de una relación de trabajo;
• La comparecencia de los menores de 3. La conciliación y la transacción son

edad no es precisa, al no indicarse los practicamente imposibles;
requisitos que se requieren legalmente
4. El abandono del proceso es imposible;
para su validez y para hacer efectivo el
cobro de sus beneficios sociales. 5. La interposición del recurso de casación
permitiría la revisión de hechos y la valo-
• La inequidad temporal en la estruc-
ración de medios probatorios;
tura de los procesos laborales ordina-
rio (el demandante tiene 30 días para 6. No se establece plazo para que la Corte
presentar la demanda y el demandado Suprema señale fecha para la vista de la
varios meses para contestar la misma) causa;
y abreviado (el demandante presente
la demanda y es contestada den- 7. Los plazos procesales son agresiva-
tro del plazo de 10 días hábiles por el mente cortos (en teoría); y,

SOLUCIONES
LABORALES
8. Se sobreestima la capacidad de res- mejor administración de la justicia labo-

puesta de algunos distritos judiciales. ral; haciendo énfasis en expresar legisla-
tivamente todas aquellas innovaciones
Habiendo señalado desde el inicio que la que pretorianamente los jueces perua-
propuesta de reformar al proceso laboral nos han aportado para el perfecciona-
está siempre presente, se torna necesaria miento del proceso laboral en estos
una revisión del nuevo modelo procesal, años de vigencia de la NLPT, sin olvidar
prestando atención a los problemas actua- las valiosas experiencias del Derecho
les identificados y a los futuros retos de la Comparado, ni la opinión de la doctrina
NLPT, los que devienen de factores exter- más autorizada de nuestro país (2009,
nos e internos. pp. 3-4).
Es imprescindible un reajuste para que la La revisión de la NLTP –que de por sí implica
reforma, iniciada en el 2010, tenga una real una reforma– debe empezar con el rediseño
eficacia y cumpla con ser un cambio radical del modelo procesal (aspectos orgánicos
en la dinámica del proceso laboral pasado referidos a las reglas de competencia de los
(procesos lentos, formalistas, escritos, etc.), órganos que administran justicia laboral, así
que pretende volver al presente. como aspectos procesales referidos al trá-
mite mismo ante dichos órganos), que ini-
En esa misma línea, la Comisión de Trabajo cialmente no involucre la dotación de recur-
encargada de elaborar el Anteproyecto de sos humanos y presupuestales, para que
Reforma de la Nueva Ley Procesal del Tra- cumpla su objetivo originario: administrar
bajo ha señalado que existe una necesidad justicia de forma célere y con las garantías
de reforma de la NLPT: de un debido, adecuado y eficaz proceso en
la tutela de derechos fundamentales de las
A efectos de fortalecer la oralidad en jui- partes involucradas en un conflicto laboral
cio, que es uno de sus pilares; así como (individual o colectivo).
adecuarla a dispositivos legales promul-
gados posteriormente, tal como es el Ello no implica la ausencia de dichos recur-
caso de la Ley N° 30057, Ley del Servi- sos, principalmente, del prespupuestal,
cio Civil; Ley N° 30229, Ley que adecúa pues para una implementación real de la
el uso de las tecnologías de informa- NLPT, no solo basta la reforma legal –que
ción y comunicaciones en el Sistema ya se dio en el 2010– sino que es absoluta-
de Remates Judiciales y en los servicios mente indispensable la provisión de recur-
de notificaciones de las resoluciones sos (como por ejemplo, para la creación de
judiciales, y que modifica la Ley Orgá- nuevos juzgados o salas laborales, a fin de
nica del Poder Judicial, el Código Pro- reducir la excesiva carga procesal), así como
cesal Civil, el Código Procesal Consti- del acompañamiento del soporte logístico
tucional y la Ley Procesal del Trabajo; y la capacitación intensiva de los jueces y
así como otros dispositivos legales pro- los auxiliares de justicia, proyectándose por
mulgados con posterioridad. Asimismo, necesidad en los litigantes y abogados.
una reforma legislativa debería conver-
tir en normas legales los Acuerdos Ple- Como señala el Equipo Técnico Institucio-
narios de la Corte Suprema de Justi- nal de Implementación (ETII) de la NLPT del
cia de la República y los Precedentes Poder Judicial (2017, pp. 64-66), la aplica-
Vinculantes del Tribunal Constitucio- ción del nuevo modelo procesal es progre-
nal, que resulten pertinentes para una siva, y si bien el Consejo Ejecutivo del Poder

INFORME ESPECIAL
Judicial ha fijado como fecha de término durante décadas en el Perú, no solo en la

para la implementación (a nivel nacional) especialidad laboral sino en todos los pro-
de la reforma el año 2018 (ver: Plan de Desa- cesos judiciales5.
rrollo Institucional del Poder Judicial, Obje-
tivo Específico 1.3, p. 12; aprobado por la La excesiva sobrecarga procesal ha sido
Resolución Administrativa N° 338-2008-CE- siempre uno de los mayores obstáculos en
PJ, modificado por la Resolución Adminis- la consecución de un servicio de adminis-
trativa N° 182-2011-CE-PJ), dicha propuesta tración de justicia laboral célere y eficiente.
está sujeta a modificaciones y supeditada a De este modo, la reforma diseñada por la
la dación de un crédito suplementario que NLPT permite la configuración de una nove-
habilite su financiamiento4. dosa arquitectura procesal instaurada sobre
la base de dos pilares, a saber: corporativi-
El Poder Ejecutivo, a través del Ministerio zación del Despacho Judicial, a través de la
de Trabajo y Promoción del Empleo, se ha implementación de los Módulos Corporati-
involucrado también en esta labor, pues vos Laborales y utilización de las tecnologías
mediante la Resolución Ministerial N° 079- de la información6.
2017-TR, dispuso la conformación de una
Comisión Técnica para analizar y revisar Respecto al Módulo Corporativo Labo-
la implementación de la NLPT; posterior- ral, según lo señala la Resolución
mente, mediante Resolución Ministerial N° 399-2014-CE-PJ:
N° 220-2018-TR, conformó un grupo de trabajo
“(...) responde al principio de la especia-
para que formule una propuesta de reforma
lización de funciones, que consiste en
de dicha norma. Lamentablemente, su labor
separar las actividades en jurisdiccio-
no ha sido adecuadamente difundida.
nales y de apoyo jurisdiccional. Las fun-
ciones jurisdiccionales consisten en el
IV. LOS FACTORES OPERATIVOS Y conocimiento y resolución de los pro-
ECONÓMICOS cesos laborales y están a cargo de los
La implementación e instauración del para- jueces, mientras que las funciones de
digma que preside la NLPT, inspirado en apoyo jurisdiccional consisten en la ges-
los principios de oralidad, equidad, veraci- tión y soporte administrativo brindado
dad, inmediación y celeridad, no ha sido, a los jueces por los secretarios judicia-
ni mucho menos, una tarea sencilla, entre les y personal del módulo corporativo
otras, por dos cuestiones fundamentales: laboral. En el módulo corporativo labo-
i) lleva en adelante el proceso de imple- ral los servicios de apoyo jurisdiccional
mentación sin contar con el presupuesto son compartidos: es decir, las áreas de
suficiente, y ii) porque la NLPT pretendía apoyo a la función jurisdiccional brin-
sustituir un modelo procesal –regido por dan soporte común a los jueces que lo
la escrituralidad y el formalismo– vigente integran. Los principales servicios del
4 Solo para la implementación de la NLPT en los distritos judiciales de Piura, Huancavelica, Amazonas y Huaura, el Presi-
dente del Poder Judicial, mediante Oficio N° 2794-2016-P-PJ, solicitó al Ministerio de Economía y Finanzas una demanda
adicional de S/ 9´693,697. A la fecha de elaborar dicha Memoria, no habían recibido respuesta.
5 De acuerdo al “Plan de Capacitación del Equipo Técnico Institucional de Implementación de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo”, aprobado mediante Resolución Administrativa N° 067-2017-CE-PJ, de fecha 22 de febrero de 2017, p. 9.
6 Ibídem.

SOLUCIONES
LABORALES
despacho judicial (…) son la adminis- procesos de la NLPT en los Juzgados de Tra-
tración del módulo, apoyo al Juez, área bajo, durante el año 2012 ha sido de un total
de pericias, área de atención al público, de 2147; el 2013 de 6276; el 2014 de 14 346;
área de custodia de grabaciones y expe- el 2015 de 19 985; el 2016 de 24 215; y, el año
dientes, área de soporte técnico y cen- 2017 de 20 376.
tro de distribución”.
Por otra parte, la carga total de expedien-
En ese sentido, conforme a lo expuesto tes pendientes en trámite referidos a los
anteriormente, para efecutar una revi- procesos de la NLPT en las Salas Laborales,
sión –y posible modificación– de la NLPT, durante el año 2012 ha sido de un total de
es coveniente tener presente diferentes 244; el 2013 de 535; el 2014 de 2142; el 2015
aspectos, como los señalados en el Informe de 3697; el 2016 de 7522; y, el año 2017 de
N° 604-2017-ETII.NLPT-ST/PJ, adjunto al Oficio 7750.
N° 8737-2017-CE-PJ, emitido por el secre-
tario general del Poder Judicial, por el cual Ahora bien, la duración promedio en dias
da cuenta de la carga total por Juzgado calendarios para la citación de una audien-
de Trabajo (a nivel nacional), del plazo pro- cia de la NLPT durante el año 2017, a saber:
medio de proveído judicial de la citación en una audiencia de conciliación es de 54
para audiencia (conciliación y juzgamiento), días calendarios aproximadamente; en una
así como del promedio de casos concluí- audiencia de juzgamiento de 72 días; en una
dos por conciliación (primera y segunda audiencia única de 62 días; y, para la vista de
instancia). la causa es de 72 días en promedio.
Cabe tener también en consideracón

que las casos concluidos por conciliación
La excesiva sobrecarga pro- durante el 2017 (procesos ordinarios de la
NLPT) fueron 504 en los juzgados especiali-
cesal ha sido siempre uno de los zados y 6 en las salas laborales. Mientras que,
mayores obstáculos en la conse- en los procesos abreviados de la NLPT fue-
ron 451 en los Juzgados de Paz Letrado y 62
cución de un servicio de adminis- en los juzgados especializados.
tración de justicia laboral célere
Es importante también tener en cuenta
y eficiente . que la duración de los procesos ordinarios
y abreviados de la NLPT durante el año 2017,
en la etapa de calificación fue de 42 días
Tomando data del año 2012 al 2017, la carga calendarios, en la primera instancia de 219 y
total de expedientes pendientes en trámite en la segunda instancia de 125; siendo que
referidos a los procesos de la NLPT en los en conjunto tuvieron una duración total de
Juzgados de Paz Letrado Laboral, durante 536 días calendarios.
el año 2012 ha sido de un total de 1115; el
2013 de 5487; el 2014 de 7636; el 2015 de En el plano económico, según al docu-
10 764; el 2016 de 29 743; y, el año 2017 de mento titulado “Implementación de la
24 558. Nueva Ley Procesal del Trabajo”, adjunto al
Oficio N° 1046-2017-P-ETII.NLPT-CE-PJ, emi-
Asimismo, la carga total de expedien- tido por el presidente del ETIINLPT y el res-
tes pendientes en trámite referidos a los ponsable técnico, La NLPT viene a constituir

INFORME ESPECIAL
una gran inversión económica que viene un costo menor al que tenía que asumir
realizando el Estado. No obstante, en el el Poder Judicial en los procesos de la Ley
año 2015, el presupuesto asignado para la N° 26636, teniendo en cuenta la reducción
implementación de la NLPT, tan solo cubrió de los plazos en una cuarta parte y el mejor
gastos de dos meses (S/ 9 694 200), que uso de papelería y, que a su vez, lleva al aho-
permitió dicha implementación en los dis- rro del espacio y servicio de mensajería.
tritos judiciales de Ancash, Lima Este, Tum-
bes, Ucayali y Ventanilla, aunque a la fecha, Para valorar el costo de la implementación
la tarea desplegada resulta todavía insufi- de la NLPT, tomemos como referente lo que
ciente, con miras al resultado final (no existe indica el Informe N° 604-2017-ETII.NLPT-ST/
en la presente Ley de Presupuesto del Sec- PJ, para los años 2015 y 2016: i) en Lima Este,
tor Público para el Año Fiscal 2017 la apro- un presupuesto total de S/ 4 277 869.21; ii)
bación de la implementación de la NLPT). en Ventanilla de S/ 1 660 996.31; iii) en Tum-
bes de S/ 1 604 892.93; iv) en Ucayali de S/
En el año 2016, de acuerdo a la Memoría 2 005 298.13; y, v) en Áncash, un prespuesto
de Gestión del Equipo Técnico Institucio- total de S/ 1 992 541.67.
nal de Implementación de la NLTP 2017,
el prespuesto asignado (a través del Pro- Con la finalidad de fortalecer la implementa-
grama Presupuestal 0099 “Celeridad de los ción de la NLPT en todas las Cortes Superio-
Procesos Judiciales Laborales” – PP99) fue de res de Justicia que se encuentran dentro del
S/ 11 845 205, de los cuales S/ 10 005 360 ámbito del PP99, de acuerdo a la Memoría
estuvieron destinados a continuar con la de Gestión del ETII, en el 2017 se destinó un
implementación de los Módulos Corpora- presupuesto de S/ 67 802 25.00 millones de
tivos Laborales de las Cortes Superiores de soles, a fin de atender las siguientes activi-
Justicia Implementadas con la NLPT en el dades: mejoramiento de la interconexión de
año 2015; y, el monto de S/ 1 839 900 fue los órganos jurisdiccionales, actuaciones en
destinado para dar continuidad a las demás los procesos judiciales, implementación de
actividades del PP99. procedimientos operativos mejorados en
mesa de partes, mejoramiento de la capa-
El PP99 constituye un instrumento que cidad operativa de los equipos de peritos,
vincula los recursos asignados (presupuesto implementación de procedimientos mejo-
aprobado), con los resultados que se desea rados en los equipos de peritos, y progra-
obtener (celeridad en los procesos judicia- mación y envío de notificaciones, fortaleci-
les que se tramitan bajo las disposiciones de miento de capacidades a personal judicial,
la NLPT), para que el Poder Judicial cumpla realización de plenos y eventos jurisdiccio-
la misión de impartir justicia a la sociedad, a nales, entre otros.
través de sus órganos jurisdiccionales, para
resolver y/o definir conflictos e incertidum-
V. LA VIRTUALIZACIÓN DEL PROCESO
bres con relevancia jurídica, protegiendo y
LABORAL
garantizando la vigencia de los derechos
humanos con la finalidad de lograr la paz Para Susskind (2019, p. 95), la incorporación
social y la seguridad jurídica, como factores de la tecnología a la justicia debe partir de
de desarrollo del país. una premisa: concebir a las Cortes no como
un lugar, sino como un servicio.
Téngase presente que el costo diario de un
proceso judicial tramitado al amparo de la Ese servicio, sin embargo, debería brindar
NLPT equivale a S/ 378.93, que sin duda es parámetros, principios, reglas y condiciones

SOLUCIONES
LABORALES
mínimas que sean aplicables y estén al permita que las causas continúen desarro-
alcance de ambas partes en y durante el llándose, en busca de la justicia en materia
proceso, pues, de lo contrario, existirían már- laboral. Para ello, es necesario y actual aban-
genes y fisuras que dejarían en el aire ciertas donar toda fascinación por la oralidad en
sombras de afectación del acceso a la tutela desmedro del proceso escrito. Sería razona-
judicial igualitaria y, con ello, vulnerarían el ble, entre otras medidas:
derecho a un debido proceso legal. No solo
debe parecerlo, sino serlo. (i) Prescindir de la audiencia de concilia-
ción y recibir la contestación a través de
Para Huerta (2020), como consecuencia de un medio electrónico (escaneado y vía
este nuevo y dramático escenario social, es online); calificar el escrito, proveerlo y tras-
legítimo formularse algunas preguntas: ladarlo al demandante el mismo día de
programada la audiencia y continuar con
• ¿El proceso laboral actual podrá apli- la siguiente etapa. De haber observacio-
carse sin más? nes, poner a conocimiento de las partes
vía correo electrónico, de modo que cada
• ¿No será acaso necesario formular ajus-
órgano jurisdiccional atienda de manera
tes de emergencia al proceso?
ordenada la agenda judicial programada.
• ¿Puede afectarse algunos aspectos del
(ii) En cuanto a la audiencia de juzgamiento,
proceso, relacionados con sus princi-
limitar la intervención oral de las par-
pios basilares?
tes, abogados y jueces a lo mínimo, ate-
• ¿Hasta qué punto podrá atenuarse la nuando la oralización de la prueba docu-
inmediación, la concentración y, sobre mental, que se aplicaría solo para los
todo, la oralidad? medios de carácter personal (testigos,
peritos, reconocimientos, etc.).
Como precisa, nuestro proceso laboral es
dual: algunas actuaciones son escritas y
otras orales. La demanda, el admisorio, la Algunas de las medidas que se
contestación, la sentencia, la apelación, la están tomando (…) en la mayoría
sentencia de vista y la resolución expedida
en casación, son escritos; la conciliación, la
de los juzgados de trabajo (…),
audiencia de juzgamiento y la audiencia como solicitar la presentación
única son orales, concentradas, escenario en previa de las contestaciones de
el cual, hay una mayor inmediación del juez
con las partes y las pruebas a través de la demanda y la notificación de
comunicación oral. Son estas etapas las que las sentencias a la casilla elec-
diametralmente resultarían hoy incompati-
bles con la regla del distanciamiento social,
trónica, requerirían de reformas
pero la justicia laboral no puede detenerse, expresas a la NLPT, pero la rea-
pues también responde a otro drama social lidad es que esperar a dichas
de atención urgente.
modificaciones implicaría con-
En tal sentido, agrega que resulta necesa- travenir el principio procesal de
rio que el proceso laboral –de modo tem-
poral– sufra una alteración en su estructura, celeridad (…) .
potenciando lo escrito frente a lo oral, que

INFORME ESPECIAL
Estas modificaciones –que no precisa si ope- simultaneidad de la publicidad y actua-

rarán de facto o mediante reforma legal–, en ciones procesales en línea.
su opinión, no afectarían algún derecho o
garantía constitucional. g) Seguridad en la preservación de datos
sensibles y reserva (ciberseguridad).
En sentido complementario, Corrales (2020, h) Transparencia tecnológica y de difusión
pp. 3-4) anota que el Consejo de Derechos pública en redes sociales.
Humanos de las Naciones Unidas en su 32
periodo de sesiones del 27 de junio de 2016, i) Extraterritorialidad. Implica superar la
acordó adoptar (numeral 5) el llamado “dere- obligatoriedad del radio urbano, ya que
cho humano de acceso a internet”, que se no será necesario domiciliar en ciudad
fundamenta en los principios generales de determinada para producir actuacio-
acceso, pluralismo, no discriminación y pri- nes procesales o participar en la audien-
vacidad, que han llevado en su desarrollo a cia virtual, ampliando así las compe-
la aparición de la “e-justicia”. Para dicho autor, tencias a nivel nacional de los órganos
el “e-proceso” se construye sobre la base de jurisdiccionales.
los principios siguientes:
j) Interoperabilidad. La integración de
a) Conectividad. Toda persona tiene dere- los sistemas informáticos de las dis-
cho al acceso a la justicia virtual, y al tintas instituciones públicas y priva-
suministro por el Estado de los medios das, nacionales y extranjeras, a fin de
informáticos que le garanticen la accesi- facilitar las operaciones en línea desde
bilidad a la comunicación, participación varias plataformas en internet, intercam-
y el ejercicio de los derechos a la tutela bio de información instantánea, en el
jurisdiccional efectiva y debido proceso marco del Gobierno Digital y convenios
en soporte electrónico. internacionales.
b) Concentración procesal digital. En definitiva, Corrales (2020, p. 24) concluye

que el impacto de la desmaterialización de
c) Economía y celeridad en el uso del los procesos laborales regidos por la NLPT,
Internet. a la luz de los nuevos principios anuncia-
dos, el ingreso acelerado de la justicia a la
d) Intermedialidad. Interacción y registro era digital, con el uso de las audiencias vir-
de varios medios de audio y vídeo infor- tuales, el trabajo remoto de sus operado-
máticos, en la formación del expediente res, mediante el teledespacho judicial y los
judicial electrónico. estudios jurídicos virtuales, conectado a las
e) Autenticidad. Los medios utilizados para redes sociales, van a modificar ciertos actos
la realización de las audiencias virtuales procesales, transitoriamente, mientras dure
y actuaciones judiciales deben garan- la pandemia del COVID-19; empero, en más
tizar la identidad de las partes intervi- de los casos estas vienen a quedarse defi-
nientes, el derecho de defensa y fideli- nitivamente, por su contribución a la opti-
dad de los documentos escaneados, y mización del derecho a la tutela jurisdiccio-
de la reproducción de lo registrado en nal efectiva y el debido proceso. Lo que no
audio y video. solo implicará modificaciones sustanciales al
ordenamiento procesal, sino también desa-
f) Instantaneidad. El sistema informá- rrollar las bases para pasar a la fase superior
tico debe permitir, en tiempo real, la de la “e-justicia 3.0”.

SOLUCIONES
LABORALES
Para quien suscribe, algunas de las medidas demandante una vez fracasada la con-
que se están tomando de forma directa en ciliación, incluso algunos consideran
la mayoría de los juzgados de trabajo (en un fetichismo legal, por lo que debería
especial, en los procesos ordinarios), a nivel modificarse la NLPT para que haya un
nacional, como solicitar la presentación pre- paso previo de entrega del escrito de
via de las contestaciones de demanda y contestación, para que el demandante
la notificación de las sentencias a la casilla tome conocimiento. Así, una suerte de
electrónica, requerirían de reformas expre- lo que sucede en el proceso abreviado
sas a la NLPT, pero la realidad es que esperar laboral, que se presenta tal escrito antes
a dichas modificaciones implicaría contrave- de la conciliación…y se puede correr
nir el principio procesal de celeridad, pero traslado al demandante. Nosotros con-
especialmente atentaría contra el princi- sideramos que, no hay ningún impedi-
pio tuitivo (protector), inherente al Derecho mento legal, y no es necesaria una modi-
Laboral en sí, por lo que, de forma excepcio- ficación legislativa. Hay que destacar la
nal (y temporal), debería aplicarse el princi- función del juez director del proceso, si
pio de flexibilidad en cuanto a los artículos no existe ninguna afectación al derecho
43 (numeral 3, sobre entrega de la contes- de las partes, entonces, es posible que
tación en el acto de la audiencia de conci- el juez tome decisiones, precisamente,
liación) y 47 (notificación de la sentencia en con el objeto de la entrega de la con-
la sede del juzgado). testación antes de la conciliación, le per-
mitirá proponer fórmulas conciliatorias
Si bien es cierto existen algunos países atractivas a las partes. En consecuencia,
en los cuales se ha cuestionado la validez, es necesario, sobre todo en la presente cir-
la legalidad y la constitucionalidad de las cunstancia, que el juez pueda adoptar un
audiencias virtuales, como en Colombia7 y conjunto de decisiones. Es cierto que, la
España8, consideramos, a partir de lo seña- contestación de la demanda tendrá que
lado en los puntos precedentes, que en el presentarse a través de la MPE.
Perú debe existir un marco flexible que prio-
rice los derechos que son materia de los
reclamos laborales, respecto a un estado de CONCLUSIONES
emergencia (caso fortuito o fuerza mayor)
temporal generado por el COVID-19.
• La Ley N° 26636 (LPT ) fue una ley
bien cimentada en lo teórico, amplia-
En sentido similar se ha pronunciado Toledo mente analizada y discutida antes de
(2020), quien ha señalado que: su promulgación, y contó con el apoyo
sólido de todos los grupos políticos;
(...) se ha superado en la judicatura ese sin embargo, aunque parezca paradó-
criterio formalista de que el escrito de jico, se trató de una ley que envejeció
contestación debe ser entregado al demasiado pronto, no por debilidades
7 La Corte Constitucional, con una votación de 5 a 4, declaró inconstitucional el artículo 12 del Decreto Presidencial N° 491
del 28 de marzo de 2020, que permitía a otras ramas del Poder Público, incluido el Congreso, ejercer sus competencias (y
diligencias) de manera virtual por la pandemia. Si bien esta decisión se enfocó más en el ámbito administrativo, se cree
que en un futuro el criterio podría afectar también a las audiencias judiciales virtuales.
8 Si bien referido a un fallo del Tribunal Supremo del 2005, referido a cuestionamientos sobre limitación de derechos del
procesado en un caso penal, se considera que las observaciones a la ausencia de garantía del principio de inmediatez
(en cuanto a la actuación de la prueba) podrían extenderse también a las audiencias judiciales virtuales.

INFORME ESPECIAL
internas, sino porque se vio sobrepa- implicaría contravenir el principio pro-

sada por dos fenómenos que (quizá) cesal de celeridad, pero especialmente
eran imprevisibles en 1996: el desarro- atentaría contra el principio tuitivo (pro-
llo velocísimo de la moderna tecnología tector), inherente al Derecho Laboral en
y la reactivación doctrinaria y legislativa sí, por lo que, de forma excepcional (y
del proceso oral de los países más cer- temporal), debería aplicarse el principio
canos al nuestro. de flexibilidad en cuanto a los artículos
43 (numeral 3, sobre entrega de la con-
• El rol protagónico del juez en el desa- testación en el acto de la audiencia de
rrollo e impulso del proceso laboral se conciliación) y 47 (notificación de la sen-
destaca en la NLPT, tanto en el control tencia en la sede del juzgado).
formal y sustancial del proceso, la acti-
vidad probatoria, las audiencias de con-
ciliación y juzgamiento. Busca alcanzar REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
la igualdad real de las partes, haciendo Arce Ortiz, E. (2013). Los principios en el Derecho Pro-
patente otra de las bases del Derecho cesal del Trabajo peruano. PUCP. En Cuaderno de
Procesal Laboral, el principio protector, Trabajo del CICAJ N° 7. Lima: PUCP.
para evitar que la desigualdad entre las Arévalo Vela, J. (2010). Antecedentes de la reforma del
partes afecte el desarrollo o resultado proceso laboral en el Perú. En: VV.AA. Doctrina
del proceso. y análisis sobre la Nueva Ley Procesal del Trabajo.
Lima: AMAG y SPDTSS.
• Con la implementación de la NLPT
Ávalos Jara, O. (2012). Comentarios a la Nueva Ley Pro-
en las primeras sedes judiciales, cesal del Trabajo. Lima: Jurista Editores.
la duración de los nuevos proce-
sos laborales pasó de 940 días que Calamandrei, P. (1996). Derecho Procesal Civil. México:
Editorial Pedagógica Iberoamericana.
demoraba en resolver un juicio
laboral a 340 días en promedio (una Comisión de Trabajo. (2009). Anteproyecto de Reforma
disminución de 600 días). La rapi- de la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Lima
dez de la resolución de los casos Cornejo Vargas, C. (2010). El lado oscuro de la Nueva
respondió a la aplicación los pro- Ley Procesal del Trabajo. En: VV.AA. IV Congreso
pios rasgos definitorios de la NLPT: Nacional de la SPDTSS. Retos del Derecho del Tra-
prevalencia de la oralidad, uso de la bajo Peruano. Lima: SPDTSS.
teconología y rol protagónico del Corrales Melgarejo, R. (2020). El advenimiento de la
juez en el desarrollo de dichos pro- e-justicia laboral 2.0. Revista Derecho y Cambio
cesos laborales. Social. (61). Recuperado de https://www.dere-
choycambiosocial.com/
• Con ocasión del COVID-19, algunas de De Los Heros, A. (2005). Presentación. En: VV.AA. Apor-
las medidas que se están tomando de tes para la reforma del proceso laboral peruano.
forma directa en la mayoría de los juz- Lima: SPDTSS.
gados de trabajo (en especial, en los
Equipo Técnico Institucional de Implementación-ETII
procesos ordinarios), a nivel nacional, (2017). Memoria de Gestión 2017. Celeridad en los
como solicitar la presentación previa Procesos Judiciales Laborales. Lima: Poder Judicial,
de las contestaciones de demanda y la
García Granara, F. (2005). Puntos álgidos en el pro-
notificación de las sentencias a la casi-
ceso laboral. Algunas consideraciones para
lla electrónica, requerirían de reformas una reforma procesal laboral. En: VV.AA. Apor-
expresas a la NLPT, pero la realidad es tes para la reforma del proceso laboral peruano.
que esperar a dichas modificaciones Lima: SPDTSS.

SOLUCIONES
LABORALES
Higa Silva, C. (2009). El Arte de la Guerra y los tres prin- jurídico de la Ley de Procedimiento Laboral. Gra-
cipios para diseñar la estrategia del caso. En Cua- nada: Editorial Comares.
dernos de Trabajo N° 12. Lima: PUCP
Susskind, R. (2019). Online Courts and the future of Jus-
Huerta Rodríguez, H. (2020). Proceso Oral y pandemia. tice. Londres: Oxford University Press.
Recuperado de https://actualidadlaboral.com/ Toledo Toribio, O. (2020). Audiencias Virtuales y Pro-
proceso-oral-y-pandemia/ ceso Laboral remoto. Conferencia Virtual del
1 de mayo de 2020, organizada por GEOSE.
Pasco Cosmópolis, M. (2010). Oralidad, un nuevo para-
Recuperado de https://www.youtube.com/
digma. Soluciones Laborales (24), 54-60.
watch?v=r_xwbai7QoI&t=2896s
Pasco Cosmópolis, M. (2014). Presentación de la Vinatea Recoba, L. (1996). Las bases de la reforma del
reforma laboral. En: VV.AA. II Congreso Internacio- proceso laboral. Ius Et Veritas (13), 109-121.
nal de Derecho Procesal del Trabajo. Lima: SPDTSS.
Vinatea, L. y Toyama, J. (2010). Comentarios a la Nueva
Rodríguez Escanciano, S. (2011). De la competencia. Ley Procesal del Trabajo. Análisis normativo. Lima:
En: VV.AA. El nuevo proceso laboral. Estudio técnico Gaceta Jurídica.

SECCIÓN ESPECIAL
Una década de la Nueva Ley Procesal

del Trabajo sin precedentes vinculantes
en materia laboral
Carlos QUISPE MONTESINOS*
En los diez años de vigencia de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, la Corte Suprema se ha
resistido a generar precedentes vinculantes en materia laboral. En su lugar, ha producido
acuerdos en plenos jurisdiccionales supremos que carecen de mayor vinculatoriedad tanto
para los órganos de inferior grado como para las propias salas supremas de Derecho Cons-
titucional y Social.
A fin de favorecer la seguridad jurídica y la predictibilidad judicial, es necesario que la Corte Su-
prema expida precedentes vinculantes en los que no se limite a reiterar contenidos normativos
sino establezca reglas genuinamente interpretativas en la materia.
PALABRAS CLAVE: Precedente vinculante en materia laboral El principio de predictibilidad y certeza

/ Plenos jurisdiccionales supremos en materia laboral / Nueva de las decisiones judiciales en cuanto
Ley Procesal del Trabajo.
que manifestación del principio de
Recibido : 29/10/2020 seguridad jurídica implica la exigencia
Aprobado : 30/10/2020 de coherencia o regularidad de criterio
de los órganos judiciales en la interpre-
tación y aplicación del derecho, salvo
INTRODUCCIÓN justificada y razonable diferenciación1.
La predictibilidad y la seguridad jurídica cons- Sin embargo, la predictibilidad no es un
tituyen exigencias que siempre se le han rea- principio que se manifieste intensamente en
lizado al Poder Judicial. La equidad en la solu- nuestro sistema de justicia. Por el contrario:
ción de las controversias y la certeza sobre el
sentido de los pronunciamientos judiciales son Uno de los problemas más graves de la
necesidades que no vienen siendo satisfechas justicia peruana es que es impredecible.
por el sistema de impartición de justicia. No sólo es una justicia lenta, sino que
por múltiples factores (razonamiento
De acuerdo con el Tribunal Constitucional exageradamente formalista, desvincu-
(TC): lación del contexto económico y social,
* Profesor de la Escuela de Posgrado de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Consultor del área laboral de Rodrigo,
Elías y Medrano Abogados.
1 STC 3950-2012-PA/TC Piura, fundamento jurídico 7.

SOLUCIONES
LABORALES
corrupción, etc.) es muy difícil prede- que los máximos intérpretes de la justicia
cir el resultado de un conflicto de inte- constitucional y la justicia ordinaria laboral
reses llevado al sistema de justicia. (De efectúen de toda norma jurídica.
Belaunde, 2005, p. 11)
Sobre el precedente vinculante constitu-
En el ámbito de la justicia laboral, la Nueva cional, el TC ha señalado que a través de
Ley Procesal del Trabajo (NLPT ), bajo el él “ejerce un poder normativo general,
influjo del artículo 400 del Código Procesal extrayendo una norma a partir de un caso
Civil (CPC), recogió la figura del precedente concreto”2. Sin embargo, no toda decisión
vinculante en materia laboral. Sin embargo, emitida por el supremo intérprete de la
transcurridos más de 10 años desde que Constitución es precedente vinculante, sino
se inició la progresiva vigencia del ya no solamente aquella que es reconocida expre-
tan nuevo modelo procesal de trabajo, no samente como tal. Sus sentencias constitu-
ha sido convocado ningún pleno casatorio yen precedente vinculante constitucional,
laboral ni se ha expedido precedente de en tanto así lo exprese el fallo, precisando
esta naturaleza, pese a la variedad de temas el extremo de su efecto normativo3. Esto es,
y situaciones que justificadamente habrían la regla jurídica, contenida en una senten-
ameritado la emisión de más de una sentencia, deviene en precedente porque el TC la
cia casatoria conteniendo reglas que vincu- identifica expresamente como tal.
len a toda la judicatura laboral.
El TC ha sabido hacer ejercicio de sus facul-
I. EL PRECEDENTE VINCULANTE EN tades de creación de precedentes vincu-
MATERIA LABORAL lantes. Expresión de ello, por referirnos
La Constitución Política establece, en su solamente al ámbito del régimen laboral
artículo 146 numeral 1, que los magistra- privado, son los contenidos en las senten-
dos “Sólo están sometidos a la Constitución cias emitidas en los Procesos N° 0206-2005-
y a la ley”. A su vez, la NLPT prevé, en el artí- PA/TC (precedente Baylón Flores, sobre
culo IV de su título preliminar, que los jue- procedencia el amparo laboral); N° 4635-
ces laborales imparten justicia con arreglo 2004-TC (sobre jornadas acumulativas de
a la Constitución Política, los tratados inter- trabajo); N° 04650-2007-PA/TC (sobre pro-
nacionales de derechos humanos y la ley, cedencia del amparo contra amparo labo-
interpretando y aplicando toda norma jurí- ral); N° 03052-2009-PA/TC (sobre cobro de
dica según los principios y preceptos consti- beneficios sociales frente a la reposición
tucionales, así como los precedentes vincu- por despido); y, N° 02383-2013-PA/TC (pre-
lantes del TC y de la Corte Suprema. cedente Elgo Ríos, en el que nuevamente
se aborda la procedencia del amparo labo-
Es decir, los magistrados laborales deben ral). Naturalmente, las reglas establecidas en
impartir justicia atendiendo a las fuentes de tales procesos no solamente son de obser-
Derecho reconocidas como tales por nues- vancia obligatoria para los jueces de amparo
tro ordenamiento (Constitución, ley y tra- sino también para quienes resuelven las
tado de derechos humanos) y se encuen- controversias en las vías procesales previs-
tran sujetos a la interpretación vinculante tas en la NLPT.
2 STC N° 3741-2004-AA/TC, fundamento jurídico 43.

3 Código Procesal Constitucional, artículo VII del título preliminar.

INFORME ESPECIAL
Sobre la interpretación vinculante de la inobserva y de los fundamentos que susten-

Corte Suprema, el artículo 40 de la NLPT tan su decisión. Por ello, las reglas deriva-
desarrolla cómo se genera un precedente das de la doctrina jurisprudencial constitu-
judicial. Este requiere que exista un recurso yen “algo así como una ‘obligación relativa’,
de casación cuyo fondo deba ser resuelto siendo conscientes del contrasentido intrín-
por una sala constitucional y social de la seco que el concepto supone” (Rodríguez,
Corte Suprema, la cual puede convocar al 2007, p. 16)
pleno de los jueces supremos de las otras
salas de la misma especialidad, a efectos de Un precedente vinculante judicial no
que expidan o varíen un precedente judicial. admite que un juez de cualquier instan-
La decisión adoptada por la mayoría abso- cia se pueda desvincular “del criterio de
luta de los participantes del pleno casatorio la decisión, ni siquiera justificando expre-
constituirá precedente judicial y vinculará a samente las razones” (Rodríguez, 2007,
todos los órganos jurisdiccionales. Esto es, a p. 16), sino que para ser dejado de lado
las propias salas de la Corte Suprema (efica- debiera ser necesariamente modificado
cia horizontal) como a los órganos judiciales por la propia Corte Suprema a través de
de inferior grado (eficacia vertical). otro precedente.
Los precedentes judiciales existen “en cierta

manera para ordenar la producción tribuna-
Las salas constitucionales y licia y en parte para dar seguridad a los jus-
ticiables y favorecer la igualdad entre ellos”
sociales de la Corte Suprema (García, 2017, p. 99); pero, como hemos refe-
no han generado ningún pleno rido, las salas constitucionales y sociales de
la Corte Suprema no han generado ningún
casatorio, sino que, en su lugar, pleno casatorio, sino que, en su lugar, bajo
bajo la vigencia de la NLPT, vienen la vigencia de la NLPT, vienen expidiendo
expidiendo una serie de “plenos una serie de “plenos jurisdiccionales” los que
carecen de un efecto vinculante frente a los
jurisdiccionales” los que carecen demás órganos de la justicia laboral.
de un efecto vinculante frente a
los demás órganos de la justicia II. LOS PLENOS JURISDICCIONALES
SUPREMOS EN MATERIA LABORAL Y
laboral . PREVISIONAL
En el año 2012, los magistrados de las salas
constitucionales y sociales de la Corte
El precedente vinculante judicial se dis- Suprema, expidieron el “I Pleno Jurisdic-
tingue de la doctrina jurisprudencial, a la cional Supremo en Materia Laboral” en el
que hace referencia el artículo 22 de la Ley que se abordaron tres temas: la proceden-
Orgánica del Poder Judicial (LOPJ). A través cia de pretensión de reposición por des-
de esta última, las salas especializadas de pido incausado y despido fraudulento en
la Corte Suprema pueden fijar principios la vía ordinaria laboral; la indemnización por
jurisprudenciales de obligatorio cumpli- daños y perjuicios derivados de enferme-
miento, pero de los cuales cualquier magis- dades profesionales; y, el tratamiento de las
trado puede apartarse, motivando su deci- horas extras en el sector privado y en el sec-
sión, y dejando constancia de las reglas que tor público.

SOLUCIONES
LABORALES
En el informe de justificación y metodología trascendentes, como tampoco sus acuerdos

del referido acuerdo (Corte Suprema de Jus- son observados uniformemente por todos
ticia de la República, 2013) se expresa que los jueces del ámbito que aprobó el corres-
tales acuerdos son adoptados a partir de pondiente pleno, más aún cuando el propio
reuniones efectuadas por los magistrados Poder Judicial señala sobre tales plenos que
supremos de las salas de Derecho Consti- “no vinculan a los jueces/zas en la decisión
tucional y Social, al amparo de los artículos de los conflictos que conocen en sus Despa-
116 y 22 de la LOPJ. chos (…)” (Consejo Ejecutivo del Poder Judi-
cial, 2020, p. 4).
En el primero de los mencionados artícu-
los se prevé que los integrantes de las salas Volviendo a los plenos supremos, la justifi-
especializadas pueden reunirse en plenos cación de su desarrollo ha sido expresada
jurisdiccionales nacionales, regionales o dis- en el ya citado informe del I Pleno Jurisdic-
tritales a fin de concordar jurisprudencia de cional Supremo en Materia Laboral (Corte
su especialidad; mientras que en el segundo Suprema de Justicia de la República, 2013,
se señala que las salas especializadas de la p. 25) en los siguientes términos:
Corte Suprema ordenan la publicación de
ejecutorias que fijen principios jurispruden- La realización de un Pleno Jurisdiccional
ciales, las que deben ser de obligatorio cum- Supremo en materia laboral se justifica
plimiento, en todas las instancias judiciales. en la imperante necesidad de unificar
y/o consolidar los diversos criterios con
El artículo 116 de la LOPJ no solamente ha los que se ha venido resolviendo a nivel
servido para sustentar el desarrollo de los de juzgados y salas laborales en temas
plenos jurisdiccionales supremos, sino el símiles.
de los múltiples plenos llevados a cabo por
las distintas cortes superiores de justicia (…)
del país (en número de 35 actualmente) en
ámbito nacional (con la participación de La realización del Pleno Laboral a nivel
todas las cortes superiores), regional (con supremo tiene entre sus objetivos:
la participación de algunas cortes superio- mejorar la calidad del servicio de impar-
res agrupadas en macrorregiones) y distrital tición de justicia en el ámbito del dere-
(con la participación de los magistrados de cho del trabajo y optimizar la atención
una sola corte superior de justicia). eficaz y eficiente en los procesos judicia-
les, mediante decisiones predecibles en
A propósito de ello, es sintomático que cada todas sus etapas, concordando para ello
año, en cada corte superior de justicia del la jurisprudencia y fijando de ser nece-
país, se designe una “comisión de plenos sario principios jurisprudenciales.
jurisdiccionales”, la que tiene como meta
desarrollar plenos distritales por especiali- A pesar de la reconocida necesidad de
dad (civil, penal, laboral, familia, contencioso generar decisiones predictibles en materia
administrativo, etc.) y aprobar criterios a ser laboral, la Corte Suprema no ha recurrido
aplicados para resolver las diferentes con- al precedente vinculante, sino que se ha
troversias sometidas a su jurisdicción. Sin limitado a producir acuerdos que no gene-
duda, tal cantidad de plenos jurisdicciona- ran la vinculatoriedad de aquellos. Institu-
les, celebrados con tal asiduidad no con- cionalmente se le pretendería otorgar tal
tribuyen con la predictibilidad de las deci- característica al afirmar que “si bien los ple-
siones judiciales ni abordan siempre temas nos jurisdiccionales superiores no tienen

INFORME ESPECIAL
la fuerza vinculante de los plenos supre- fraudulentos, pues se impone una modali-
mos (…)” (Consejo Ejecutivo del Poder Judi- dad de daños no solo ajena a la regulación
cial, 2020, p. 4), pero no nos encontramos legal sino que constituye una nueva figura
ante productos que satisfagan las exigen- jurídica; por lo que la misma debió ser regu-
cias legales de la NLPT para que se les reco- lada por norma expresa que determine sus
nozca tal naturaleza. alcances” (Corte Superior de Justicia de Lima,
2020, p. 2).
Los propios órganos de inferior grado del
Poder Judicial han desconocido el pre- La adopción de tal criterio constituyó una
tendido carácter vinculante de los ple- clara respuesta de la principal corte de justi-
nos supremos. Así, en octubre de 2020 se cia del país (en un pleno que no tuvo carác-
desarrolló el II Pleno Jurisdiccional Distri- ter nacional ni regional, sino solo distrital) a
tal en Materia Laboral y Procesal Laboral de lo acordado por la Corte Suprema de Justi-
la Corte Superior de Justicia de Lima. Uno cia en el V Pleno Jurisdiccional Supremo en
de los cinco temas abordados fue el de “La Materia Laboral y Previsional del año 2016
validez constitucional del daño punitivo”. en el que al abordarse el tema: “Indemni-
En él se planteó la siguiente interrogante: zación y remuneraciones devengadas en
“¿Se puede admitir la aplicación de la figura los casos de despido fraudulento y despido
denominada ‘daño punitivo’ en los proce- incausado” concluyó que:
sos correspondientes a indemnización por
daños y perjuicios, derivados de un despido [E]n caso se le reconozca al trabajador
incausado y fraudulento, de conformidad un monto indemnizatorio por daños
con lo establecido en el V Acuerdo Plena- y perjuicios, el juez de oficio ordenará
rio expedido por la Corte Suprema?” (Corte pagar una suma por daños punitivos, la
Superior de Justicia de Lima, 2020, p. 1). misma cuyo monto máximo será equi-
valente al monto que hubiera corres-
pondido al trabajador aportar al Sistema
Privado de Pensiones, Sistema Nacional
Si un acuerdo de un pleno de Pensiones o cualquier otro régimen
supremo es contradicho abier- previsional que corresponda” (Corte
Suprema de Justicia de la República,
tamente a través de plenos juris- 2019, p. 56).
diccionales (de carácter distrital o
nacional) de jueces superiores, Una situación similar se produjo algu-
nos años atrás, cuando, también frente al
es porque no se le reconoce a acuerdo del V Pleno Supremo que estable-
aquel un carácter vinculante . ció que en los casos de despidos incausados
y fraudulentos no se generan remuneracio-
nes devengadas, en el “Pleno Jurisdiccional
Nacional Laboral y Procesal Laboral 2018”,
Los jueces superiores de la referida corte desarrollado en la ciudad de Chiclayo, los
de justicia se adscribieron a la ponencia jueces superiores de todas las cortes dis-
que respondía a la pregunta en los siguien- tritales del país acordaron que “en caso de
tes términos: “No es posible implementar el despido incausado y fraudulento la indem-
reconocimiento de daños punitivos deriva- nización por lucro cesante se debe equipa-
dos de indemnizaciones por daños y per- rar a las remuneraciones devengadas deja-
juicios, sujetos a los despidos incausados y das de percibir” (Poder Judicial, 2018). Es

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LABORALES
decir, contrariamente a lo establecido por Cavani (2018, pp. 178-179), al analizar los ple-
la Corte Suprema, los jueces superiores fija- nos casatorios civiles de la Corte Suprema,
ron que frente a los mencionados tipos de ha identificado diversos tipos de enuncia-
despido debía otorgarse como reparación, dos normativos, clasificándolos en: a) enun-
exactamente el importe de las remuneracio- ciados normativos genuinamente interpre-
nes devengadas4. tativos, los cuales plasman la interpretación
de un enunciado legal; b) enunciados repe-
Si un acuerdo de un pleno supremo es con- titivos de una norma ya existente, los que no
tradicho abiertamente a través de plenos aportan nada nuevo, sino reiteran el conte-
jurisdiccionales (de carácter distrital o nacio- nido de normas legales; y, c) enunciados de
nal) de jueces superiores, es porque no se creación normativa, en los que el enunciado
le reconoce a aquel un carácter vinculante. “no se limita a ser una interpretación de la
legislación; por el contrario se revela como
En realidad, los plenos supremos labora- un auténtico acto de creación legislativa (…)
les desarrollan o fijan criterios orientativos Para todos los efectos, significa una modifi-
para poder resolver situaciones jurídicas cación de la legislación”.
controvertidas complejas o recurrentes que
se presentan en los diferentes órganos de Esta clasificación nos es útil para diferen-
impartición de justicia laboral, pero no se ciar los enunciados empleados en los ple-
constituyen en pronunciamientos de obli- nos supremos laborales. Algunos de ellos
gatorio cumplimiento para las salas y juzga- reiteran un contenido desarrollado en nor-
dos de la especialidad. mas sustantivas o procesales, otros expresan
un criterio judicial a partir de una interpreta-
ción sistemática de distintas normas jurídi-
III. LAS MATERIAS ABORDADAS EN LOS
cas, mientras que otro grupo ha empleado
PLENOS JURISDICCIONALES DE LA
un tenor “normativo”, cual si nos encontrára-
CORTE SUPREMA
mos frente a un producto elaborado por un
Bajo la vigencia de la NLPT se han desarro- órgano legislativo que pudiese modificar la
llado ocho plenos supremos laborales, abor- legislación existente.
dándose en ellos una pluralidad de temas
sustantivos y procesales del Derecho del Con base en el contenido de algunos de
Trabajo y de la Seguridad Social. El sentido estos acuerdos, hacemos referencia a los
de los acuerdos ha sido de lo más variado distintos tenores que han mostrado los ple-
desde los que han facilitado afrontar situa- nos supremos
ciones en las que las posiciones de las cor-
1. Enunciados repetitivos
tes superiores eran bastante dispares hasta
aquellos que han sido redactados cual si Como ejemplo del buen número de estos
fueran fuentes de Derecho, pasando por acuerdos que no son más que enuncia-
los que no han hecho más que reproducir dos repetitivos de disposiciones conteni-
el contenido ya conocido de determinadas das en normas legales podemos citar a los
normas jurídicas. siguientes:
4 Cabe indicar que en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Laboral 2019 llevado a cabo en la ciudad de Tacna,
los jueces superiores laborales dieron marcha atrás frente a la posición que habían adoptado el año anterior.

INFORME ESPECIAL
1.1. I Pleno (2012) – Acuerdo 2.a: Indemni- general ha sido previsto dentro de las
zación por daños y perjuicios derivados reglas de distribución de la carga de la
de enfermedades profesionales: Los jue- prueba establecidas en la NLPT.
ces laborales conocerán de las deman-
das de daños y perjuicios por respon- 1.3. II Pleno (2014) – Acuerdo 4.1.: La
sabilidad contractual tanto por daño remuneración computable se encuen-
patrimonial (lucro cesante y daño emer- tra compuesta por todo concepto per-
gente), como por daño moral (Corte cibido por el trabajador que cumpla
Suprema de Justicia de la República, las características establecidas en el
2013, p. 45). artículo 6 de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, sin perjuicio
Este enunciado no hace más que rei- de las excepciones establecidas por ley,
terar la previsión normativa contenida además de todos aquellos conceptos
en el artículo 2, numeral, literal b) de la que, en aplicación del principio de pri-
NLPT en el que se estableció, desde el macía de la realidad, evidencien una
año 2010, que los juzgados especializa- naturaleza jurídica remunerativa (Corte
dos de trabajo conocerían los proce- Suprema de Justicia de la República,
sos de responsabilidad por daño patri- 2014, p. 8).
monial o extrapatrimonial, incurrida por
cualquiera de las partes involucrada en En este acuerdo no se aprecia mayor
la prestación personal de servicios. Es producto interpretativo, sino una mera
evidente que en este acuerdo no se remisión a la norma de la materia que
estableció, ninguna regla, sino se rei- reconoce a la remuneración como el
teró algo que ya contaba con una clara íntegro de lo percibido por el trabajador
regulación expresa. por sus servicios, con independencia de
su forma o denominación en tanto sean
1.2. I Pleno (2012) – Acuerdo 2.c: El traba-
de su libre disposición.
jador debe acreditar la existencia de la
enfermedad profesional y el emplea- 1.4. II Pleno (2014) – Acuerdo 5.3.: Con-
dor el cumplimiento de sus obligacio- forme a la sexta disposición transitoria
nes “legales, laborales y convencionales” de la NLPT, los tribunales unipersona-
(Corte Suprema de Justicia de la Repú- les pueden conocer de los recursos de
blica, 2013, p. 51). apelación en causas cuya cuantía reco-
nocida en la sentencia impugnada no
Esta “regla” en realidad reitera la regula-
supere las 70 URP (Corte Suprema de
ción de la carga de la prueba prevista en
Justicia de la República, 2014, p. 10).
la NLPT, por la cual los hechos de la pre-
tensión planteada en el juicio deben ser Este es un enunciado claramente repe-
probados por quien los afirma (artículo titivo de aquello que está expresamente
23.1) e incumbe al empleador deman- contemplado en la propia disposición
dado acreditar el cumplimiento de sus de la NLPT invocada en el referido
obligaciones contractuales, su extin- pleno. El acuerdo no tiene mayor agre-
ción o inexigibilidad (artículo 23.4). En gado significativo que el que se des-
realidad, el acuerdo se limita a señalar prende del texto de la ley.
que, para el caso de los resarcimientos
derivados de enfermedades profesiona- 1.5. II Pleno (2014) – Acuerdo 6.2:
les, es aplicable aquello que de manera Corresponde que el demandado sea

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LABORALES
declarado rebelde automáticamente En este acuerdo sí se aborda una mate-

si incurre en cualquiera de los supues- ria relevante y sobre el cual los pronun-
tos contemplados en el artículo 43, ciamientos judiciales venían siendo dis-
numeral 1 de la NLPT: (i) No asistir a la pares. La situación problema era si las
audiencia de conciliación; (ii) no contar consecuencias de los despidos decla-
con poderes suficientes para conciliar; rados como incausados o fraudulentos
y, (iii) no contestar la demanda (Corte comprenden el pago de remuneracio-
Suprema de Justicia de la República, nes devengadas o se limitan a una read-
2014, p. 11). misión física en el puesto de trabajo.
De la misma forma que en el acuerdo En el acuerdo se concluyó que los efec-

anterior, en este caso se reproduce lo tos de estos despidos no son idénticos
que claramente señala la norma citada y a los del despido nulo y que generan
sobre la cual no se advierte mayor duda solamente la readmisión en el empleo,
interpretativa. pero no dan lugar al pago de remune-
raciones devengadas. Es decir, para la
1.6. IV Pleno (2015) – Acuerdo 1: El juez Corte Suprema, tales tipos de despido
tiene el deber de actuar los medios no privan totalmente de eficacia al acto
probatorios documentales aun- lesivo del cese, sino que estos mantie-
que el demandado no haya asistido nen algunos de sus efectos como la
a la audiencia de juzgamiento (Corte liberación por parte del empleador, de
Suprema de Justicia de la República, sus prestaciones de abono de remune-
2016, p. 70). raciones y beneficios sociales. Sin perjui-
cio de ello, en el acuerdo, se le reconoce
El artículo 46 numeral 5 de la NLPT no la posibilidad de que la víctima pueda
deja espacio a mayor duda: Deben plantear pretensiones resarcitorias por
actuarse todos los medios probato- los daños materiales y morales deriva-
rios admitidos, sin mayor condiciona- dos del despido.
miento a la asistencia o inasistencia
del demandado a la audiencia de juz-
gamiento. Por tanto, en este acuerdo,
no se efectúa mayor acto realmente En un menor número de plenos
interpretativo. supremos sí se ha efectuado una
2. Enunciados interpretativos
labor interpretativa, adoptando
En un menor número de plenos supremos una posición sobre determinada
sí se ha efectuado una labor interpretativa, situación controvertida .
adoptando una posición sobre determinada
situación controvertida. Como ejemplo de
ellos podemos citar:
Independientemente de que se com-
2.1. V Pleno (2016) – Acuerdo 3, primera parta o no la opción adoptada en este
regla: Los despidos incausados y frau- pleno sobre los alcances de la decla-
dulentos no generan remuneraciones ratoria de la ineficacia de los despidos
devengadas (Corte Suprema de Justi- incausados y fraudulentos, debe reco-
cia de la República, 2019, p. 56). nocerse que el acuerdo viene logrando

INFORME ESPECIAL
uniformizar los criterios de todos los considerados como obreros y no como

grados de la judicatura en esta materia. empleados (Corte Suprema de Justicia
de la República, 2019, p. 99).
2.2. V Pleno (2016) – Acuerdo I: Las causa-
les de nulidad de laudos arbitrales eco- 2.4. La tradicional y casi superada distin-
nómicos (Corte Suprema de Justicia de ción entre “empleados” y “obreros” man-
la República, 2019, p. 47). tiene su utilidad para determinar el régi-
men laboral aplicable a los trabajadores
En tanto que normativamente no de los gobiernos municipales, ya que,
se han detallado con especificidad de acuerdo al artículo 37 de la Ley N°
las causales de impugnación de los 2792 - Ley Orgánica de Municipalida-
laudos arbitrales derivados de una des, sus funcionarios y empleados se
negociación colectiva, en este pleno encuentran comprendidos en el régi-
se pretendió cumplir con tal tarea, men laboral público, mientras que sus
aunque el producto no fue del todo obreros pertenecen al régimen laboral
acabado, ya que solamente se ter- de la actividad privada.
minó de hacer referencia a las nor-
mas jurídicas en las que podrían En el caso específico del personal que
encontrarse tales causales, en con- desarrolla labores de vigilancia en los
creto, la Ley de Relaciones Colecti- gobiernos locales, los pronunciamien-
vas de Trabajo en sus artículos 56, y tos de los órganos jurisdiccionales
63 a 66; el reglamento de tal ley en su habían venido siendo dispares, justifi-
artículo 57; y, la Ley General de Arbitraje cándose que se pretenda uniformizar
en su artículo 63, numeral 1, literales el parecer judicial a partir del cual se
b y d. determinaría el régimen laboral apli-
cable a este grupo de trabajadores. En
Es por ello que los términos de este el acuerdo, a partir del análisis de la
acuerdo debieron ser precisados luego vigente y precedente legislación de la
en una sentencia de la Corte Suprema materia y de su desarrollo doctrinario
expresada en la Apelación Laboral y jurisprudencial, se concluye que las
N° 16270-2017-Lima, del 13 de junio de labores de los policías municipales y del
2019, a la cual se le atribuyó la natu- personal de serenazgo serían prepon-
raleza de doctrina jurisprudencial. derantemente manuales o “de campo”,
En ella, se habrían de reconocer de por lo que debieran ser reconocidos
manera detallada, las seis causales de como obreros y, en consecuencia, apli-
impugnación de los laudos arbitrales carles el régimen laboral de la actividad
económicos. privada.
El acuerdo en mención, entonces, si Llama la atención que, a pesar de

bien tuvo una orientación interpreta- reconocerse en la propia fundamen-
tiva, careció, por sí mismo, de la nece- tación del pleno, la existencia de cri-
saria concreción para dilucidar la incer- terios opuestos expresados en senten-
tidumbre existente sobre la materia. cias casatorias de las salas supremas
de la especialidad (la sala permanente
2.3. VI Pleno (2017) – Acuerdo II: Los poli- y la segunda transitoria en un sen-
cías municipales y el personal de sere- tido opuesto al de la primera transito-
nazgo de las municipalidades deben ser ria), no se haya decidido convocar un

SOLUCIONES
LABORALES
pleno casatorio para resolver la situa- El referido enunciado normativo “crea”

ción controvertida a través de un pre- un concepto que debiera ser parte del
cedente laboral obligatorio y, más resarcimiento a otorgarse a quienes
bien, se haya optado por desarrollar un padecen de un despido incausado o
pleno jurisdiccional sin mayor fuerza fraudulento. Adicionalmente, “modifica”
vinculante. el ordenamiento procesal, por el cual,
en atención al principio de congruen-
3. Enunciados con vocación legislativa cia, al juez le corresponde pronunciarse
solamente “sobre todas las articulacio-
Por otro lado, en algunos de estos plenos
nes o medios de defensa propues-
jurisdiccionales se ha evidenciado una
tos por las partes y sobre la demanda”
“vocación legislativa” en materia de rela- (artículo 31 NLPT).
ciones laborales. Una expresión de ello es
la segunda regla contenida en el tercer Se ha pretendido pues “importar” un
acuerdo del V pleno supremo. concepto que debiera ser regulado a
través de una ley y la copia ha sido defi-
3.1. V pleno (2016) – Acuerdo 3, segunda ciente porque ni siquiera corresponde
regla: Los despidos incausados y fraudu- a alguna nueva categoría de daño. En
lentos generan daños punitivos (Corte realidad, “no se está creando una nueva
Suprema de Justicia de la República, voz o tipo de daño, sino que se está
2019, p. 56). haciendo referencia al reconocimiento
del pago de una suma de dinero, por
A través de esta regla se pretendió
encima de la indemnización de daños,
imponer que los jueces, una vez que
con funciones sancionatorias punitivas”
reconozcan el derecho a un resarci-
(Campos, 2018, p. 97).
miento por daños y perjuicios, de oficio,
ordenen el pago de una suma adicional Sobre la distorsión de instituciones
por “daños punitivos”, fijando incluso el procesales, el ya citado artículo 31 de
importe máximo al que podrían ascen- la NLPT reconoce a los jueces única-
der estos: el equivalente a la suma que mente el ejercicio de facultades ultra
le hubiera correspondido al afectado petita, es decir de conceder importes
por aportaciones al régimen previsio- superiores por los conceptos reque-
nal, público o privado, al cual se encon- ridos en tanto se adviertan, en la
trara adscrito. cuantificación de la demanda, erro-
res de cálculo o errores en la invo-
Los “daños punitivos” no han tenido cación de las normas aplicables. No
receptividad legal en nuestro ordena- existe norma que habilite a los jue-
miento, sin embargo, la Corte Suprema, ces reconocer y conceder extremos
cual órgano legisferante, considerando no requeridos en la demanda. Al con-
que las funciones de la responsabilidad trario, como se prevé en el artículo VII
civil no se limitan a la satisfactiva o com- del Título Preliminar del CPC, el juez
pensatoria, sino que comprenden tam- “no puede ir más allá del petitorio”, ya
bién a la punitiva o de incentivo/des- que “el principio de congruencia judi-
incentivo de comportamientos, exige cial exige al juez que no omita, altere
a los jueces que otorguen el concepto o exceda las peticiones contenidas
de la referencia, incluso sin haber sido en el proceso que resuelve” (Monroy,
demandado. 1987, p. 222).

INFORME ESPECIAL
A diferencia de la primera regla de este número reducido de situaciones problema

V Pleno Supremo Laboral, que ha con- relevantes de los que tome conocimiento
solidado la posición de la judicatura en con ocasión de resolver un recurso de casa-
general de rechazar el otorgamiento ción y en atención a ellos expida prece-
de remuneraciones devengadas o su dentes vinculantes estableciendo reglas
exacto equivalente en casos de despi- genuinamente interpretativas. Por cierto,
dos fraudulentos e incausados, el tema la legitimación de tales reglas no debería
de los “daños punitivos” no ha tenido basarse en argumentos de autoridad, sino
mayor acogida, no observándose algún en la solidez y consistencia de la fundamen-
número significativo de pronuncia- tación que las sustenten.
mientos judiciales a través de los cua-
les se hayan concedido y, por el con- REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
trario, como hemos señalado en este
Campos García, H. (2018). Apuntes sobre el fallido
trabajo, jueces de inferior grado, en un
intento de incorporación de los punitive
pleno de ámbito distrital, han rechazado damages a la responsabilidad civil derivadas
esta pretendida imposición por parte de relaciones laborales por los plenos juris-
de la Corte Suprema. diccionales supremos. En: VIII Congreso Nacio-
nal de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
CONCLUSIONES Social.
A pesar de contar con respaldo normativo Cavani, R (2018). Teoría impugnatoria. Recursos y revi-
sión de la cosa juzgada en el proceso civil. Lima:
y haber conocido un significativo número
Gaceta Jurídica.
de temas que, en estos más de 10 años de
vigencia de la NLPT, habrían ameritado la Consejo Ejecutivo del Poder Judicial (2020). Guía Meto-
generación de precedentes vinculantes en dológica de Plenos Jurisdiccionales Superiores apro-
materia laboral, la Corte Suprema se ha resis- bada por la resolución administrativa N° 000285-
2020-CE-PJ. Recuperado de: https://www.pj.gob.
tido a hacerlo.
pe/wps/wcm/connect/886041004033b814be
e1bf6976768c74/RA-285-2020-CE.pdf?MOD=A
En lugar de ello ha recurrido a la figura de JPERES&CACHEID=886041004033b814bee1bf
los “plenos supremos en materia laboral 6976768c74.
y previsional”, los que carecen de mayor
efecto vinculante. En ellos ha adoptado Corte Superior de Justicia de Lima (2020). Pleno juris-
diccional virtual en materia laboral de la Corte
acuerdos que en muchos casos no son más
Superior de Justicia de Lima. Centro de Investiga-
que una reiteración a la regulación conte- ciones del Poder Judicial.
nida en la ley y corresponden a aspectos en
los que no existe mayor nivel de discusión Corte Suprema de Justicia de la República (2019). V,
sobre el sentido de esta. En otras ocasio- VI y VII Plenos Jurisdiccionales Supremos en Mate-
ria Laboral y Previsional. Recuperado de: https://
nes, a través de tales documentos, eviden- www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/7dfd19804
ciando una impropia “vocación legislativa”, e445438b199f374dabbac10/V%2CVI+y+VII+P
ha pretendido modificar la legislación intro- LENOS+JURISDICCIONALES+SUPREMOS+EN+
duciendo categorías ajenas a nuestro orde- MATERIA+LABORAL_+web.pdf?MOD=AJPERES
namiento o desvirtuando el sentido de la
Corte Suprema de Justicia de la República (2016).
regulación contenida en nuestras leyes de III y IV Plenos Jurisdiccionales Supremos en Mate-
la especialidad. ria Laboral y Previsional. Recuperado de: https://
www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/0a8b478
La seguridad jurídica en materia laboral 04e1461dc8621f648a12af05b/III_y_IV_pleno_
exige que la Corte Suprema seleccione un laboral_y_previsional.pdf?MOD=AJPERES.

SOLUCIONES
LABORALES
Corte Suprema de Justicia de la República (2014). II García Belaunde, D. (2017). El precedente constitucio-
Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral. nal: extensión y límites. Pensamiento Constitucio-
Recuperado de: https://www.pj.gob.pe/wps/ nal (22), 83-107.
wcm/connect/20b5b1004a9d7451a733af59c9
b02c05/Informe%2BActaIIplenoSupremoLabo Poder Judicial. (2018). Pleno Jurisdiccional Nacional
ral.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=20b5b1004a Laboral y Procesal Laboral Chiclayo 2018. Conclu-
9d7451a733af59c9b02c05. siones plenarias. Recuperado de https://www.
pj.gob.pe/wps/wcm/connect/6b5584004721d
Corte Suprema de Justicia de la República (2013).
13c8a6bdb5d3cd1c288/Conclusiones+Finales+-
I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral.
Recuperado de: https://www.pj.gob.pe/wps/ +Pleno+Jurisdiccional+Nacional+Laboral+y+Pro
wcm/connect/1797b50041274631be03bf7bf7 cesal+Laboral+2018.pdf?MOD=AJPERES&CACH
c8760a/I+Pleno+Jurisdiccional+Supremo+en+ EID=6b5584004721d13c8a6bdb5d3cd1c288al.
materia+Laboral.pdf?MOD=AJPERES.
Rodríguez Santander, R. (2007). El precedente cons-
De Belaunde López de Romaña, J. (2005). Algunas titucional en el Perú: Entre el poder de la histo-
propuestas para la reforma del sistema judicial ria y la razón de los derechos. En: Carpio Marcos,
peruano. En Cuaderno de Formación N° 2. Lima: E., y Grández Castro, P. (Coords). Estudios al pre-
Instituto de Estudios Social Cristianos. cedente constitucional (pp. 15-78). Lima: Palestra.

SECCIÓN ESPECIAL
A diez años de la regulación de la presunción

de laboralidad en la Nueva Ley Procesal
del Trabajo
César PUNTRIANO ROSAS*
En el presente artículo, el autor realiza un estudio sobre la presunción de laboralidad, para

lo cual analiza los alcances de la subordinación como elemento esencial por excelencia de
la relación laboral. Asimismo, aborda las razones que justifican su regulación; su tratamiento
por la jurisprudencia de la Corte Suprema, para finalmente esbozar algunas reflexiones so-
bre el particular.
PALABRAS CLAVE: Nueva Ley Procesal del Trabajo / Contrato distintas Cortes Superiores hasta entrar
de trabajo / Subordinación / Carga probatoria / Presunción de vigente en 27 de los 34 distritos judiciales.
laboralidad.
Aún queda pendiente que inicie su vigen-
Recibido : 05/11/2020 cia en Amazonas, Apurímac, Huancavelica,
Aprobado : 06/11/2020 Huaura, Madre de Dios, Pasco y San Martín1.
El cambio en la concepción del proceso

INTRODUCCIÓN
laboral que ha supuesto la entrada en vigor
El 15 de enero de 2010 se publicó en el dia- de la NLPT ha sido trascendental, porque no
rio oficial El Peruano la Ley Nº 29497, Nueva solo ha supuesto una modificación mera-
Ley Procesal del Trabajo (NLPT ) la que, de mente normativa sino, fundamentalmente,
acuerdo con lo establecido en su Novena una variación estructural en el sistema del
Disposición Complementaria entró en litigio. La norma procesal ha introducido la
vigencia a los seis meses de su publicación, oralidad al proceso laboral, es decir, otor-
es decir, el 15 de julio de 2010. Esta norma gado un rol muy activo al magistrado a efec-
derogó a la Ley Procesal del Trabajo (LPT), tos de que se involucre totalmente con el
Ley Nº 26636. expediente y sea el director del proceso y
procure que los procesos sean más ágiles
El distrito judicial de Tacna fue el primero y se resuelvan en el menor tiempo posible.
en el que se implementó y, desde enton- En suma, la tendencia en esta última década
ces, empezó a regir progresivamente en ha sido modernizar nuestra justicia laboral y
* Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miembro de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social. Docente universitario. Miembro del Consejo Editorial de Soluciones Laborales.
1 Según la Resolución Administrativa N° 148-2019-CE-PJ, este 2020 debería entrar en vigencia en las Cortes Superiores de
Justicia de Huancavelica, Pasco, Apurímac y Huaura, y el 2021 en Madre de Dios, Amazonas y San Martín.

SOLUCIONES
LABORALES
colocarla a la altura de los ordenamientos pro- El artículo 23.2 señala que, “acredita la pres-
cesales de otros países de nuestra región. tación personal de servicios, se presume
la existencia del vínculo laboral a plazo
Lo anterior ha implicado que tanto las par- indeterminado, salvo prueba en contra-
tes, sus abogados y los magistrados afronten rio”. Este artículo viene a revolucionar el sis-
de manera distinta el proceso laboral, con tema probatorio imperante en el proceso
mayor compromiso y dedicación, dejando laboral peruano, pues con la Ley Procesal
de lado el recurso del documento por la del Trabajo (Ley 26636) se exigía al trabaja-
palabra, obviando formalismos innecesa- dor probar la existencia del vínculo laboral,
rios, con la finalidad de agilizar la resolución lo cual requería acreditar principalmente
de los casos y hacer realidad el derecho a la que sus servicios han sido de naturaleza
tutela judicial efectiva, pues muchas veces la subordinada3.
excesiva demora de los procesos judiciales
ha tornado en irreparable el daño restando En las líneas que siguen estudiaremos la pre-
total efectividad a nuestro sistema de justicia. sunción de laboralidad desde una óptica
jurídica, para lo cual analizaremos los alcan-
En estricto, como lo afirmó Priori (2010) en ces de la subordinación como elemento
su momento, ha supuesto “un cambio en esencial por excelencia de la relación labo-
la cultura del litigio que ha imperado en el ral, luego lo cual abordaremos las razones
Perú en los últimos años”. para regular la presunción de laboralidad, su
tratamiento por la jurisprudencia de la Corte
A diez años de su entrada en vigor notamos un Suprema, y, finalmente esbozaremos algu-
gran avance en el desarrollo del proceso labo- nas reflexiones sobre el particular.
ral, en particular en lo relativo a la celeridad,
al involucramiento de los magistrados en los I. LA SUBORDINACIÓN COMO NOTA
expedientes y la mayor preparación de las par- ESENCIAL AÚN VIGENTE DE LA RELA-
tes para defender sus causas. Ahora bien, no es
CIÓN LABORAL
menos cierto que la proclividad por el litigio
existente en nuestra cultura hace que se acu- La exaltación capitalista de los primeros libe-
mulen más expedientes y que el tiempo de rales condujo a resultados lamentables en
resolución de casos se incremente. No llega- perjuicio de la clase trabajadora, como jor-
mos a lo que ocurría con la Ley N° 26636 pero nadas de trabajo “de sol a sol”, condiciones
parece que vamos en camino a ello. laborales precarias, ambientes insalubres,
explotación del trabajo femenino, de niños
Además de este gran cambio en lo que veni- y adolescentes. “Se había llegado, en suma,
mos entendiendo como proceso laboral en a la explotación sistemática del proletariado
el país, la NLPT trae consigo una serie de industrial, que veía socialmente amenazado
innovaciones jurídicas como la presunción su propio mantenimiento histórico como
de laboralidad contemplada en su artículo grupo social diferenciado” (Palomeque y
23.2, y que analizaremos en este trabajo2. Álvarez, 1995, p. 57).
2 Con ocasión de la entrada en vigor de la Nueva Ley Procesal del Trabajo analizamos la mencionada presunción (cfr. Pun-
triano, 2010). Diez años después de su entrada en vigor, comentaremos en este artículo como se ha venido aplicando
por los magistrados.
3 Es importante comentar que el Anteproyecto de Ley General de Trabajo también contempló una presunción de labora-
lidad en su Título Preliminar. Lamentablemente dicha norma aún no es una realidad.

INFORME ESPECIAL
Esta cuestión social tuvo como respuesta El Derecho del Trabajo entonces, se basa en
por un lado la organización y movilización un conjunto de principios rectores y nor-
del proletariado industrial a partir de una mas positivas que buscan proteger a una
“conciencia de clase” y por otro lado la inter- de las partes, el trabajador, para alcanzar
vención estatal mediante la dación de una una igualdad sustantiva entre las mismas.
legislación protectora del trabajo asalariado. De los referidos principios podemos resal-
tar al Principio Protector, que en palabras del
La problemática social imperante y las res- Plá (1998), “se refiere al criterio fundamental
puestas a la misma son hitos a tener en que orienta el derecho del trabajo, ya que
cuenta en el surgimiento el Derecho Labo- éste, en lugar de inspirarse en un propósito
ral, el cual en palabras de Palomeque, tiene de igualdad, responde al objetivo de esta-
su fundamento histórico, su razón de ser, blecer un amparo preferente a una de las
en “(...) servir al proceso de juridificación del partes: el trabajador” (p. 23).
conflicto entre el trabajo asalariado y el capi-
tal” (Palomeque y Álvarez, 1995, p. 63). En ese sentido, para que la prestación personal
remunerada se sitúe bajo la égida del Derecho
Es así que se inicia un fenómeno interven- del Trabajo es necesario que dicha prestación
cionista por parte de los Estados en las sea de tipo laboral, es decir que se encuentre
relaciones de producción, el cual se mate- presente la subordinación. La subordinación se
rializa en una legislación obrera que reco- constituye en el elemento calificador de una
noce ciertos derechos a la clase trabajadora, relación jurídica personal como laboral.
debido a la constatación de que la igual-
dad de las partes en la relación laboral pro- Sin embargo, la subordinación no ha sido
clamada por la ley no era tal en la realidad, ajena a cuestionamientos desde antaño, por
donde se presentaba un marcado desequi- un lado, buscando proponer otros criterios
librio a favor del capitalista, cuya voluntad como calificadores de una relación como
predominaba de manera absoluta en la rela- laboral (ajenidad, inserción en organización
ción de trabajo. empresarial, etc.), o nuevos cuestionamien-
tos que no tienen por objeto proponer otra
“En las primeras leyes obreras de la mitad del herramienta que reemplace a la subordina-
siglo XIX se percibe, ya con nitidez, el ger- ción son más bien cuestionar al Derecho del
men esencial de ese cuerpo unitario de nor- Trabajo en su conjunto.
mas y principios que con el tiempo habría
de llegar a ser el Derecho del Trabajo” (Palo- Como afirman Ermida y Hernández (2003),
meque y Álvarez, 1995, p. 67). algunas de estas tendencias que cuestionan
a la subordinación son la fuga del derecho
Esta intromisión estatal, en relaciones inter- del trabajo, los efectos de la educación y la
personales, cuyos rasgos marcados eran la formación, la reducción del tiempo de tra-
existencia de una prestación personal del bajo y las nuevas formas de organización
trabajo, una subordinación del trabajador del trabajo.
hacia su patrón y el pago de una remune-
ración por los servicios prestados alcanza En cuanto a la denominada fuga o huida del
su clímax en la constitucionalización de derecho del trabajo, Ermida sostiene que
los derechos de los trabajadores, punto se entiende que el Derecho del Trabajo se
máximo de desarrollo proteccionista que fuga o huye cuando se presentan figuras
surge en el contexto del desarrollo del cons- que buscan ocultar la subordinación o se
titucionalismo social. relaciona dicha dependencia inocultable

SOLUCIONES
LABORALES
con otro empleador (Ermida y Hernández, de desresponsabilizar al empleador

2003, p. 278). cuando dichos servicios son perma-
nentes y propios del giro de la empresa
Ejemplos de situaciones fugadas o excluidas empleadora y más aún, cuando la coo-
de la subordinación, y por ende, del ámbito perativa se constituye con ex trabaja-
de aplicación del Derecho del Trabajo, pro- dores subordinados de la empresa (….)
porcionados por Ermida, son las siguientes: (p. 282)
(i) La utilización del contrato de arrenda- Recordemos que en nuestro país la
miento de servicios, conocido en nues- regulación de la provisión de personal
tro medio como contrato de locación para actividades principales y perma-
de servicios, cuya validez supone que la nentes de la empresa usuaria pasó de
prestación personal se efectúe en forma una amplia permisividad, pudiendo lle-
autónoma. Muchas veces se verifica en gar a ser el 50 % del total del personal
la realidad una utilización fraudulenta de la misma, a una prohibición expresa,
de este tipo de contrato que da lugar pues la Ley Nº 27626, que regula la acti-
a que la relación aparentemente autó- vidad de las empresas especiales de
noma sea calificada por la autoridad4 servicios y de las cooperativas de tra-
como subordinada y por ende, laboral. bajadores señala expresamente en su
artículo 3º que “los trabajadores desta-
(ii) La constitución de trabajadores como cados a una empresa usuaria no pue-
empresas unipersonales, que celebran den prestar servicios que impliquen la
contratos de servicios civiles o mercan- ejecución permanente de la actividad
tiles con el empleador. Esta situación principal de dicha empresa”.
es legalmente válida si el servicio es
realmente empresarial y no existe su- (iv) La subcontratación, siempre vista con
bordinación. El trabajador, titular de la desconfianza por el Derecho del Tra-
empresa unipersonal, deberá incorporar bajo, y la contratación a través de
en planillas a la fuerza laboral que con- empresas de trabajo temporal. Que en
sidere necesaria para el cumplimiento nuestro ordenamiento contienen una
de los servicios contratados con el regulación en el primero de los casos
empleador, pudiendo acogerse al régi- flexible en virtud a una ilegal norma
men especial de las micro y pequeñas reglamentaria y en el segundo total-
empresas, el cual otorga facilidades mente restrictiva.
administrativas, tributarias y laborales5 (v) El staff-leasing y el pay-rolling, formas
(iii) La constitución de cooperativas que degenerativas de los servicios presta-
contratan con el empleador, que según dos por empresas de trabajo temporal
lo señalan Ermida y Hernández (2003): que consisten en la colocación de tra-
bajadores en la planilla de trabajo de
[P]uede ser lícita y objetivamente fun- otra empresa, cuya única función es la
dada o no, pero que revela su finalidad asunción del pago de remuneraciones
4 En el término genérico de “autoridad”, se encuentra comprendido el Poder Judicial (Jueces Laborales y Constitucionales),
la Autoridad Administrativa de Trabajo, la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (Sunat), el Tribunal Fis-
cal, y el Instituto de Defensa de la Competencia y la Propiedad Intelectual (Indecopi).
5 Régimen previsto en la Ley Nº 28015, modificada por el Decreto Legislativo Nº 1086.

INFORME ESPECIAL
y demás obligaciones derivadas de llamamiento o convocatoria (Todolí, 2015).

la relación laboral, que se entabla en Los negocios en los que se presentan estas
forma directa entre el trabajador y la plataformas de servicios, son entre otros,
empresa principal. los siguientes: Uber6, Cabify7 (transporte
de pasajeros), Glovo8 (reparto de comida,
(vi) El teletrabajo, definido por Thibault servicio de courier), Uber eats9 (reparto de
(2000) como “una forma de organiza- comida), Rappi10 (reparto de comida, corres-
ción y/o ejecución del trabajo realizado pondencia, bienes en general). Deliveroo11
en gran parte o principalmente a distan- (reparto de comida), FlyCleaners12 (lavande-
cia, y mediante el uso intensivo de téc- ría), Sharing academy13 (profesores particu-
nicas informáticas y/o de telecomunica- lares), entre otros casos. La pregunta que
ción” (p. 24), el cual plantea serias dudas surge en este caso, y en todos aquellos en
en torno a su inclusión bajo el ámbito los que nos encontramos ante plataformas
del Derecho del Trabajo. de servicios es si la actividad que realizan los
“proveedores” es autónoma o debe conside-
Un fenómeno reciente, cuyo uso se ha masi- rarse como subordinada y por ende laboral.
ficado a nivel mundial, y que viene a supo- Como señalamos anteriormente, el para-
ner un reto para el Derecho del Trabajo, y digma clásico para determinar la existencia
en particular para la subordinación, es el de una relación laboral no resulta en abso-
de las plataformas de servicios. Esta moda- luto aplicable a esta actividad.
lidad supone la desaparición de la noción
Vemos pues que las formas antes descri-
de empleador y su reemplazo por la de
tas, entre otras, evidencian como primera
emprendedores que prestan servicios a tra-
impresión relaciones jurídicas carentes de
vés de plataformas virtuales que ponen en
tutela por el Derecho del Trabajo o en algu-
contacto a la oferta y la demanda. Las pla-
nos casos una tutela disminuida que se
taformas niegan la condición de emplea-
deriva de una relación laboral con el con-
dor de los emprendedores y se definen
tratista y no con el empleador principal.
como intermediarias entre los proveedo-
res de servicios y sus clientes (consumi- Respecto a la educación en general y la for-
dores finales). Esta condición es denomi- mación profesional en particular, Ermida
nada on demand o Gig economy. La doctrina sostiene que el trabajador educado y califi-
estadounidense denomina a este nuevo cado ve aminorada su dependencia fáctica.
modelo de negocio como uber economy o Ello es cierto pues se advierte que si el traba-
crowdwork offline específico, el cual implica jador es un empleado clave en la organiza-
que un servicio clásica o típicamente ejecu- ción el ejercicio del poder de dirección por
tado por un trabajador sea asignado hacia parte del empleador será menor hacia él.
un gran número de individuos en forma de Como lo señala Sanguineti (2000) “la estricta
6 https://www.uber.com/
7 https://cabify.com/es
8 https://glovoapp.com/
9 https://www.ubereats.com/en-US/
10 https://www.rappi.com/
11 https://deliveroo.co.uk/
12 http://flycleaners.com/
13 https://sharingacademy.com/en/

SOLUCIONES
LABORALES
dirección técnica solamente acompaña a la interpreta en forma amplia, agresiva y crea-

subordinación jurídica cuando se trata de tiva (Ermida y Hernández, 2003, p. 297). En
labores manuales que requieren poco o nin- efecto, el Derecho del Trabajo es una disci-
gún nivel de preparación (…) Conforme se plina viva que se transforma y que se adapta
intelectualiza la labor, se va diluyendo la su- ala realidad cambiante, por lo que resulta
bordinación” (p. 131). esencial que la subordinación también se
adapte a los cambios.
En relación con la reducción del tiempo de tra-
bajo, añade Ermida, que la misma provocará Es importante poner de relieve que nues-
“liberación de tiempo hasta entonces dedicado tra disciplina cuenta con una herramienta
al trabajo o tiempo de dependencia o subordi- fundamental como el principio de prima-
nación jurídica del empleador, disminuyendo, cía de la realidad para detectar la existen-
así, el alcance cuantitativo de la subordinación” cia de una relación laboral pese a que en la
(Ermida y Hernández, 2003, p. 279). forma se presente como una relación jurí-
dica distinta. La aplicación de dicho princi-
Sobre las nuevas formas de organización del pio supone verificar la presencia de los ele-
trabajo, qué duda cabe que los advenimien- mentos esenciales de la relación laboral, y
tos tecnológicos y uso intensivo en el seno de en particular, la subordinación.
la empresa generan cambios a la configura-
ción del clásico binomio taylorista trabajador- Dicho principio, de acuerdo con el profesor
empleador, por el cual el primero se encon- Américo Plá (1998), supone que “en caso de
traba supervisado en forma inmediata, cuasi discordancia entre lo que ocurre en la práctica
presencial, por el segundo, laboraba a tiempo y lo que surge de los documentos o acuerdos
indefinido, en el centro de trabajo y durante suscritos entre las partes, debe otorgarse pre-
una jornada completa. Ahora los trabajado- ferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede
res laboran con mayor autonomía funcional, en el terreno de los hechos” (p. 243).
pudiendo hacerlo fuera del centro de trabajo,
por horas o en forma parcial. Esta mayor pre- Para que opere el mencionado principio
sencia del factor tecnológico ha ocasionado, a resulta importante acreditar en los hechos
nuestro entender, un cambio en el paradigma que la relación que vincula a las partes es
de la relación de trabajo, generando una inver- laboral. Tengamos en cuenta que la misma
sión en lo que hasta hace un tiempo era con- presupone la existencia de tres elementos
siderada como la relación de trabajo típica esenciales, a saber, los siguientes:
versus aquella atípica. Lo típico ahora lo cons-
tituye lo semiautónomo, remoto, por horas (i) Prestación personal.- Según Sanguineti
y flexible, y lo atípico es lo rígido, lo clásico. (2000, p. 117), la prestación de servicios es
Una evidencia palpable es lo que viene ocula obligación del trabajador de poner a dis-
rriendo en el mundo con el uso masivo del posición del empleador su propia activi-
trabajo remoto, no siendo nuestro país ajeno dad laborativa la cual es inseparable de su
a dicho fenómeno. personalidad, y no un resultado de su apli-
cación que se independice de la misma.
Ahora bien, sin dejar de afirmar que estas
figuras han cuestionado a la subordina- (ii) Remuneración.- Atendiendo al carácter
ción en sus cimientos, creemos, como dice oneroso del contrato de trabajo, pode-
Ermida, que dicho pilar de nuestra disciplina mos definir a la remuneración como
continúa siendo una pauta válida para apli- la obligación del empleador de abo-
car la tutela laboral clásica, si la misma se nar al trabajador una contraprestación,

INFORME ESPECIAL
generalmente en dinero, a cambio Algunos de estos rasgos sintomáticos son:

de la actividad que éste pone a su • La incorporación del trabajador en el
disposición. proceso productivo de la empresa, es
(iii) Subordinación.- Neves (2018, p. 35) se decir, estar incorporado en la organiza-
refiere a la subordinación como un ción del empleador.
vínculo jurídico entre el deudor y el acree- • El lugar de ejecución del contrato,
dor del trabajo, en virtud del cual el pri- siendo un indicio de subordinación que
mero ofrece su actividad al segundo y le el servicio se preste en las instalaciones
confiere el poder de conducirla. Sujeción, del empleador.
de un lado, y dirección, del otro, son los
dos aspectos centrales del concepto.
• El cumplimiento de un horario de
trabajo.
Así, cuando nos encontremos frente a una rela- • La exclusividad, es decir, que solamente
ción contractual en la cual se presenten estos preste servicios a una sola persona.
elementos, podremos concluir, en aplicación • El control efectivo del trabajador.
del citado principio, que la misma es de natura-
leza laboral, independientemente de la deno-
• La continuidad y la permanencia.
minación que le hayan dado las partes. Es posible como lo señala Sanguineti (2000)
Ahora bien, no es menos cierto que en el aná- que uno solo de estos rasgos sintomáticos no
lisis casuístico para identificar si nos encontra- revelen necesariamente la existencia de un
mos frente a una relación laboral los elemen- contrato de trabajo, ya que la mayoría podría
tos esenciales de la misma no se presentan explicarse dentro del contexto de una relación
de manera evidente, situación que se agudiza autónoma (el cumplimiento de la prestación
y dificulta nuestra calificación cuando alguna se efectúa dentro del horario de trabajo por-
de las partes, generalmente el empleador, pre- que es necesario el contacto con los trabaja-
tende encubrir la existencia del vínculo laboral dores de la empresa, por ejemplo, en el caso
de un auditor independiente, o una relación
para evitar el cumplimiento de sus obligacio-
continua puede ser manifestación de un con-
nes frente al trabajador.
trato de locación de servicios).
En estos casos, la doctrina sugiere recurrir a
los rasgos sintomáticos de la relación laboral.
El principio de primacía de la
Los rasgos sintomáticos podrían ser defini-
dos como: realidad constituye una herra-
[U]n conjunto de elementos de hecho mienta jurídica fundamental para
de lo más diversos, que permiten levantar el velo formal que cubre
decidir a quien efectúa la calificación,
muchas veces indirectamente y por vía una determinada relación contrac-
de presunción, sobre la existencia de un tual y atender a lo que sucede en
vínculo de subordinación jurídica, no
necesariamente porque sean eviden-
el terreno de los hechos .
cia de un mando efectivo, sino indicios
de la presencia del derecho de mandar En buena cuenta, la conjunción de algunos
y la obligación de obedecer” (Sangui- de estos rasgos puede servir para determi-
neti, 2000, p. 115 y ss.). nar la existencia o no de una relación de

SOLUCIONES
LABORALES
trabajo. En esa medida, cada indicio fun- La norma es muy clara al señalar que inde-
ciona como una pieza de rompecabezas pendientemente de lo acordado por las par-
que debe ser analizada conjuntamente. tes o suscrito por las mismas en documen-
tos, basta que el servicio sea prestado en
Nuestra normativa laboral no es ajena forma subordinada, personal y remunerada,
al principio de primacía de la realidad para que se presuma la existencia de una
pues recoge en el artículo 4 del Texto relación de trabajo entre las partes.
Único Ordenado del Decreto Legislativo
N° 728, Ley de Productividad y Competiti- Conviene señalar que el principio de
vidad Laboral, aprobado mediante Decreto primacía de la realidad es aplicado por
Supremo N° 003-97-TR (en adelante “LPCL”) los jueces laborales al calificar relacio-
al establecer que “(...) en toda prestación nes formalmente independientes como
personal de servicios remunerados y subor- laborales 14 , los jueces constituciona-
dinados, se presume la existencia de un les comprendiendo inclusive al Tribu-
contrato de trabajo a plazo indeterminado nal Constitucional15, la Superintendencia
(...)”. Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil)
14 A guisa de ejemplo de los pronunciamientos en sede laboral ordinaria podemos citar a la Casación N° 2404-98-SANTA
en la cual la Corte Suprema de Justicia señaló que “(...) los derechos laborales son irrenunciables, siendo de aplicación el
principio de primacía de la realidad, (...) que toda prestación personal de servicios es remunerada y subordinada, presu-
miendo la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado (...)”.
La Segunda Sala Laboral ha recogido este criterio en la Resolución de 24 de marzo de 2003 recaída en el expediente
N° 2414-2002 BE. (A/S) al establecer que “la aplicación del Principio de Primacía de la Realidad, por el cual, conforme a reite-
rada y uniforme jurisprudencia laboral, lo que ocurra en la práctica es más importante y de mayor relevancia que lo que las
partes han pactado en documento; que de acuerdo a dicha convicción también corresponde sostener que los recibos por
honorarios de fojas cinco a sesenticinco distorsionaban y encubrían en esencia el pago de las remuneraciones, careciendo
por ello de toda relevancia el hecho de no haberse efectuado los descuentos que proceden por todo pago de remune-
raciones, si la razón fundamental de la defensa de la demandada es negar que mantuvo vínculo laboral con el actor (...)”.
La Primera Sala Laboral ha sostenido el mismo criterio en la resolución de 19 de diciembre de 2000 recaída en el expe-
diente N° 3661-2002-IND (S) al señalar que: “(...)Tercero: (...) al respecto cabe decir que este colegiado define el contrato
de trabajo como un acuerdo de voluntades por el cual una de las partes llamada trabajador se compromete a prestar
personalmente sus servicios en relación de subordinación a favor de la otra llamada empleador quien a su vez se obliga
a pagarle la remuneración, reconociendo además como elementos esenciales de esta clase de contrato la prestación
personal del servicio, la subordinación y la remuneración; cuarto: que, la prestación personal del servicio y la subordi-
nación se prueba con los documentos que obran a fojas 07 y 08, los cuales demuestran que la accionante recibía órde-
nes de funcionarios de la demandada (...). Quinto: que, la percepción de una remuneración se acredita con los recibos
que corren a fojas 27 y 28 debiendo tenerse presente que aun cuando la emisión de recibos por honorarios profesiona-
les se ha efectuado cumpliendo las formalidades exigidas por la legislación tributaria, esto no los convierte en prueba de
una relación de carácter civil, sino por el contrario son un indicador que el demandante percibía una retribución por sus
servicios personales y subordinados; sexto: que, de conformidad con el artículo 4° del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo N° 728-Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR, en toda
prestación de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeter-
minado, razón por la cual de acuerdo a lo discernido en los considerandos cuarto y quinto y a la luz del principio de pri-
macía de la realidad (...) podemos concluir que existió un contrato de trabajo entre las partes del presente proceso. (...)”.
Es interesante comentar que la aplicación del principio de primacía de la realidad ha sido objeto de un Pleno Jurisdiccio-
nal realizado por los Vocales de las Salas Laborales del país el año 2000 en la ciudad de Tarapoto. En dicha reunión acorda-
ron por unanimidad que “si el Juez constata la existencia de una relación laboral a pesar de la celebración de un contrato
de servicios civil o mercantil, deberá preferir la aplicación de los principios de primacía de la realidad y de irrenunciabili-
dad sobre el de buena fe laboral que preconiza el Código Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan“.
15 Podemos citar las resoluciones recaídas en los expedientes Nº 0833-2004-AA/TC 2040-2004-AA/TC, 1869-2004-AA/TC,
3071-2004-AA/TC, 2491-2005-PA/TC, 2491-2005-PA/TC, 1259-2005-PA/TC, 03710-2005-PA/TC en las que el TC, se ha basado
en el Principio de Primacía de la Realidad para calificar una relación civil como laboral, y disponer la reposición del traba-
jador afectado por el despido arbitrario.

INFORME ESPECIAL
como autoridad central del sistema ins- atribuciones para recaudar y fiscalizar el
pectivo 16 , la Superintendencia Nacio- oportuno y correcto pago de la contribu-
nal de Administración Tributaria (Sunat) ción a EsSalud, y el Indecopi al calificar los
y el Tribunal Fiscal 17 en el marco de sus créditos laborales18.
16 La Ley Nº 28806, Ley General de Inspección del Trabajo dispone en su artículo 2º que el principio de primacía de la reali-
dad constituye un principio ordenador del Sistema de Inspección del Trabajo. La Ley señala que, “en caso de discordancia,
entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales debe siempre privilegiarse los hechos
constatados”. La redacción del principio nos invita a reflexionar de que la pauta para su aplicación es lo que el inspector
laboral constate en la diligencia inspectiva y no lo que indiquen las partes involucradas.
El Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, el Decreto Supremo Nº 009-2006-TR reitera que el principio
bajo comentario rige el funcionamiento y la actuación del Sistema de Inspección de Trabajo, así como de los servidores
públicos que lo integran.
17 Mediante Ley N° 27334 del año 2000 se ampliaron las facultades de la Sunat encargándole también la administración
de la contribución a EsSalud y de los aportes al Sistema Nacional de Pensiones, los cuales como sabemos gravan a las
remuneraciones.
Debido a lo anterior, el ente recaudador fiscal se encuentra facultado para recaudar los tributos antes indicados, pudiendo
efectuar fiscalizaciones a los empleadores para determinar si vienen cumpliendo con sus obligaciones tributario-labora-
les. En el caso de la contribución a EsSalud, recordemos, que el empleador debe abonar directamente un aporte equiva-
lente al 9 % de las remuneraciones que pague a su personal (Ley 26790), mientras que para el Sistema Nacional de Pen-
siones, deberá retener el 13 % de las remuneraciones que abone a sus trabajadores y trasladar dicho monto a la Oficina
de Normalización Previsional (ONP).
La aplicación del principio de primacía de la realidad por parte de este ente recaudador, que en el Código Tributario se
encuentra regulado como el principio de la realidad económica (Norma VIII), se da cuando se detecta que el empleador
contrata indebidamente locadores de servicios (autónomos) que en los hechos se encuentran subordinados a aquél. En
estos casos la Sunat considerará que existe una relación laboral y requerirá al empresario el pago del tributo omitido, más
intereses legales, imponiendo las multas correspondientes.
Debemos precisar que esta actuación de la Sunat es la que ha servido como un mayor incentivo para que las empresas
dejen de lado conductas informales con relación a la contratación de personal. Los empleadores son conscientes que
es más probable que los visite un inspector de Sunat que uno de la Autoridad Administrativa de Trabajo, debido a los
mayores recursos con los que cuenta la entidad tributaria, así como al temor de que, si se descubre la informalidad rela-
tiva a la contratación laboral, se inicie una auditoría general en materia de tributos que gravan las rentas empresariales
(Impuesto a la Renta) o las ventas (IGV).
Es interesante comentar que el Tribunal Fiscal, al resolver las apelaciones de los administrados contra pronunciamientos
de SUNAT que aplicaban el principio de la realidad económica, haya reconocido que la subordinación es un elemento
determinante de la relación laboral (Resolución 342-1-98 del 6 de Mayo de 1998), y que existe la necesidad que SUNAT
acredite en forma fehaciente y caso por caso la existencia de una relación laboral (Resolución 6433-93 de 22 de octubre
de 1997, 881-4-97 de 14 de agosto de 1997, 1561-5-96 de 22 de agosto de 1996 y 919-5-97).
18 (El Indecopi también ha aplicado el principio bajo estudio, a partir de pronunciamientos del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual, en casos relativos al reconocimiento de crédito laboral derivado de contrato
de locación de servicios.
Por ejemplo, en la Resolución Nº 0342-2010/TDC-INDECOPI del 16 de agosto de 2000, procedimiento seguido por Anto-
nio Miguel Cantuarias Carlevarino y Alifia Antonieta Aliaga Tovar contra Hogar S.A., señaló lo siguiente:
“A criterio de la Sala, precisamente sobre la base del principio de primacía de la realidad, podría justificarse el reconoci-
miento de créditos laborales por parte de la autoridad concursal sin que el órgano jurisdiccional deba intervenir para ello.
Este caso se podría presentar cuando la autoridad concursal tenga la evidencia suficiente de la existencia de una relación
de naturaleza laboral.
En ese sentido, contrariamente a lo argumentado por la Comisión, esta Sala considera que la autoridad concursal puede
reconocer créditos de origen laboral en aplicación del principio de primacía de la realidad (según el cual cuando existe
discordancia entre lo real y lo formal debe prevalecer lo real), por lo que si bien existe documentación que podría soste-
ner la apariencia de una relación de naturaleza civil en el presente caso (recibos por honorarios profesionales, constancia
de servicios, certificado de retención a cuenta del Impuesto a la Renta de Cuarta Categoría) , las pruebas que acreditan la
naturaleza laboral de la relación deben merituarse preferentemente, pues evidencian una realidad manifiesta propia de
las actividades desempeñadas por los solicitantes a favor de la insolvente .
Pronunciamientos similares pueden encontrarse en la Resolución 0224-2000/TDC-INDECOPI del 7 de Junio de 2000, 380-
2000/TDC-INDECOPI del 6 de Setiembre de 2000.

SOLUCIONES
LABORALES
De lo expuesto en el presente acápite 1. Acción del principio protector en el pro-

podemos concluir que el principio de pri- ceso laboral como sustento jurídico de la
macía de la realidad constituye una herra- presunción de laboralidad
mienta jurídica fundamental para levantar
Nuestro texto constitucional en su artículo
el velo formal que cubre una determi-
1 señala que: “La defensa de la persona
nada relación contractual y atender a lo
humana y el respeto de su dignidad
que sucede en el terreno de los hechos.
son el fin supremo de la sociedad y del
Para su aplicación, qué duda cabe, deberá
Estado”.
demostrarse a subordinación, ya sea a
través de una prueba plena o indicia- Según lo entiende Rubio (1999), este artí-
ria. Este principio ha sido y viene siendo culo es un principio hermenéutico para
ampliamente utilizado en nuestro país todo nuestro sistema jurídico, pues sirve
por su coherencia lógica y contundencia
argumentativa. [P]ara que allí donde no haya significa-
dos claros en las normas, o donde deba-
Ahora bien, nuestra reflexión va un paso mos sustituir una laguna del Derecho
más allá, ¿qué sucede con quienes no pue- con una regla, la primacía de la persona
den acreditar la existencia de subordina- humana sea un elemento determinante
ción, sea a través de una prueba plena o de en los contenidos a diseñar y, también,
indicios? ¿Acaso están condenados a care- en la metodología que se utilice para
cer de protección por parte del Derecho solucionar el problema jurídico de que
del Trabajo? A estas interrogantes respon- se trate. (p. 115)
demos analizando la legitimidad de la intro-
ducción de la presunción de laboralidad en En ese sentido, el significado del artículo
nuestro país. glosado anteriormente, apunta a consagrar
que la sociedad en general debe defensa
II. EL PRINCIPIO PROTECTOR Y LAS y respeto a la dignidad de la persona, la
RAZONES DE UNA PRESUNCIÓN QUE misma que consiste, en esencia sostiene
DEJA DE LADO LA EXIGENCIA DE Rubio (1999), “en que cada uno es igual al
PROBANZA DE LA SUBORDINACIÓN otro por su condición de ser humano, y
El artículo 23. 2 de la Nueva Ley Procesal del más allá de cualquiera de las múltiples dife-
Trabajo recoge la presunción de laboralidad rencias que hay entre una y otra persona”
al señalar que: “Acreditada la prestación per- (p. 114).
sonal de servicios, se presume la existencia
de vínculo laboral a plazo indeterminado, La dignidad humana es concebida como
salvo prueba en contrario.” un principio y un límite a la actuación del
Estado, particulares y la sociedad en gene-
En este numeral estudiaremos las razones que, ral, como un minimum invulnerable que
a nuestro entender, justifican dicha presun- todo estatuto jurídico debe asegurar
ción, sus alcances y la prueba en contrario. (Fernández, 1996, p. 32).
Finalmente, conviene aclarar que la Ley de Reestructuración Patrimonial (Decreto Legislativo 845) no contenía una dis-
posición expresa que habilitar a las Comisiones o al Tribunal del Indecopi a aplicar el principio de primacía de la realidad,
por lo que el desarrollo del mismo es jurisprudencial como se habrá podido advertir. A diferencia de ello, la vigente Ley
General del Sistema Concursal (Ley 27809) si lo recoge en su artículo 40.

INFORME ESPECIAL
En cuanto a la relación entre dignidad y fundamentales, entre los que se encuentran

derechos fundamentales, tenemos que la aquellos de naturaleza laboral.
dignidad es la razón de ser, fin y límite de los
mismos, operando como un derecho indivi- Vinatea (2004), cuya opinión compartimos,
dual sino también como un derecho obje- afirma que:
tivo, sirviendo de límite a los derechos fun- [La] cautela de esos derechos funda-
damentales, lo cual se traduce en el deber mentales sugiere, en el proceso labo-
general de respetar derechos ajenos y pro- ral, por lo menos la intención de equi-
pios (Alegre, citado en Landa, 2000, p. 20). librar las desigualdades existentes con
La dignidad humana es un valor, fuente de respecto al acceso y a la obtención de
todos los derechos independientemente de tutela judicial efectiva, y ello no se con-
su naturaleza, que provienen de esa digni- tradice con el conjunto normativo labo-
dad inherente a todo ser humano (Fernán- ral y constitucional. En efecto, dentro
dez, 1996, p. 33). del marco de la Constitución, las garan-
Esta expresión de la dignidad humana como tías de la administración de justicia de
fundamento de los derechos fundamenta- vinculan con la defensa de la persona
les y como exigencia al Estado de asegurar la y el respeto de su dignidad como fin
vigencia de los mismos supone, tratándose del supremo de la sociedad y del Estado
derecho al trabajo y en el seno del proceso, (art. 1º de la Constitución). Ello expresa
del derecho a la tutela judicial efectiva, que el un contenido social insoslayable (…). (p.
Estado genere mecanismos de especial tutela 104)
a la parte débil de la relación laboral, el trabaja-
dor, facilitando su tránsito por el proceso labo- Esa expresión de la acción estatal para equi-
ral en atención a la desigualdad existente, con parar lo desigual, plasmada en el principio
medidas como las presunciones reguladas a protector, se ve recogida, qué duda cabe, en
su favor por ejemplo. la presunción de laboralidad contemplada
en el artículo 23.2 de la Nueva Ley Procesal
El reconocimiento de la dignidad como del Trabajo.
pilar de nuestro Estado, aunado a la Cláu-
sula Social del Estado recogida en el artículo Así pues, el Estado asume un papel inter-
43 de nuestra Constitución, abona a favor ventor cuyos fines se asimilan al principio
de la tesis enunciada. protector, reflejándose el mismo en la defi-
nición de normas, en su aplicación o inter-
En efecto, como lo señala Gonzales (2004) el pretación y en la propia actuación del juez
sistema jurídico en el Estado Social de Derecho laboral (Vinatea, 2004). En otras palabras, es
trasciende la nueva regulación formal. el juez laboral el llamado a aplicar el prin-
El Derecho es un conjunto normativo, cipio protector recogiendo las institucio-
pero tiene connotaciones sociales; es nes normativas del Derecho Procesal Labo-
decir, se entiende que el Derecho, en ral, como la presunción que comentamos y
especial los Derechos Fundamentales, no también a través de una visión crítica de los
sólo implican su vigencia formal, sino tam- hechos sometidos a su conocimiento.
bién las condiciones materiales para per-
En esa medida, consideramos que el prin-
mitir un ejercicio efectivo del Derecho.
cipio protector se deriva de la esencia de
Justamente un Estado Social de Derecho nuestro ordenamiento constitucional,
garantiza la vigencia efectiva de la digni- siendo una legítima expresión del mismo
dad humana como pilar de los derechos el reconocimiento de la presunción de

SOLUCIONES
LABORALES
laboralidad por la Nueva Ley Procesal del En nuestro ejercicio profesional nos hemos
Trabajo. topado con una realidad que aún impera
en nuestro país, la contratación de falsos
2. El recurrente fraude laboral como sus- trabajadores autónomos, bajo el absurdo
tento fáctico de la presunción de argumento de ahorrar el costo laboral que
laboralidad supone su incorporación en planillas. Ini-
La presunción de laboralidad contenida en cialmente las empresas exigían que estos
el artículo 23.2 de la NLPT supone el ali- “locadores de servicios” se inscribieran en el
vio probatorio al trabajador o ex trabajador Registro Único de Contribuyentes, a cargo
demandante en un proceso laboral pues de Sunat, obtuvieran un número de regis-
se facilita la demostración de la existencia tro y tramitaran sus recibos por honora-
de su relación laboral con su empleador o rios, los cuales servían como sustento de
ex empleador demandado. A diferencia de la retribución abonada. Los falsos autóno-
la regulación actual que exige al trabajador mos, reunían sus recibos consecutivos, lo
acreditar la existencia de la relación laboral, cual acreditaba continuidad en el servi-
lo cual al final pasa por demostrar que su cio, así como un fotocheck, una tarjeta de
actividad fue subordinada, con la presun- asistencia, un memorándum o algún indi-
ción únicamente se espera que acredite, cio más y ya tenían sustento suficiente
aunque sea en forma indiciaria que prestó para plantear su demanda laboral a efec-
servicios en forma personal al demandado. tos de ser reconocidos como trabajado-
res de su cliente.
Esta facilitación o alivio, como vimos en la
Actualmente estamos experimentando una
sección anterior tiene su sustento jurídico
sofisticación en el tratamiento de los falsos
en el despliegue del principio protector
autónomos pues la imaginación perversa
al proceso laboral. Sin embargo, no debe-
de algunos malos empleadores los lleva a
mos evitar tener en cuenta que la realidad
exigir recibos por honorarios de terceros, o
imperante en nuestro país en lo que a con-
pagar el dinero mediante un sobre sin regis-
tratación laboral se refiere, constituye un
tro alguno, así como evitar la creación de
sustento adicional para la regulación de la
indicios de subordinación, con la finalidad
presunción. En efecto, la existencia de tra-
de dejar sin sustento cualquier demanda
bajadores precarios que no tienen acceso a
laboral. Inclusive, ante la presencia de ins-
derechos laborales básicos ni a protección
pectores laborales, se ha generado la cos-
social, debido a un uso fraudulento del con-
tumbre de desalojar a los falsos autónomos
trato de locación de servicios (falsos autó-
por puertas traseras, o esconderlos en los
nomos) genera la necesidad de regular este
baños de los centros de trabajo.
auxilio judicial.
El fraude a la ley, como lo señala el profesor La presunción resulta apropiada

Neves (2018), consiste en “eludir la regulación
de la ley aplicable al hecho (ley defraudada), en razón de la necesidad de facili-
amparándose en una ley en estricto no aplica- tar la actuación probatoria del tra-
ble a él (ley de cobertura)”. En el caso que nos
ampara, la ley defraudada sería la que regula
bajador o ex trabajador deman-
la contratación laboral mientras que la ley de dante debido a la desigualdad
cobertura sería la regulación sobre el contrato natural de la relación laboral .
de locación de servicios (Código Civil).

INFORME ESPECIAL
Frente a ello consideramos que resulta acreditar entonces, la prestación perso-

necesaria una medida como la presunción nal de servicios, pudiendo su demostra-
laboral para evitar que verdaderos trabaja- ción ser en forma indiciaria, utilizando
dores se encuentren extramuros del Dere- por ejemplo, recibos por honorarios,
cho del Trabajo frustrándose la finalidad pro- correos electrónicos, cartas a proveedo-
tectora del mismo, al no poder demostrar la res, comunicaciones de terceros dirigi-
existencia de una relación laboral (Sangui- das a la empresa pero a la atención del
neti, 2003, p. 43). demandante, entre otros.
Como acertadamente opina Sanguineti Lo anterior supondrá demostrar desde

(2003): cuándo inició sus servicios, para fijar una
fecha inicial para efectos de la determina-
(...) la denominada presunción de labo- ción de los beneficios laborales adeuda-
ralidad constituye, precisamente, el dos por el empleador, pues a partir de ahí
instrumento diseñado por los orde- la presunción entiende que los mismos han
namientos laborales, desde su etapa sido indeterminados. Quedará a cargo del
germinal, para solventar este tipo de empleador demostrar el pago de los bene-
inconveniente, facilitando a quienes ale- ficios laborales y el estado del vínculo labo-
gan su exclusión ilícita del terreno laboral, es decir, si se encuentra vigente o si ya
ral la acreditación de la subsistencia de concluyó, y en este último caso la causa del
un vínculo de este tipo (…). (p. 43) despido o el motivo del cese.
Ahora bien, la facilitación probatoria no Desde luego, la regulación de esta presun-

implica una ausencia de probanza, por lo ción genera una gran responsabilidad en
que el demandante deberá al menos apor- el magistrado pues el juez deberá estar
tar indicios racionales del carácter laboral de atento a cualquier conducta procesal del
la relación bajo discusión. Este principio de demandante que evidencie su mala fe pro-
prueba constituye en la demostración de la cesal, pues si bien la presunción se recoge
prestación de servicios a beneficio de quien con la finalidad de tutelar a la parte débil
es pretendidamente el empleador (Sangui- de la relación laboral, no es menos cierto
neti, 2003, p. 44). que podrían presentarse reales autónomos
pretendiendo sacar partido de un benefi-
Esta exigencia indiciaria evidencia que la cio procesal como lo es la presunción de
presunción no supone una inversión en la laboralidad.
carga probatoria sino más bien una altera-
ción del contenido de la prueba, “sustitu- Por ende, somos de la opinión, que la
yendo el deber del sujeto de probar todas presunción resulta apropiada en razón
las notas que permiten afirmar el carácter de la necesidad de facilitar la actuación
laboral de la prestación de servicios (hecho probatoria del trabajador o ex trabaja-
presunto), por la exclusiva demostración dor demandante debido a la desigualdad
de la existencia de esta última (hecho natural de la relación laboral aunada a la
base de la presunción)” (Sanguineti, 2003, informalidad existente en nuestro país
p. 45). que se traduce en un uso fraudulento de
la contratación independiente con la fina-
En cuanto a la operatividad práctica de la lidad de encubrir verdaderas relaciones
presunción de laboralidad en un proceso laborales cuya probanza resulta difícil para
laboral, creemos que el demandante deberá el trabajador.

SOLUCIONES
LABORALES
3. Compatibilidad entre la presunción de indefinida del vínculo laboral cuando se pre-

laboralidad y la presunción contenida en sentan los elementos de la relación labo-
el artículo 4 de la LPCL ral, trasladando la prueba en contrario al
El artículo 4 de la LPCL establece textual- empleador.
mente que, “en toda prestación personal
Sobre la presunción del artículo 4 de la
de servicios remunerados y subordinados,
norma citada, Sanguineti (2003) considera
se presume la existencia de un contrato de
que:
trabajo a plazo indeterminado”.
(...) tampoco hay nada que se presuma
Por su parte, como vimos, el artículo 23. 2
en esta fórmula, cuya estructura parece
de la Nueva Ley Procesal del Trabajo recoge
calcada de la del artículo 8.1 del Esta-
una presunción de laboralidad al señalar
tuto de los Trabajadores español, como
que: “Acreditada la prestación personal
no sea, una vez más, el consentimiento
de servicios, se presume la existencia de
de las partes para obligarse la preferen-
vínculo laboral a plazo indeterminado, salvo
cia del legislador por el contrato de tra-
prueba en contrario”.
bajo frente a otros regímenes a los que
La pregunta inmediata que surge ante la puede estar sujeta la prestación subor-
presunción del artículo 4 de la LPCL es si dinada de servicios en el Perú, como el
realmente opera como tal. Si analizamos de los servidores del Estado o el de los
con cuidado la redacción de esta adverti- convenios de formación laboral juvenil.
remos que el supuesto en que se coloca es (pp. 54-55).
aquel en el que el demandante demuestra Teniendo en cuenta que ambos enuncia-
que sus servicios han sido personales, subor- dos presumen la existencia de un contrato
dinados y remunerados, es decir, cumple de trabajo indefinido, la diferencia entre
con acreditar los elementos esenciales de ambos radicaría en que la presunción con-
la relación laboral, en cuyo caso, el efecto tenida en el artículo 23.2 de la NLPT es apli-
lógico es concluir que la relación es de tra- cable únicamente en el ámbito del pro-
bajo y no independiente. ceso laboral y en este escenario englobaría
En otras palabras lo que presumiría este artí- a la presunción a favor del contrato indeter-
culo no es la existencia de una relación labo- minado comprendida en el artículo 4 de la
ral sino que la misma es a plazo indetermi- LPCL, el cual podría emplearse en situacio-
nado. Se da por sentada que toda relación nes ajenas al proceso laboral. Tengamos en
jurídica de carácter personal que sea one- cuenta que el artículo 4 de la LPCL, a nuestro
rosa y principalmente subordinada es labo- entender recoge al principio de primacía de
ral no siendo necesario para arribar a dicha la realidad, cuyo ámbito de aplicación com-
conclusión el utilizar una presunción19. prende toda situación en la que nos encon-
tremos ante un discordancia entre la formas
En esa medida, el artículo 4 de la LPCL los hechos que pueda tener incidencia en
resulta útil para determinar la naturaleza una relación de trabajo.
19 Este argumento podría verse objetado con las relaciones excluidas del Derecho del Trabajo por norma legal expresa pese
a reunir los elementos esenciales antes mencionados como es el caso de las modalidades formativas laborales o en el
Estado el Contrato Administrativo de Servicios (CAS). Sin embargo, creemos que, salvo este fenómeno excepcional de la
exclusión, toda relación jurídica en la que se presenten los elementos esenciales deberá ser calificada como laboral.

INFORME ESPECIAL
Entonces, es el demandado, normalmente

Es el demandado (…) quien empleador o exempleador, quien debe
acreditar que la presunción carece de sus-
debe acreditar que la presun- tento, no bastando sus solas afirmacio-
ción carece de sustento, no bas- nes, sino también requiriéndose un acervo
tando sus solas afirmaciones, sino probatorio concluyente. Tengamos en
cuenta que la ruptura de una presunción
también requiriéndose un acervo exigirá desplegar una actividad probato-
probatorio concluyente . ria consistente, no siendo suficiente pre-
tender su quiebre a través de una prueba
indiciaria.
Por lo expuesto, consideramos que las pre-
sunciones glosadas en este acápite no resul-
III. LA JURISPRUDENCIA FRENTE A LA
tarían incompatibles entre sí, y que inclusive
PRESUNCIÓN DE LABORALIDAD
debería recogerse la presunción de labo-
ralidad de la NLPT en una norma laboral Como veremos en este acápite, la Corte
general como la LPCL, o una Ley General Suprema no ha adoptado una posición uni-
de Trabajo. forme frente a la presunción de laboralidad.
4. La “destrucción” de la presunción a cargo En efecto, la Corte Suprema de Justicia en

del demandado la Casación Laboral N° 14440-2013-LIMA dis-
La presunción de laboralidad bajo comen- puso, en cuanto a la presunción de labora-
tario califica como una presunción juris tan- lidad, que “dicha facilitación probatoria no
tum, pues puede ser enervada mediante la implica una ausencia de probanza de parte
acreditación del demandado de que, o bien del trabajador demandante, toda vez que
la prestación de servicios es inexistente, que por lo menos debe aportar indicios racio-
es a plazo determinado, o que la misma ha nales del carácter laboral de la relación bajo
sido de carácter autónomo. discusión”.
En esa medida, al admitirse prueba en con- En esta sentencia, la Corte Suprema se

trario, se encontrará a cargo del empleador aparta de la literalidad del artículo 23.2 de
demandado no solamente negar la existen- la NLPT, el cual no exige el aporte de indicios
cia de una relación laboral sino demostrarlo, racionales de la relación laboral sino única-
pues, si no cumple con su carga probatoria mente la prestación personal de servicios.
entonces el resultado del proceso le será La racionalidad, en nuestra opinión, la debe
desfavorable, viéndose condenado al pago aportar el juez al evaluar las pruebas presen-
de los beneficios sociales reclamados por el tadas por el demandante a efectos de deter-
demandante. minar si actúa o no de buena fe.
Si el demandado pretende rebatir la presun- Luego, en la Casación Laboral N° 16105-

ción relativa la naturaleza indeterminada de 2013-LIMA, del 17 de noviembre de 2014, los
la relación laboral, deberá acreditar la celebra- jueces supremos concluyeron que:
ción de contratos sujetos a modalidad (plazo
fijo), debida y objetivamente justificados (…) el carácter iuris tantum de la pre-
(causados) y demostrar que cumplió con las sunción de laboralidad, en virtud del
formalidades previstas por el ordenamiento cual se admite prueba en contrario, lo
laboral. cual se traduce en la posibilidad de ser

SOLUCIONES
LABORALES
enervada, ya sea mediante la acredi- (…) no han sido debidamente analiza-

tación de la parte contraria sindicada dos por la juzgadora ya que no se veri-
como empleador, de que el hecho que fica análisis respecto a que si en la pres-
opera como base de la misma (presta- tación de los servicios prestados por
ción personal de servicios) es falso o el demandante en favor de la deman-
inexistente, o bien de que existen otros dada, concurrió el elemento de la su-
hechos que impiden o anulan la protec- bordinación (…)”, añadiendo que “(…)
ción del hecho presunto, como la gra- la juzgadora ha basado su decisión en
tuidad o la autonomía de la prestación el contenido de los correos electrónicos
de servicios, entre otros; o también, en emitidos por la demandada, documen-
supuestos excepcionales, cuando de la tos que según refiere determinarían
misma prueba ofrecida por el pretensor, la prestación personal de los servicios
se vislumbran tales hechos anulatorios brindados por el actor y con ello la con-
(…). currencia del elemento de la subordina-
ción en la prestación de los servicios, sin
Vemos que la Corte ya no exige que el emitir mayor análisis respecto al conte-
demandante realice actuación probatoria nido y alcances de los citados correos.
adicional a la exigida por la NLPT, lo cual Decisión que ha sido confirmada por
se condice con la naturaleza jurídica de la el Colegiado Superior de la Cuarta Sala
presunción. Laboral de Lima (…)”.
Lo anterior fue ratificado en la Casación Luego, el alto Tribunal dispone que:
N° 11821-2015-LIMA, habiendo la Corte
Suprema sostenido que la presunción de (…) resulta necesario que la juez de la
laboralidad: causa, no solo verifique el elemento de
la prestación personal de los servicios,
(...) no supone dispensar al demandante sino además la presencia del elemento
que alega el vínculo laboral de toda de la subordinación en la relación con-
carga probatoria. En efecto, al sujeto tractual mantenida entre las partes,
que invoca la laboralidad no le cabe componente laboral que se encuen-
el deber de acreditar la concurrencia tra previsto en el artículo 4 del Decreto
de los elementos del contrato de tra- Supremo N° 003-97-TR (…).
bajo, sino la existencia de la prestación
de servicios; empero esta presunción Resulta bastante polémico este criterio pues
es iuris tantum, es decir, que puede ser la presunción de laboralidad no exige al
enervada en base a prueba o indicios juzgador verificar la existencia de subordi-
de que tal prestación de servicios no nación, por el contrario, la facilitación pro-
existió o que éstas fueron ejecutadas batoria introducida en el artículo 23.2 de
sin el elemento de la subordinación la NLPT dispensa al demandante de dicha
(…). carga probatoria.
Posteriormente, en la Casación N° 608- CONCLUSIONES

2017-LIMA, la Corte Suprema vuelve a su • Siendo la subordinación la nota esen-
criterio primigenio al cuestionar en su cial de la relación laboral, el uso de
Cuarto considerando lo resuelto en la pri- medidas cada vez más sofisticadas
mera instancia sosteniendo que los medios para evitar que despliegue sus efec-
probatorios: tos por parte de malos empleadores

INFORME ESPECIAL
complica las posibilidades del trabaja- llevar a la sanción de este litigante20

dor de recurrir a los órganos jurisdiccio- pues resulta absurdo activar la maqui-
nales en busca de la tutela judicial efec- naria jurisdiccional con la única finalidad
tiva a partir del reconocimiento de su de obtener dinero mediante un empleo
condición de tal. indebido de las instituciones de tutela
del trabajador previstas en el ordena-
• Esta realidad innegable constituye, a miento procesal como la presunción de
nuestro entender, una justificación para laboralidad.
considerar la regulación en la Nueva Ley
Procesal del Trabajo de la presunción de • No negamos que la regulación de la
laboralidad, la cual constituye una facili- presunción de laboralidad podría pres-
tación probatoria para aquel trabajador tarse a conductas como las descritas en
que se ve perjudicado por el “ingenio” el párrafo precedente (mala fe, uso abu-
de su empleador al ocultar la subordi- sivo) pero creemos que las mismas no
nación. La Nueva Ley Procesal señala constituyen la regla y no deberían justi-
que bastará con acreditar la prestación ficar el rechazo a esta institución; por el
personal de servicios para que se pre- contrario, su razón de ser descansa en el
suma la existencia de un contrato inde- ya comentado fraude laboral en la con-
terminado, salvo prueba en contrario tratación de personal. En efecto, exis-
ten empleadores que consideran que
del empleador.
resulta más barato contratar al perso-
• Esta presunción, que se sustenta nal fuera de planillas pues se “ahorran”
jurídicamente en el principio pro- costos laborales que pueden ascender
tector, resulta a nuestro entender hasta el 50 %21, razonamiento que con-
oportuna, operando como un meca- sideramos equivocado.
nismo de tutela al trabajador que se
encuentra imposibilitado de probar la
• El contratar irregularmente a una per-
sona, no reconociéndole el acceso a
subordinación.
derechos laborales y protección social
• Ahora bien, no debemos negar que genera al empleador más perjuicios que
pueden ocurrir situaciones en las que beneficios, pues podrá ser objeto de
algún litigante de mala fe, que en la inspecciones e imposición de multas
realidad de los hechos es autónomo, por parte de la Autoridad Administrativa
pretenda valerse de la presunción para de Trabajo, la Sunat, de sendas deman-
obtener algún beneficio patrimonial a das laborales que sean interpuestas
costa del empleador. por el trabajador que se ve perjudicado
por dicha situación, y lo que creemos
• Estos casos, que esperamos sean detec- más importante, tendrá un trabajador
tados en virtud de una mayor cercanía desmotivado, no comprometido con
del magistrado a las partes y al expe- los objetivos empresariales, que no se
diente en el proceso laboral, deberán “ponga la camiseta” de la empresa. Todo
20 La Nueva Ley Procesal del Trabajo en su artículo 15 establece la facultad de los Jueces de multar a aquellos litigantes que
actúen con temeridad o mala fe procesal.
21 Estos costos laborales no salariales son, el pago de la Compensación por Tiempo de Servicios, las gratificaciones, vacacio-
nes, contribución a EsSalud, aportes al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, etc.

SOLUCIONES
LABORALES
ello a la larga, reiteramos, genera más judiciales, deberán ser sancionados por
perjuicios que beneficios, por lo que la autoridad.
rechazamos el absurdo razonamiento a
favor de la irregular contratación de tra- • La presunción también requerirá que
bajadores fuera de planillas. los jueces actúen sesudamente en su
aplicación, exigiendo verdaderos indi-
• Si lo que se quiere es reducir el impacto cios a los trabajadores que la invoquen,
de la contratación en clave de costos pues no se trata de eximir de toda
laborales, lo recomendable desde el prueba al demandante sino solamente
punto de vista jurídico será planificar de facilitarle dicha actividad, por lo que
una estrategia de contratación flexible se esperará que este demuestre haber
que incluya un componente salarial no prestado servicios al demandado, acti-
remunerativo, dentro del marco de la vándose seguidamente la carga pro-
ley, y no negar la condición de trabaja- batoria del empleador que pasa por
dor de la persona que se contrate para romper la presunción o, si no lo puede
realizar una labor subordinada. hacer, demostrar que cumplió con sus
obligaciones como tal, y si el vínculo
• En ese escenario equivocado en que el se encuentra vigente o no, y la causa
empleador considera que es mejor con- de su terminación. No se trata de exi-
tratar fuera de planillas, retribuir el sala- gir la prueba de subordinación como
rio directamente y sin recibos de por equivocadamente lo ha interpretado la
medio, es decir, encontrarse en la total Corte Suprema en algunas sentencias,
informalidad, la presunción de laborali- sino la acreditación de la prestación de
dad entra a tallar facilitando la actividad servicios.
probatoria del trabajador, quien deberá
aportar un mínimo de prueba, a través • No queremos dejar de comentar que
de indicios por ejemplo, que sus servi- al final del día la presunción de labo-
cios fueron prestados en forma perso- ralidad supuso materializar lo que en
nal. Estos indicios podrán ser documen- la práctica venía muchas veces ocu-
tos internos que haya generado con rriendo en los Tribunales cuando se
ocasión de sus labores, manifestacio- encontraba en rigor la Ley Procesal del
nes de compañeros de trabajo, verifica- Trabajo (Ley N° 26636), esto es, la exis-
ciones de la Autoridad Administrativa tencia de fallos a favor de demandan-
de Trabajo, etc., y en general, cualquier tes con la sola demostración de la pres-
sucedáneo de prueba lícito que le per- tación personal pese a que dicha norma
mita demostrar que prestó servicios al requería acreditar la subordinación. Esta
empleador por un tiempo determinado. situación, criticable para algunos, se sus-
tenta en la necesidad de otorgar tutela
• La regulación de la presunción de al trabajador desvalido de medios de
laboralidad exige entonces una acti- prueba, de ahí que, con la presunción
tud responsable por parte de los ase- se otorga respaldo normativo a dicho
sores legales de estos trabajadores, criterio jurisdiccional.
quienes deberán evitar su uso inde-
bido cuando sean conscientes de que REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
la relación jurídica es verdaderamente
autónoma, de lo contrario y si pese a Ermida Uriarte, O. y Hernández Álvarez, O. (2003). Crí-
ello insisten en plantear reclamaciones tica de la subordinación. En: Libro Homenaje a

INFORME ESPECIAL
Néstor de Buen Lozano. Recuperado de: http:// Rubio Correa, M. (1999). Estudio de la Constitución Polí-
www.bibliojuridica.org/ tica de 1993. Tomo I. Lima: Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Católica del Perú.
Fernández Segado, F. (1996). La dignidad de la persona
como valor supremo del ordenamiento jurídico. Sanguineti Raymond, W. (2000). El contrato de loca-
Derecho PUCP (50), 11-45. ción de servicios. 2da. Edición. Lima: Gaceta
Gonzales Ojeda, M. (2008). El Estado Social y Demo- Jurídica.
crático de Derecho y el Estado Peruano. Revista Sanguineti Raymond, W. (2003). La presunción de
Derecho y Sociedad (23). Recuperado de: http:// laboralidad: una pieza clave para el rearme ins-
blog.pucp.edu.pe/item/24656 titucional del derecho del trabajo en el Perú.
Landa Arroyo, C. (2000). Dignidad de la persona Laborem (3).
humana. Ius et Veritas (21), 10-25.
Thibault Aranda, J. (2000). El Teletrabajo. Madrid: Con-
Palomeque López, C. y Álvarez De la Rosa, M. (1995). sejo Económico y Social.
Derecho del Trabajo. Madrid: Editorial Centro de
Estudios Ramón Areces. Todoli Signes, A. (2015). El Impacto de la ‘Uber Eco-
nomy’ en las relaciones laborales: Los efectos de
Plá Rodriguez, A. (1998). Los Principios del Derecho del las plataformas virtuales en el contrato de trabajo
Trabajo. Buenos Aires: De Palma. (Uber Economy Impact on the Industrial Rela-
tionships: The Effect of the Virtual Platforms on
Priori Posada, G. (2010). Las tareas pendientes para la the Employment Contract Concept). IUS Labor,
aplicación de la Nueva Ley Procesal del Trabajo. diciembre. Recuperado de: <https://ssrn.com/
Recuperado de http://www.enfoquederecho. abstract=2705538>.
com/?q=node/3069
Vinatea Recoba, L. (2004). Los principios del derecho
Puntriano Rosas, C. (2010). La presunción de labo- del trabajo y el proceso laboral. En: Los Principios
ralidad en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano.
En: Doctrina y análisis sobre la Nueva Ley Proce- Libro Homenaje al profesor Américo Plá Rodríguez.
sal del Trabajo. Lima: Academia de la Magistra- Lima: Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo
tura del Perú. y de la Seguridad Social.

SECCIÓN ESPECIAL
La carga de la prueba en la Nueva

Ley Procesal del Trabajo
Una revisión a lo largo de su implementación
Fiorella GUERRERO SALCEDO*
Lucero PALACIOS ZÚÑIGA**
Las autoras analizan cómo se viene aplicando el principio de la carga de la prueba en el

proceso laboral, especialmente en los procesos judiciales sobre impugnación de despido.
Afirman, entre otras conclusiones, que la Nueva Ley Procesal del Trabajo ha buscado aligerar
la carga de la prueba al trabajador, en aras de eliminar la desigualdad que pueda existir con
el empleador en la obtención de los medios probatorios, bajo presunciones tales como la
de laboralidad.
PALABRAS CLAVE: Carga de la prueba / Medios de prueba / embargo, en el proceso laboral hay matices
Despido / Presunción de laboralidad. como la inversión de la carga de la prueba,
pero ¿cuál es su relevancia? ¿Ha sufrido
Recibido : 28/10/2020
alguna modificación en la forma en que se
Aprobado : 29/10/2020
viene aplicando en los juzgados? Precisa-
mente, esos son los puntos que trataremos
INTRODUCCIÓN a continuación.
A diez años de la implementación de la
Nueva Ley Procesal de Trabajo, tenemos I. LA CARGA DE LA PRUEBA EN LA
que las reglas del nuevo proceso laboral ya NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO
se encuentran vigentes en todo el territo-
Los principios constitucionales laborales,
rio nacional. Recordemos que el objetivo
según lo indicado en el fundamento 20
principal de este tipo de procesos es tute-
de la sentencia emitida en el Expediente
lar efectivamente los derechos de los inte-
N° 0008-2005--PI/TC por el Tribunal Constitu-
resados, resolviendo conflictos de intere-
cional, son “reglas rectoras que informan la
ses que se puedan suscitar en el marco de
elaboración de las normas de carácter labo-
una relación laboral, contribuyendo de esta
ral, amén de servir de fuente de inspiración
manera a la paz social.
directa o indirecta en la solución de conflic-
En ese sentido, son los sujetos procesales tos, sea mediante la interpretación, aplica-
los llamados a probar sus afirmaciones; sin ción o integración normativas”.
* Abogada por la Universidad de San Martín de Porres. Socia fundadora de GVO Abogados S. Civil de R.L.
** Abogada por la Universidad de San Martín de Porres. Asociada de GVO Abogados S. Civil de R.L.

INFORME ESPECIAL
Ahora bien, Malca (2013, pp. 125-139) refiere Entonces, si la prueba es el instrumento
que es la Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley mediante la cual el juzgador puede llegar
Nº 29497 (en adelante NLPT), la que ha posi- a la verdad ¿cuáles son los medios proba-
tivizado los principios con mayor amplitud torios idóneos?
con relación a su antecedente, la Ley Proce-
sal del Trabajo, Ley Nº 26636.
En efecto, en los casos de impugnación de Nosotros no consideramos

despido el artículo 23.4 de la NLPT estipula
para el cumplimiento de las obligaciones
que la finalidad de la prueba sea
del empleador: “(…) Incumbe al demandado convencer al juez, sino que este,
(…) la carga de la prueba de: a) El pago, el luego de haberlas valorado ade-
cumplimiento de las normas legales, el cum-
plimiento de sus obligaciones contractuales, cuadamente, llegue a la verdad .
su extinción o inexigibilidad”.
Esta es una presunción iuris tantum puesto En principio, las partes procesales están facul-
que sí admite prueba en contrario, sobre tadas a utilizar diversos medios probatorios en
ello, el artículo 23.2 de la NLPT minimiza la la medida que estos no sean impertinentes,
carga probatoria del trabajador al expresar: improcedentes o innecesarios; sin embargo,
“Acreditada la prestación personal de servi- cuando existan relaciones de desigualdad, la
cios, se presume la existencia de vínculo parte interesada no siempre podrá disponer
laboral a plazo indeterminado, salvo prueba de los medios de prueba idóneos o necesarios
en contrario”. para demostrar sus afirmaciones, quedando
en indefensión. Nótese entonces que las pre-
Habiendo desarrollado los principios antes
sunciones de ley adquieren relevancia en los
mencionados, corresponde mencionar
supuestos donde el demandante carece de
que se considera prueba a todos aquellos
suficiencia probatoria.
medios probatorios que las partes apor-
tan y que permiten generar convicción al Por último, se debe recordar que no existe dife-
juez sobre las afirmaciones que realizan. Por rencia sobre la supletoriedad de las reglas del
tanto y siguiendo a Devis (1981): “Probar es Código Procesal Civil tanto para la Ley Proce-
aportar al proceso, por los medios y procesal de Trabajo y la NLPT, pero sí en la actuación
dimientos aceptados en la ley, los motivos de determinadas pruebas, por ejemplo, en lo
o las razones que produzcan el convenci- correspondiente al interrogatorio a las partes,
miento o la certeza del juez [u órgano admi- testigos, peritos y otros, por cuanto en la NLPT
nistrativo] sobre los hechos” (p. 34). esta se realiza sin pliegos interrogatorios.
Al respecto, es oportuno mencionar que
nosotros no consideramos que la finalidad
II. LA PRUEBA EN EL PROCESO DE
de la prueba sea convencer1 al juez, sino que IMPUGNACIÓN DE DESPIDO
este, luego de haberlas valorado adecuada- Teniendo en consideración la extensión de
mente, llegue a la verdad. la temática de la carga de la prueba, nos
1 Convencer: verb. transitivo. Conseguir con razones y argumentos que una persona actúe o piense de un modo
determinado.

SOLUCIONES
LABORALES
centramos en analizar la prueba en el pro- despido, en los casos que se haya produ-
ceso de impugnación de despido. cido. Por lo tanto, la carga de la prueba se
desplegará de acuerdo con el tipo de des-
De acuerdo con la NLPT, debe acreditar pido del que se trate:
la existencia del vínculo laboral, así como
el despido quien afirma que el cese se ha a. Despido directo. - Es aquel despido que
producido arbitraria o fraudulentamente, o obedece a la decisión del empleador
que su despido se produjo de modo indi- de extinguir el vínculo laboral, esto no
recto por la comisión de actos de hostili- se deduce ni presume, de modo que el
dad, o que en su caso el despido resulta demandante está obligado a acreditar
nulo según el Texto Único Ordenado del de modo fehaciente que dicha decisión
Decreto Legislativo N° 728, Ley de Produc- del empleador se ha materializado.
tividad y Competitividad Laboral, aprobado
por el Decreto Supremo N° 003-97-TR (en Si el cese se produjo previo seguimiento
adelante LPCL). del procedimiento2 de despido regu-
lado en el artículo 31 de la LPCL, la
Sobre la primera, la ley presume que existe comunicación o carta de despido que
un contrato de trabajo siempre que se con- el empleador cursara constituye prueba
figuren tres condiciones: prestación perso- indubitable de la materialización del
nal de servicio, contraprestación económica cese por voluntad del empleador.
y la subordinación. Sobre este punto, mani-
fiesta Puntriano (2010): Si el despido se produjo de hecho, el
cesado deberá procurarse un medio
Si analizamos con cuidado la redac- probatorio: el más idóneo es el acta de
ción de la misma advertimos que el verificación de despido arbitrario emi-
supuesto en que se coloca es aquél en tido por la autoridad administrativa de
el que el demandante demuestra que trabajo correspondiente. Sobre este
sus servicios han sido personales, subor- punto debemos recalcar que, en nues-
dinados y remunerados, es decir, cum- tra opinión, para que el acta de verifica-
ple con acreditar los elementos esencia- ción de despido resulte un medio pro-
les de la relación laboral, en cuyo caso, batorio idóneo, esta debería determinar
el efecto lógico es concluir que la rela- si efectivamente existió o no despido
ción es de trabajo y no independiente. arbitrario, y no ser un mero recuento
de las posiciones de las partes, pues no
En otras palabras, lo que presumiría debería ser simplemente declarativo,
este artículo no es la existencia de una sino que la autoridad administrativa
relación laboral, sino que la misma es a debería ser capaz de emitir algún pro-
plazo indeterminado. (p. 193) nunciamiento sustentado respecto a si
se configuró o no un despido arbitrario.
De esta forma, basta que se acredite la pres-
tación de servicios personales o la relación b. Despido indirecto. – Cuando el traba-
laboral, de acuerdo con la NLPT, para que jador decide extinguir el vínculo labo-
la controversia se centre en la validez del ral producto de actos de hostilidad del
2 Imputación escrita de una causa justificante de despido concediendo al trabajador un plazo no menor de seis días para
efectuar su descargo o treinta días para corregir su deficiencia o demostrar capacidad.

INFORME ESPECIAL
empleador y, este se produce si es que dicha causal. Por ejemplo, no basta

el trabajador, al término del plazo de que un trabajador acredite haber ini-
seis días naturales que tiene el emplea- ciado una demanda por reintegro de
dor de efectuar sus descargos para beneficios sociales contra su emplea-
enmendar su conducta o desvirtuar los dor, sino que además debe acreditar
cargos imputados, decide optar por el que el empleador había sido notificado
despido, habilitándolo con ello recurrir de dicha demanda, y como represa-
a la vía jurisdiccional para interponer su lia ejecutó el despido; caso contrario si
demanda. la demanda no ha sido notificada, esto
es, el empleador no ha tomado conoci-
En atención a ello, en esta clase de des- miento del proceso seguido en su con-
pido el trabajador debe acreditar el acto tra, no podríamos hablar de un despido
de hostilidad que lo motivó a tomar la nulo.
decisión de culminar la relación labo-
ral, así como, que cumplió con el pro-
cedimiento de cese de actos de hosti-
lidad dispuesta por nuestra legislación La NLPT mantiene la línea pro-
laboral.
batoria de su antecesora con la
c. Nulidad de despido. - Nuestra legislación
ha establecido los supuestos en los cua-
excepción que ha procurado ali-
les se considera que se ha producido un gerar la carga probatoria al tra-
despido nulo, por cuanto en este caso la bajador, para lo cual ha incorpo-
desvinculación se produce lesionando
ciertos derechos fundamentales. rado una serie de presunciones,
incluyendo la denominada ‘prueba
Siendo esto así, el despido puede ser
declarado nulo y el demandante puede indiciaria’ .
solicitar su reposición en el mismo
puesto de trabajo que ocupaba antes
de su cese o en uno de similar catego-
ría, así como el pago de sus remunera- d. Despido Incausado. - Esta figura juris-
ciones devengadas hasta la fecha efec- prudencial3, precisa que: “(…) la extin-
tiva de su reposición. Para ello, debe ción unilateral de la relación laboral,
acreditar durante el proceso judicial que fundada única y exclusivamente en
la extinción del vínculo laboral se con- la voluntad del empleador, está afec-
figuró por una de las causales previstas tada de nulidad –y por consiguiente
en el artículo 29 de la LPCL. el despido carecerá de efecto legal–
cuando se produce con violación a
Por consiguiente, no solo se debe acre- los derechos fundamentales de la per-
ditar la materialización del hecho con- sona, reconocidos por la Constitución
creto previsto en la norma, además, o los tratados relativos a la promoción,
no debe caber duda alguna de que defensa y protección de los derechos
el empleador efectuó el despido por humanos”.
3 Exp. N° 976-2001-AA/TC, Huánuco, Eusebio Llanos Huasco, fundamento 15.

SOLUCIONES
LABORALES
De lo antes expuesto, se desprende Por lo tanto, el trabajador puede limi-

que este despido se configura cuando tarse a probar la existencia de indicios
el empleador extingue de manera uni- y ya no la configuración de los hechos
lateral el vínculo laboral con el trabaja- alegados.
dor sin expresar las causas que llevaron
a tomar dicha decisión. Consecuentemente, si bien en líneas ante-
riores hemos desarrollado que el llamado
e. Despido fraudulento.- El Tribunal Cons- a acreditar el despido arbitrario, fraudu-
titucional4 respecto al despido fraudulento, incausado, indirecto o nulo es quien
lento ha dispuesto que este se produce lo alega, en la realidad tenemos que muchas
cuando veces el llamado a probar que esto no ocu-
rrió es la contraparte.
[S]e despide al trabajador con ánimo
perverso y auspiciado por el engaño,
por ende, de manera contraria a la
verdad y la rectitud de las relacio- El trabajador puede limitarse a
nes laborales; aun cuando se cumple
con la imputación de una causal y probar la existencia de indicios
los cánones procedimentales, como y ya no la configuración de los
sucede cuando se imputa al trabaja-
dor hechos notoriamente inexisten-
hechos alegados .
tes, falsos o imaginarios o, asimismo,
se le atribuye una falta no prevista
legalmente, vulnerando el principio No obstante, no podemos obviar que existe
de tipicidad. la figura de la prueba diabólica y se aplica en
Por consiguiente, la NLPT mantiene la línea los casos que se exige al denunciado una
probatoria de su antecesora con la excep- prueba de difícil e, incluso, de imposible
ción que ha procurado aligerar la carga pro- acreditación, pero ello no por su inexisten-
batoria al trabajador, para lo cual ha incorpo- cia, sino por el considerable grado de dificul-
rado una serie de presunciones, incluyendo tad que implica su obtención5. Por ejemplo,
la denominada “prueba indiciaria” contem- imaginemos que un trabajador demanda
plada en el artículo 23.5 que prescribe: el pago de una indemnización por despido
indirecto por haber sufrido actos de hos-
[E] en aquellos casos en que de la tilidad, alegando que existen créditos no
demanda y de la prueba actuada apa- pagados a su favor, aquí correspondería a la
rezcan indicios que permitan presumir la parte incumplidora (el empleador) la carga
existencia del hecho lesivo alegado, el juez de probar el cumplimiento de tales pagos,
debe darlo por cierto, salvo que el deman- pero qué pasa si no existen tales pagos, por-
dado haya aportado elementos suficien- que no existen los créditos invocados, toda
tes para demostrar que existe justifica- vez que el trabajador aduce que se le adeu-
ción objetiva y razonable de las medidas dan conceptos prometidos verbalmente al
adoptadas y de su proporcionalidad. momento de su contratación, nótese que la
4 STC del Expediente Nº 2158-2006-PA/TC, fundamento 5.

5 Exp. N° 06135-2006-PA/TC, fundamento 6.

INFORME ESPECIAL
parte acusada nunca podrá probar que los CONCLUSIONES

créditos no existen, ya que es un imposible • En mérito de una adecuada aplicación
jurídico probar un hecho negativo. de la carga de la prueba, las partes pro-
cesales podrán obtener una tutela juris-
De igual modo, existe la inversión de la carga
diccional efectiva, por cuanto el juez
de la prueba, la cual refiere que el deman- podrá emitir una sentencia debida-
dante le traslada la obligación al deman- mente motivada sobre el fondo.
dado de la carga de la prueba, quien bus-
cará desvirtuar las afirmaciones formuladas • La NLPT ha buscado aligerar la carga de
por su contraparte. Está inversión parte de la prueba al trabajador, en aras de eli-
la premisa de la indefensión del trabajador minar la desigualdad que pueda existir
dentro de una relación laboral y, por ende, con el empleador en la obtención de
basta que este alegue la vulneración de uno los medios de prueba, bajo presuncio-
de sus derechos para que sea el emplea- nes tales como la de laboralidad.
dor quien tenga el deber de acreditar su
• La carga de la prueba mantiene la res-
cumplimiento. ponsabilidad del trabajador de acredi-
tar sus afirmaciones cuando la materia
Por su parte, en el artículo 196 de nuestro
de controversia sea el despido indirecto,
Código Procesal Civil, aplicable supletoria-
despido nulo o que se ha configurado
mente al proceso laboral, se recoge que
un daño determinado.
“salvo disposición legal diferente, la carga de
probar corresponde a quien afirma hechos • Los jueces tienen el deber de conside-
que configuran su pretensión, o a quien los rar los indicios aportados en el proceso
contradice alegando nuevos hechos”. Y el y no limitarse al análisis de las pruebas,
artículo 200 del mismo código señala que al momento de resolver la controversia,
“si no se prueba los hechos que sustentan en atención a la prueba indiciaria reco-
la pretensión la demanda será declarada nocida por la propia NLPT.
infundada”.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Por ello, hablar de la carga de la prueba Devis Echandía, H. (1981). Teoría general de la prueba
siempre va a llevar a preguntarse ¿cuál de judicial. Tomo I, 5ta edición. Buenos Aires: Víctor
las partes procesales es la que debe pro- P. de Zavalía.
bar para dar solución a la controversia? Malca Guaylupo, V. (2013). Manual del Nuevo Proceso
Cualquiera sea la repuesta, lo cierto es que Laboral y Litigación Oral. Trujillo: Ediciones BLG.
cualquiera de las partes involucradas tiene
Puntriano Rosas, C. (2010). La presunción de laborali-
el deber de aportar la mayor cantidad de dad en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. En Doc-
medios probatorios para sustentar su posi- trina y Análisis sobre la Nueva Ley procesal del Tra-
ción y producir certeza en el juez. bajo. Lima: Academia de la Magistratura.

SECCIÓN ESPECIAL
La carga probatoria dinámica o la inversión

de la carga de la prueba en las horas extras
El problema de la temporalidad en la conservación de documentos
Roberto VÍLCHEZ SÁNCHEZ*
Jenner HUERTA HIDALGO**
La acreditación del trabajo en sobretiempo en el proceso laboral es uno de los temas que
mayor controversia y problemática ha ocasionado, así como la determinación de quién ten-
dría la carga probatoria en este caso. Al respecto, recientemente se ha planteado la utiliza-
ción de la denominada carga probatoria dinámica, a fin de trasladar al empleador la obli-
gación de demostrar si el trabajador realizó o no labores en sobretiempo. En el presente
trabajo, se analiza la aplicación de dicha institución probatoria, así como algunos pronun-
ciamientos jurisdiccionales sobre el tema.
PALABRAS CLAVE: Carga de la prueba / Carga probatoria Así las cosas, se ha postulado que, ante la impo-
dinámica / Medios de prueba / Obstaculización probatoria / sibilidad por parte de los trabajadores de acre-
Registro de horas extra / Registro de entrada y salida.
ditar el haber laborado en horas extras, se apli-
Recibido : 29/10/2020 que el denominado instituto de “la carga de la
Aprobado : 30/10/2020 prueba dinámica”, como un medio para poder
arribar a la verdad de los hechos.
En ese sentido, en el presente trabajo estu-

INTRODUCCIÓN diaremos cómo es que se regula la carga
Las demandas por reconocimiento de tra- de la prueba en el ordenamiento jurídico
bajo en sobretiempo (comúnmente deno- peruano y cuáles deben ser los puntos a
minado horas extras) son bastante comunes tener en cuenta ante la posible aplicación
en la jurisdicción laboral. Uno de los temas de la carga de la prueba dinámica en el caso
que mayor controversia genera durante el de las horas extras.
desarrollo del proceso lo constituye la acre-
ditación de la realización de horas extras, es I. LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL
decir, la forma en que el trabajador deman- ORDENAMIENTO PROCESAL
dante demostrará haber laborado de forma LABORAL PERUANO
efectiva más allá de su jornada ordinaria de La carga de la prueba es una figura de natu-
trabajo. raleza procesal, que ha tenido una evolución
* Abogado asociado del área laboral del Estudio Benites, Vargas & Ugaz.
** Egresado de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

INFORME ESPECIAL
histórica de acuerdo a las fases del proceso. la improbanza de los hechos alegados. Ello
Por ejemplo, como reseña Nieva (2019, pp. también es sostenido por Devis (2000):
33-34), en el sistema de valoración legal de
la prueba, la carga de la prueba se utilizaba Carga de la prueba es una noción pro-
para determinar la parte procesal a la que se cesal que contiene la regla de juicio
le asignaba el deber de probar cierto hecho. por medio de la cual se le indica al juez
cómo debe fallar cuando no encuentre
Posteriormente, cuando se instauró el sis- en el proceso pruebas que le den cer-
tema de libre valoración, el papel de la carga teza sobre los hechos que deben fun-
de la prueba cambió, tal como nos muestra damentar su decisión, e indirectamente
Nieva (2019): establece a cuál de las partes le inte-
Pero con el sistema de libre valoración resa la prueba de tales hechos para evi-
se abre un nuevo universo, que es en tarse las consecuencias desfavorables.
el fondo el que descubrió ROSENBERG (p. 426)
en su relevante obra ya citada. Ya no
Como se observa, la definición esbozada
importa quién pruebe un hecho, ni
siquiera si es el juez el que debe propor el citado autor se encuentra alineada
curar la prueba para que el mismo sea a la concepción de la libre valoración pro-
demostrado, porque como afirma el batoria y, por tanto, la carga de la prueba,
autor, en el proceso no es importante para la doctrina contemporánea, tendría un
quién ha aportado una aprueba o quién papel residual.
ha afirmado un hecho. Lo que interesa
Pese a ello, en nuestro sistema procesal
es averiguar la veracidad de los hechos,
es decir, lo que denomina carga obje- laboral, aún se aplica la carga de la prueba
tiva de la prueba, formando parte de correspondiente a la visión de la prueba
un momento posterior la concreción de legal en el artículo 231 de la Ley N° 29497
a quién le perjudica la falta de prueba – Nueva Ley Procesal de Trabajo (en ade-
de un hecho. La respuesta a lo anterior lante “NLPT”).
es obvia: perjudica a quien pretenda la
Como se evidencia de los dispositivos nor-
aplicación de la consecuencia jurídica
mativos citados, todos ellos parecen enmar-
de ese hecho. (p. 38)
carse en el sistema legal de valoración de la
Es decir, ya no se asigna quién debe pro- carga de la prueba, pues asignan a las par-
bar, sino quién debe verse perjudicado por tes deberes probatorios.
1 - Art. 23 de la Ley Nro. 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo:

23.1 La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de distribución de la carga probatoria, sin per-
juicio de que por ley se dispongan otras adicionales.
(…)
23.3 Cuando corresponda, si el demandante invoca la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene la carga de la prueba
de: a) La existencia de la fuente normativa de los derechos alegados de origen distinto al constitucional o legal. b)
El motivo de nulidad invocado y el acto de hostilidad padecido. c) La existencia del daño alegado.
23.4 De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado que sea señalado como empleador la carga de la
prueba de: a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus obligaciones contractuales,
su extinción o inexigibilidad. b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo alegado. c) El estado
del vínculo laboral y la causa del despido.

SOLUCIONES
LABORALES
Así también sucede en la práctica, pues, los Al respecto, Ferrer (2019, p. 66) señala que
jueces, al momento de emitir las sentencias, el fundamento de tal institución probato-
siempre incorporan algún apartado sobre la ria es la búsqueda de la verdad y justicia
carga de la prueba en el cual establecen los en el caso en concreto, así como la presen-
deberes probatorios de las partes, las cuales cia del deber de colaboración procesal, la
están fuertemente delimitados. Esto ha sido cual evita que una de las partes tome ven-
criticado por autores como Priori y Pérez-Prieto taja del hecho de no aportar pruebas en
(2012), quienes consideran que “la carga de la el proceso.
prueba no establece un deber o una obliga-
ción, sino que establece a quién le interesa
probar un hecho, a fin de tener una sentencia,
sobre ese hecho, desfavorable” (p. 336). La carga de la prueba dinámica
Finalmente, existen detractores de la carga como tal no se encuentra regu-
de la prueba, como Nieva (2019): lada expresamente en nuestro
En el fondo, la carga de la prueba no es más ordenamiento procesal, siendo
que una presunción mal construida que el fenómeno de la inversión de
permite inferir que quien no tiene prueba
de un hecho está alegando un hecho falso. la carga probatoria únicamente
La máxima de experiencia que sustenta esa reservado para algunos supues-
presunción no tiene razón de ser. Muchas
veces no quedan pruebas de un hecho,
tos en los cuales el empleador,
aunque sea cierto. (p. 43) por mandato legal, tiene la obli-
Consecuentemente, el citado autor postula
gación de conservar determina-
la eliminación de la carga probatoria como dos documentos .
instituto procesal.
II. LA CARGA DE LA PRUEBA DINÁMICA Bajo esa óptica, parece que la existencia de
Ya reseñado el concepto y evolución de la la carga de la prueba dinámica pareciera ser
carga de la prueba, pasaremos a analizar el admisible en nuestro ordenamiento procesal
tema de la carga de la prueba dinámica, sobre laboral, pues la NLPT en diversos artículos del
el cual se han pronunciado algunos autores. Título Preliminar señala que uno de los prin-
cipios del proceso laboral es el de veracidad,
Priori y Pérez-Prieto (2012) señalan que la probidad, buena fe y a su vez señala que el
carga de la prueba dinámica ocurre cuando proceso laboral tiene por objeto evitar la desi-
“(…) el juzgador atendiendo a las especia- gualdad de partes durante el proceso.
les circunstancias del caso, deberá invertir
las cargas probatorias legalmente pre-esta- Finalmente, en la mencionada norma, el
blecidas, trasladándolas hacia quien está en literal b) del artículo 112 señala que las par-
mejores condiciones para ofrecerla” (p. 339). tes tienen el deber de colaboración en la
2 Artículo 11.- Reglas de conducta en las audiencias En las audiencias el juez cuida especialmente que se observen las
siguientes reglas de conducta:

INFORME ESPECIAL
impartición de justicia y tienen prohibido la empleador respecto a la jornada y el trabajo

obstaculización probatoria. en sobretiempo, dado que es el llamado
a controlar que los trabajadores cumplan
Pese a estos principios y deberes estable- cabalmente con la jornada legal o conven-
cidos en la norma procesal, la carga de la cional. Así, tenemos las siguientes:
prueba dinámica como tal no se encuentra
regulada expresamente en nuestro orde- • Decreto Supremo Nº 004-2006-TR.
namiento procesal, siendo el fenómeno de
la inversión de la carga probatoria única- Esta norma establece la obligación del
mente reservado para algunos supuestos en empleador de llevar un registro perma-
los cuales el empleador, por mandato legal, nente de control de asistencia, ya sea
tiene la obligación de conservar determina- en soporte físico o digital que no per-
dos documentos. mita su adulteración, deterioro o pér-
dida. Además, establece la obligación
III. LA PRUEBA DE LA JORNADA EN de conservar tal registro hasta por cinco
(5) años después de ser generados.
SOBRETIEMPO
El pago del trabajo en sobretiempo • Texto Único Ordenado de la Ley de Jor-
–comúnmente denominado horas extras– nada de Trabajo, Horario y Trabajo en
es un derecho contemplado en el Texto Sobretiempo, aprobado por el Decreto
Único Ordenado de la Ley de Jornada Supremo Nº 007-2002-TR.
de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobre-
tiempo (TUO de la Ley de Jornada de Tra- Esta norma establece la obligación del
bajo), aprobado por el Decreto Supremo empleador de registrar las horas extras
Nº 007-2002-TR. realizadas por los trabajadores a tra-
vés de medios técnicos o manuales
Ahora bien, en caso de que se presente seguros.
una demanda de pago de trabajo en sobre-
tiempo, ¿cuáles serían los medios proba-
torios idóneos que debería presentar el
demandante? ¿Cuáles serían los medios pro-
Si un trabajador demanda el
batorios que debería presentar el emplea- reconocimiento de trabajo en
dor demandado para desvirtuar las preten- sobretiempo, el empleador
siones del trabajador? Para responder estas
preguntas, analizaremos los deberes del puede presentar el registro (…).
empleador en relación a la materia. Si en dicho registro no figura la
1. El deber de registro del trabajo en sobre-
realización de horas extras, la
tiempo y la jornada de trabajo demanda debería ser declarada
En la normativa sectorial, existen algunas infundada .
obligaciones materiales que recaen en el
(…)
b) Colaboración en la labor de impartición de justicia. Merece sanción alegar hechos falsos, ofrecer medios probatorios
inexistentes, obstruir la actuación de las pruebas, generar dilaciones que provoquen injustificadamente la suspen-
sión de la audiencia, o desobedecer las órdenes dispuestas por el juez.

SOLUCIONES
LABORALES
Respecto de estas obligaciones del emplea- registro de control de entrada y salida del
dor, la Casación Laboral Nº 13189-2015-La centro de trabajo, regulado en el Decreto
Libertad estableció que el registro regulado Supremo Nº 004-2006-TR, con el cual puede
por el artículo 10-A del TUO de la Ley de Jor- acreditar su permanencia en el centro de
nada es diferente a la obligación de registrar trabajo más allá de su horario.
la entrada y salida regulada en el Decreto
Supremo Nº 004-2006-TR. Asimismo, ha con- 3. La problemática del límite de tiempo de
siderado que, para acreditar la realización de conservación del registro
trabajo en sobretiempo, debería presentarse
En el sistema jurídico peruano, existen dis-
el registro de trabajo de horas extras.
posiciones normativas que obligan a los
En tal sentido, si un trabajador demanda empleadores a conservar la documentación
el reconocimiento de trabajo en sobre- laboral por un plazo máximo.
tiempo, el empleador puede presentar el
Por ejemplo, la Ley Nº 27029 dispone que
registro regulado en el artículo 10-A del TUO
los empleadores están obligados a con-
de la Ley de Jornada. Si en dicho registro
servar la documentación referida a su acti-
no figura la realización de horas extras, la
vidad por un plazo máximo de cinco (5)
demanda debería ser declarada infundada.
años desde que se genera el hecho. Tam-
En ese caso, al trabajador le quedaría única-
bién vimos en el acápite precedente que
mente acreditar, a través de otros medios la
el Decreto Supremo Nº 004-2006-TR esta-
efectiva prestación de horas extras.
blece un tiempo máximo de conserva-
ción del registro de entrada y salida de los
2. La presunción de trabajo en sobretiempo
trabajadores.
El Decreto Supremo Nº 004-2006-TR ha esta-
blecido en su artículo 7 una presunción res- Incluso el numeral 3.4 del artículo 3 del
pecto a la prestación de trabajo en sobre- Decreto Legislativo Nº 1310 menciona que,
tiempo, en la cual se establece que, si el para todo efecto legal, los empleadores
trabajador acredita su permanencia en el están obligados a conservar los documen-
centro de trabajo antes o después de la tos y constancias de pago de las obligacio-
hora de entrada o salida, respectivamente, nes laborales económicas solamente hasta
se presume que está realizando trabajo en cinco años después de efectuado el pago
sobretiempo.
Las disposiciones antes señaladas gene-
Naturalmente, esta presunción es iuris tan- ran problemas en los procesos laborales,
tum, es decir, admite prueba en contrario. pues es muy frecuente que los trabajadores
En tal sentido, el trabajador que acredite demanden el pago de la jornada en sobre-
su permanencia en el centro de trabajo tiempo en periodos posteriores a los cinco
fuera de su jornada puede solicitar judicial- años desde su emisión.
mente el pago de horas extras. En este caso,
Así, por lo general los trabajadores solicitan,
el empleador podría demostrar, a través de
a través del juez de la causa, que el emplea-
cualquier medio, que el demandante no
dor exhiba el registro de control de asis-
realizó labores efectivas mientras perma-
tencia o el registro de realización de horas
necía en el centro de labores fuera de su
extras, los cuales, debido al tiempo en el que
jornada.
se presentó la demanda, ya no se encuen-
Es en este supuesto en el cual el trabajador tran en su poder por haber excedido el
puede ofrecer como medio probatorio el plazo legal que los obliga a conservarlos.

INFORME ESPECIAL
Entonces, se produce un problema de falta demandante no efectuó trabajo en sobre-

de suficiencia en los medios probatorios tiempo, pues es él quien posee los registros
pues el trabajador, más allá de la exhibicio- y el control de entrada y salida del deman-
nal solicitada, no ofrece otro medio proba- dante; sin embargo, ello no es correcto pues
torio, con lo que, aplicando el artículo 23.1 el demandante es quien, en uso de su carga
de la NLPT, tal extremo debería declararse probatoria, ofrece la exhibición de los docu-
infundado. mentos que el empleador debería tener en
su poder.
IV. APLICACIÓN DE LA CARGA DE LA
PRUEBA DINÁMICA EN LOS CASOS DE
DEMANDA DE PAGO DE JORNADA EN A fin de poder materializar con
TRABAJO EN SOBRETIEMPO
efectividad la inversión de la carga
Vistas ya algunas de las problemáticas pro-
batorias del trabajo en sobretiempo, cabe
de la prueba en el caso de las
preguntarse ahora si es que resulta cierto horas extras, es necesario que el
que en nuestro sistema procesal se aplica la legislador resuelva la problemá-
carga de la prueba dinámica en las preten-
siones de pago de jornada en sobretiempo. tica que reside en el límite tem-
Como hemos señalado precedentemente,
poral de la conservación de los
la carga de la prueba dinámica implica una registros de asistencia .
inversión de la misma, en la medida que, si
sobre alguna de las partes del proceso recae
el deber de acreditar determinada preten-
De este modo, el trabajador demandante,
sión, esta se invierte a la contraparte.
a través del juez de la causa, solicita que el
En el caso de las horas extras, de acuerdo empleador exhiba el registro de entrada y
con las reglas establecidas por la NLPT, la salida o el registro de horas extras. Entonces
carga de la prueba de acreditar la realiza- el juez requiere al empleador que cumpla
ción de las horas extra recae en el trabaja- con presentar los registros bajo el apercibi-
dor, quien es el que afirma los hechos que miento de extraer conclusiones de su con-
configuran su pretensión. ducta procesal con base en los alcances del
artículo 293 de la NLPT. Es decir, los jueces
Así pues, en el supuesto de que conside- consideran que si la empresa demandada
ramos que actualmente se aplica la teo- no cumple con presentar los documentos,
ría de las cargas probatorias dinámicas en estaría obstaculizando su actividad proba-
el pago de horas extras, sería el emplea- toria y, por lo tanto, se extraen conclusiones
dor quien siempre debería probar que el procesales en su contra.
3 Artículo 29.- Presunciones legales derivadas de la conducta de las partes El juez puede extraer conclusiones en contra de
los intereses de las partes atendiendo a su conducta asumida en el proceso. Esto es particularmente relevante cuando la
actividad probatoria es obstaculizada por una de las partes.
Entre otras circunstancias, se entiende que se obstaculiza la actuación probatoria cuando no se cumple con las exhibicio-
nes ordenadas, se niega la existencia de documentación propia de su actividad jurídica o económica, se impide o niega
el acceso al juez, los peritos o los comisionados judiciales al material probatorio o a los lugares donde se encuentre, se
niega a declarar, o responde evasivamente.

SOLUCIONES
LABORALES
Sin embargo, esa inversión de la carga de V. PRONUNCIAMIENTOS

la prueba no se produce porque nuestro JURISPRUDENCIALES
sistema haya acogido la teoría de las car- La aplicación de la carga de la prueba diná-
gas probatorias dinámicas o se encuentre mica en materia probatoria ha sido materia
regulado de esta manera, sino que proviene de pronunciamientos recientes por parte
de las normas sustantivas que obligan al del Poder Judicial.
empleador a conservar tales registros, la
norma procesal que establece el deber de
colaboración y la prohibición de obstaculi- 1. Casación N° 17885-2017-Del Santa
zación probatoria. En la referida casación, la Segunda Sala
Social y Transitoria de la Corte Suprema
Por ello, el empleador válidamente puede de Justicia de la República estableció lo
oponerse a la exhibición si, al tiempo de la siguiente:
contestación de demanda, ya no cuenta
con tales registros. En ese caso, el juzgado En ese sentido, resulta claro que la
no podría aplicar la presunción contem- prueba de las horas extras por tratarse
plada en el artículo 29 de a NLPT, pues de hechos extraordinarios dentro
el hecho de no conservar documentos de la prestación del servicio, corres-
que actualmente no se encuentran a su ponde al demandante, y en el pre-
sente caso, teniendo presente que el
alcance por haber sido destruidos/elimi-
prestador del servicio no tiene la faci-
nados no constituye obstaculización pro-
lidad de acceso a los medios probato-
batoria, además que nadie se encuentra
rios necesarios para demostrar las ale-
obligado a presentar en juicio documento
gaciones, y, en virtud de que la carga
que no posee. Naturalmente, lo recomen-
de la prueba en el proceso laboral
dable para el empleador en estos casos
es dinámica, lo que implica que la
es que acredite la destrucción del refe-
mayor parte de ella debe recaer en
rido registro.
la parte que se encuentre en mejores
condiciones de aportar los medios
Así pues, pese a aplicar la inversión de la
probatorios, ello conduce a concluir
carga de la prueba hacia el empleador, esta
que la parte demandante ha satis-
sigue siendo insuficiente debido al límite
fecho la carga de la prueba al solici-
temporal de conservación de documen-
tar la exhibicional del libro de control
tos. Tal límite no responde al capricho del
de asistencia o cuaderno de asisten-
legislador, sino que conservar la informa-
cia o tarjetas de control de asistencia
ción generaría un costo para la empresa, la
o documento que lo sustituya, y, del
cual no podría conservar archivos de forma cuaderno de acontecimiento diario o
perenne en el tiempo. documento que lo sustituya, máxime
si se tiene en cuenta que en dichos
De este modo, a fin de poder materializar
registros deben anotarse los ingre-
con efectividad la inversión de la carga de
sos y salidas de todo el personal que
la prueba en el caso de las horas extras, es ingresa al centro de trabajo.
necesario que el legislador resuelva la pro-
blemática que reside en el límite tempo- Como se observa, la Sala Suprema consi-
ral de la conservación de los registros de dera que el trabajador que no puede acre-
asistencia. ditar por sí mismo la prestación de servicios

INFORME ESPECIAL
en sobretiempo, deberá ofrecer la exhibi- aplicación la presunción prevista en el

ción de los libros de control de asistencia artículo 29 de la NLPT.
o similares.
• Segunda ponencia: La carga de la
Al respecto, de manera respetuosa reite- prueba en la jornada de sobretiempo se
ramos las objeciones a la aplicación de la revierte a la demandada si es que esta
carga de la prueba dinámica en el presente parte no cumple con exhibir el libro de
caso, pues, como hemos señalado, no se control de asistencia o cualquier docu-
ha establecido en la norma procesal regla o mento que lo sustituya, siendo por
mandato alguno de reversión de la carga de ende aplicable la presunción prevista
la prueba en el caso específico de las horas en el artículo 29 de la NLPT.
extras. Únicamente cabría aplicar el artículo
29 de la NLPT, la cual, como hemos seña- La ponencia ganadora, por mayoría, fue la
lado previamente, tiene un límite temporal. segunda, siguiendo de esta manera el cri-
terio establecido por la Casación Nº 17885-
Finalmente, cabe cuestionarse si el traba- 2017-Del Santa, sustentando la postura en
jador ciertamente se encuentra imposibili- los mismos fundamentos.
tado de acreditar la prestación efectiva de
horas extras más allá del registro y control Sobre el particular, reiteramos las mismas crí-
de entrada y salida. Consideramos que no. ticas realizadas a la Casación antes comen-
Si bien el trabajador no tiene a su alcance el tada, referidas a que la presunción conte-
libro de control de asistencia, ello no implica nida en el artículo 29 de la NLPT resulta de
que tenga otros medios probatorios tales utilidad limitada pues, reiteramos, sucum-
como fotografías, testimonios, correos elec- ben ante el límite temporal de la obligación
trónicos, etc. Debemos recordar que no de conservación del referido registro.
nos encontramos dentro de un sistema de
prueba legal o tarifada, sino con un sistema CONCLUSIONES
de libre valoración probatoria. • La carga de la prueba es una institu-
ción de naturaleza procesal, que en la
2. II Pleno Jurisdiccional Distrital en Mate- actualidad y bajo la regla de la libre valo-
ria Laboral de la Corte Superior de Justi- ración probatoria, se utiliza como un
cia de Lima método residual para asignar conse-
El referido Pleno fue celebrado el 9 de cuencias negativas a las partes ante la
octubre de 2020 de manera virtual. En él se falta de medios probatorios suficientes.
tocaron diversos temas, siendo el quinto y
último el referido a la carga dinámica de la • En nuestro sistema procesal, la carga de
prueba en la determinación de horas extras. la prueba continúa siendo entendida
no como un sistema residual, sino como
Al respecto, se establecieron dos ponencias un mecanismo que asigna la responsa-
con posiciones discrepantes. bilidad en la acreditación o producción
probatoria. Ello se acentúa mucho más
• Primera ponencia: La carga de la prueba en el proceso laboral, donde las partes
en la jornada de sobretiempo le corres- empleador y trabajador tienen cargas
ponde al trabajador de conformidad probatorias bien distribuidas.
con lo previsto por el artículo 23.1 de
la NLPT y el artículo 10-A del Decreto • La carga probatoria dinámica implica
Supremo Nº 007-2002-TR. No siendo de una inversión o traslado de la carga a

SOLUCIONES
LABORALES
la contraparte procesal que se encuen- y, ante la negativa del empleador,

tra en mayores posibilidades de probar tomando en cuenta la presunción esta-
determinados hechos. Tal mecanismo blecida en el artículo 29 de la NLPT, esta
no se encuentra regulado en la NLPT. resulta insuficiente cuando se ha exce-
dido el límite temporal de la obligación
• El empleador tiene la obligación sus- del empleador de conservar el registro
tantiva de llevar un registro de entrada de entrada y salida de los trabajadores.
y salida, así como registrar el trabajo
en sobretiempo realizado. Estos regis- REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
tros tienen un contenido distinto. El
empleador está obligado a conservar Devis Echandía, H. (2000). Teoría general de la prueba
tales registros únicamente por el plazo judicial. Buenos Aires: Editorial Víctor de Zavalía.
de cinco (5) años. Ferrer Beltrán, J. (2019). La carga dinámica de la
prueba. Entre la confusión y lo innecesario. En
• Se recomienda, sin embargo, que el Contra la carga de la prueba (53-88). Madrid: Mar-
empleador, a través de fedatario o nota- cial Pons.
rio público pueda dejar constancia de Nieva Fenoll, J. (2019). La carga de la prueba: una reli-
la destrucción de los documentos que quia histórica que debe ser abolida. En Contra la
superen el ámbito temporal señalado carga de la prueba (23-52). Madrid: Marcial Pons.
anteriormente.
Priori Posada, G., y Pérez-Prieto de las Casas, R. (2012).
La carga de la prueba en el proceso laboral. Ius
• Si bien puede aplicarse la inversión de Et Veritas, 22(45), 334-345. Recuperado de http://
la carga de la prueba en virtud de los revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/
deberes de colaboración probatoria article/view/12007

SECCIÓN ESPECIAL
Presunción de laboralidad y plataformas

digitales: de la subordinación
a la prestación personal
Sandro NÚÑEZ PAZ*
En la presente investigación se analiza la presunción de laboralidad y su utilidad frente a

posibles demandas en donde prestadores de servicios de empresas de plataformas digi-
tales pretendan el reconocimiento de un vínculo de naturaleza laboral. Se analiza también,
la forma cómo opera esta presunción y la carga probatoria que debe desplegar la empresa
demandada para contrarrestarla.
PALABRAS CLAVE: Presunción de laboralidad / Plataformas En palabras de Boza (2014):

digitales / Falsos autónomos / Economía colaborativa / Cargas
probatorias. Desde su desprendimiento del Derecho
Civil, el proceso evolutivo que ha cono-
Recibido : 03/11/2020 cido el Derecho del Trabajo se produjo
Aprobado : 04/11/2020
entre los siglos XIX y XX. La doctrina
clásica ha distinguido en este proceso
INTRODUCCIÓN tres etapas claramente diferenciadas,
de acuerdo con la perspectiva con la
De los tres elementos que deben presen- que el Estado ha afrontado la cuestión
tarse en relación del trabajo (subordinación, social: (i) La primera llamada “de la prohi-
prestación personal del servicio y remunera- bición”; (ii) luego una “de tolerancia”; y,
ción), ha sido la subordinación –a lo largo de finalmente, (iii) una de “reconocimiento”.
la historia– el componente que claramente (p. 19)
se distinguía del resto, dándoles contenido
a las características propias del Derecho del Como es sabido, la subordinación genera
Trabajo, las cuales hasta hoy mantiene su una relación de sujeción entre trabajado-
vigencia. De hecho, fue lo que generó que res y empleadores, en donde estos últimos
el Derecho del Trabajo se escinda del Dere- determinan las actividades de los primeros,
cho Civil, para empezar un camino propio, esto es, la forma como deben desarrollar las
con su consiguiente evolución como mate- funciones encomendadas. Pero, más que
ria jurídica. determinar las acciones de los trabajadores
* Socio del Estudio Rubio, Leguía, Normand & Asociados. Doctor en Derecho. Máster en Derecho Empresarial. Catedrático
de la Escuela de Posgrado de la Universidad de San Martín de Porres, de la Universidad de Lima y de la Academia de la
Magistratura. Vocal del Tribunal del Servicio Civil. Miembro de la SPDTSS.

SOLUCIONES
LABORALES
–a mi criterio– de lo que en realidad dispon- encuentre en discusión la existencia de un

drá el empleador en una relación de trabajo, contrato de trabajo, es la prestación perso-
es del tiempo del trabajador; y, dentro de nal del servicio el elemento que ha cobrado
este tiempo –en el cual se prestará la mano especial importancia para gatillar la presun-
de obra– el empleador determinará las acti- ción de laboralidad, y cuya demostración
vidades que deberá realizar el trabajador. probatoria será de vital importancia en la
probanza de la existencia de una relación
Esta es, pues, la subordinación: el clásico ele- laboral, en especial de cara a prestaciones
mento característico del Derecho del Tra- de servicios en las denominadas platafor-
bajo; pero, de un tiempo a esta parte, está mas digitales.
dejando de ser el elemento que define la
existencia o no de un contrato de trabajo, Desarrollaré en este estudio, los motivos
siendo la prestación personal del servicio por los cuales considero que la prestación
el elemento que está tomando vital impor- personal del servicio ha empezado –en
tancia y que viene siendo utilizado para tal estos últimos tiempos– a cobrar una inusi-
propósito. tada relevancia en asuntos en los que deba
demostrarse la existencia de una relación
Decimos esto por dos motivos: (i) el pri- laboral.
mero, que es de origen normativo: con la
dación de la Nueva Ley Procesal del Trabajo
(en adelante, “NLPT”) se pasó de un deber
del trabajador demandante de acreditar los Es la prestación personal del
tres elementos del contrato de trabajo, a la servicio el elemento que ha
aplicación de una presunción, con la acre-
ditación únicamente de uno de los tres ele- cobrado especial importancia para
mentos: justamente, la prestación personal gatillar la presunción de laborali-
del servicio; y, (ii) el segundo, que en reali-
dad se trata de un fenómeno mundial, el dad, y cuya demostración proba-
cual ha sido denominado de diversas for- toria será de vital importancia en
mas: economía colaborativa, economía de la probanza de la existencia de
aplicativos, plataformas digitales, uberiza-
ción de la economía, entre otros. una relación laboral, en especial
de cara a prestaciones de servi-
Debo aclarar, más bien, que en realidad no
es que la prestación personal del servicio cios en las denominadas plata-
haya reemplazado a la subordinación como formas digitales .
el principal elemento característico del con-
trato de trabajo o que sea el único elemento
a demostrar cuando se quiera acreditar la
existencia de una relación laboral; en reali-
I. DE LA DEMOSTRACIÓN PROBATO-
dad, el contrato de trabajo sigue –y seguirá–
RIA DE LA EXISTENCIA DE LA RELA-
existiendo allí donde se presenten de
manera copulativa los tres elementos antes CIÓN LABORAL A LA PRESUNCIÓN DE
mencionados como parte inescindible de LABORALIDAD
su definición; pero, hay fundados motivos El artículo 27 de la derogada Ley Procesal del
que nos llevan a concluir que hoy en día, Trabajo (Ley N° 26636) señalaba lo siguiente
de cara a un proceso laboral en donde se al referirse a las cargas de la prueba:

INFORME ESPECIAL
Artículo 27.- CARGA DE LA PRUEBA.- pues, la obligación del trabajador deman-

Corresponde a las partes probar sus afir- dante: demostrar la existencia del vínculo
maciones y esencialmente: laboral.
1. Al trabajador probar la existencia del Asimismo, la única presunción que estable-

vínculo laboral. cía el referido dispositivo normativo estaba
referida a los datos y el tiempo de servi-
2. Al empleador demandado probar el cios del contrato de trabajo –no a la rela-
cumplimiento de las obligaciones ción laboral en sí misma– la cual debía ser
contenidas en las normas legales, los demostrada por el trabajador demandante
convenios colectivos, la costumbre, como lo señalamos en el párrafo prece-
el reglamento interno y el contrato dente; y, una vez demostrada la existencia
individual de trabajo. de un contrato de trabajo, se podía recién
aplicar a esta presunción, la cual otorgaba
3. Al empleador la causa del despido;
certeza a la demanda tanto respecto de los
al trabajador probar la existencia del
datos o montos remunerativos que se con-
despido, su nulidad cuando la invo-
signaban en ella, como en el tiempo de
que y la hostilidad de la que fuera
servicios señalado por el demandante.
objeto. (Resaltado nuestro)
Así, pues, en la antigua Ley N° 26636, no exis-
Asimismo, el referido dispositivo normativo
tía presunción alguna referida a la existen-
ya derogado señalaba respecto de las pre-
cia de la relación laboral, lo cual debía ser
sunciones aplicables al proceso laboral, lo
demostrado por el demandante.
siguiente:
Este esquema procesal fue una de las varian-
Artículo 40.- PRESUNCIONES LEGALES
tes que trajo consigo la NLPT, la cual señala
RELATIVAS.- Se presumen ciertos los
en su artículo 23 lo siguiente:
datos remunerativos y de tiempo de
servicios que contenga la demanda, “Artículo 23.- Carga de la prueba
cuando el demandado:
23.1 La carga de la prueba corresponde
1. No acompañe a su contestación los a quien afirma hechos que con-
documentos exigidos en el Artículo figuran su pretensión, o a quien
35. los contradice alegando nuevos
hechos, sujetos a las siguientes
2. No cumpla con exhibir sus planillas
reglas especiales de distribución
y boletas de pago en caso le hayan
de la carga probatoria, sin perjui-
sido solicitadas.
cio de que por ley se dispongan
3. No haya registrado en planillas ni otras adicionales.
otorgado boletas de pago al trabaja-
23.2 Acreditada la prestación personal de
dor que acredita su relación laboral.
servicios, se presume la existencia
Como se puede apreciar con claridad, la de vínculo laboral a plazo indetermi-
antigua Ley N° 26636 establecía como carga nado, salvo prueba en contrario. (…)”
probatoria al trabajador demandante, la (Resaltado nuestro)
demostración de la existencia de una rela-
ción laboral, esto es, la existencia de los tres Vemos claramente que el esquema pro-
elementos del contrato de trabajo. Esa era, batorio que trae consigo la NLPT tiene a la

SOLUCIONES
LABORALES
presunción de laboralidad como instru- consiguiente desplazamiento de los

mento fundamental para iniciar la discu- demás, y en especial de la subordina-
sión respecto de la existencia del vínculo ción, cuya prueba solamente resulta
mismo; pero, como toda presunción iuris necesaria en caso de que el presunto
tantum, admite prueba en contrario. Con empleador consiga aportar indicios de
esto, el empleador demandado está en autonomía capaces de alterar el juego
la obligación de destruir o contradecir la normal de la presunción. (Sanguineti,
existencia de una relación de tipo laboral. p. 328)
Respecto de la presunción bajo comenta- La presunción de laboralidad, como toda

rio, Sanguineti (2000), citando a Luján Alca- presunción que admite prueba en contra-
raz, señala lo siguiente: rio, establece la obligación del empleador
demandado, de contradecir la existencia
Del mismo modo, dado que el hecho de la misma, la cual deberá sustentar sobre
presumido no es una necesidad sino la base de medios de prueba que acrediten
tan solo una probabilidad, esta presun- que en efecto la relación que lo vinculó con
ción ha sido entendida invariablemente el demandante es de otro tipo, no laboral,
como una juris tantum, susceptible de siendo finalmente el juzgador quien, eva-
ser enervada mediante la acreditación luando los medios de prueba aportados,
por quien niega para sí la condición de declarará la existencia o no de la pretendida
empleador, bien de que el hecho que relación laboral.
opera como base de la misma (la presta-
ción de servicios) es falso o inexistente
(contraprueba), o bien de que existen
otros hechos concurrentes (como su La presunción de laboralidad
gratuidad o la ausencia de subordina-
ción) que impiden o anulan la produc-
(…) establece la obligación del
ción del hecho presunto (prueba en empleador demandado, de con-
contrario). (p. 328) tradecir la existencia de la misma,
Agrega el referido autor respecto de la natu- la cual deberá sustentar sobre la
raleza de la presunción de laboralidad, lo base de medios de prueba que
siguiente:
acrediten que en efecto la relación
Ahora bien, aunque la presunción de que lo vinculó con el demandante
laboralidad es una institución de natura-
leza eminentemente procesal, cuya fun- es de otro tipo, no laboral .
ción es la de dar lugar a un medio alter-
nativo o supletorio de prueba, posee
también una indiscutible proyección II. IMPORTANCIA DE LA PRESUNCIÓN
en el plano sustantivo. Esto es así en DE LABORALIDAD Y SU APLICACIÓN
la medida en que su aplicación con- PARA CASOS DE PLATAFORMAS DIGI-
vierte a la prestación de servicios, al
TALES Y FALSOS AUTÓNOMOS
margen de toda consideración sobre
sus caracteres, en el único presupuesto El fenómeno mundial que está acaparando
indispensable para afirmar la presen- la atención de la doctrina laboral, y últi-
cia de un contrato de trabajo, con el mamente de los tribunales judiciales es el

INFORME ESPECIAL
referido a la existencia de una relación de aplicativos informáticos, en donde las per-

tipo laboral de los prestadores de servicios sonas que desarrollan determinado oficio o
de las denominadas plataformas digitales, brindan un servicio especializado, pueden
que son aplicativos informáticos que vie- “inscribirse” y participar de las mismas. Es el
nen siendo utilizados para “emplear” mano caso –por ejemplo– de la empresa UBER,
de obra. la cual no es más que una aplicación que
puede obtenerse e instalarse en dispositivos
Recordemos que a lo largo de la historia móviles. Esta empresa ofrece un servicio de
han existido diversas formas de organiza- trasporte de pasajeros, pero quienes prestan
ción de la economía, y como consecuen- el servicio no son considerados como traba-
cia, también, de organización de la presta- jadores de UBER.
ción de la mano de obra en los centros de
trabajo. Cabe indicar que, a raíz de la Revolu- Cabe señalar que en este tipo de organiza-
ción Industrial, se generó una gran cantidad ción empresarial –a mi criterio– no se puede
de prestación de mano de obra, haciendo apreciar con claridad el rasgo distintivo de la
necesario que el Derecho del Trabajo emerja subordinación. En efecto, se puede apreciar
como una solución tendiente a equiparar que los prestadores del servicio no reciben
la enorme brecha existente entre la capaci- órdenes de un empleador, no tienen perso-
dad negociadora del empleador frente a la nal a su cargo, no tienen injerencia alguna
del trabajador. en las decisiones empresariales, no tienen
horarios establecidos ni días fijos de trabajo;
Posteriormente, con la aparición de la deno- su remuneración la perciben dependiendo
minada descentralización productiva, se del número de prestaciones diarias, no hay
crearon nuevos modelos de organización sanciones por parte de la empresa si no se
empresarial, dando paso a la intermediación presentan a prestar el servicio en un tiempo
laboral y la tercerización de servicios, fenó- determinado, etc.
menos muy cuestionados por parte de la
doctrina laboral la que denominaron como Todolí (2019) menciona respecto de este
la “Huida del Derecho del Trabajo”. Respecto tipo de relaciones entre las plataformas
a este punto, Gutiérrez-Solar (2007) men- digitales y los prestadores del servicio, lo
ciona lo siguiente: siguiente:
Frente al anterior modelo de concen- Una de las mayores innovaciones del tra-
tración del trabajo en grandes organi- bajo en plataformas ha sido su capacidad
zaciones empresariales que desarrollan de producir una nueva forma de organi-
todas las fases necesarias del proceso zación del trabajo. La tecnología actual
productivo, en una estructura piramidal (aplicaciones, páginas web, smartphones,
fuertemente jerarquizada, en la actuali- algoritmos, entre otros) permite nuevos
dad domina el fenómeno de descentra- modelos de negocio y de prestación de
lización productiva. Este contexto es un servicios que despiertan el interés de los
marco idóneo para el desarrollo del tra- consumidores. (p. 18)
bajo autónomo. (p. 33)
Adicionalmente a ello, el mismo autor
Ahora bien, de un tiempo a esta parte esta-
sostiene:
mos siendo testigos de la proliferación de
las denominadas plataformas digitales, Las plataformas han modificado la forma
que son empresas que se crean a raíz de de organizar el trabajo, y de proveer

SOLUCIONES
LABORALES
servicios transversalmente, en todo tipo de “primera” –las que mantienen el valor

de sectores y ocupaciones, entre ellos, productivo– y de “segunda” –servicios
aquéllos más cualificados. De acuerdo accesorios–, modelo al cual el Dere-
con la encuesta citada, la mayoría de cho del trabajo ha ido adaptándose,
tareas realizadas consisten en funcio- sin muchas modificaciones, como ha
nes administrativas, seguidas inmediata- podido. Esto ha sido posible dado que
mente por profesiones liberales, como la descentralización productiva aquí
puedan ser abogados, arquitectos, inge- narrada se limitaba a cambiar la forma
nierías o inclusos servicios médicos. En de organizar las empresas, pasando de
efecto, el trabajo en plataformas no se una integración vertical a una coordina-
limita a ocupaciones poco cualificadas, ción entre ellas o incluso a una subordi-
sino que cualquier prestación de servi- nación de unas empresas a otras, pero
cios individual es apta para organizarse sin afectar al núcleo de la prestación del
a través de plataformas. Incluso aquellas trabajo.
que requieren un grupo de trabajadores
para completarse pueden organizarse Sin embargo, actualmente, llevado
a través de los susodichos sistemas de este proceso al extremo, hoy en día se
plataformas, por ejemplo, segmentando busca una auténtica atomización de
el trabajo mediante algoritmos hasta las empresas. Esto es, que un trabaja-
individualizarlo. Así pues, en el sector dor individual se convierta en empresa
servicios, pocas ocupaciones escapan –autónomo– para obtener esta misma
a la posibilidad de ofrecerse individual- flexibilidad que se tiene entre empresas.
mente a través de plataformas. (Todolí, Este fenómeno de “huida” del Derecho
2019, pp. 21-22) del trabajo dista de ser nuevo. Si acaso
la diferencia proviene de que histórica-
Este tipo de organización empresarial tam- mente el fenómeno se limitaba a algu-
bién tiene la particularidad de crear lo que la
nos sectores concretos y para algunos
doctrina ha denominado falsos autónomos,
trabajadores, sin embargo, actualmente,
que según Todolí (2020) se presenta en los
se está ante un nuevo paradigma en el
siguientes casos:
que las empresas prestan muchos de
Las empresas que aportan un alto valor sus servicios mediante autónomos. La
añadido ya no desean integrar todos empresa matriz retiene lo que consi-
los elementos del proceso productivo dera de valor –la marca y los clientes– y
en su matriz, sino mantener exclusi- descentraliza el resto, particularmente,
vamente el núcleo del negocio para la mano de obra. Lo que ha provocado
descentralizar y subcontratar en otras que, valga la expresión, la “caza” de fal-
empresas el resto del proceso. Ello les sos autónomos haya pasado de ser un
permite adaptar su estructura de costes trabajo artesanal a uno de dimensiones
a la necesidad del mercado con mucha industriales. (p. 3)
facilidad. Así, rescindir una contrata con
otra empresa, cuando una parte del Analizado este fenómeno de forma superfi-
proceso productivo ya no resulta nece- cial –dado que no es intención del presente
sario, es mucho menos costoso que estudio el desarrollo de la economía de pla-
escindir o extinguir parte de la empresa taformas digitales, sino, más bien, el análisis
propia. De esta forma, este proceso de de la presunción de laboralidad sobre asun-
descentralización ha creado empresas tos que tengan que ver con este tipo de

INFORME ESPECIAL
organización empresarial y la posible exis- un elemento de igual importancia que la

tencia de un contrato de trabajo– podemos subordinación.
fácilmente concluir que, si estuviera vigente
la antigua Ley Procesal del Trabajo (Ley N° Allí radica la importancia de la aplicación
26636), los prestadores del servicio tendrían de esta presunción: facilitar la acreditación
serios inconvenientes procesales en demos- probatoria del vínculo y ser un vehículo de
inicio de la discusión, lo que en el anterior
trar la existencia de una relación de tipo
esquema procesal veríamos muy complejo.
laboral, dado que se les exigiría la demos-
tración de los tres elementos de la relación
laboral; y, en especial, de la subordinación, la CONCLUSIONES
cual –en este tipo de organización empresa- Hace algunos días, producto de la actual
rial– no aparece claramente definida. coyuntura, y cuando estábamos en pleno
proceso de reactivación económica luego
del confinamiento por la pandemia, leí una
noticia1 en la cual, prestadores de servi-
En el marco de la NLPT este cios de empresas de plataformas digitales
–específicamente personal que efectuaba
tipo de prestadores del servicio servicios de delivery– fueron intervenidos,
tienen una posibilidad mayor no y a quienes se les practicó pruebas de
COVID-19, resultando que el 40 % de dichas
solo de discutir la existencia de personas estaba contagiado con el virus.
una relación de tipo laboral, sino
Frente a esto, me pregunto: estos presta-
que, además, estará en la cabeza dores del servicio de delivery, ¿son controla-
del empleador demandado acre- dos o asistidos por sus “empleadores” antes
de brindar el servicio practicándoles las
ditar que no estamos, pues, ante pruebas de descarte de enfermedades? La
un contrato de trabajo . empresa que los contrata ¿los tiene asegura-
dos contra accidentes de tránsito a los cua-
les están diariamente expuestos? ¿Tienen
dichas empresas la obligación de contratar
Así, en el marco de la NLPT este tipo de a su personal seguros de vida ley en caso
prestadores del servicio tienen una posibili- de discapacidad absoluta y permanente o
dad mayor no solo de discutir la existencia fallecimiento?
de una relación de tipo laboral, sino que,
además, estará en la cabeza del emplea- Estas preguntas –y otras más seguramente–
dor demandado acreditar que no estamos, se encuentran destinadas a analizar si con-
pues, ante un contrato de trabajo. Ello no viene o no regular este tipo de servicios. O
solo alivia la carga probatoria del deman- dejamos que las mismas proliferen y des-
dante, también logra dar inicio a la discu- protejan aspectos esenciales de un con-
sión de la referida pretensión con un análisis trato de trabajo –como un sistema de segu-
de la prestación personal del servicio como ridad y salud en el trabajo, seguridad social,
1 Para tal efecto, revisar: https://gestion.pe/peru/el-40-de-repartidores-de-delivery-intervenidos-hoy-en-miraflores-tenia-

covid-19-nndc-noticia/

SOLUCIONES
LABORALES
jubilación, entre otros– o regulamos este REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

tipo de servicios y formalizamos a estos tra-
Boza Pró, G. (2014). Surgimiento, evolución y consoli-
bajadores, brindándoles no solo acceso a los dación del Derecho del Trabajo. THEMIS - Revista
beneficios antes indicados, sino que, ade- de Derecho (65), 13-26.
más, a todos los beneficios que trae consigo
Devis Echandía, H. (2002). Teoría general de la prueba.
una relación de tipo laboral.
Tomo I, quinta edición. Bogotá.
Me inclino por lo segundo, pese a que Guayacán Ortiz, J. (2011). Las implicaciones de la ora-
–como sostuve anteriormente– no encuen- lidad en algunas de las garantías constitucionales
tro claramente definido el elemento de su- del proceso civil, en Proceso y Constitución. Lima:
bordinación en este tipo de organización Ara Editores.
empresarial. Y coincido con Todolí (2020), Gutiérrez-Solar Calvo, B. (2007). La extensión del ámbito
quien concluye lo siguiente, respecto del subjetivo del derecho del trabajo. Cuadernos de
análisis que están haciendo los tribunales Relaciones Laborales (2), 29-37.
al analizar esta problemática: Montero Aroca, J. (2005). La prueba en el proceso civil.
Cuarta edición. Navarra Thomson – Civitas.
Así pues, el Tribunal Supremo está aban-
donando progresivamente, bajo mi Montero Aroca, J. (1999). Introducción al proceso labo-
ral. Cuarta edición. Barcelona: Bosch Editor.
punto de vista, una interpretación rígida
de la dependencia y la ajenidad por la Pasco Cosmópolis, M. (2011). Objetivos, bases y medios
cual solamente aquéllos que cumplan en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. En: Estudios
cumulativamente los dos requisitos sobre la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Lima: Juris-
tas editores.
–amén de la voluntariedad, la retribu-
ción y el trabajo personal– serán tra- Priori Posada, G. (2011). Comentarios a la Nueva Ley Pro-
bajadores laborales, adoptando una cesal del Trabajo. Lima: Ara editores.
interpretación amplia del trabajo subor- Sanguineti Raymond, W. (2000). La presunción de
dinado. (p. 5) laboralidad: ¿Anacronismo jurídico o pieza clave
para la recuperación de la eficacia del Derecho
Finalmente, como es costumbre, la realidad del Trabajo en el Perú? Revista Oficial del Poder
nos avasalla y antes de que nuestros legisla- Judicial 1/1, 325-340.
dores se animen a regular este tipo de servi- Todolí Signes, A. (2019). Plataformas digitales y con-
cios, será la jurisprudencia la que deberá dar cepto de trabajador: una propuesta de interpre-
respuesta a esta situación actual, encon- tación finalista. Revista de Relaciones Laborales Lan
trando los jueces en la NLPT y su presunción Harremanak (41), 17-41.
de laboralidad un instrumento inmejorable Todolí Signes, A. (2020). El ámbito subjetivo de apli-
para –por lo menos– iniciar la discusión de cación del Estatuto de los Trabajadores ante las
pretensiones relativas a la existencia de con- nuevas formas de trabajo: La nueva ley de Cali-
tratos de trabajo de prestadores de servicios fornia (AB5). Revista Trabajo y Derecho (66). Recu-
de plataformas digitales. perado de https://ssrn.com/abstract=3626981

SECCIÓN ESPECIAL
Inconvenientes prácticos del recurso

de casación en el proceso laboral
Carlos CIRIACO BELLIDO*
El recurso de casación en la Nueva Ley Procesal Trabajo trajo consigo cambios importantes
con respecto de su norma predecesora. Sin embargo, su regulación se encuentra distancia-
da de los principios de oralidad, inmediación, economía, celeridad y concentración que ins-
piraron a la ley. De esta forma, en el presente artículo, el autor desarrolla algunas reflexiones
sobre los inconvenientes prácticos del recurso de casación en el proceso laboral.
PALABRAS CLAVE: Recurso de Casación / Nueva Ley Procesal Con la NLTP se intentó dar predominancia
del Trabajo / Infracción normativa / Procedentes vinculantes / principalmente a la inmediación y la orali-
Trámite.
dad, como principios dentro del marco ade-
Recibido : 29/10/2020 cuado para conducir el flujo de los procesos
Aprobado : 05/11/2020 laborales, de ese modo se buscó concen-
trar y economizar actos, centrando de esta
forma, al juez, como director con facultades
INTRODUCCIÓN otorgadas para “dirigir” una audiencia oral, y
Con la entrada en vigencia de la Ley su actuación inmediata con los medios pro-
N° 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo, batorios ofrecidos por las partes.
en adelante NLPT, se introdujeron cam-
bios con el propósito de promover la cele- Sin embargo, podemos manifestar que, al
ridad en la justicia laboral, esto es, supe- cumplimiento de los 10 años de la vigen-
rar la excesiva carga laboral que afrontaron cia de la NLPT, publicada el 10 de enero de
los diversos órganos jurisdiccionales y ofre- 2010 y vigente desde el julio del mismo año,
cer la efectiva defensa de las instituciones se han presentado inconvenientes que no
laborales. han permitido a la fecha asegurar el cam-
bio y superar las dificultades de los proce-
Con, hasta entonces, un estricto predominio sos laborales. Tanto desde su concepción
de un modelo de proceso laboral basado en inicial legislativamente, así como aquellos
actos procesales poco eficaces, no ajustados que han ocurrido en la práctica diaria tanto
a la realidad, elementos burocráticos, y con de litigantes, trabajadores, y por parte de los
predominancia excesiva del modelo escrito. órganos jurisdiccionales en materia laboral.
* Asociado en el Área Laboral del Estudio Benites, Vargas & Ugaz. Con una segunda especialidad en Derecho del Trabajo y
de la Seguridad Social por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miembro de la Sección de Jóvenes Juristas.

SOLUCIONES
LABORALES
Bajo esa mirada, los medios impugnatorios de vicios acaecidos en el procedimiento que
no han sido ajenos tanto a los cambios, así motivaron la lesión de normas, que hacen
como a los múltiples problemas que afron- necesario un nuevo pronunciamiento por
tan, tal es el caso por ejemplo del recurso de una instancia jerárquicamente superior.
casación en el proceso laboral, el mismo que
es tratado en el presente trabajo. 1. Antecedentes del Recurso de Casación
El objetivo del presente estudio es abor- Siguiendo a Glave (2012) podemos apre-
dar la concepción del recurso de casación ciar el detallado estudio que realiza a partir
que fue implementada en nuestro ordena- de la búsqueda de los orígenes del recurso
miento jurídico, así como su tratativa espe- de casación, que son anteriores inclusive a
cial dentro de los procesos laborales. Ello los cambios ocurridos a la Revolución fran-
nos permitirá hacer un análisis exhaustivo cesa, y que se centró en el poder concen-
del empleo de dicha institución. trado del rey.
Seguidamente pasaremos a observar algu- Es así que, como nos explica Calamandrei
nos cambios sustantivos del recurso de (1945):
casación en el tránsito de la Ley N° 26636,
Ley Procesal del Trabajo, en adelante “LPT”, (…) en los últimos años del antiguo régi-
y la Ley N° 29497”. men los Parlamentos, que eran los órga-
nos encargados de ejercer la función
Asimismo, el análisis se centrará principal- jurisdiccional en el imperio en nombre
mente en la viabilidad de dichos cambios, del rey, muchas veces expresaban su
y los problemas que surgieron a partir de oposición al rey en sus decisiones. Por lo
ello, tanto desde el punto de vista concep- que, con el afán de reafirmar su autori-
tual, así como desde el plano práctico. De dad, el monarca concedió a las partes la
esta forma, consideramos inicialmente una demanda en casación con lo que el rey
desnaturalización del propósito antes des- comenzó a tener la facultad de revisar
crito, por el cual fue concebido el recurso de y anular las sentencias que afectaran las
casación en la NLPT, y las intenciones desde normas expedidas por él. Por ello, antes
su anteproyecto y los miembros de la comi- de la revolución francesa, las bases de
sión reformadora. la casación ya estaban dadas: un meca-
nismo para concentrar el poder. La dife-
I. EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL rencia, luego de la revolución francesa,
PROCESO LABORAL es que con la ruptura del antiguo régi-
Desde su concepción tradicional, la interpo- men ese poder, en campo del derecho,
sición de un recurso de casación tiene como ya no estaría concentrado en el rey.
objetivo principal la revisión por parte de la (p. 13)
Corte Suprema, respecto a los errores in iudi-
cando o errores in procedendo, de las senten- Asimismo, el recurso de casación recorrió
cias primigenias emitidas por las instancias el tránsito de ser considerado como un
jurisdiccionales del Poder Judicial. órgano político que actuaba bajo determi-
nados supuestos a disposición del encar-
De esta forma, se realiza un examen de revi- gado político de turno, a ser implementado
sión de la lesión o vulneración de normas dentro del ordenamiento jurídico, mutando
sustantivas, entendiéndose como tales a las de esta forma en órganos jurisdiccionales,
normas de origen legal; así como también resueltos jurídicamente, que se basaban

INFORME ESPECIAL
única y exclusivamente en la revisión jurí- asuntos que la ley especificará; por el contra-
dica por parte de un Tribunal. rio, con la Constitución de 19932, se añadió
la precisión de que la acción debe iniciarse
En 1852, en España, con la Ley de Enjuicia- en la Corte Superior o ante la propia Corte
miento Civil se reguló desde un origen nor- Suprema, para actuar como última instancia.
mativo el recurso de casación como uno
de los primeros apartados normativos que En diciembre de 1991, con la publicación
señalaban expresamente una numeración del Decreto Legislativo N° 7673, Ley Orgánica
de infracciones normativas y el quebranta- del Poder Judicial se atribuía como compe-
miento de algunas formas esenciales de jui- tencia de la Sala de Derecho Constitucional
cio basado en la prueba. De esta forma, en y Social de la Corte Suprema de la Repú-
su artículo 1745 señaló lo siguiente: blica de conocer los recursos de casación
en materia laboral, cuando así lo exprese
Si el Tribunal estimase si en la senten-
legislativamente.
cia se ha cometido la infracción de ley
o doctrina en que se funde el recurso,
Es así, que posteriormente con la publica-
declarará haber lugar a él y casará la sen-
ción y vigencia de la LPT se reguló al recurso
tencia, mandando devolver el depósito
de casación en nuestro ordenamiento
si se hubiere constituido. Acto conti-
peruano, con una serie de requisitos de
nuo, y por separado, dictará sentencia
admisibilidad y de procedencia, conjunta-
que corresponda sobre la cuestión
mente con el cumplimiento de determi-
objeto del pleito, o sobre los extremos
nadas reglas que se asemejaron desde su
respecto de los cuales haya recaído la
concepción al recurso de casación de ori-
casación. (Glave, 2012, p. 105)
gen civil.
Recorriendo la evolución histórica del
recurso de casación, encontramos como 2. Definición
una primera fuente normativa en el ámbito Debemos tomar en consideración que el
laboral, la Ley de Accidentes de Trabajo en recurso de casación no encuentra una defi-
España, a través de la cual se establecie- nición expresa en ningún apartado legal
ron medidas de resolución de controversias antes mencionado. A partir de ello, corres-
tanto con recursos impugnatorios y recur- ponde realizar una revisión de algunos con-
sos de casación que puedan ventilarse den- ceptos desarrollados por la doctrina.
tro de su ámbito de aplicación.
En palabras de Plá (1995):
Con respecto al Perú, esta fue introducida
con la Constitución de 19791, por medio (…) el recurso de casación, [es] un
del cual se señalaba que la Corte Suprema recurso extraordinario, cuando se
fallará, en última instancia, en aquellos han agotado todos los otros recursos
1 Art. 241- Constitución Política del Perú 1979:

Corresponde a la Corte Suprema fallar en última instancia o en casación los asuntos que la ley señala.
2 Art. 141- Constitución Política del Perú 1993:
Corresponde a la Corte Suprema fallar en casación, o en última instancia, cuando la acción se inicia en una Corte Supe-
rior o ante la propia Corte Suprema conforme a ley. (…)
3 Art. 35 – Sala De Derecho Constitucional y Social – Decreto Legislativo 767
4. De los recursos de casación en materia de Derecho Laboral y Agrario cuando la ley expresamente lo señale-

SOLUCIONES
LABORALES
y responde a un doble objetivo: la

supremacía de la Ley sobre el magis- La casación es un recurso
trado y la unificación de la jurispru-
dencia. Estos fundamentos son de extraordinario que resuelve casos
importancia esencial, porque el res- concretos de indebida aplica-
peto a la Ley y la interpretación unifi-
cada de la jurisprudencia, son presu-
ción de apartados normativos,
puestos indispensables nada menos y que contiene carácter público,
para la seguridad jurídica y para la debido a que sus pronuncia-
igualdad entre los ciudadanos.
mientos generan precedentes y
De acuerdo con Vinatea (1996) el recurso uniformizan la jurisprudencia dis-
de casación es “(…) una manifestación de
la tutela judicial efectiva en tanto es un persa dentro de nuestro ordena-
mecanismo que pretende otorgar a los ciu- miento jurídico .
dadanos la posibilidad de cuestionar la ina-
decuada aplicación o interpretación de
las disposiciones legales para los jueces”
(p. 606). De igual forma la Corte Suprema res-
pecto del recurso de casación, en uno de
Asimismo, según Arévalo (2007) el recurso los tantos fallos respecto de él, señala lo
de casación es reconocido como un: siguiente:
(…) recurso de naturaleza extraordina- Tercero.- Que, si bien, el recurso de casa-

ria que tiene por finalidad garantizar la ción es u medio impugnatorio especialí-
debida y correcta aplicación del Dere- simo a través del cual la Corte Suprema
cho al caso concreto, mas no incide va a ejercer su facultad casatoria a la
en la revisión de los hechos alegados luz de lo que estrictamente se denun-
por las partes en instancias anteriores. cie como vicio o error en el recurso,
Por ello, es definido como el medio empero para que esta Suprema Sala
impugnatorio de carácter extraordina- cumpla su misión es indispensable que
rio mediante el cual se busca la correcta las causas sometidas a su jurisdicción
aplicación e interpretación del derecho respeten ciertas reglas mínimas y esen-
objetivo y la unificación jurisprudencial. ciales del debido proceso, dado que
(p. 163) dicha institución cautela derechos fun-
damentales consagrados en la Consti-
Para Toyama (2010): tución Política; pues, de otro modo, no
podría ejercer adecuadamente la fun-
El recurso de casación es un medio ción y 5 postulado contenidos en el
impugnatorio de carácter extraordi- artículo cincuenticuatro de la Ley Pro-
nario, que, en rigor, no da lugar a una cesal de Trabajo, texto modificado por
instancia, por el cual el Estado busca la Ley veintisiete mil veintiuno (Casación
controlar la adecuada aplicación de las Nº 270-2003-Huánuco).
normas jurídicas a los casos concretos y
de esta forma, brindar seguridad jurídica De ello podemos indicar que la casación
a las partes y unificar los criterios juris- es un recurso extraordinario que resuelve
prudenciales. (p. 159) casos concretos de indebida aplicación

INFORME ESPECIAL
de apartados normativos, y que contiene Al respecto, en la Casación N° 2545-

carácter público, debido a que sus pro- 2010-Arequipa de fecha 18 de septiembre
nunciamientos generan precedentes y de 2012 se indicó lo siguiente:
uniformizan la jurisprudencia dispersa
dentro de nuestro ordenamiento jurí- Respecto de los alcances del concepto
dico. De esta forma, se genera seguridad de infracción normativa quedan subsumi-
jurídica para todas las partes, tanto para dos en el mismo, las causales que anterior-
los trabajadores, empleadores, y órganos mente contemplaba el Código Procesal
justiciables. Civil en su artículo 386, relativas a la inter-
pretación errónea, aplicación indebida e
II. EL RECURSO DE CASACIÓN EN MATE- inaplicación de una norma de derecho
RIA LABORAL material.
Como se mencionó, el recurso de casa- En su momento, por intermedio del artículo 1
ción en materia laboral en nuestro orde- de la Ley Nº 27021 (actualmente derogada y a
namiento jurídico fue introducido con la través del cual se modificó el artículo 56 de la
LPT4, que tuvo por objetivo la unificación de Ley Nº 26636) se realizó una numeración de
criterios jurisdiccionales, para generar una las causales que las partes podían invocar a
mayor predictibilidad y sea fuente de guía efectos de interponer el recurso de casación,
por todos los jueces de diversos órganos la cual fue totalmente similar a lo regulado por
jurisdiccionales. Asimismo, para la correcta el artículo 386 del Código Procesal Civil. De ese
interpretación de las normas materiales del modo, De ese modo, las causales descritas en
Derecho Laboral, Previsional y de la Seguri- la LPT fueron las siguientes:
dad Social.
Causales de
1. Infracciones normativas Inciso interposición del Alcances
recurso de casación
El recurso de casación fue originalmente Aplicación indebida de Cuando se aplica una
concebido, para ser interpuesto cuando se una norma de derecho norma de derecho
presenten las causales de (i) evidente vio- material material a un caso
concreto que no co-
lación, interpretación errónea o incorrecta rresponde. Es decir,
aplicación de la ley, y, (ii) por encontrarse en A
se utiliza un apartado
contradicción con otros pronunciamientos legal, que no es perti-
emitidos por la misma Sala Laboral. nente para resolver un
determinado caso.
Sin embargo, los constantes inconvenien- La interpretación erró- Se emplea para ello
tes en la interpretación de dichas causales, nea de una norma de un apartado legal que
generaron una excesiva carga en la Corte derecho material. si corresponde para
resolver un determi-
Suprema debido a que las partes las utiliza- B nado caso concreto.
ban de forma muy genérica; así como tam- Sin embargo, se le da
bién su incorrecta aplicación e interpreta- un contenido que no
ción por parte de los jueces supremos. corresponde.
4 Ley Procesal del Trabajo – Ley N° 26636 de fecha 24 de junio de 1996.

SOLUCIONES
LABORALES
La inaplicación de una Situación que ocurre La consideración de carácter público del

norma de derecho ma- cuando no se aplica recurso de casación, más allá de resolver un
terial. determinado aparta- caso concreto, cumple un rol importante,
C do legal que corres-
pues le otorga al sistema de administración
ponde para resolver
un caso concreto. de justicia, una mayor seguridad y predic-
tibilidad, estableciéndose de esta forma, la
La contradicción con Se tiene como finali-
otras resoluciones ex- dad la uniformización debida aplicación o interpretación de deter-
pedidas por la Corte jurisprudencial. Para minada norma material.
Suprema de Justicia ello será necesario
o las Cortes Superio- contrastar el caso con- Ahora bien, a continuación, pasaremos a des-
res, pronunciadas en creto con otros estric- cribir los problemas que han surgido a raíz de
D
casos objetivamente tamente similares de
similares, siempre que aplicación material.
lo regulado por la NLPT y que han generado
dicha contradicción una excesiva carga que entorpece la labor
esté referida a una de asumida por la Corte Suprema, así como tam-
las causales anteriores bién a los fallos contradictorios que vienen
emitiéndose. Para ello, pasaremos a describir
Podemos observar el consenso de un desa-
las causales de la NLPT de conformidad con
rrollo claro de las causales para interponer
lo dispuesto en su artículo 34.
un recurso de casación, que con el tiempo
pudieron ser perfeccionados para su aplica-
ción. Es así que para Loredo (2004):
Cuando el legislador habla de "infrac- (El) recurso de casación, más

ción de normas" debemos presumir allá de resolver un caso concreto,
que maneja un concepto amplio de cumple un rol importante, pues le
vulneración, comprendiendo tanto las
distintas posibilidades al efecto especi- otorga al sistema de administra-
ficadas en regulaciones anteriores: vio- ción de justicia, una mayor segu-
lación, interpretación errónea o apli-
cación indebida. (…) De modo que ridad y predictibilidad, estable-
la vulneración se produce cuando la ciéndose de esta forma, la debida
norma no se aplica o se aplica de forma aplicación o interpretación de
incorrecta, bien porque la interpreta-
ción no sea adecuada, bien porque se determinada norma material .
trate de un supuesto de hecho no sub-
sumible en la norma. (p. 239)
De igual forma para Monroy (1997) define La NLPT modificó las causales originalmente
la infracción normativa del siguiente modo: regulados en la LPT señalando únicamente
la necesidad de que la infracción norma-
La infracción normativa refiere al error (o tiva que incida directamente sobre la deci-
vicio) de derecho en que incurre el juz- sión en la resolución impugnada o el apar-
gador en una resolución; aquella deter- tamiento de los precedentes vinculantes
mina que el caso sea pasible de ser exa- dictados por el Tribunal Constitucional o la
minado por medio de un recurso de Corte Suprema.
casación, por cierto, en el caso peruano
siempre que esté ligado por conexidad Ello principalmente por la modificación
lógica a lo decidido. introducida a través del artículo 1 de la Ley

INFORME ESPECIAL
Nº 29364, respecto de las causales de pro- un mayor sustento del error in iudicando.
cedencia de la casación contemplada en el No solo por un tema de procedencia y cali-
artículo 386 del Código Procesal Civil. Del ficación del recurso de casación, sino tam-
texto podemos apreciar una lectura simplifi- bién para que la causal invocada sea desa-
cada de un término amplio como es la invo- rrollada de forma suficiente que evidencie
cación de una “infracción normativa”. el error que debe sustentar el abogado de
la sentencia materia de recurso de casación.
Sin embargo, se ha tenido por compren-
dido que dicha causal de infracción norma- Ahora bien, el recurso de casación es visto
tiva incluye a las causales de: por muchos de forma errónea como una
tercera instancia, y que, por tanto, debe rea-
(i) Aplicación indebida de una norma de lizarse un nuevo examen de lo manifestado
derecho material. y ofrecido con medios probatorios de un
proceso judicial. Ello es totalmente equivo-
(ii) La interpretación errónea de una norma
cado, debido a que el recurso de casación
de derecho material.
tiene por finalidad la revisión de un error res-
(iii) La inaplicación indebida de derecho pecto a una norma material, o respecto al
material debido proceso.
Esto último es advertible a partir de la carga

Por tanto, la causal de infracción normativa
que viene manejando la Corte Suprema,
de la NLPT queda subsumida dentro de las
contrastando básicamente los recursos
casuales inicialmente invocadas por la LPT.
casatorios interpuestos en contraposi-
Es decir, va a seguir agrupando dicho lis-
ción de aquellos que son calificados y son
tado. Sin embargo, consideramos que por
declarados improcedentes. Se alcanza un
un error imputable a los litigantes aún hay
número aproximado mayor a la mitad de
una confusión en la sucesión de las normas.
dicho porcentaje.
Es decir, son los propios abogados que el
momento de invocar una causal por “infrac- 2. La incidencia directa en la resolución
ción normativa” no realizan un estudio pro- impugnada
fundo de la misma, y simplemente se han En la LPT no se había incluido la exigencia
dedicado a invocar la participación de cual- de la causal de la necesidad de señalar y
quier apartado normativo, sin el suficiente desarrollar la incidencia directa en la reso-
desarrollo al respecto. lución impugnada. Otro punto que ha sido
poco desarrollado y tomado en cuenta en
Ello ocurre principalmente por dos factores: los recursos de casación interpuestos.
(i) el desconocimiento sobre qué es lo que
se debe entender por la definición de infrac- Al respecto, la Casación N° 5612-2010-
ción normativa, o (ii) el dolo y la mala praxis Lima Norte de fecha 13 de julio de 2011
de los abogados de dilatar un proceso judi- nos define qué debemos entender por esta
cial que ya ha sido resuelto. causal:
Un recurso de casación debidamente for- Cuarto: Que, de conformidad con este

mulado debería contener no solo la men- requisito, la infracción normativa debe
ción como es infracción normativa, sino incidir de manera directa sobre la deci-
recurrir a algunas de las causales antes sión objeto del recurso. Tal incidencia
señaladas por la LPT; de esta forma se da se presenta cuando se concluye que

SOLUCIONES
LABORALES
la enmienda de la infracción normativa (ii) Que de la revisión del registro de

puede alterar el sentido de la resolu- control de asistencia se observa que
ción impugnada. Este análisis no signi- el demandante no realizó el trabajo
fica en absoluto expresar un juicio sobre en sobretiempo que alega, ingre-
el fondo de la cuestión que plantea el sando y retirándose siempre de
recurso de casación, sino advertir una manera puntual al inicio y al término
cuestión distinta, la de si la infracción de su jornada.
normativa es causa u origen del sentido
de la resolución impugnada. El examen En el caso propuesto, si bien la sentencia
acerca de si la infracción normativa tuvo incurre en una infracción normativa al con-
lugar realmente o no es un examen siderar que los trabajadores de confianza
que ha de diferirse al pronunciamiento en general no tienen derecho a percibir
sobre el fondo del recurso de casación, horas extras (lo que no es correcto, ya que
en cambio, la cuestión de si la infracción de acuerdo a ley sólo los trabajadores de
normativa incide o no en la resolución confianza no sujetos a fiscalización inme-
objeto del recurso es un análisis sobre diata se encuentran excluidos de la jor-
la procedencia o no del recurso y, por nada máxima); este hecho no incide direc-
tanto, debe efectuarse en el momento tamente en el resultado del proceso. Ello
de la calificación del recurso. En tal sen- debido a que se demostró que en realidad
tido, si, por el contrario, se concluye el demandante no había ejecutado ningún
que la infracción normativa denunciada trabajo en sobretiempo. (p. 43)
no alteraría el sentido de la resolución
Por tanto, no son requeridos únicamente la
impugnada, entonces, ella no incide
invocación y el desarrollo de una infracción
directamente sobre la decisión impug-
normativa, sino también que afecte direc-
nada y, por tanto, el citado requisito no
tamente la resolución del caso. Esto último
habrá sido satisfecho.
tiene que ver con el proceso que fue ver-
Es así que no es suficiente invocar una cau- tido y discutido en las instancias inferiores.
sal de infracción normativa, sino también
que, a propósito de la misma, esta sea deter-
minante para la solución del caso por las ins- No es suficiente invocar una
tancias inferiores. causal de infracción normativa,
Ello lo podemos ver en el siguiente ejem- sino también que, a propósito de
plo de la Academia de la Magistratura (2016): la misma, esta sea determinante
(…) supongamos que en un proceso la para la solución del caso por las
sentencia de segunda instancia declara instancias inferiores .
infundada una demanda de pago de
horas extras, sobre la base de dos
argumentos:
En ese sentido, la incidencia directa en la
(i) Que se ha acreditado que el deman- resolución impugnada muchas veces no
dante era personal de confianza y, es siquiera invocada al momento de ela-
como tal, no estaba sujeto a la jor- borar e interponer un recurso de casación.
nada máxima, no teniendo derecho Corresponde a la Corte Suprema verificar al
al pago de horas extras. momento de calificar el recurso de casación

INFORME ESPECIAL
el desarrollo de la incidencia, pero sí debe- En ese sentido, la NLPT sí considera a una

ría ser advertida su omisión por la segunda causal de infracción normativa procesal
instancia, anterior a la elevación del recurso (error in procedendo) por afectación al dere-
de casación a la Corte Suprema. cho al debido proceso, de conformidad con
el artículo 139 de la Constitución Política
3. La infracción normativa de normas pro- del Perú.
cesales. La afectación al debido proceso
Si bien es cierto la NLPT en su artículo 34 4. El apartamiento de los precedentes
no se señala de forma expresa la infracción vinculantes dictados por el Tribunal
correspondiente al debido proceso como Constitucional o la Corte Suprema
causal de casación, cabe la interrogante si A diferencia de la LPT que requería la con-
representa una causal a la cual se puede tradicción con otras resoluciones expedidas
invocar, en caso de un vicio referente al por la Corte Suprema de Justicia o las Cortes
debido proceso. Superiores, pronunciándose en casos obje-
tivamente similares, siempre que dicha con-
Para ello, debemos tener en consideración tradicción esté referida a una de las causales
que las causales de un recurso de casación anteriores (siendo necesario para un banco
en la LPT hacen mención, en cada una de de sentencias uniformes, que se adecuen
ellas, a una norma de derecho material, en en casos similares), la NLPT requiere que la
la cual no se podía invocar una norma de sentencia que incurre en una contradicción
derecho procesal. Sin embargo, con la regu- jurisprudencial sea un precedente vincu-
lación de la NLPT se hizo referencia a una lante tanto del Tribunal Constitucional y
infracción normativa, por la cual al ser un la Corte Suprema. Por tanto, se precisa el
concepto amplio se incluyen tantas normas carácter de “precedente”, y se deja de lado
materiales y procesales. el conjunto de sentencias por parte de Cor-
De esta forma la infracción normativa es una tes Superiores.
causal genérica que considera tantas nor-
mas de derecho material y procesal. Con referencia a los precedentes vincu-
lantes de la Corte Suprema, de conformi-
De esta forma se ha reconocido en la Casa- dad con el artículo 40 de la NLPT, se señala
ción N° 2545-2010-Arequipa: lo siguiente:
(...) la infracción normativa puede ser La Sala Constitucional y Social de la

conceptualizada, como la afectación de Corte Suprema de Justicia de la Repú-
las normas jurídicas en las que incurre la blica que conozca del recurso de casa-
Sala Superior al emitir una resolución (...) ción puede convocar al pleno de los
Respecto de los alcances del concepto jueces supremos que conformen otras
de infracción normativa quedan sub- salas en materia constitucional y social,
sumidos en el mismo, las causales que si las hubiere, a efectos de emitir sen-
anteriormente contemplaba el Código tencia que constituya o varíe un prece-
Procesal Civil en su artículo 386, relativas dente judicial.
a la interpretación errónea, aplicación
indebida e inaplicación de una norma La decisión que se tome en mayoría
de derecho material, pero además inclu- absoluta de los asistentes al pleno casa-
yen otro tipo de normas como son las torio constituye precedente judicial y
de carácter adjetivo. vincula a los órganos jurisdiccionales de la

SOLUCIONES
LABORALES
República, hasta que sea modificada por una regla para todos y frente a todos los
otro precedente. poderes públicos; cualquier ciudadano
puede invocarla ante cualquier autori-
Por tanto, se requerirán dos condiciones, (i) dad o funcionario sin tener que recurrir
debe tratarse de un criterio establecido en previamente ante los tribunales, puesto
la Sala Plena por los magistrados que inte- que las sentencias del Tribunal Consti-
gren las diversas Salas Constitucionales y tucional, en cualquier proceso, tienen
Sociales de la Corte Suprema y (ii) el criterio efectos vinculantes frente a todos los
debe haberse acordado con ocasión de la poderes públicos y también frente a
solución de un caso concreto. los particulares. Si no fuese así, la pro-
pia Constitución estaría desprotegida,
Con referencia a los precedentes vincu- puesto que cualquier entidad, funcio-
lantes del Tribunal Constitucional, el artículo nario o persona podría resistirse a cum-
VII del Título Preliminar del Código Procesal plir una decisión de la máxima instancia
Constitucional señala lo siguiente: jurisdiccional.
Las sentencias del Tribunal Constitucio- De esta forma el apartamento de prece-
nal que adquieren la autoridad de cosa dente vinculante que es señalado por el Tri-
juzgada constituyen precedente vincu- bunal Constitucional representa una causal
lante cuando así lo exprese la senten- de interposición de un recurso de casación
cia, precisando el extremo de su efecto bajo las reglas establecidas por la NLPT.
normativo. Cuando el Tribunal Constitu-
cional resuelva apartándose del prece-
III. TRÁMITE DEL RECURSO DE CASACIÓN
dente, debe expresar los fundamentos
de hecho y de derecho que sustentan La NLPT que trajo consigo el eje conduc-
la sentencia y las razones por las cuales tor de la intervención de los principios de
se aparta el precedente. oralidad, intermediación, celeridad, econo-
mía procesal y concentración, representó
Es así que el Tribunal en la sentencia recaída una modificación en el trámite al interior de
en el Expediente N° 03741-2004-AA/TC ha cada una de las etapas dentro del proceso
señalado lo siguiente: judicial laboral.
49. El precedente constitucional en

nuestro sistema tiene efectos más gene-
rales. La forma como se ha consolidado El apartamento de precedente
la tradición de los tribunales constitu-
cionales en el sistema del derecho con- vinculante que es señalado por el
tinental ha establecido, desde muy tem- Tribunal Constitucional representa
prano, el efecto sobre todos los poderes
públicos de las sentencias del Tribunal
una causal de interposición de
Constitucional. Esto significa que el pre- un recurso de casación bajo las
cedente vinculante emitido por un Tri- reglas establecidas por la NLPT .
bunal Constitucional con estas carac-
terísticas tiene, prima facie, los mismos
efectos de una ley. Es decir, que la regla
que el Tribunal externaliza como prece- Sin embargo, consideramos que en lo
dente a partir de un caso concreto, es referente a la tramitación del recurso de

INFORME ESPECIAL
casación se retrocedió a lo regulado ante- cual solo participan los jueces supremos y
riormente mediante la LPT. Ello lleva, a nues- es llevada a cabo de forma interna.
tro criterio, a la dilación de algunos actos al
interior de dicho trámite, que generan una Sin embargo, los abogados y las partes asis-
vulneración de los principios que la propia ten a la Corte Suprema, y aguardan al rela-
NLPT pregona. tor quien posteriormente exclama qué casa-
ciones han sido declaradas procedentes.
Al respecto, el artículo 37 de la NLPT regula Dichos expedientes pasarán inmediata-
el trámite del recurso de casación; entre los mente a la vista de la causa de fondo en
principales puntos señalamos los siguientes: la cual las partes participantes informarán
oralmente.
• Cuando el expediente es recibido por la
Sala Suprema, se procede con fijar una Por el contrario, conforme podemos con-
fecha de calificación interna, para deter- trastar bajo los alcances de la NLPT y del artí-
minar si el recurso de casación inter- culo 37, el trámite del recurso de casación
puesto es inadmisible, procedente o se ventila en dos oportunidades y fechas
improcedente. distintas: 1) respecto a la audiencia de cali-
ficación interna; y, 2) la audiencia de vista
• Si el recurso de casación es declarado
de la causa.
procedente en dicha audiencia de cali-
ficación, se fijará una nueva fecha para Ello podría no ser inconveniente si es que en
la vista de la causa. la práctica no habría una diferencia de por
• Las partes solicitarán informe oral den- lo menos de un año entre una audiencia y
tro de los tres días hábiles posteriores a otra. De esta forma se generan dos actos
la notificación de la vista de la causa. que pueden concentrarse en uno solo, tal y
como ocurre en la LTP.
• Concluida la exposición oral, los jueces
supremos podrán resolver de inmediato Estamos convencidos de que esto repre-
o derivarán el fallo a los cinco días hábi- senta el incremento de la carga al interior
les posteriores a la realización de la vista de una Sala Suprema, y que esta no transite
de la causa. eficazmente hasta una resolución concreta,
y lo único que ocasiona es la acumulación
Con respecto a dicho procedimiento, de los expedientes. Estos dos actos son simi-
encontramos principalmente dos incon- lares a los actos realizados al interior de un
venientes que en más de una ocasión han proceso ordinario laboral, la audiencia de
representado problemas que deben ser conciliación y de juzgamiento.
advertidos para un mejor flujo en la trami-
tación del recurso de casación en Corte Asimismo, tratándose de un recurso
Suprema. extraordinario en donde por lo general se
advierte una infracción normativa, o el vicio
Un primer inconveniente es el referido al por debido proceso, supone un estudio
propio trámite de las audiencias tanto de menos complejo comparada con la revi-
calificación de procedencia, así como de la sión exhaustiva en las instancias inferiores.
audiencia de vista de la causa. En aquellos
procesos que provienen de la LPT, se señala Para mayor entendimiento, procederemos a
una hora y fecha para la calificación interna graficar el trámite del recurso de casación y
del recurso de casación interpuesto, en el los inconvenientes mencionados:

SOLUCIONES
LABORALES
Trámite del Recurso de Casación

Consideramos esta exigencia un paso
totalmente innecesario, burocrático y más
Leyes Audiencia de Vista de la Causa pegado a los principios de la LPT, que pre-
Calificación
domina la figura escrita por sobre la oral.
LPT Misma fecha Asimismo, se abandona totalmente el prin-
cipio de oralidad que representa la base de
NLPT Fechas Distintas
la NLPT.
Es visible la eficacia en términos de tiempo
De acuerdo a ello, Gamarra (2011) nos señala
entre la LPT y NLPT, cuestiones que no se
lo siguiente:
ajustan a los principios de este último, y
que a su vez generan inconvenientes a las De nuevo la oralidad en la NLPT se pre-
propias Salas Supremas, pudiendo estas ser senta como el mejor facilitador del
más céleres. principio de concentración e inmedia-
Asimismo, consideramos errados los argu- ción, al realizarse el proceso en forma
mentos que defienden esta diferencia- directa, sin intermediarios y de manera
ción en la complejidad de los casos de la continua, exigiéndose la presencia de
NLPT, debido a que uno puede entrevistarse todos los sujetos del proceso. La escri-
con los jueces supremos únicamente una tura, caracterizada por delegar la reco-
semana antes de realización de determi- pilación de la prueba en funcionarios
nada audiencia. Siendo de este modo, que auxiliares del juez, no resulta un instru-
los jueces supremos toman conocimiento mento idóneo para realizar la concen-
del caso una semana antes del mismo. tración, máxime que tampoco exige
la presencia de todos los sujetos en
Por tanto, no existe una razón válida que ese momento, formándose así gruesos
avale la dilatación de un proceso en la Corte expedientes, de los que deben extraerse
Suprema y la diferenciación entre ambas las piezas importantes de otras que no
leyes. la son. (p. 210)
Por otro lado, existe un segundo inconve- De esta forma se está dando protagonismo
niente a raíz de la tramitación del recurso a los auxiliares judiciales a efectos que veri-
de casación, y que, en este punto, sí debe- fiquen si alguna de las partes presentó o
mos de afirmar la uniformización de cada no oportunamente la solicitud de uso de la
una de ellas tanto en la NLPT y la LPT. Y nos palabra. Por el contrario, al encontrarnos en
referimos con ello a la exigencia de presen- un proceso en la Corte Suprema, habién-
tar por escrito el llamado escrito “Solicito dose desarrollando previamente el proceso
Uso de la Palabra”. en instancias inferiores, las partes previa-
mente han informado sus facultades y datos
Como indicamos, en el artículo 37 de la necesarios a efectos de ser partícipes en el
NLPT advierte a las partes sobre la necesi- proceso.
dad de solicitar por escrito el uso de la pala-
bra para poder participar en la audiencia de Sí consideramos oportuno presentar un
vista de la causa. Si ambas partes no ofrecie- escrito, en caso de que exista una variación
ron oportunamente el pedido de uso de de las partes anteriormente acreditadas. Ello
la palabra, la audiencia de vista de la causa representará una excepción, mas no una
no se llevará a cabo, pasándose a fijar fecha regla exigida como actualmente se encuen-
para la notificación de la casación. tra regulada. Sí consideramos acertado que
INFORME ESPECIAL
la inasistencia de las partes lleve a la no rea- judiciales como protagonistas, cuando

lización de una nueva audiencia, y que debe deberían ser los jueces supremos quie-
notificarse posteriormente la casación. nes actúen directamente.
Por tanto, en este punto de tramitación
del recurso de casación debería realizarse
una revisión que pueda agilizar, economi- Academia de la Magistratura. (2016). Material Auto Ins-
zar, concentrar algunos actos, y por, sobre tructivo - Cursos Medios Impugnatorios en el Nuevo
todo, armonizarlos con los principios que Proceso Laboral. Lima.
inspiraron la NLPT. Arévalo Vela, J. (2007). Derecho Procesal del Trabajo.
Lima: Grijley.
CONCLUSIONES Calamandrei, P. (1945). La Casación Civil. Grandes Clá-
sicos del Derecho. Buenos Aires: Bibliográfica
• La Nueva Ley Procesal del Trabajo con- Argentina.
tiene dos causales de interposición del
recurso de casación (de normas sustan- Gamarra Vílchez, L. (2011). La Nueva Ley Procesal del
Trabajo - Ley N° 29497. Derecho & Sociedad (37),
tivas o procesales) y el apartamiento de
200-211.
los precedentes vinculantes.
Glave Mavila, C. (2012). El recurso de casación en el
• Son los propios abogados quienes, por Perú. Derecho & Sociedad (38), 103-110.
desconocimiento o por mala praxis, Loredo Colunga, M. (2004). El ámbito de recurso y su
invocan causales de infracciones nor- adecuación a los fines casacionales. Valencia:
mativas sin el suficiente desarrollo. Se Tirant to Blanch.
genera de esa forma una excesiva carga Monroy Gálvez, J. (1997). Apuntes para el estudio
en la Corte Suprema. sobre el recurso de casación el proceso civil
peruano. Revista Peruana de Derecho Procesal
• La tramitación del recurso de casación (18). Recuperado de http://derechoyproceso.
en la Nueva Ley Procesal del Trabajo no blogspot.com/2009/07/apuntes-sobre-el-nue-
vorecurso-de.html.
se encuentra acorde con los principios
de oralidad, inmediación, concentra- Plá Rodríguez, A. (1995). Exposición del doctor Amé-
ción y celeridad. rico Plá Rodriguez “Recursos E Instancias”. En
Taller de análisis del Proyecto de Ley Procesal del
Trabajo. El proceso laboral, recuperado de http://
• La existencia de dos audiencias: de cali- www4.congreso.gob.pe/comisiones/1995/tra-
ficación y de informe oral, representan bajo/356.htm
actos dilatorios e innecesarios. Su trá-
Toyama Miyagusuki, J. (2010). La Casación Laboral.
mite debería asemejarse a lo regulado
Lima. Obtenido de ttp://repositorio.amag.edu.
por la Ley Procesal del Trabajo. pe/bitstream/handle/123456789/47/doctrinaya-
nalisis-leytrabajo.pdf?sequence=1&isAllowed=y
• La exigencia de ingresar por escrito la
Vinatea Recoba, L. (1996). Las bases de la reforma del
solicitud de uso de la palabra de forma
proceso laboral. Congreso Peruano de Derecho del
oportuna, va en contra de los principios Trabajo y de la Seguridad social. En: VI Congreso
de la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Se Peruano de Derecho del Trabajo y de la Seguri-
coloca, de esta forma, a los auxiliares dad Social. Lima.
SECCIÓN ESPECIAL
Abreviación del proceso ordinario laboral

en el estado de emergencia sanitaria
Miguel DÍAZ CAÑOTE*
El autor señala que en los actuales momentos por los que atraviesa nuestra sociedad, por
la presencia del COVID-19, se ha afectado significativamente la celeridad de los procesos
tramitados con la Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT), por lo que los jueces, haciendo
efectivo el rol protagónico que les asigna dicha Ley, y los principios de concentración, ce-
leridad y economía procesal, puedan adoptar medidas como la abreviación del proceso
laboral ordinario, en los casos de que no fuera factible recurrirse al juzgamiento anticipado.
PALABRAS CLAVE: COVID-19 / Favorecimiento del proceso incrementar la celeridad de los procesos
/ Concentración / Celeridad / Economía procesal /Audiencias tramitados con la NLPT; entre ellas, la que
virtuales / Abreviación.
se propone, consistente en la abreviación
Recibido : 23/09/2020 del proceso laboral ordinario en los casos
Aprobado : 27/10/2020 en que no es factible realizar el juzgamiento
anticipado.
INTRODUCCIÓN En ese sentido, se ha previsto para el pro-

ceso ordinario laboral que este se desarro-
Si bien la celeridad de los procesos judicia- lle en dos audiencias, la de conciliación y
les tramitados con la NLPT, antes de la pro- la de juzgamiento, y en el caso de que no
pagación del COVID-19 en el Perú, ya se se llegue a una conciliación total o simple-
encontraba afectada, con la irrupción de mente no hay conciliación, y no se pueda
dicha pandemia se ha visto incrementada, recurrir al juzgamiento anticipado, se tiene
por más esfuerzo que los órganos jurisdic- que citar a las partes a audiencia de juzga-
cionales hayan realizado durante el periodo miento. Es en este escenario que se pro-
de suspensión de las labores del Poder Judi- pone la abreviación del proceso, caso con-
cial y de los plazos procesales, lo que hace trario la audiencia de conciliación virtual
necesario que los jueces, haciendo efectivo se convertiría simplemente en un acto for-
el rol protagónico que les asigna la NLPT, mal, dado que existe la posibilidad de reci-
y los principios de concentración, celeri- bir el escrito de contestación de la demanda
dad y economía procesal, puedan adoptar antes de la celebración de la conciliación,
medidas, en tanto ello fuera posible, para conforme a las disposiciones administrativas
* Abogado por la UIGV, magíster en Derecho Civil y Comercial por la UNMSM, con estudios de doctorado en Derecho y
Pedagogía, en la misma casa de estudios. Título de segunda especialidad en Derecho del Trabajo y Seguridad Social por
la PUCP. Juez especializado titular de Trabajo de la Corte Superior de Lima Este.
INFORME ESPECIAL
dictadas, y dicha audiencia solo serviría para Gobierno central, a fin de salvaguardar la
que el juez se pronuncie sobre el escrito de salud y el bienestar de jueces, funcionarios
contestación y citar a la audiencia de juzga- y personal auxiliar, así como de los aboga-
miento. Es aquí donde se propone que el dos y público en general.
juez, en el ejercicio del rol protagónico que
Ante dicho panorama, suspensión de las
la NLPT le asigna, disponga la abreviación
labores y de los plazos procesales, al no ser
del proceso, con la finalidad de dotar de
la especialidad laboral considerada dentro
celeridad al mismo y procurar la economía
de los órganos jurisdiccionales de emergen-
procesal, ante la suspensión de las labores
cia, fue la iniciativa de algunos jueces que
por más de cuatro meses, lo que ha ocasio- solicitaron tener acceso a sus despachos,
nado la reprogramación de las audiencias y para atender la carga procesal existente, reti-
por ende, la postergación en todos los pro- rando los mismos para ser atendidos desde
cesos para que las partes tengan una pronta sus domicilios, dando origen a la emisión de
solución a su conflicto; sin embargo, ello la autorización para retiro de expedientes
no debe significar la afectación de la tutela por parte de los jueces mediante la Resolu-
jurisdiccional efectiva y el debido proceso. ción Corrida Nº 0004-2020-CE-PJ del 11 de
abril del año 2020. Luego, esa posibilidad
I. ADECUACIÓN DE LOS PROCESOS de retiro se volvió obligatoria mediante la
LABORALES DE LA NLPT COMO emisión de la Resolución Corrida Nº 0031-
CONSECUENCIA DEL COVID-19 2020-CE-PJ del 12 de mayo del año 2020.
También son destacables los esfuerzos de
Sin duda, con la implementación de la NLPT algunos órganos jurisdiccionales que rea-
y, en algunos distritos judiciales, con la tra- lizaron audiencias (única, conciliación, juz-
mitación de dichos procesos mediante el gamiento y de vista de la causa), mediante
Expediente Judicial Electrónico (EJE), ha sig- la utilización de la herramienta Google
nificado una reducción en la duración de Hangouts Meet, dándose origen a la emisión
los procesos laborales, en relación con los de la Resolución Administrativa Nº 00156-
procesos que se tramitaban con la Antigua 2020-CE-PJ del 23 de mayo del año 2020, a
Ley Procesal del Trabajo (ALPT ), también través del cual se estableció la validez de los
podemos afirmar que, antes de la propaga- actos procesales que realizaron dichos órga-
ción del COVID-19, ya esa celeridad se había nos jurisdiccionales de los distritos judiciales
afectado por las razones de incremento de del país, distintos a los órganos jurisdiccio-
carga procesal, reducido número de órga- nales de emergencia, por acceso remoto, así
nos jurisdiccionales, alta rotación del perso- como las labores de aquellos órganos juris-
nal, disminución de recursos, falta de imple- diccionales que tramitan los procesos labo-
mentación del EJE y otras causas. Ese era el rales de la Nueva Ley Procesal del Trabajo
panorama dentro del cual se encontraban mediante el EJE.
los procesos laborales, y con la aparición del
COVID-19, dicha situación se vio agravada Por otro lado, mediante la Resolución Admi-
con la suspensión de las labores y de los pla- nistrativa N° 0191-2020-CE-PJ, emitida el 16
zos procesales dispuesta mediante la Reso- de julio del año 2020, se dispuso el reini-
lución Administrativa Nº 0115-2020-CE-PJ cio de los plazos procesales a partir del 17
del 16 de marzo del año 2020 y prorrogada de julio del año 2020 en casi todos los dis-
por posteriores resoluciones administrativas, tritos judiciales del Perú, y si bien se había
emitidas precisamente para acatar el estado realizado actividad jurisdiccional durante
de emergencia nacional establecido por el estos casi más de cuatro meses desde la
SOLUCIONES
LABORALES
suspensión hasta la reactivación, no se consideración los subprincipios de

puede considerar que esta haya sido con gradualidad, conservación del acto
normalidad, menos aún cuando, con la fina- procesal, subsanabilidad, razonabi-
lidad de garantizar el derecho a la salud, se lidad y no genere una situación de
privilegia el trabajo remoto frente al trabajo indefensión a la contraparte.
presencial, y existen distritos judiciales en
los cuales, por la continuación del estado de h) Máximo rendimiento procesal vir-
emergencia, siguen suspendidas las labores tual: Se deberán aprovechar todas
y los plazos procesales, con lo que pode- las potencialidades de las nuevas tec-
mos concluir que la celeridad de los pro- nologías, en la coordinación y desa-
cesos laborales ya se encontraba afectada rrollo de la audiencia virtual, pro-
antes de la pandemia, y con ocasión de esta, curando desarrollar todos los actos
el actual panorama definitivamente no es procesales que otorgue mayor uti-
alentador, lo que sin duda hace necesario lidad a las partes y reducir los cos-
que, desde el rol protagónico del juez y res- tos del acceso a la justicia a través de
petando las garantías del proceso, se adop- una solución rápida y efectiva. (Dis-
ten medidas que brinden celeridad a los posiciones generales, 4.1 Principios).
procesos tramitados con la NLPT.
Es decir, mediante el protocolo se hizo evi-
dente los principios de flexibilidad y antifor-
II. NORMATIVA PARA LA REALIZACIÓN
malismo y máximo rendimiento procesal vir-
DE LAS AUDIENCIAS JUDICIALES VIR-
tual, para entre otros preferir la continuación
TUALES DURANTE EL PERIODO DE
del proceso, ante una formalidad no esencial,
EMERGENCIA SANITARIA sin que ello genere indefensión a ninguna de
Dentro de las medidas que adoptó el Con- las partes y buscando el máximo rendimiento
sejo Ejecutivo del Poder Judicial, para la reac- de la virtualidad de las audiencias, desarrollán-
tivación de las actividades judiciales, se emi- dose en ellas todos los actos procesales que
tió el “Protocolo Temporal para Audiencias otorguen mayor utilidad a las partes, reducién-
Judiciales Virtuales durante el período de dose de esa forma los costos, en búsqueda de
Emergencia Sanitaria”, aprobado mediante una solución rápida y efectiva del conflicto.
la Resolución Administrativa N° 00173-2020-
CE-PJ, de fecha 25 de junio del año 2020, indi- Por otro lado, el Consejo Ejecutivo del
cándose que era aplicable no solo a nivel Poder Judicial con fecha 16 de julio del año
nacional, con independencia de la materia e 2020, mediante Resolución Administrativa
instancia; es decir, incluía a los procesos labo- N° 00190-2020-CE-PJ aprobó el “Protocolo
rales, estableciendo la aplicación, entre otros, de adecuación de los procedimientos del
de los siguientes principios: Módulo Corporativo Laboral (MCL) y Sala
Superior al tiempo de pandemia ocasio-
g) Flexibilidad y antiformalismo: Es obli- nada por el Covid-19”, al que conforme se
gación del órgano jurisdiccional que, señala en su artículo segundo es de apli-
en la coordinación y realización de la cación supletoria lo previsto en el Proto-
audiencia virtual, cuando haya una colo Temporal para Audiencias Virtuales,
forma no observada pero no sea de aprobado por la Resolución Administrativa
naturaleza sustancial y el acto pro- N° 00173-2020-CE-PJ. De esa forma, se tiene
cesal produzca efectos, optar por la que para los procesos tramitados con la
continuación del proceso y la reali- NLPT existe un protocolo específico y uno
zación de la audiencia teniendo en general supletorio.
INFORME ESPECIAL
En el protocolo específico aprobado para los Verificados los requisitos de la demanda,

procesos tramitados en la NLPT, en relación el juez emite resolución disponiendo:
con el proceso ordinario laboral, se señala,
en cuanto a la presentación del escrito de a) La admisión de la demanda;
contestación de la demanda, lo siguiente:
b) el emplazamiento al demandado
Cuando se trate de un proceso ordinario, para que conteste la demanda en
sin perjuicio de lo dispuesto por la Ley el plazo de diez (10) días hábiles (…).
N° 29497, la parte demandada, si lo con- (artículo 48 incisos a y b).
sidera pertinente presentará su escrito
Ello, entendemos, con una finalidad de dotar
de contestación a la demanda y anexos
de celeridad al proceso laboral, en la medida
con una anticipación de cinco (5) días
que, en las actuales circunstancias, ya no
hábiles antes de la audiencia de conci-
es factible recibir físicamente en el acto de
liación. (6.1.4 Procedimiento, punto d)
la audiencia de conciliación realizada vir-
Se busca, de esa manera, en los procesos tualmente, el escrito de contestación de la
laborales ordinarios, contar con anticipa- demanda, en caso de no producirse la con-
ción con el escrito de contestación de la ciliación parcial del conflicto o no haberse
demanda, sin perjuicio de lo dispuesto al solucionado el mismo.
respecto en la NLPT que señala:
En caso de haberse solucionado parcial-

mente el conflicto, o no haberse solu- En las actuales circunstancias,
cionado, el Juez precisa las pretensio- ya no es factible recibir física-
nes que son materia de juicio, requiere
al demandado para que presente, en mente en el acto de la audiencia
el acto, el escrito de contestación y sus de conciliación realizada virtual-
anexos; entrega una copia al deman-
dante; y fija día y hora para la audien-
mente, el escrito de contestación
cia de juzgamiento, la cual debe pro- de la demanda, en caso de no
gramarse dentro de los treinta (30) días producirse la conciliación parcial
hábiles siguientes, quedando las par-
tes notificadas en el acto. (Artículo 43, del conflicto o no haberse solu-
inciso 3) cionado el mismo .
De esa forma, se ha establecido en el proto-
colo específico, que si el demandado lo con-
sidera pertinente y pese a lo dispuesto en la III. LOS PRINCIPIOS QUE INSPIRAN A LA
NLPT, antes de que la audiencia de concilia- NLPT APLICABLES A LA ABREVIACIÓN
ción se produzca, pueda presentar su escrito DEL PROCESO ORDINARIO LABORAL
de contestación, en una situación similar a
lo que se ha dispuesto para el proceso abre- 1. Principio de favorecimiento del proceso
viado en la NLPT, cuando se señala:
El artículo III de su Título Preliminar señala
Proceso Abreviado Laboral. que los jueces laborales tienen un rol pro-
tagónico en el desarrollo e impulso del pro-
Artículo 48. Traslado y citación a audien- ceso, consagrando de esa forma el prin-
cia única cipio de favorecimiento del proceso, que
SOLUCIONES
LABORALES
tiene su antecedente en el artículo 2 inciso preclusión, mediante una cierta interven-

3 del Texto Único Ordenado de la Ley que ción de unidad del acto: los diversos actos
Regula el Proceso Contencioso Adminis- procesales, alegaciones, pruebas y conclu-
trativo aprobado por el Decreto Supremo siones; los que se concentran en una unidad
N° 011-2019-JUS. de acto, en un solo debate oral. Se habla
también del aspecto temporal de la concen-
Por el mismo, el juez laboral tiene, señala tración, de suprimir en lo posible el número
Ávalos (2016): de términos y acortar cuando más el curso
del procedimiento, la concentración signi-
(...) por obligación realizar un papel suma-
fica así también celeridad, el acercar en el
mente activo en el cumplimiento de sus
tiempo la práctica de la prueba y su deci-
actuaciones y en lo que respecta a la agi-
sión garantiza también el éxito de la orali-
lización del proceso, por ende, se encuen-
dad y de la inmediación, que peligrarían de
tra impedido de mantenerse inerte e indi-
no existir tal vecindad temporal. Agrega que
ferente frente a hechos o actos que bien
este principio pretende agrupar los diferen-
puede ejecutar, evidentemente, esta obli-
tes actos procesales en un solo acto com-
gación no supone suplantar a las partes
plejo sin solución de continuidad.
en sus actuaciones, (p. 100),
Por su parte, Arévalo (2011) señala que:
Pero a ello, agregamos, en la medida que
no se afecte el derecho al debido proceso y El principio de concentración persigue
a la tutela jurisdiccional efectiva de las par- que los procesos se desarrollen con un
tes, que es precisamente el límite de lo razo- mínimo de actuaciones procesales. El
nable, punto medio entre el garantismo y principal objetivo de la concentración
el activismo, como señala Picó (2018), “el es lograr que, en una sola diligencia,
debate garantismo-eficacia no debe plan- no sólo se reúna la mayor cantidad de
tearse en términos de prevalencia de uno actos procesales, sino que los mismos
sobre otro, sino de compatibilidad, esto es, sean también objeto de debate. (p. 25)
debe buscarse la máxima eficacia del pro-
ceso respetando las garantías procesales del
juez y de las partes” (p. 280).
El principio de concentración
2. Principio de concentración busca que el proceso se desa-
El principio de concentración busca que el rrolle en el menor número posi-
proceso se desarrolle en el menor número
posible de actos procesales, sin embargo, ble de actos procesales, pero sin
ello no significa prescindir de actos que pue- afectar o limitar con ello la tutela
dan afectar o limitar el derecho de defensa
de las partes, sea porque estos no son nece-
jurisdiccional efectiva y al debido
sarios o indispensables para el proceso; es proceso .
decir, se pueden adoptar medidas para con-
centrar el proceso, pero sin afectar con ello
a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido
proceso. Anacleto (2015) señala que el principio de
concentración tiene como finalidad abre-
Para Paredes (2010, p. 100), la concentra- viar el proceso en un mínimo de actos pro-
ción supone la corrección del principio de cesales, siendo lo ideal que se concentre en
INFORME ESPECIAL
una sola audiencia las diligencias o actua- inmovilidad ni tan expeditivo que se renun-
ciones procesales (p. 661), a efectos de que cie al cumplimiento de formalidades indis-
el juez adquiera una visión en conjunto del pensables, es la expresión adecuada de este
conflicto que se somete a su decisión. (Vina- principio. Esta es la economía del tiempo. La
tea, 2012, p. 36). economía del gasto es la necesidad de que
los costos del proceso no impidan que las
De esta forma se acelera el proceso, pues se partes hagan efectivos todos sus derechos
eliminan aquellos actos que no sean impres- al interior de este. La economía del esfuerzo
cindibles. Naturalmente, lo expuesto implica está referida a la posibilidad de concretar los
otorgar al órgano jurisdiccional amplias fines del proceso evitando la realización de
facultades de dirección del proceso, para actos que, aun estando regulados, tienen
que así pueda rechazar actividades que la calidad de innecesarios para tal objetivo
estime inútiles o disponer otras que con- (Monroy, 1996, pp. 98-99).
sidere necesarias para un mejor desenvol-
vimiento del trámite del juicio. En suma, se Al respecto Ávalos (2016, p. 55) señala que
busca erradicar determinadas formalidades la actividad procesal se debe desarrollar con
innecesarias e improductivas que en nada la mayor economía de trabajo y de cos-
modifican el resultado final del proceso. Es tos posibles, vale decir, que se alcance un
entendible que este principio caracterice mayor resultado con un mínimo de esfuerzo
al proceso laboral, dado que si tenemos en y dinero, que se simplifique el trámite y se
cuenta que se trata de un proceso de tutela adopte una pronta solución. El principio en
rápida por la naturaleza de las pretensiones, examen comprende así a todas aquellas
resulta ilógico que se tienda a la desconcen- normativas tendientes a la abreviación y
tración del proceso en la medida que esto simplificación del procedimiento, evitando
implicaría una mayor dilación. (Cfr. Ávalos, de este modo que una indebida prolon-
2016, pp. 52-53). gación del litigio torne en inútil la tutela
judicial.
Podemos señalar entonces a manera de
conclusión, que el principio de concentra- Podemos indicar, entonces, que el juez en
ción busca que el proceso se desarrolle en su rol protagónico en el desarrollo e impulso
el menor número posible de actos procesa- del proceso en la NLPT, debe dirigirlo en el
les, pero sin afectar o limitar con ello la tutela mínimo de actos procesales, sin prescindirse
jurisdiccional efectiva y al debido proceso. de aquellos que resulten necesarios, sin que
Se busca entonces una unidad de acto, una los costos del mismo afecten los derechos
abreviación del proceso, pero sin prescindir de las partes y evitando los actos procesa-
de lo necesario o indispensable, eso incluye les inútiles para la pronta resolución de las
el debate o confrontación de posiciones, de controversias, sobre todo en las actuales cir-
forma tal que el juez al tener una visión total cunstancias de emergencia sanitaria en las
del conflicto, pueda emitir su decisión sin que nos encontramos.
mayor dilación.
4. Principio de celeridad
3. Principio de economía procesal Este principio es la manifestación concreta
El concepto economía, tomado en su del principio de economía procesal por
acepción de ahorro, está referido a su vez razón de tiempo, se presenta en forma dise-
a tres áreas distintas: ahorro de tiempo, minada a lo largo del proceso, por medio
gasto y esfuerzo. Ni tan lento que parezca de normas impeditivas y sancionadoras a
SOLUCIONES
LABORALES
la dilación innecesaria, así como, a través la oralidad, a la concentración y a la econo-

de mecanismos que permiten el avance mía procesal en la NLPT.
del proceso con prescindencia de la activi-
dad de las partes (Monroy, 1996, pp. 99-100). IV. LA ABREVIACIÓN DEL PROCESO ORDINA-
RIO LABORAL
Toledo (2015, p. 53) agrega que, conforme Ante una situación como la descrita ante-
a este principio, la actividad procesal se rea- riormente, en la cual los procesos laborales
liza diligentemente y dentro de los plazos tramitados con la NLPT ya se encontraban
establecidos, debiendo el juez, a través de afectados por una disminución de la celeri-
los auxiliares bajo su dirección, tomar las dad en la cual se tramitaban los procesos, en
medidas necesarias para lograr una pronta comparación a la que existía al momento de
y eficaz solución del conflicto de intereses su implementación, lo cierto es que pese a
o incertidumbre jurídica. Agrega que el artí- los esfuerzos de muchos órganos jurisdic-
culo III, segundo párrafo del Título Prelimi- cionales, esa situación se ha visto incremen-
nar de la NLPT, establece al efecto que los tada con la suspensión de los procesos por
jueces laborales tienen un rol protagónico la irrupción de la presencia del COVID-19
en el desarrollo e impulso del proceso, por en nuestra sociedad, lo que hace necesario
lo que tienen el deber de impedir y sancio- que los jueces haciendo efectivo el rol pro-
nar la inconducta contraria a los deberes tagónico que les asigna la NLPT, y los prin-
de veracidad, probidad, lealtad y buena fe cipios de concentración, celeridad y eco-
de las partes, sus representantes, sus abo- nomía procesal adopten medidas, en tanto
gados y terceros. ello fuera posible, como la de abreviación
del proceso laboral ordinario, en los casos
Sin duda, el tiempo es vital para cualquier en que no es factible realizar el juzgamiento
proceso, pues una respuesta tardía en este, anticipado.
se dice, ya no es justicia, sobre todo en un
área tan sensible como es la laboral; en la
que la celeridad procesal es fundamental,
al juez por un lado, le corresponde respe- Se propone que el juez en ejer-
tando la tutela jurisdiccional efectiva y el cicio del rol protagónico que la
debido proceso, adoptar las medidas nece-
sarias para cumplir con los plazos procesa-
NLPT le asigna, disponga la abre-
les, y tiene por otro lado, al impulso de ofi- viación del proceso, ordenando
cio para agilizarlo, despojándose para ello todos los actos procesales en
de formalismos; sin embargo, este principio
debe tener mayor cabida en la adopción de forma concentrada, en búsqueda
sus decisiones, aun cuando se sabe juegan de dotar al proceso de celeri-
en contra miles de factores externos e inter-
nos: la falta de personal de apoyo, la caren-
dad y economía procesal, ello
cia de recursos logísticos, la carga procesal, sin afectar la tutela jurisdiccional
las demandas confusas, sin teoría del caso, efectiva y el debido proceso .
las defensas sin preparación, los medios de
prueba, entre otros, y en las actuales circuns-
tancias se ha sumado la presencia del virus
del COVID-19; no obstante, tiene el juez de En efecto, la NLPT ha previsto el juzga-
su lado en ejercicio de su rol protagónico, a miento anticipado al disponer que:
INFORME ESPECIAL
Si el juez advierte, haya habido o no apertura mediante la confrontación de posi-

contestación, que la cuestión debatida ciones, determinar los hechos que requie-
es solo de derecho, o que siendo tam- ren y no requieren de prueba, el rechazo y
bién de hecho no hay necesidad de admisión de los medios probatorios, los ale-
actuar medio probatorio alguno, solicita gatos finales o de clausura y, de ser factible
a los abogados presentes exponer sus la emisión del fallo o diferir el mismo, para
alegatos, a cuyo término, o en un lapso que en uno u otro caso fijar fecha de noti-
no mayor de sesenta (60) minutos, dicta ficación de la sentencia en forma electró-
el fallo de su sentencia. La notificación nica, conforme lo ha previsto tanto el proto-
de la sentencia se realiza de igual modo colo específico aprobado por la Resolución
a lo regulado para el caso de la senten- Administrativa N° 0190-2020-CE-PJ, como el
cia dictada en la audiencia de juzga- protocolo general aprobado por la Resolu-
miento. (artículo 43) ción Administrativa N° 0173-2020-CE-PJ.
En ese sentido, si bien la parte final del artí- De esa forma, la audiencia de conciliación
culo 43 de la NLPT permite –como hemos ante el fracaso de la misma, por mantener
señalado– el juzgamiento anticipado, qué cada una de las partes sus posiciones, servi-
sucede con aquellos procesos en que no es ría de escenario en tanto fuera posible, para
factible proceder con el juzgamiento anti- dotar al proceso de celeridad y economía
cipado, más aún, si se ha recibido con anti- procesal, concentrando la mayor cantidad de
cipación el escrito de contestación de la actos procesales, inclusive emitir el fallo o dife-
demanda, por lo que la audiencia de con- rir el mismo para que dentro del quinto día se
ciliación señalada en forma virtual, y ante la notifique la sentencia en la casilla electrónica
cada vez más escasa posibilidad de conci- de las partes, actuando de esa forma con flexi-
liación, el juez habría convocado a la misma, bilidad y antiformalismo en el desarrollo de las
solo para pronunciarse sobre el escrito de audiencias virtuales, buscando que en las mis-
contestación y citar a la audiencia de juz- mas se obtenga el máximo provecho o ren-
gamiento; es en esas circunstancias que se dimiento posible, desechando la posibilidad
propone que el juez en ejercicio del rol pro- de que la audiencia de conciliación se con-
tagónico que la NLPT le asigna, disponga la vierta en una mera formalidad, en búsqueda
abreviación del proceso, ordenando todos de obtener una respuesta rápida y efectiva al
los actos procesales en forma concentrada, conflicto, siempre respetando la tutela jurisdic-
en búsqueda de dotar al proceso de celeri- cional efectiva y el debido proceso.
dad y economía procesal, ello sin afectar la
tutela jurisdiccional efectiva y el debido pro- CONCLUSIONES
ceso de las partes, exigiendo a estas el cum-
plimiento de su deber de colaboración en • La celeridad de los procesos laborales
la impartición de justicia. tramitados con la NLPT, ya se encon-
traba afectada antes de la pandemia,
Dicha abreviación significaría, no solo orde- con la presencia del COVID-19 dicha
narse la emisión de oficios solicitando infor- afectación se ha visto incrementada.
mación, sin pronunciarse sobre la admisión
de los medios probatorios en la audien- • Los jueces laborales tienen un rol pro-
cia de conciliación, como algunos órga- tagónico en el desarrollo e impulso del
nos jurisdiccionales estilan hacer, sino aún proceso, sin embargo, ello no debe
más, concentrar la mayor cantidad de actos afectar el derecho al debido proceso y
posibles, como es recibir los alegatos de a la tutela jurisdiccional efectiva.
SOLUCIONES
LABORALES
• El principio de concentración busca inclusive emitir el fallo o diferir el mismo

una unidad de acto, una abreviación para que dentro del quinto día se noti-
del proceso, pero sin prescindir de lo fique la sentencia en la casilla electró-
necesario o indispensable, eso incluye nica de las partes, actuando de esa
el debate o confrontación de posicio- forma con flexibilidad y antiformalismo
nes, de forma tal que el juez, al tener en el desarrollo de las audiencias vir-
una visión total del conflicto, pueda tuales, buscando que en las mismas se
emitir su decisión sin mayor dilación. obtenga el máximo provecho o rendi-
miento posible.
• Por la economía procesal el juez en
su rol protagónico en el desarrollo e REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
impulso del proceso en la NLPT, debe
dirigirlo en el mínimo de actos proce- Ávalos Jara, O. (2016). Comentarios a la Nueva Ley Pro-
sales, sin prescindirse de aquellos que cesal del Trabajo. Lima: Jurista Editores.
resulten necesarios, sin que los costos Anacleto Guerrero, V. (2015). Manual de Derecho del
del mismo afecten los derechos de las Trabajo. Lima: Editorial Lex & Iuris.
partes y evitando los actos procesales Arévalo Vela, J. (2011). Comentarios a la Nueva Ley Pro-
inútiles para la pronta resolución de las cesal del Trabajo. Lima: Juristas Editores.
controversias.
Monroy Gálvez, J. (1996). Introducción al Proceso Civil.
Tomo I. Lima: Temis.
• El juez debe adoptar las medidas nece-
sarias para cumplir con los plazos pro- Paredes Infanzón, J. (2010). Análisis de la Nueva Ley Pro-
cesales, y tiene por otro lado, al impulso cesal del Trabajo N° 29497. Lima: Editora Gráfica
de oficio para agilizarlo, despojándose Multiservicios La Esperanza.
para ello de formalismos. Picó I Junoy, J. (2012). Derecho & Sociedad. El Dere-
cho Procesal entre el garantismo y la eficacia:
• Ante la falta de conciliación total o un debate mal planteado. Derecho & Sociedad,
inexistencia de la misma, e imposibili- (38), 274-280.
dad de un juzgamiento anticipado del Toledo Toribio, O. (2015). La demanda inteligente, la
proceso, la audiencia de conciliación improponibilidad y la suplencia indirecta de la
sirve de escenario en tanto fuera posi- demanda laboral. Soluciones Laborales (85), 42-53.
ble, para dotar al proceso de celeridad Vinatea Recoba, L. y Toyama Miyagusuku, J. (2012).
y economía procesal, concentrando la Análisis y comentarios de la Nueva Ley Procesal del
mayor cantidad de actos procesales, Trabajo. Lima: Gaceta Jurídica.
SOLUCIONES
LABORALES
SECTOR
PRIVADO

FE DE ERRATAS
En la edición de octubre de Soluciones Laborales (Nº 154), en el artículo titulado “El juzgamiento
anticipado en los procesos laborales”, del Dr. Carlos Quispe Montesinos, se consideró de forma
involuntaria una estructura errónea en las la conclusiones ubicadas en las páginas 73 y 74; siendo
la estructura correcta la siguiente:
DICE:
(...)
La recurrencia al juzgamiento anticipado dependerá de la naturaleza de la controversia y de
la defensa desplegada por la parte demandada. Corresponde recurrir a él en los siguientes
casos:
Si la controversia es de derecho.
Si la controversia es de hechos, pero no existe necesidad de actuar los medios de prueba en
una audiencia de juzgamiento. En estricto si nos encontramos ante:
Hechos admitidos expresa o fictamente en la contestación o verbalmente en la propia dili-
gencia (comprende la rebeldía derivada de la inasistencia a la audiencia o de la no contesta-
ción de la demanda).
Hechos determinados a partir de presunciones legales absolutas.
Hechos recogidos en resolución judicial con calidad de cosa juzgada.
Hechos notorios.
Hechos cuya comprobación es sencilla y se puede dar en la propia audiencia de conciliación.
(...)
DEBE DECIR:
(...)
La recurrencia al juzgamiento anticipado dependerá de la naturaleza de la controversia y de
la defensa desplegada por la parte demandada. Corresponde recurrir a él en los siguientes
casos:
- Si la controversia es de derecho.
- Si la controversia es de hechos, pero no existe necesidad de actuar los medios de prueba
en una audiencia de juzgamiento. En estricto si nos encontramos ante:
• Hechos admitidos expresa o fictamente en la contestación o verbalmente en la
propia diligencia (comprende la rebeldía derivada de la inasistencia a la audiencia o
de la no contestación de la demanda).
• Hechos determinados a partir de presunciones legales absolutas.
• Hechos recogidos en resolución judicial con calidad de cosa juzgada.
• Hechos notorios.
• Hechos cuya comprobación es sencilla y se puede dar en la propia audiencia de
conciliación.
(...)
SOLUCIONES LABORALES PARA EL
SECTOR PRIVADO
Consecuencias del teletrabajo

y del trabajo remoto y propuestas de reforma*
¿Sobreviviendo al trabajo a distancia?
Christa CARO PALACIOS**
Oscar CHUQUILLANQUI ARAGÓN***
Jaddy LADRÓN DE GUEVARA****
Ccantu OSORIO VELARDE*****
En un contexto ocasionado por la pandemia del COVID-19, es pertinente realizar un estudio y

críticas a la regulación vigente de aquellas modalidades de prestación de servicios que se con-
figuran como parte del “trabajo a distancia”, tales como el teletrabajo, y el trabajo remoto, esta
última creada dentro del estado de emergencia nacional y sanitaria, la misma que se presenta
como una alternativa temporal con mayor flexibilidad ante la rigidez de la regulación del tele-
trabajo a fin de salvaguardar la prestación de servicios.
En ese sentido, los autores proponen una serie de modificaciones a la regulación existente de
ambas figuras que requieren de un marco normativo que brinde mayor seguridad jurídica, con-
siderando que, dentro de estas medidas, se establezca como un eje fundamental el garantizar
las condiciones de seguridad y salud en el trabajo.
PALABRAS CLAVE: Teletrabajo / Trabajo remoto / Seguri- lugares distintos al centro de trabajo, de
dad y salud / Inspecciones. forma habitual.
Recibido : 08/10/2020 En efecto, es posible señalar que ambas son
Aprobado : 13/10/2020
modalidades de trabajo a distancia, de regla-
mentación joven, y, en el caso del trabajo
INTRODUCCIÓN remoto, urgente a consecuencia de la pro-
pagación del coronavirus (COVID-19).
En el Perú, el teletrabajo y el trabajo remoto
son modalidades que tienen como deno- La pandemia por el COVID-19 ha ocasio-
minador común la prestación laboral en nado la búsqueda de soluciones inmediatas
* Las conclusiones arribadas en el presente artículo son personales y de coautoría.

** Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asociada a la Sección Peruana de Jóvenes Juristas.
*** Abogado por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Asociado a la Sección Peruana de Jóve-
nes Juristas.
**** Abogada por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Asociada a la Sección Peruana de Jóvenes Juristas.
***** Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Asociada a la Sección Peruana de Jóvenes Juristas.
SOLUCIONES
LABORALES
ante el riesgo de transmisión del virus, a fin Posteriormente, el 12 de marzo de 1937,

de prevenir el contagio y evitar la propaga- se promulgó la Ley N° 8517, Ley del regis-
ción. En tal contexto, se adoptaron medi- tro general de patrones de trabajo a domi-
das, entre ellas laborales, en aras de flexibili- cilio, que define por primera vez el trabajo
zar figuras como la del teletrabajo, así como a domicilio como: “toda labor manual que
promover un aceleramiento de la digitaliza- se ejecuta a jornal, por tarea o a destajo,
ción y la facilitación del uso de las tecnolo- por cuenta de un patrono, en el domicilio
gías y comunicación, dando continuidad a del trabajador o en el taller de la familia”1.
los servicios esenciales. Esta ley estableció como obligaciones del
patrono llevar un registro, autorizado y
I. CONTEXTO NORMATIVO sellado por la Inspección General del Tra-
bajo, en el que figuren datos de sus obre-
A continuación, haremos un breve recuento
ros; y entregar a cada uno de estos una
de la regulación del trabajo a distancia, en
libreta en el que consten los mismos datos
las tres modalidades que han sido concebi-
del registro, además del valor y clase de los
das en nuestro país: el trabajo a domicilio, el
materiales que el obrero recibía, los cuales
teletrabajo y el trabajo remoto.
eran asumidos por el patrono sin descuento
TRABAJO A DISTANCIA salarial alguno.
Trabajo a La siguiente definición de trabajo a domi-

domicilio cilio2 la encontramos en el Decreto Legisla-
tivo N° 728, Ley de Fomento del Empleo de
1913. Se conceptualizó en esta norma al tra-
Teletrabajo Trabajoremoto bajo a domicilio como: “el que se ejecuta,
habitual o temporalmente, de forma conti-
nua o discontinua, por cuenta de uno o más
empleadores, en el domicilio del trabajador
o en el lugar designado por éste, sin super-
1. Trabajo a domicilio visión directa e inmediata del empleador”4.
El trabajo a domicilio es la referencia más
antigua que tenemos del trabajo a distan- La Ley de Fomento del Empleo estableció
cia. Se remonta al año 1918 con la promul- además que el contrato de trabajo a domi-
gación de la Ley N° 2851, Ley de trabajo de cilio se debía celebrar por escrito y ser regis-
los niños y mujeres por cuenta ajena, que en trado ante la Autoridad Administrativa de
sus artículos 27 y 28 hacía una tímida refe- Trabajo. Además, el empleador debía llevar
rencia a esta figura regulando el trato salarial un registro donde constase el suministro o
igualitario de las trabajadoras que realizaban no, al trabajador a domicilio, de los materia-
labores a domicilio y las de taller. les, herramientas, máquina o útiles para la
1 Artículo 2 de la Ley N° 8517.

2 Entre los años siguientes a 1937, se emitieron algunas normas con referencias al trabajo a domicilio sin modificar la defi-
nición otorgada en la Ley N° 8517. Asimismo, la Constitución de 1979 hace mención al trabajo a domicilio reconociendo
a los trabajadores a domicilio una situación análoga a la de los demás trabajadores (Artículo 50°).
3 El Decreto Supremo N° 003-97-TR que aprobó el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728, vigente al día de hoy,
recoge íntegramente la regulación del trabajo a domicilio dada en el año 1991.
4 Artículo 155 del Decreto Legislativo N° 728.
producción, y la modalidad y título en los y el importe de los reembolsos corres-

que el empleador los otorgaba. pondientes; otorgando una copia del
registro al trabajador a domicilio.
El 9 de enero de 1997, mediante Resolución
Suprema N° 005-97-RE, se sometió a conoci- iii. Promueve la igualdad de trato entre los
miento del Congreso de la República, el Con- trabajadores a domicilio y los otros tra-
venio Nº 177 y la Recomendación Nº 184 de la bajadores asalariados.
Organización Internacional del Trabajo (OIT)
iv. Establece que la legislación nacional en
sobre el Trabajo a Domicilio, adoptados en
seguridad y salud en el trabajo deberá
Ginebra, el 20 de junio de 1996.
aplicarse al trabajo a domicilio, teniendo
El Convenio N° 177 es único en su especie, en cuenta las características propias de
pues a la fecha la OIT no ha adoptado otro este. Además, la OIT recomienda que
Convenio que regule alguna modalidad los trabajadores asuman responsabili-
de trabajo a distancia. Pasaremos a señalar dades en dicha materia, cuidando razo-
algunos aspectos relevantes del Convenio nablemente de su seguridad y salud, así
N° 177 y la Recomendación N° 184 de la OIT como de las otras personas que pudie-
a modo de ilustración, pues, pese a que el ran verse afectadas por sus actos u omi-
Convenio no ha sido ratificado por el Perú, siones en el trabajo, incluida la correcta
guarda una gran importancia al revelarnos utilización de los materiales, máquinas,
el criterio adoptado por la OIT: herramientas y otros equipos puestos a
disposición.
i. Define el trabajo a domicilio como
aquel que es realizado, de forma habi- v. Promueve la existencia de un sistema de
tual, por un trabajador en su domicilio inspección del trabajo que garantice el
o en otros locales que escoja, distintos cumplimiento de la legislación aplica-
de los locales de trabajo del empleador, ble al trabajo a domicilio.
a cambio de una remuneración y con el vi. En cuanto al derecho de sindicalización
fin de elaborar un producto o prestar un y derecho a la negociación colectiva,
servicio conforme a las especificaciones la OIT recomienda identificar y supri-
del empleador, independientemente de mir cualquier restricción legislativa o
quien proporcione el equipo, los mate- administrativa que obstaculice el ejer-
riales u otros elementos utilizados. cicio del derecho de los trabajadores a
ii. En cuanto a su formalidad, la OIT reco- domicilio; fomentando la negociación
mienda que el empleador informe a la colectiva como medio para fijar las con-
autoridad competente cuando da tra- diciones de empleo y de trabajo de los
bajo a domicilio por primera vez, y lleve trabajadores a domicilio.
un registro de todos los trabajadores a
domicilio, desglosado por sexo, y en el 2. El teletrabajo
que se indique los costos asumidos, en El 15 de mayo del 2013 se promulgó la
su caso, por el trabajador a domicilio5 Ley N° 30036, Ley que regula el teletrabajo
5 Que pueden ser los relativos al consumo de energía y de agua, las comunicaciones y el mantenimiento de máquinas y
equipos; y el tiempo dedicado al mantenimiento de máquinas y equipos, al cambio de herramientas, a la clasificación, al
embalaje y desembalaje y otras operaciones similares
SOLUCIONES
LABORALES
como una modalidad especial de presta- dependencia tecnológica; y c) la propiedad

ción de servicios caracterizada por la utili- de los resultados.
zación de tecnologías de la información y
las telecomunicaciones (TIC), reglamentada No se considera teletrabajo a la prestación
mediante Decreto Supremo N° 017-2015-TR, de servicios en lugar distinto del centro de
el 2 de noviembre de 2015. trabajo que se realiza de forma ocasional,
debiendo existir cierta habitualidad. Por ello,
el Reglamento define dos modalidades de
teletrabajo6:
El cambio de la modalidad tra-
i. Teletrabajo completo: cuando la presta-
dicional de prestación de servi- ción de servicios se realiza fuera del cen-
cios (…) al teletrabajo, no puede tro de trabajo, pudiendo acudir ocasio-
afectar los derechos remunera- nalmente a este para las coordinaciones
necesarias.
tivos y demás condiciones labo-
ii. Teletrabajo mixto: cuando la presta-
rales del trabajador, los mismos ción de servicios se realiza de forma
que son todos los que corres- alternada dentro y fuera del centro de
ponden al régimen laboral de la trabajo.
actividad privada . Los equipos en el teletrabajo pueden ser

proporcionados por cualquiera de las par-
tes, pero, si son proporcionados por el tra-
Se esboza una definición del teletrabajo bajador, el empleador debe compensar la
en el artículo 2 de la ley, señalando como totalidad de los gastos, incluidos los gastos
sus características: a) el desempeño subor- de comunicación. El monto de la compen-
sación, que no tiene carácter remunerativo,
dinado sin la presencia física del trabaja-
debe constar en el contrato o convenio que
dor, denominado teletrabajador, en la
recoja esta modalidad laboral, el cual debe
empresa con la que mantiene vínculo labo-
ser celebrado necesariamente por escrito.
ral; b) la prestación brindada a través de
medios informáticos, de telecomunicacio- El teletrabajo es de carácter voluntario y
nes y análogos; y c) el control y supervi- reversible. El cambio de la modalidad tradi-
sión de las labores a través de los medios cional de prestación de servicios (con la pre-
antes señalados. Seguidamente, se seña- sencia física del trabajador en los locales del
lan también los elementos que coadyuvan empleador) al teletrabajo no puede afectar
a tipificar el carácter subordinado de dicha los derechos remunerativos y demás condi-
modalidad de trabajo, los cuales son, entre ciones laborales del trabajador, los mismos
otros: a) la provisión por el empleador de los que son todos los que corresponden al régi-
medios físicos y métodos informáticos; b) la men laboral de la actividad privada.
6 Mediante Resolución Ministerial N° 260-2016-TR, se estableció con carácter de obligatorio, que los empleadores decla-
ren en el Registro de Información Laboral (T-Registro) de la Planilla Electrónica, la modalidad completa o mixta de tele-
trabajo aplicada en la respectiva prestación de servicios de los teletrabajadores.
Finalmente, se estableció que las entidades modalidades formativas, puede ser dis-
públicas cuenten con cuotas mínimas de puesta unilateralmente por el empleador en
personal sujetos a teletrabajo7. el marco de la emergencia sanitaria por el
COVID-19, bastando para ello una comuni-
3. Trabajo remoto cación al trabajador en el que se le informe
El trabajo remoto es una modalidad de tra- de la modificación del lugar de prestación
bajo regulada por el Decreto de Urgencia de servicios, a través de cualquier soporte
N° 026-2020 y el Decreto Supremo N° 010- físico o digital que permita dejar constan-
2020-TR, en el marco de la emergencia sani- cia de ello.
taria8 y el estado de emergencia9 declara-
dos a causa de la pandemia del COVID-19. Las obligaciones que se establecieron para
Se define como la prestación de servicios el empleador fueron las de no afectar la
subordinada con la presencia física del tra- naturaleza del vínculo laboral, la remune-
bajador en su domicilio o lugar de aisla- ración, y demás condiciones económicas;
miento domiciliario, utilizando cualquier informar al trabajador sobre las medidas y
medio o mecanismo que posibilite realizar condiciones de seguridad y salud en el tra-
las labores fuera del centro de trabajo, siem- bajo que deben observarse durante el desa-
pre que la naturaleza de las labores lo per- rrollo del trabajo remoto, así como especi-
mita. No se limita al trabajo que puede ser ficar el canal a través del cual el trabajador
realizado mediante medios informáticos, de pueda comunicarle sobre los riesgos adi-
telecomunicaciones u análogos, sino que se cionales que identifique y que no se hayan
extiende a cualquier tipo de trabajo que no advertido previamente, o los accidentes de
requiera la presencia física del trabajador en trabajo que hubieran ocurrido mientras se
el centro de labores. realice el trabajo remoto; identificar a los
trabajadores que pertenecen al grupo de
Esta forma de prestación de servicios, riesgo10 y aplicar a ellos obligatoriamente el
que también es aplicada a personas bajo trabajo remoto11; entre otras.
7 Las cuotas mínimas de puestos en las entidades del sector público a los que se aplicaría el teletrabajo nunca fueron esta-
blecidas, pese a que la Cuarta Disposición Complementaria Final del Reglamento estableció el plazo de ciento ochenta
(180) días contados desde su publicación para que Servir las defina.
8 El 11 de marzo de 2020, la Organización Mundial de la Salud (OMS), informó que el coronavirus (COVID-19) era calificado
como una pandemia al haberse extendido en más de cien países del mundo de manera simultánea. Ese mismo día, en
nuestro país, fueron emitidos el Decreto Supremo N° 008-2020-SA, por medio del cual se declaró en emergencia sani-
taria a nivel nacional por el plazo de noventa (90) días calendarios, y el Decreto de Urgencia N° 025-2020, por medio del
cual se dictaron medidas urgentes y excepcionales destinadas a reforzar el Sistema de Vigilancia y Respuesta Sanitaria
frente al COVID-19. Esta última norma, estableció en el artículo 12 la creación de reglas especiales en materia de teletra-
bajo frente al COVID-19, en el entendido de que, debido a la necesaria y urgente organización del trabajo que permita
materializar el trabajo a distancia con la finalidad de evitar el contagio de los trabajadores con el COVID-19 y la propa-
gación del virus, la aplicación del teletrabajo bajo los alcances de la Ley N° 30036 y el Decreto Supremo N° 017-2015-TR,
resultaba complejo.
9 El estado de emergencia fue declarado a través del Decreto Supremo N° 044-2020-PCM de fecha 15 de marzo de 2020,
que dispuso, además, el aislamiento social obligatorio.
10 Mayor a 65 años, hipertensión arterial no controlada, enfermedades cardiovasculares graves, cáncer, diabetes mellitus,
asma moderada o grave, enfermedad pulmonar crónica, insuficiencia renal crónica en tratamiento con hemodiálisis, enfer-
medad o tratamiento inmunosupresor, obesidad con IMC de 40 a más, entre otras que la Autoridad de Salud establezca.
(R.M. N° 283-2020-MINSA)
11 De acuerdo a lo establecido en el Decreto de Urgencia N° 026-2020, cuando la naturaleza de las labores no es compati-
ble con el trabajo remoto y mientras se encuentre vigente la emergencia sanitaria, el empleador debe otorgar licencia
con goce de haber sujeta a compensación posterior.
SOLUCIONES
LABORALES
En cuanto a los trabajadores, se instaura- sustentadas, el empleador puede variar la

ron como obligaciones las de cumplir con modalidad de prestación de servicios a la
la normativa vigente sobre seguridad de de teletrabajo, previo consentimiento del
la información, protección y confidenciali- trabajador” (artículo 4); en el mismo sentido,
dad de los datos, así como guardar confi- el Decreto Supremo N° 017-2015-TR esta-
dencialidad de la información proporcio- blece a la voluntariedad como uno de los
nada por el empleador; cumplir las medidas principios que orientan la aplicación el tele-
y condiciones de seguridad y salud en el trabajo al señalar que “el empleador o enti-
trabajo; estar disponible, durante la jor- dad pública, por razones debidamente sus-
nada de trabajo, para las coordinaciones tentadas, puede efectuar la variación de la
de carácter laboral que resulten necesarias; prestación de servicios a la modalidad de
entre otras. teletrabajo, contando para ello con el con-
sentimiento del trabajador o servidor civil”
Los equipos y medios informáticos, de (artículo IV del Título Preliminar).
telecomunicaciones y análogos (internet,
En consecuencia, queda clara la apuesta
telefonía u otros), así como de cualquier
de nuestra actual regulación por un
otra naturaleza que resulten necesarios
acuerdo entre las partes, posiblemente,
para la prestación de servicios, pueden
ello encuentra su explicación en bus-
ser proporcionados por el empleador o el
car que el teletrabajo no sea visto por
trabajador. Cuando son proporcionados
ninguno de los actores que conforman
por el trabajador, las partes pueden acor-
la relación laboral como una imposi-
dar la compensación de gastos adicio-
ción por parte del otro, sino por el con-
nales derivados del uso de los medios o
trario se buscaba que estos de mutuo
equipos.
acuerdo decidan su aplicación. Nosotros
compartimos ello y estamos de acuerdo
II. ANÁLISIS CRÍTICO DE LA REGULACIÓN
en que el punto de partida para la apli-
DEL TRABAJO A DISTANCIA cación del teletrabajo sea la voluntarie-
En vista de la regulación existente, y ante la dad de ambas partes; sin embargo, cree-
necesidad de la aplicación del trabajo a dis- mos también necesario llamar la atención
tancia, es oportuno realizar las siguientes sobre la rigidez que mantiene la norma
observaciones a la regulación del trabajo vigente (nos referimos a las que regu-
remoto y teletrabajo. lan el teletrabajo) no contemplando nin-
gún tipo de excepción que permita su
1. Aplicación del trabajo a distancia ¿con- aplicación unilateral ante la declaratoria
venio de partes o imposición unilateral? por parte del Gobierno de un estado de
La actual regulación del teletrabajo esta- emergencia sanitaria, desastres naturales,
blece como requisito para optar por esta perturbación de la paz u otros; tampoco
modalidad laboral la voluntariedad de las se le otorga todo el poder de decisión al
partes; en ese sentido, la empresa emplea- empleador, sino que este tendrá la deci-
dora no puede imponer al trabajador reali- sión unilateral únicamente en el contexto
zar sus servicios mediante el teletrabajo, ni declarado por el Gobierno. De esta forma
viceversa. el país contaría con una herramienta que
permita la continuidad laboral y evitaría
En concreto, la Ley N° 30036 hace énfa- la paralización de las actividades empre-
sis al consentimiento del trabajador al sariales ante cualquier clase de emergen-
señalar que “[p]or razones debidamente cias. (Chuquillanqui, 2020).
trabajo a distancia sea únicamente unilateral

Teniendo en cuenta que el tra- como en la regulación del trabajo remoto,
proponemos que es necesario que en toda
bajo remoto se desvanecerá aplicación del teletrabajo exista un acuerdo
con la culminación de la emer- entre las partes, ya que el consentimiento
es un elemento esencial para constituir una
gencia sanitaria, nosotros (…) relación de trabajo (De Buen, 1981); no obs-
proponemos que es necesario tante, se debe regular una excepción ante
que en toda aplicación del tele- casos de crisis y/o emergencias determina-
das por el Gobierno que habilite al emplea-
trabajo exista un acuerdo entre dor a optar por esta medida de forma tem-
las partes, ya que, el consenti- poral y flexibilizando temporalmente las
obligaciones, salvaguardando con ello la
miento es un elemento esen- productividad de los trabajadores y de las
cial para constituir una relación empresas en nuestra economía. Contar con
de trabajo . una excepción de este tipo dentro de la
regulación del teletrabajo implica dar segu-
ridad jurídica a las partes que formen la rela-
Esta falta de flexibilidad para la aplicación ción laboral para que puedan mantener el
del teletrabajo se vio reflejada ante la lle- vínculo de trabajo en el contexto de cual-
gada del COVID-19 al Perú el 6 de marzo quier tipo de crisis o emergencias, sin tener
de 2020, ya que, en un primer momento, que esperar una respuesta o solución a pos-
dos días después, el Gobierno, mediante la teriori del Estado, respuesta que en el esce-
Resolución Ministerial N° 055-2020-TR, plan- nario del COVID fue dubitativa al apostar
teaba a las empresas y trabajadores recurrir primero por el teletrabajo, para después
a la figura del teletrabajo, llegando incluso terminar creando el trabajo remoto, per-
a proponer un modelo de acuerdo escrito diendo siete días calendarios que pudieron
entre ambos; no obstante la intención del evitar contagios dentro de la emergencia
Gobierno se estrelló contra la rigidez antes sanitaria.
comentada, ante lo cual optó por la crea-
ción de una nueva institución denomi- 2. Gastos que constituyen un desincentivo
nada trabajo remoto, regulado mediante el al empleador
Decreto de Urgencia N° 026-2020 en donde Conforme lo establecido por Arbaiza (2016)
ya se establecía en su artículo 17 la facultad las empresas, al momento de determinar un
de los empleadores, entiéndase unilateral- sistema de compensación financiera a sus
mente, para “modificar el lugar de la presta- trabajadores, “necesitan asegurarse de que
ción de servicios de todos sus trabajadores exista un retorno sobre la inversión” reali-
para implementar el trabajo remoto” mien- zada ya sea con las experiencias que suma-
tras dure la emergencia sanitaria generada rán los trabajadores a la organización o las
por el COVID-19. labores que realizarán en pro de los objeti-
vos empresariales. Nótese cómo la autora
Por otro lado, con base en todo lo comen- utiliza la palabra inversión y no gasto, ya
tado, y teniendo en cuenta que el trabajo que, en este último caso se estaría ante el
remoto se desvanecerá con la culminación pago sin obtener ningún tipo de beneficio a
de la emergencia sanitaria, nosotros, des- cambio. Entonces, si extrapolamos el incen-
cartando la idea de que la aplicación del tivo por el cual las empresas determinan el
SOLUCIONES
LABORALES
esquema de compensación a sus trabajado- condiciones de trabajo se generará el dere-

res al escenario en el que deciden la aplica- cho a que se le compense dichos montos;
ción, o no, del trabajo a distancia, podemos sin embargo, nos encontramos ante pro-
entender que los empleadores esperarán blemas para calcular, por ejemplo, el dete-
que se genere un beneficio a raíz de esa rioro de una laptop o el pago de un porcen-
decisión. taje del servicio de internet, entre otros. Esto
puede llevar a frustrar una posible aplica-
2.1. La compensación en el ámbito del ción del teletrabajo, ya sea por una negativa
teletrabajo del trabajador o porque el empleador con-
sidere que al no cubrir la totalidad de TIC o
Uno de los principales desincentivos para la condiciones de trabajo a compensar podrá
aplicación del teletrabajo lo encontramos ser multado por la Sunafil.
en el denominado pago de la compensa-
ción por las condiciones de trabajo asumi- Finalmente, en el tercer escenario, el
das por el teletrabajador. Al respecto, la Ley empleador también está obligado a asumir
N° 30036 ha establecido que para proceder un gasto ya no en favor del trabajador, sino
con la aplicación del teletrabajo las partes a favor de un tercero que le prestó el servi-
deben ponerse de acuerdo en quién va a cio para que se lleve a cabo el teletrabajo de
proporcionar los equipos, entiéndase tec- forma idónea (por ejemplo, la norma señala
nologías de información y comunicación una cabina de internet).
(TIC), necesarios para ejecutar los servicios
fuera del centro de trabajo del empleador,
para lo cual la Ley N° 30036 nos enumera A fin de evitar que el pago del
las siguientes tres posibilidades: (i) que el
empleador proporcione las TIC al trabajador,
derecho de compensación sea
(ii) que las TIC sean aportadas por el mismo una traba para la aplicación del
trabajador y (iii) que las TIC sean aportadas teletrabajo y que permita a las
por un tercero.
empresas verlo como una inver-
En el primer escenario, en teoría no debe- sión, es que el Estado establezca
ría aplicarse el derecho de compensación
porque las TIC y las condiciones de tra- una compensación mínima, la
bajo serán prestadas por el empleador, sin cual cumpla una tarea similar
embargo, en la práctica son pocos los casos
en los que el empleador logra otorgarlas de
a la que actualmente cumple la
forma integral para realizar el teletrabajo; por remuneración mínima vital .
ejemplo, si otorga una laptop, posiblemente
no otorgará una salida a internet y en el
caso de que lo haga, no asumirá el pago de
la energía eléctrica para cargar dicha portá- Como se puede apreciar tanto la Ley
til por la enorme dificultad de establecer el N° 30036 como el Decreto Supremo N° 017-
porcentaje correspondiente; por lo que aún 2015-TR han establecido una obligación que
en este supuesto se generará el pago de se convierte en un gasto que difícilmente
una compensación en favor del trabajador. puede ser determinado en un monto
exacto y lo que es peor, si se incumple con
En el segundo caso, es claro que si el tra- dicha obligación imprecisa, la empresa
bajador pone a disposición sus TIC o empleadora será acreedora de una multa
por infracción grave en materia de relacio- Como puede verse, en un primer momento
nes laborales. Dicho de otro modo, desde no se reguló y luego se redujo los 3 supues-
una perspectiva empresarial, es muy com- tos de la legislación de teletrabajo a uno
plicado que los gastos por derecho de com- solo; asimismo, se flexibilizó el derecho a
pensación que conlleva la aplicación del la compensación, ya que, ahora las partes
teletrabajo sean vistos como una inversión, podrían pactarlo o simplemente omitirlo al
porque hay más riesgos de pérdidas que de aplicar el trabajo remoto.
obtener algún beneficio.
Ello, sin duda, es un beneficio para el
Ante ello, creemos que una posible solu- empleador, ya que tendrá certeza del monto
ción, a fin de evitar que el pago del dere- que deberá abonar por compensación, es
cho de compensación sea una traba para decir tendrá seguridad sobre su inversión;
la aplicación del teletrabajo y que permita sin embargo, no es tan beneficiosa para el
a las empresas verlo como una inversión, trabajador, debido a que al contar con un
es que el Estado –por ejemplo, mediante menor poder de negociación posiblemente
el Ministerio de Trabajo y Promoción del no obtenga una compensación equitativa a
Empleo– establezca una compensación las TIC o condiciones de trabajo otorgadas;
mínima, la cual cumpla una tarea similar a no obstante, una regulación flexible como la
la que actualmente cumple la remunera- establecida en el trabajo remoto era necesa-
ción mínima vital, asegurando al trabajador ria en el contexto de la emergencia sanitaria,
el pago de un monto determinado por las dado que se buscaba agilizar su aplicación
condiciones de trabajo que utilice para eje- para evitar contagios antes que entramparla
cutar el teletrabajo, permitiendo a las partes y dilatar sobre la base de una negociación.
pactar por encima del monto propuesto por
el Estado y dando la tranquilidad al emplea- 2.3. “La compensación mínima” una opción
dor de que está abonando un monto legal posemergencia sanitaria
que no implicará imposición de multa (Chu-
Entonces analizadas ambas regulaciones
quillanqui, 2020).
podemos concluir que, en el caso del tele-
trabajo, estamos ante una regulación poco
2.2. La compensación en el ámbito del tra-
clara sobre la compensación, constituyén-
bajo remoto
dose en un desincentivo para su aplicación;
En el caso del trabajo remoto, en un pri- en otras palabras, la actual normativa ha
mer momento no contaba con regula- regulado obligaciones que son vistas como
ción sobre la compensación (conforme al gastos y no como inversión por los emplea-
Decreto de Urgencia N° 026-2020) por lo dores. Por otro lado, la regulación del tra-
que se entiende que no existía obligación bajo remoto es demasiado flexible y úni-
de realizarla por parte del empleador; sin camente encuentra fundamento en una
embargo, de forma posterior, 9 días calen- situación de emergencia como la generada
dario después, mediante Decreto Supremo por el COVID-19.
N° 010-2020-TR se estableció que en el esce-
nario de que “los medios o mecanismos Ante ello, creemos que una posible solución
para el desarrollo de trabajo remoto sean para evitar que el pago del derecho de com-
proporcionados por el/la trabajador/a, las pensación sea una traba para la aplicación
partes pueden acordar la compensación del teletrabajo y que permita a las empresas
de los gastos adicionales derivados del uso verlo como una inversión es que el Estado
de tales medios o mecanismos” (artículo 7). –por ejemplo, mediante el Ministerio de
SOLUCIONES
LABORALES
Trabajo y Promoción del Empleo– esta- encuentran regulados en el Título Prelimi-

blezca una compensación mínima, la cual nar de la Ley N° 29783. Entre dichos prin-
cumpla una tarea similar a la que actual- cipios se encuentra el de prevención, con
mente cumple la remuneración mínima base en el cual:
vital, asegurando al trabajador el pago de
un monto determinado por las condicio- El empleador garantiza, en el centro
nes de trabajo que utilice para ejecutar el de trabajo, el establecimiento de los
teletrabajo, permitiendo a las partes pac- medios y condiciones que protejan la
tar por encima del monto propuesto por el vida, la salud y el bienestar de los traba-
Estado y dando la tranquilidad al empleador jadores, y de aquellos que, no teniendo
de que está abonando un monto legal que vínculo laboral, prestan servicios o se
no implicará imposición de multa (Chuqui- encuentran dentro del ámbito del cen-
llanqui, 2020, p. 3). tro de labores. (…).” (Artículo primero del
Título Preliminar).
En consecuencia, proponemos que la
El derecho a la seguridad y salud en el tra-
norma emitida por el Ministerio de Trabajo
bajo también se encuentra recogido en el
y Promoción del Empleo sea una norma de
artículo 8 del Convenio 177 de la OIT, sobre
derecho necesario relativo, y no una norma
el trabajo a domicilio.
de derecho dispositivo, permitiendo a las
partes pactar por encima de un monto
3.1. Frente a la generalidad de trabajadores
establecido como punto de partida para la
negociación, tipo de norma que es la pre- Existe incertidumbre al momento de analizar
dilecta por el Derecho Laboral (Neves, 2018, las obligaciones en seguridad y salud en el
p. 61). trabajo en el teletrabajo. En efecto, el Decreto
Supremo N° 017-2015-TR señala como dere-
3. Obligaciones de seguridad y salud en el cho del teletrabajador la “Seguridad y salud
trabajo en el trabajo, en lo que fuera pertinente y
considerando las características especiales
Es necesario señalar que nuestra legisla- del teletrabajo” (artículo 6, literal d).
ción contiene una regulación de la segu-
ridad y salud en el trabajo y la prevención
de los riesgos de carácter laboral pesadas
en una concepción tradicional de “centro La norma no ha contemplado
de trabajo, empleador y trabajador”, des- la responsabilidad en materia
fasada para las nuevas figuras laborales
existentes. Ante ello, se presume que es el
de seguridad y salud en el tra-
empleador quien controla el espacio, medio bajo toda vez que se entendería
o lugar donde se ejecuta la prestación y, por que el empleador no ha tenido
lo tanto, es el responsable de la seguridad
y salud de sus trabajadores, no obstante, la oportunidad de examinar el
en el caso del trabajo a distancia, al cual el espacio de trabajo o asignar
empleador no tiene acceso directo, ¿quién
es el responsable de la seguridad y salud
herramientas .
en el trabajo?
Cabe señalar que los principios que Esta redacción imprecisa genera que no se
rigen la seguridad y salud en el trabajo se tenga claridad de las obligaciones sobre la
materia que se deban cumplir al momento • Mantener las recomendaciones en

de implementar el teletrabajo, no obstante, temas de seguridad y salud en el
de su lectura, es posible entender que serán trabajo.
aplicables las obligaciones y los derechos
establecidos en la Ley N° 29783, Ley de • Participación en las capacitaciones lega-
Seguridad y Salud en el Trabajo. El emplea- les (enfocada a los riesgos propios de su
dor mantendrá la titularidad en la vigilancia centro de trabajo ajeno al del emplea-
de los trabajadores sin perjuicio del lugar dor, así como respecto de los riesgos de
en el que se encuentre el nuevo centro de la empresa, en caso asista a la empresa).
trabajo.
• Entrega de equipos de protección per-
En el caso del trabajo remoto, se contempla sonal que eviten lesiones ergonómicas.
una mayor flexibilización. La norma no ha • Ejecución de medidas laborales que
contemplado la responsabilidad en materia supriman o disminuyan los riesgos, tales
de seguridad y salud en el trabajo toda vez como pausas activas que eviten lesio-
que se entendería que el empleador no ha nes musco esqueléticas, estrategias
tenido la oportunidad de examinar el espa- para prevenir el estrés laboral.
cio de trabajo o asignar herramientas –las
partes se estarían adecuando a una nueva • El diseño de los puestos de trabajo,
modalidad de servicios–. Así, y en caso de ambientes de trabajo, la selección de
que el trabajador se accidentará, el emplea- equipos y métodos de trabajo, la ate-
dor no podría ser responsable. nuación del trabajo monótono y repe-
titivo. Todos estos deben estar orienta-
Es posible identificar ciertos riesgos para dos a garantizar la salud y seguridad del
la salud que pueden ocasionar la presta- trabajador.
ción del servicio a través de las tecnolo-
gías de la información, tales como dolor de • Participación en el comité de seguridad
espalda y cuello, tensión en las piernas y y salud en el trabajo y establecer meca-
pies, problemas óseos en la muñeca por el nismos mínimos de vigilancia.
impacto de miles de pulsaciones a lo largo
de una jornada laboral, problemas ocula- • Integrar los planes y los programas de
res y dolores de cabeza ocasionados por prevención de riesgos laborales a los
la exposición prolongada frente a la pan- nuevos conocimientos de las ciencias,
talla del ordenador, (González, 2002) estrés, tecnologías, medio ambiente, organi-
dolencias posturales, los daños causados zación del trabajo y evaluación de des-
por la mala iluminación, falta de ventilación, empeño con base en condiciones de
entre otros. trabajo.
Consideramos que una posible solución Es preciso señalar que, en este tipo de pres-
para ambas modalidades de servicios –tele- tación de servicios subordinada, será nece-
trabajo y trabajo remoto– es especificar de saria la asunción del trabajador de mayor
forma clara y taxativa qué obligaciones míni- responsabilidad en materia preventiva: (i)
mas en materia de seguridad y salud en velar por su propia seguridad y salud en el
el trabajo se deberán implementar en el trabajo y por las personas a las que pueda
lugar de prestación de servicios del traba- afectar su actividad; (ii) utilizar correcta-
jador, a manera de ejemplo consideramos mente los útiles de trabajo; y, (iii) obligación
pertinentes: de cooperar con el empleador (De las Heras,
SOLUCIONES
LABORALES
2016) respecto a su formación y capacita- documento denominado “Lineamientos

ción, entre otras. para el otorgamiento de ajustes razonables
a las personas con discapacidad, en el pro-
Por último, consideramos que, para poder ceso de selección y en el lugar de trabajo,
implementar estas modalidades es nece- y los criterios para determinar una carga
sario que se vea condicionada a la evalua- desproporcionada o indebida, aplicables
ción previa del domicilio o lugar de trabajo en el sector privado”; establece la modali-
del trabajador. Así, Thibault (2000), respecto dad de teletrabajo en su tercera disposición
al teletrabajo, considera que de manera complementaria final. Ello es recalcado con
previa y con la autorización por escrito del el Decreto Supremo Nº 001-2020-TR, que
teletrabajador deberá verificarse condicio- aprueba los “Lineamientos para el otorga-
nes como seguridad estructural, instalación miento de ajustes razonables a las personas
eléctrica, condiciones ambientales, y posibi- con discapacidad en el lugar de trabajo y
lidad de realización de las reformas necesa- los criterios para determinar una carga des-
rias para que el teletrabajo se ejecute de un proporcionada o indebida, aplicables en el
modo seguro. Sector Público”.
3.2. Frente a los trabajadores con disca- Asimismo, en el presente año, el teletrabajo
pacidad fue considerado como una medida a imple-
El artículo 8 de la Ley N° 29973, Ley General mentar de manera consensuada para preve-
de la personal con discapacidad, establece nir el contagio de enfermedades o propaga-
la aplicación del teletrabajo a favor de las ción de pandemias (Resolución Ministerial
poblaciones vulnerables, señala: N° 055-2020-TR).
En la medida de lo posible, y siempre En el caso del trabajo remoto, mediante el

que cumplan con los requisitos para el Decreto Legislativo N° 1468, Decreto Legis-
puesto, el empleador o entidad pública lativo que establece disposiciones de pre-
dará preferencia a las poblaciones vul- vención y protección para las personas con
nerables para que puedan prestar discapacidad ante la emergencia sanitaria
servicios bajo la modalidad de teletra- ocasionada por el COVID-19, se establece
bajo, de conformidad con las normas el trabajo remoto como medida de preven-
vigentes. ción y protección laboral de manera espe-
cial para el trabajador con discapacidad. No
En ese marco, y sin perjuicio de otras obstante, en caso de que la naturaleza de las
medidas que pueda adoptar conforme labores del puesto de trabajo no sea com-
a lo señalado en el presente artículo, el patible con el trabajo remoto o a falta de
empleador o entidad pública evaluará acuerdo, corresponde otorgar una licencia
la aplicación de la modalidad de tele- remunerada, con cargo a compensación al
trabajo para garantizar el cumplimiento culminar la emergencia sanitaria ocasionada
de la cuota de empleo de las personas por el COVID-19.
con discapacidad, de conformidad con
la Ley N° 29973. En dicha norma se especifica que la aplica-
ción de las demás medidas en materia de
Como una medida de inclusión con base trabajo, establecidas en el marco de la emer-
en ajustes razonables para las personas gencia sanitaria ocasionada por el COVID-
con discapacidad, se emitió la Resolución 19, se realizan teniendo en cuenta las con-
Ministerial Nº 171-2019-TR, que aprueba el diciones particulares de las personas con
discapacidad, alcanzando –incluso– a los tema de interés público para el Estado (Chu-
familiares, hasta el cuarto grado de consan- quillanqui y Hills, 2016).
guinidad o segundo de afinidad, que ten-
gan bajo su cuidado a una persona con dis- En lo referido a la forma y ejecución de la
capacidad con diagnóstico de COVID-1912 o inspección, la regulación del teletrabajo, en
persona con discapacidad que pertenezca el artículo 5 de la disposición complemen-
al grupo de riesgo para el COVID-19. taria final del Reglamento de la Ley del Tele-
trabajo establece que:
Sin perjuicio de lo señalado, y teniendo en
El Sistema de Inspección del Trabajo del
cuenta que tanto el teletrabajo como el tra-
Sector Trabajo y Promoción del Empleo
bajo remoto son considerados como medi-
orienta y fiscaliza el cumplimiento de las
das de inclusión para las personas con dis-
normas contenidas en la Ley y el pre-
capacidad, su implementación deberá estar
sente Reglamento en los centros de
condicionada a la evaluación previa del
trabajo, locales de entidades públicas
domicilio o lugar de trabajo del trabajador.
y, en general, los lugares en que se eje-
cute la prestación laboral, siempre que
4. Inspecciones laborales
el empleador o entidad pública esté
En cuanto a las inspecciones laborales sobre sujeto al régimen laboral de la actividad
el trabajo a distancia, la discusión versa, privada.
entre otros, en cuanto a la forma o ejecu-
ción de la inspección. Al respecto, se ha Y, con la aplicación y regulación del trabajo
planteado dos situaciones sobre el domi- remoto, es importante considerar que es
cilio como centro de trabajo del trabajador innovador haberse considerado que el ins-
y la diversificación del centro de labores, y pector puede requerir la información de
como consecuencia el derecho a la inviola- manera virtual, lo cual ha sido dispuesto
bilidad de domicilio y el segundo la ejecu- mediante R. S. N° 74-2020-SUNAFIL13 que
ción de la inspección. aprueba el protocolo N° 003-2020-SUNA-
FIL/INII “Protocolo sobre el ejercicio de la
En cuanto al derecho a la inviolabilidad de función inspectivas, frente a la emergencia
domicilio puede permitir la realización de sanitaria y estado de emergencia nacional
inspecciones de trabajo, en la medida que para prevenir la propagación del coronavi-
estas son manifestaciones del derecho al rus (covid-19) en el territorio nacional”.
trabajo digno, además de que son la única
forma posible en la que la Superintendencia Así también, mediante Decreto Ley N° 1499,
Nacional de Fiscalización Laboral (en ade- se establece en el artículo 10 que la Suna-
lante, Sunafil) pueda corroborar el adecuado fil dispone y realiza acciones de prevención,
cumplimiento de las formalidades exigidas difusión normativa, así como de asesoría
por las normas que regulan el teletrabajo, especializada, para lo cual puede recurrir al
12 De acuerdo al Decreto Legislativo N° 1468, la condición de discapacidad se puede acreditar a través de un certificado de
discapacidad, la Resolución de Presidencia de inscripción en el Registro Nacional de Personas con Discapacidad, el carné
de inscripción en el Registro Nacional de Personas con Discapacidad, o el certificado médico o informe médico emitido
por un profesional médico de la especialidad que corresponda o médico general en caso de deficiencias evidentes que
configuren discapacidad.
13 https://busquedas.elperuano.pe/normaslegales/aprueban-el-protocolo-sobre-el-ejercicio-de-la-funcion-insp-resolucion-
n-74-2020-sunafil-1865118-1/
SOLUCIONES
LABORALES
uso de sistemas de comunicación electró- La Comisión Mundial sobre el futuro del

nica, a través de las tecnologías de la infor- Trabajo efectúa recomendaciones sobre la
mación y comunicación. representación colectiva de los trabajado-
res, entre ellas señala consolidar y revitalizar
En tal sentido, compartimos la opinión de las instituciones que regulan el trabajo, inci-
que una solución podría ser intercalar visi- diendo en el siguiente eje:
tas físicas al domicilio de los teletrabajadores
y otras visitas virtuales cuando sea posible, (…) garantizar la representación colec-
aprovechando que el teletrabajador ten- tiva de los trabajadores y los emplea-
drá acceso a las tecnologías de información dores a través del diálogo social como
(laptop con webcam e internet) para poder bien público, promovido activamente
hacer un recorrido virtual por las instalaciones a través de políticas públicas. Todos los
donde labora el teletrabajador (Chuquillan- trabajadores y todos los empleadores
qui y Hills, 2016), lo cual ha sido establecido deberán disfrutar del reconocimiento
en la aplicación del trabajo remoto en cuanto de su libertad sindical y del derecho de
a la fiscalización a través del requerimiento negociación colectiva, con el Estado
de información a través de medios digitales. como garante de esos derechos. Las
organizaciones de trabajadores y de
5. Derecho colectivo en el trabajo a empleadores deben robustecer su legi-
distancia timidad representativa a través de téc-
Los derechos colectivos son el contrapeso nicas de organización innovadoras que
ideal del empleador en todo sistema de rela- lleguen a quienes están involucrados en
ciones de trabajo, no solo porque desem- la economía de las plataformas, incluso
peña el rol de agente canalizador de los a través del uso de la tecnología. Asi-
conflictos a través de vías pacíficas como mismo, deben recurrir a su poder de
la negociación colectiva, sino también por- convocatoria para poder traer diversos
que a través de ella se refuerza la voz de las intereses en torno a la mesa de nego-
partes débiles de la relación laboral, permi- ciación (…). (OIT, 2019)
tiendo la atención de sus necesidades y pro- En cuanto a los teletrabajadores; en tanto
moviendo acuerdos que permitan sostener trabajadores, es evidente que gozan de la
el bienestar de las personas y las empresas. titularidad del derecho a constituir organi-
(OIT, 1998) zaciones sindicales y a formar o no formar
parte de ellas. Consideramos que el pro-
blema surge al abordar el ejercicio del dere-
Sobre la regulación vigente del cho a la sindicación, para lo cual es preciso
trabajo a distancia (…) consi- recordar que no basta que un derecho se
encuentre reconocido si es que no se pre-
deramos importante incluir en la sentan las condiciones para su ejercicio efi-
actual normativa disposiciones caz. (Puntriano, 2004). Y para ese ejercicio
eficaz, consideramos relevante establecer
específicas sobre lineamientos mecanismos que faciliten el ejercicio pleno
o mecanismos que faciliten el de los derechos colectivos.
ejercicio de los derechos colec-
Sobre la regulación vigente del trabajo a
tivos . distancia (en cuanto al teletrabajo y trabajo
remoto), consideramos importante incluir
en la actual normativa disposiciones especí- N° 010-2003-TR), entre otros supuestos

ficas sobre lineamientos o mecanismos que previstos en la referida norma.
faciliten el ejercicio de los derechos colectivos
(sindicación, negociación colectiva y huelga) • Los actos propios de la actividad sin-
de los teletrabajadores, a fin de que tengan dical que deben ser comunicados a la
las condiciones por lo menos mínimas o bases Autoridad Administrativa de Trabajo o
para el ejercicio de sus derechos colectivos a que constituyen un requisito o condi-
través de la tecnología, en la cual la regulación ción de un procedimiento administra-
resulta un piso básico que requiere de otros tivo ante dicha autoridad, el acta que
componentes que garanticen y fortalezca el recoge la realización de dicho acto sin-
ejercicio del derecho colectivo. dical puede ser reemplazada por una
declaración jurada del secretario gene-
Por ejemplo, un mecanismo sería que el ral o de quien se encuentre facultado
empleador otorgue facilidades a los traba- según el estatuto de la organización sin-
jadores a través de los medios informáticos. dical o de los delegados.
Así el profesor Puntriano (2004), citando a
Gallardo, señala que: • La aplicación de las tecnologías para
la comunicación: comunicación de la
(...) se debería contemplar la posibilidad nómina de junta directiva y los cam-
de (...) un crédito de mensajería electró- bios que en ella se produzcan, la comu-
nica, de videoconferencias o de llama- nicación de la renuncia o expulsión de
das telefónicas (...) el empresario podría miembros del sindicato, la solicitud de
poner a disposición de los representan- retención de las cuotas sindicales, la
tes las herramientas electrónicas que presentación del pliego para el inicio
sean adecuadas para el ejercicio de su de la negociación colectiva y la comu-
labor (...), [lo cual podría ampliarse de nicación de servicios mínimos en caso
forma razonable entre las partes]. de huelga, regulados en el literal d) del
artículo 10, artículo 25, artículo 26, artí-
Ahora bien, consideramos importante que culo 28, artículo 53 y artículo 82 del
el Decreto Legislativo N° 1499 haya dis- Texto Único Ordenado de la Ley de
puesto medidas que, en un contexto de Relaciones Colectivas de Trabajo, apro-
aplicación del trabajo remoto, faciliten las bado por Decreto Supremo N° 010-
comunicaciones y gestiones propias de las 2003-TR, entre otros supuestos previstos
relaciones colectivas de trabajo: en la referida norma y demás supuestos
en que sea necesario.
• La aplicación de tecnologías de informa-
ción para la realización de actos propios • Las organizaciones sindicales y emplea-
de la actividad sindical (por ejemplo dores comunican a la otra parte la direc-
modificación de estatutos y la desig- ción electrónica correspondiente o el
nación y cambio de los/as integran- medio de comunicación digital ele-
tes de la junta directiva, la elección de gido. Es responsabilidad de cada parte
delegados/as y la constitución de orga- mantener el correo electrónico o medio
nizaciones sindicales, regulados en el de comunicación digital debidamente
literal d) del artículo 10, artículo 15 y artí- operativo y en funcionamiento.
culo 16 del Texto Único Ordenado de
la Ley de Relaciones Colectivas de Tra- • Es aplicable a los delegados que se
bajo, aprobado por Decreto Supremo refiere el artículo 15 del Texto Único
SOLUCIONES
LABORALES
Ordenado de la Ley de Relacio- CONCLUSIONES

nes Colectivas de Trabajo, aprobado • La falta de flexibilidad para la aplica-
por Decreto Supremo N° 010-2003- ción del teletrabajo se vio reflejada ante
TR, y demás representantes de los la llegada del COVID-19 en la cual se
trabajadores. planteaba a las empresas y trabajado-
Al respecto, la negociación colectiva y en res recurrir a la figura del teletrabajo, lle-
especial, el convenio colectivo, se erige gando incluso a proponer un modelo
como la herramienta fundamental para de acuerdo escrito entre ambos; no
cubrir, en gran parte, las lagunas regula- obstante al no poderse aplicar dado
torias con que en la actualidad cuentan el contexto de emergencia, se optó
estas formas de organizar el trabajo, adap- por la creación de una nueva institu-
tando su regulación a las necesidades y ción denominada trabajo remoto, regu-
las particularidades propias de cada sec- lado mediante el Decreto de Urgencia
tor de actividad o de cada empresa (Fer- N° 026-2020 (2020) en donde ya se esta-
nández, 2020). blecía en su artículo 17 la facultad de
los empleadores, entiéndase unilateral-
En tal sentido, consideramos que una regu- mente, a “modificar el lugar de la pres-
lación del teletrabajo debe establecer las tación de servicios de todos sus traba-
condiciones que hagan viable y garanticen jadores para implementar el trabajo
el ejercicio pleno de los derechos colecti- remoto” mientras dure la emergencia
vos a través de mecanismos que, por ejem- sanitaria generada por el COVID-19.
plo, han sido considerados en la aplicación
temporal del trabajo remoto. • Se debe regular una excepción ante
casos de crisis o emergencias determi-
Sin embargo, una regulación no solo está en nadas por el Gobierno que habilite al
manos del legislador sino también de todos empleador a optar por esta medida de
los actores que intervienen en el marco de forma temporal y flexibilizando tem-
las relaciones colectivas de trabajo. Al res- poralmente las obligaciones, salva-
pecto, el profesor Sanguineti, señala que guardando con ello la productividad
habrá que establecer reglas y cautelas de de los trabajadores y de las empresas
alcance general, de una delicada labor de en nuestra economía. Contar con una
adaptación de estas últimas a las caracterís- excepción de este tipo dentro de la
ticas y necesidades de cada actividad, cada regulación del teletrabajo implica dar
realidad empresarial e incluso cada situa- seguridad jurídica a las partes que for-
ción personal, para lo cual deberán combi- men la relación laboral para que pue-
narse, de la manera más armoniosa posible, dan mantener el vínculo de trabajo en
la intervención reguladora de la negocia- el contexto de cualquier tipo de crisis
ción colectiva con el diseño específico de o emergencias, sin tener que esperar
protocolos empresariales incluso la cele- una respuesta o solución a posteriori
bración de acuerdos individuales. Es decir, del Estado.
un juego articulado de los cuatro niveles de
ordenación –voluntad legislativa, autonomía • Consideramos que un eje transver-
colectiva, poder de organización empresa- sal en la regulación del trabajo a dis-
rial y autonomía individual– que dan vida a tancia (teletrabajo y trabajo remoto)
la dinámica de las relaciones de trabajo (San- es especificar de forma clara y taxativa
guineti Raymond, 2020). qué obligaciones mínimas en materia
de seguridad y salud en el trabajo se com/notas/el-teletrabajo-una-nueva-cepa-para-

deberá implementar en el lugar de pres- afrontar-la-crisis/
tación de servicios del trabajador. Chuquillanqui Aragón, O. y Hills Ramirez, E. (2016). El
Teletrabajo en el Perú: Comentarios al nuevo marco
• La regulación del trabajo a distancia normativo. Derecho & Sociedad (46), 111-120.
(teletrabajo y trabajo remoto) debe con-
siderar los mecanismos que faciliten los De Buen Lozano, N. (1981). Derecho del trabajo (Tomo
primero, 4ta. ed.). México: Editorial Porrúa.
beneficios para los empleadores y tra-
bajadores, así como el ejercicio de los De las Heras García, A. (2016). El teletrabajo en España:
derechos colectivos. En esa línea aten- un análisis crítico de normas y prácticas. Madrid:
diendo a las recomendaciones efec- Centro de Estudios Financieros.
tuados por la Comisión Mundial sobre Fernández Hermoso, M. (2020). El teletrabajo en la
el futuro del trabajo, todos los trabaja- encrucijada. Análisis y Propuestas. Servicio de
dores y todos los empleadores debe- estudios de la confederación de UGT. Recuperado
rán disfrutar del reconocimiento de su de https://www.ugt.es/sites/default/files/docu-
mento_teletrabajo_-analisis_y_propuestas_ugt.
libertad sindical y del derecho de nego-
pdf
ciación colectiva, con el Estado como
garante de esos derechos. Las organi- González Ramírez, M. (2002). Sistemas de informa-
zaciones de trabajadores y de emplea- ción para la empresa. Alicante: Universidad de
dores deben robustecer su legitimidad Alicante.
representativa a través de técnicas de Neves Mujica, J. (2018). Introducción al Derecho del Tra-
organización innovadoras que lleguen bajo (4ta. ed.). Lima: Fondo Editorial PUCP.
a quienes están involucrados en la eco- Puntriano Rosas, C. (2004). El teletrabajo, nociones
nomía de las plataformas, incluso a tra- básicas y breve aproximación al ejercicio de los
vés del uso de la tecnología. Asimismo, derechos colectivos de los teletrabajadores. Ius
deben recurrir a su poder de convoca- et veritas (29), 157-178.
toria para poder traer diversos intere- Sanguineti Raymond, W. (2020). ¿La hora del teletra-
ses en torno a la mesa de negociación, bajo? Trabajo y Derecho, 7.
aspectos que han sido considerados en
Thibault Aranda, J. (2000). El teletrabajo. Madrid: Con-
la flexibilización de la aplicación del tra-
sejo Económico y Social.
bajo remoto.
Organización Internacional del Trabajo-OIT. (1998).
Declaración de la OIT Relativa a los Principios y
Derechos Fundamentales en el Trabajo.
Arbaiza Fermini, L. (2016). Dirección de recursos huma-
Organización Internacional del Trabajo-OIT. (2019).
nos: el factor humano. Lima: Esan Ediciones.
Trabajar para un futuro más prometedor. Recupe-
Chuquillanqui Aragón, O. (2020). El trabajo remoto: rado de https://www.ilo.org/wcmsp5/groups/
Una “nueva cepa” el teletrabajo para afrontar la public/---dgreports/---cabinet/documents/
crisis? IUS 360. Recuperado de https://ius360. publication/wcms_662442.pdf
SECTOR PRIVADO
Los actos de violencia como causal

de despido y la legítima defensa como eximente
Vanessa ZAVALETA DIONICIO*
La autora desarrolla la configuración de los actos de violencia como causal de despido, con-
ducta que se encuentra prescrita en el literal f ) del artículo 25 del Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 728, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, y plantea la hipótesis
de incluir a la legítima defensa en nuestra legislación laboral como eximente de la causal de des-
pido. Asimismo, realiza un análisis de la Casación Laboral N° 2283-2017-Lima, donde se resolvió
un caso de despido por casual de actos de violencia. Finalmente, se cita el marco normativo en
la legislación comparada, que contempla a la legítima defensa como eximente de la referida
causal de despido.
PALABRAS CLAVE: Actos de violencia / Despido / Legíti- cláusulas de cierre relativamente flexibles,
ma defensa. dentro de las cuales es posible encuadrar
Recibido : 06/10/2020 los incumplimientos contractuales de cierta
Aprobado : 28/10/2020 gravedad. Esta práctica es coincidente con
algunos sistemas laborales hispanoamerica-
nos, aun cuando habrá que reconocer que
INTRODUCCIÓN
el detalle de las causas varía de acuerdo a la
A diferencia de otros ordenamientos, el realidad de cada uno de ellos.
Texto Único Ordenado del Decreto Legis-
lativo N° 728, Ley de Productividad y Com- Dentro del catálogo de causas, existen
petitividad Laboral1 (en adelante, LPCL), en algunas muy particulares, así ocurre con los
su artículo 25 establece una serie de causas actos de violencia que ejecute el trabajador
disciplinarias de despido, relacionadas a la en contra de su empleador, de sus represen-
capacidad del trabajador considerándolas tantes, del personal jerárquico o de otros tra-
como faltas graves y que tornan en irrazo- bajadores; en efecto, el literal f ) del artículo
nable la subsistencia de la relación laboral; 25 de la LPCL, señala que:
de esta forma, se ha optado por un catálogo
más o menos casuístico, que otorgue mayor Falta grave es la infracción por el tra-
seguridad en su aplicación y que contemple bajador de los deberes esenciales que
* Abogada egresada de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada Antenor Orrego con segunda
especialidad en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Abogada
laboralista de la Procuraduría Pública de la Contraloría General de la República.
1 Publicado en el diario oficial El Peruano el 27 de marzo de 1997.
emanan del contrato, de tal índole, que Es así que a pesar de la relevancia que esta
haga irrazonable la subsistencia de la temática adquiere en el sistema de relacio-
relación. Son faltas graves: nes laborales, este tipo de causa grave de
despido ha sido asumido por el ordena-
(…) miento legal sin mayor análisis doctrina-
rio; sin embargo, ha tomado relevancia en
f ) Los actos de violencia, grave indisci-
estos últimos tiempos, a partir de la emisión
plina, injuria y faltamiento de pala-
de la Casación Laboral N° 2283-2017 Lima, la
bra verbal o escrita en agravio del
misma que fue objeto de diversos cuestio-
empleador, de sus representantes,
namientos. Los más extremistas señalaron
del personal jerárquico o de otros
que la Corte Suprema con la emisión de la
trabajadores, sea que se cometan
citada casación, estaría validando expresa-
dentro del centro de trabajo o fuera
mente los actos de violencia en el centro de
de él cuando los hechos se deriven
trabajo, afirmación que no se condice con
directamente de la relación laboral.
el contenido de la sentencia y que se desa-
Los actos de extrema violencia tales
rrolla en el presente artículo.
como toma de rehenes o de locales
podrán adicionalmente ser denun- A partir de la emisión de la Casación Labo-
ciados ante la autoridad judicial com- ral N° 2283-2017-Lima, surgió la hipótesis
petente. (…)”. (Resaltado nuestro) de incluir en nuestro ordenamiento legal
la defensa propia como excepción en los
En este orden de ideas, la expresión actos casos de actos de violencia como causal de
de violencia constituye cualquier maltrato despido; como así ha sido comprendida en
de obra o agresión física provocada por el legislaciones laborales de otros países, como
trabajador, dentro de ellas caben, desde es el caso de México, Brasil y Venezuela.
luego, las riñas, golpes, peleas, enfrenta-
mientos y reacciones desproporcionadas El presente artículo busca identificar esta
que, en definitiva, menoscaban la digni- causal de despido, establecer su configura-
dad de la víctima y la disciplina interna ción legal, delimitar sus contornos y resol-
del centro laboral. ver las dificultades prácticas que surgen de
la aplicación de un término genérico que
De cierta manera, la LPCL parte de la base no ha tenido mayor desarrollo en la doc-
que la sola ocurrencia de este tipo de con- trina, asimismo justificar la legítima defensa
ductas, sin justificación ni provocación como eximente de despido.
previa, es lo suficientemente grave para
extinguir el vínculo contractual, ya que un I. LA CONFIGURACIÓN DE LOS ACTOS DE
comportamiento de esta naturaleza implica VIOLENCIA COMO CAUSAL DE DESPIDO
un serio atentando tanto para la relación
laboral, como para la propia seguridad de las 1. Una conducta indebida, grave y debida-
personas y vidas que se encuentran en peli- mente comprobada
gro; por tanto, y a diferencia de lo que ocu- Los actos de violencia, a los que hace refe-
rre en materia penal, el bien jurídico prote- rencia el literal f ) del artículo 25 de la LPCL,
gido no es tanto la integridad corporal del exigen la concurrencia de requisitos para
empleador, de sus representantes, del per- su configuración, los que no se encuen-
sonal jerárquico o de otros trabajadores, tran establecidos normativamente en nues-
más bien es la disciplina básica que debe tra legislación, pero citando la doctrina chi-
existir en toda relación laboral. lena, quienes califican los actos de violencia
SOLUCIONES
LABORALES
como “vías de hecho”, deben concurrir los permitiendo que el juez laboral declare
siguientes requisitos: la conducta debe ser la procedencia del despido2; los actos
indebida, grave y comprobada. de violencia no pueden fundarse en la
mera sospecha o en la simple posibi-
a) La conducta debe ser indebida.- La ejecu- lidad: debe existir una fundamentación
ción de una conducta indebida refleja acabada en la realidad; esta fundamenta-
la vulneración de un deber legal o con- ción es la que permite comprobar que
tractual, sin que exista justificación en el trabajador ha realizado actos contra-
algún derecho o sin que se presente rios a la disciplina interna y que el acto
una causa que elimine la reprochabili- cuestionado no constituye una mera
dad a su autor; es así que debe ser una imprudencia sin connotación jurídica.
conducta que carece de justificación
contractual y normativa.
2. El núcleo de la conducta prohibida
b) Grave.- La gravedad de la conducta El legislador al señalar los actos de violencia
exige que el acto cuestionado sea de como causal grave de despido, asume que
mucha importancia, ya que por muy este tipo de comportamientos afectan de
reprochable que sea una conducta no manera directa la convivencia pacífica y la
necesariamente tendrá que constituir disciplina en el seno del centro laboral, así
una causal justificada de terminación, como la dignidad de la persona ofendida.
pues los actos reprochados no reú-
nen la exigencia de gravedad a que se
refiere la causal de despido, es así que Más allá del lugar y del espacio
resulta necesario que su relevancia y
magnitud sean manifiestas, cuestión
de tiempo, lo relevante sería que
que permite desechar las simples infrac- los actos de violencia se produ-
ciones aisladas, las imprudencias realiza- jesen por “causa o con ocasión
das con justa causa de error, o las faltas
mínimas, ya que ellas no están rodeadas del trabajo”, evidenciándose de
de la gravedad suficiente para poder esta forma una conexión entre el
extinguir la relación de trabajo; final-
mente la gravedad puede emanar de
hecho infraccional y el trabajo
un solo hecho o bien de la reiteración propiamente .
de una serie de actos de menor entidad
pero que, en su conjunto, revelan la gra-
vedad exigida. Dentro de estos actos de violencia, que eng-
loban diversas actitudes agresivas o violen-
c) Comprobada.- Este requisito deja al des- tas de orden corporal, se pueden considerar:
cubierto un estándar mínimo que ase- las confrontaciones entre trabajadores, los
gure la acreditación de los hechos fun- arrebatos o conductas psíquicas incontrola-
dantes de la causal; dicha acreditación bles, el apuntar a un trabajador con un arma,
logra constatar objetivamente los pre- las clásicas bofetadas y puñetazos, las agre-
supuestos materiales de la infracción, siones con objetos punzantes y cortantes,
2 Véase, en el plano de la doctrina comparada, pero plenamente aplicable al caso chileno, Montoya (2008, p. 476).
las reacciones violentas y groseras, las riñas o 4. El sujeto pasivo de la acción

desórdenes, así como los empujones, pata- La LPCL circunscribe la causa disciplinaria
das, lanzamiento de objetos, zarandeo de a aquellas agresiones dirigidas en “agravio
vehículos, peleas multitudinarias, entre otras del empleador, de sus representantes, del
muchas alternativas. personal jerárquico o de otros trabajadores”.
Para poder aplicar esta causal de despido,
La determinación de la figura del emplea-
no se requiere un grado determinado de
dor, en tanto sujeto pasivo, no debiera
resultado lesivo, pues la concurrencia de la
generar mayores inconvenientes. Tanto el
infracción no tiene por qué estar vinculada
empleador persona física como sus repre-
a la magnitud del daño o la contundencia
sentantes pueden ser sujetos pasivos de
de la acción. Esto implica que no necesa-
los actos de violencia. Por el contrario, en
riamente los actos de violencia deben traer
caso alguno la persona jurídica empleadora
aparejado un contacto físico ya que la causa
puede ser considerada como sujeto pasivo
disciplinaria perfectamente puede produ-
de los actos de violencia.
cirse por actos de coacción o provocaciones
que no implican una riña propiamente tal. Asimismo, se acepta que sea sujeto pasivo
de la infracción “cualquier trabajador”, esto
3. El contexto en el cual se produce la abarca a todo dependiente laboral del
infracción mismo empleador, es decir, compañeros
de labores que mantienen el mismo tipo de
La LPCL señala que actos de violencia pue-
vínculo jurídico independientemente de si
den ocurrir dentro como fuera del centro
se encuentran en una posición jerárquica
laboral; es así que el elemento locativo no
superior o inferior.
debe ser confundido como una simple refe-
rencia a las instalaciones físicas del emplea-
dor, debe vincularse con aquel ámbito orga- 5. El sujeto activo de la acción
nizativo cuya titularidad le corresponde al El sujeto activo de la causal, por cierto, es el
empleador; de igual modo, la referencia a trabajador independientemente de la posi-
la jornada se entiende íntimamente aso- ción que ostente dentro de la organización,
ciada al espacio de tiempo que el trabaja- desde luego a este se le hace responsable
dor destina a ejecutar las obligaciones que del acto prohibido cuando lo ejecuta por sí
le impone el contrato; por ello, los hechos mismo y en razón de diversas modalidades
ejecutados después de la jornada o, incluso, de agresión; o bien cuando ha concebido el
durante el feriado laboral, no deberían en ilícito o instigado a su realización; ese sería el
principio ser considerados en la calificación caso del trabajador inductor, forzador o insti-
de la causal. gador, que forma en otro individuo (depen-
diente o no del empleador) la resolución
En conclusión, más allá del lugar y del espa- infractora. Por el contrario, el trabajador que
cio de tiempo, lo relevante sería que los encubre el hecho no debiera verse afectado
actos de violencia se produjesen por “causa por esta específica causal ya que por defi-
o con ocasión del trabajo”, evidenciándose nición el encubridor actúa cuando la con-
de esta forma una conexión entre el hecho ducta está terminada, sea en fase de tenta-
infraccional y el trabajo propiamente tal tiva, frustración o consumación.
pues lo que se busca es proteger la con-
vivencia interna y la disciplina propia de la También podría presentarse cuando los
organización. actos de violencia son cometidos por
SOLUCIONES
LABORALES
familiares o acompañantes que el propio falta grave consistente en agredir a un supe-

trabajador introdujo a la empresa, pero, en rior jerárquico o a un compañero de labores,
rigor, lo que se sancionaría en estos casos dentro del centro de trabajo o fuera de él
es que el trabajador se abstuvo de interve- cuando los hechos se deriven directamente
nir pudiendo haber evitado que una per- de la relación laboral, siempre deber ser
sona vinculada a él ejecutara los actos de visto como un acto justificativo del despido.
violencia.
La práctica jurisprudencial, así como el aná-
Ahora bien, la existencia de esta causal en lisis doctrinal, han establecido un conjunto
la legislación no es el único criterio para de criterios complementarios que se consi-
impartir una sanción como el despido, la deran en la calificación de la causal, dentro
Corte Suprema indica que toda causal de de los cuales tenemos la aparición de la exi-
despido no solo debe ser tipificada, sino mente de responsabilidad, como es la legí-
que también se debe tomar en conside- tima defensa.
ración lo dispuesto por el artículo 37 de
la LPCL, el mismo que menciona que ni el
despido ni el motivo alegado de deducen
o se presumen, y por ende, quien los acusa Al trabajador se le pueda impu-
(el empleador) debe probarlos, a esta obli- tar la ejecución de la agresión
gación de probanza se deben sumar otros sin que haya existido provoca-
factores, tales como el principio de propor-
cionalidad en la aplicación de sanciones, ción previa; si este requisito no
los antecedentes del trabajador, su condi- se cumple, y el trabajador solo se
ción de personal sindicalizados con cargo
de dirigente, la capacidad de probanza feha- ha limitado a una mera reacción
ciente por parte del empleador, la colabora- frente a la provocación externa,
ción de testigos con testimonios oportunos la conclusión entonces es que al
y la sanción impartida al trabajador que ini-
ció la gresca (Vera, 2018). trabajador no se le pueda impu-
tar la causal .
II. LA LEGÍTIMA DEFENSA COMO EXI-
MENTE DEL DESPIDO
Como se ha desarrollado en párrafos ante- Es así que resulta indispensable que al tra-
riores, los actos de violencia siempre son bajador se le pueda imputar la ejecución de
considerados actos graves; tanto emplea- la agresión sin que haya existido provoca-
dores como trabajadores tienen la obliga- ción previa; si este requisito no se cumple, y
ción de respetar las normas de convivencia el trabajador solo se ha limitado a una mera
y la disciplina interna que exige la ejecu- reacción frente a la provocación externa, la
ción de un contrato de trabajo, razón por conclusión entonces es que al trabajador no
la cual la normativa ha concluido que una se le pueda imputar la causal3.
3 Véase sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepción de 12 de setiembre de 1991, Gj N° 136, 1991, p. 133:
“Para que concurra la causal vías de hecho se hace necesario que el trabajador despedido haya agredido a un tercero; no
ocurre esta situación, si la actora sólo se limitó a repeler la agresión de su compañera de labores”. En igual sentido, véase
sentencia recaída del Noveno Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago de 25 de mayo de 1978, y que fuese ratificada
Ahora bien, la legítima defensa es un dere- el trabajador, pero que no han llegado
cho fundamental consagrado en el artículo a ocurrir. Esto es especialmente aplica-
2, inciso 23 de la Constitución Política del ble a las amenazas de agresiones futu-
Perú y en el artículo 20, inciso 3, del Código ras y verosímiles, en las cuales el traba-
Penal; es así que se ha regulado las tres cir- jador solo se encontraría habilitado para
cunstancias previstas en la norma penal, tomar precauciones lícitas que permi-
que eximen o atenúan la responsabilidad tan prevenir eventuales agresiones en
penal, siendo: a) Agresión ilegítima, b) Nece- su contra.
sidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla (…) y c) Falta de provo- b) La agresión ha de ser ilegítima. La antiju-
cación suficiente de quien hace la defensa. ridicidad de la agresión debe suponer
necesariamente tanto un desvalor de
Para Peña (2011, p. 667) la legítima defensa acción como de resultado, por lo que
constituye en esencia una causa de justifica- si la agresión resulta amparada por una
ción que excluye el desvalor del resultado. justificante no será ilegitima (Bramont,
Surge así el derecho del agredido de repeler citado en Pérez, 2016, p. 99).
ataques injustificados en aras de proteger
sus intereses jurídicos penalmente tutela- Esto quiere decir que la hipotética agre-
dos, y de defender la validez del orden jurí- sión inicial no esté autorizada por el
dico, ejerciendo la acción defensiva sobre la Derecho, ya que en ese caso no puede
base de la racionalidad. haber legítima defensa por parte del
trabajador.
La doctrina penal ha señalado cuatro con-
diciones para la legítima defensa: c) La agresión ha de ser actual o inminente.
No puede haber legítima defensa des-
a) La agresión debe ser real. Bramont-Arias pués de haber terminado la respectiva
(2008, p. 277) señala que la agresión agresión, de lo contrario, estaríamos
debe ser real, de lo contrario habría un situándonos ante un abuso de derecho,
error del que se defiende y podría darse que podrían afrontarse en venganza o
el caso de una legítima defensa puta- justicia por mano propia. Asimismo, el
tiva. Pero, no se puede exigir al sujeto ataque deberá ser inminente cuando
que esté seguro plenamente del ata- la resolución del agresor sea irrevocable
que que va a recibir para luego defen- respecto al inicio del ataque; no podría
derse, basta con que se dé una creen- llamarse inminente aquella acción jurí-
cia racional. dicamente imposible, así pues una per-
sona no podría agredir a otra con un
En el Derecho del Trabajo, implicaría mazo de plástico de juguete (no existi-
que la ofensa física sea verdadera y sufi- ría agresión si esta es una tentativa ini-
ciente para crear en el trabajador una dónea) (Bramont, citado en Pérez, 2016,
alteración de tal nivel que se ve obli- pp. 99-100).
gado a reaccionar frente a la agresión
inicial, ello obliga a desechar los ataques Es así que, si resulta que el trabajador se
imaginarios o meramente temidos por ha limitado a una reacción frente a una
por la Excma. Corte Suprema, Gj N° 21, 1979, p. 43: “(…) no aparece acreditada la causal de caducidad del contrato “vías de
hecho” desde el momento en que la actora se había visto envuelta en una rencilla sin que existiera provocación de su parte”.
SOLUCIONES
LABORALES
provocación externa, la conclusión enton- podría colocarse en movimiento la estruc-

ces es que al trabajador no le puede ser tura laboral de esta figura.4
imputable la causal estipulada en el literal
f ) del artículo 25 de la LPCL; dicha provoca- Finalmente, y por aplicación de las reglas
ción se traduce en actos destinados a irri- generales, habrá que concluir que el trabaja-
tar o estimular al trabajador de palabra o de dor puede actuar en legítima defensa de su
obra, y desde esta perspectiva, el hecho de persona o de sus derechos; es decir la reac-
repeler una agresión en legítima defensa, ción defensiva del trabajador se justifica no
fundado en la existencia de una provoca- solo cuando hay agresiones a su integridad
ción previa e inmediata, exime de respon- corporal sino que, también, a cualquier otro
sabilidad al trabajador; como se ha indicado derecho ligado a su persona, tales como
se requiere que la provocación sea, por una propiedad, la libertad o incluso el honor.
parte real, ilegítima e inminente.
III. ANÁLISIS DE LA CASACIÓN LABORAL
N° 2283-2017-LIMA
El trabajador puede actuar en El caso que nos expone la Casación Laboral
legítima defensa de su persona N° 2283-2017-LIMA es el siguiente:
o de sus derechos; es decir la El trabajador Erasmo Chiroque Parillas
reacción defensiva del trabaja- pretende, según se infiere del texto
dor se justifica no sólo cuando de su demanda, que se deje sin efecto
el despido fraudulento sufrido el 6 de
hay agresiones a su integridad marzo del 2014 y se ordene su reposi-
corporal sino que, también, a ción en el mismo puesto y cargo como
Operador de Prensa de Formado, asi-
cualquier otro derecho ligado a mismo solicita que se ordene el pago
su persona . de remuneraciones ordinarias y bene-
ficios sociales dejados de percibir, que
comprende la Compensación por
Como contrapartida, la defensa del trabaja- Tiempo de Servicios ( CTS) y gratifica-
dor debe ser racional y en función de la nece- ciones, más intereses legales financie-
sidad de defenderse; dentro de la raciona- ros, costas y costos del proceso.
lidad habrá que incluir la justificación del
medio empleado para repeler la agresión, El Octavo Juzgado Especializado de Tra-
cuestión que obliga a considerar tanto las bajo Permanente de la Corte Superior
circunstancias personales del agresor como de Justicia de Lima, mediante senten-
las características del hecho mismo, si la apa- cia de fecha 01 de diciembre del 2014,
rente defensa esconde otro tipo de motiva- declaró fundada la demanda, al con-
ciones, o bien la agresión está procedida de siderar que la falta de incumplimiento
otra intencionalidad, entonces difícilmente de sus obligaciones ha sido falsamente
4 Ese es el caso descrito en Politoff, Matus y Ramirez (2005, p. 114), respecto a un grupo de trabajadores de una empresa
minera que en el año 1928 se mutilaron unos a otros los dedos para cobrar una indemnización. Lo que se verificaba allí
es un caso de autolesión destinado a defraudar (ya sea al empleador o a los organismos de seguridad social), pero en
caso alguno existía agresión al estilo de las vías de hecho.
imputada, debido a que las máquinas Productividad, aprobado por Decreto

que operaba el actor se encontraban Supremo número 003-97-TR.
en mantenimiento, es decir que sus
labores se encontraban suspendidas Con respecto a la causal de infracción
por el mantenimiento de la máquina. normativa por interpretación errónea
Respecto a la imputación de actos de del literal f ) del artículo 25 del Texto
violencia y faltamiento de palabra en Único Ordenado del Decreto Legisla-
agravio de otro trabajador, el juzgador tivo número 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por
consideró que entre el actor y el señor
Decreto Supremo número 003-97-TR, la
Chasquibol solo se produjo un inter-
Sala Suprema señaló que en el presente
cambio de palabras y empujones, y que
caso no se acreditó la existencia de los
no se demostró objetivamente la exis-
hechos imputados por la demandada
tencia de una agresión física propinada
respecto a los actos de violencia y fal-
a otra persona, ni tampoco la emisión
tamiento de palabra verbal del actor
de expresiones insultantes que supon-
en agravio de otro trabajador, peor aún
gan desprecio, falta de consideración y
si lo que está acreditado es que el tra-
respeto.
bajador Monolo Chasquibol de Jesús
fue quien se acercó al demandante y
La Cuarta Sala Laboral Permanente de
lo agredió, en evidente provocación;
la Corte Superior de Justicia de Lima,
por lo tanto señala la Sala Suprema,
mediante sentencia de Vista de fecha
los hechos imputados al demandante
26 de septiembre del 2016, confirmó la
resultan ser inexistentes y configuran el
sentencia apelada que declaró fundada despido fraudulento, por lo que la cau-
la demanda. Ante dicha resolución, la sal alegada deviene en infundada.
demandada Cerámicos Peruanos Socie-
dad Anónima interpuso recurso de Con relación a la causal sobre apar-
casación. tamiento del precedente vinculante
recaído en el expediente número 0206-
La Segunda Sala de Derecho Consti- 2005-PA/TC; la Sala Suprema resolvió
tucional y Social Transitoria de la Corte ante lo expuesto en los considerandos
Suprema de Justicia de la República décimo quinto y décimo sexto de la Eje-
admitió el recurso de casación inter- cutoria Suprema, en lo que se concluye
puesto por la demandada, con base que los actos de violencia y faltamiento
en tres causales: i) Infracción norma- de palabra verbal del actor en agravio
tiva por interpretación errónea del lite- de otro trabajador son hechos inexis-
ral f ) del artículo 25° del Texto Único tentes que configuran el despido frau-
Ordenado del Decreto Legislativo dulento, la causal alegada deviene en
número 728, Ley de Productividad y infundada.
Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo número 003-97-TR; Finalmente, respecto de la causal de
ii) Apartamiento del precedente vincu- infracción normativa por aplicación
lante recaído en el expediente número indebida del artículo 40 del Texto
0206-2005-PA/TC; iii) Infracción norma- Único Ordenado del Decreto Legis-
tiva por aplicación indebida del artí- lativo número 728, Ley de Productivi-
culo 40 del Texto Único Ordenado del dad, aprobado por Decreto Supremo
Decreto Legislativo número 728, Ley de número 003-97-TR, señala que al
SOLUCIONES
LABORALES
haberse establecido que los hechos IV. LEGÍTIMA DEFENSA COMO EXIMENTE
inexistentes imputados al actor con- DE LA CAUSAL DE DESPIDO EN LA
figuran un despido fraudulento, es LEGISLACIÓN COMPARADA
claro que corresponde la reposición
al actor en su centro de labores; sin 1. México: Ley Federal del Trabajo
embargo, la pretensión de remunera- Se encuentra estipulado en el numeral II del
ciones ordinarias y beneficios sociales artículo 47 que establece:
dejados de percibir no resulta ampa-
rable, ya que en mérito del principio Son causas de rescisión de la relación
de legalidad y en observancia de lo de trabajo, sin responsabilidad para
dispuesto en la Casación Nº 11302- el patrón: (…) II. Incurrir el trabajador,
2014-LIMA que constituye prece- durante sus labores, en faltas de pro-
dente de obligatorio cumplimiento, bidad u honradez, en actos de violen-
no es viable aplicar las consecuencia, amagos, injurias o malos tratamien-
cias de los despidos nulos a las repo- tos en contra del patrón, sus familiares
siciones por despidos fraudulentos, o del personal directivo o administra-
por lo que no es posible realizar una tivo de la empresa o establecimiento,
interpretación extensiva ni analógica o en contra de clientes y proveedores
de una excepcionalidad señalada por del patrón, salvo que medie provocación
la misma norma, por lo que deviene o que obre en defensa propia”.
en fundada la causal alegada.
2. Brasil: Consolidación de las Leyes del Tra-
Conforme con lo señalado en la introduc- bajo de Brasil
ción, como consecuencia de la expedi- Se encuentra estipulado en el artículo 482,
ción de esta Casación surgieron posicio- letra j) la cual sanciona las ofensas físicas
nes dentro de las cuales se señaló que la practicadas en el servicio, “contra cualquier
Corte Suprema estaría validando expresa- persona”, salvo los casos de legítima defensa
mente los actos de violencia en el centro propia o de otro.
de trabajo, afirmación que no se condice
con el contenido expreso de la misma, 3. Venezuela: Ley Orgánica del Trabajo
dado que la casación misma concluyó Se encuentra estipulado en el inciso B del
que la demandada no pudo acreditar a artículo 102 que establece: “Serán causas jus-
lo largo del proceso, que hayan sucedido tificadas de despido los siguientes hechos
los actos de violencia y faltamiento de del trabajador: “(…) b) Vías de hecho, salvo
palabra verbal atribuibles al trabajador en legítima defensa; (…)”.
demandante en contra de otro trabaja-
dor, y lo que sí se acreditó es que el traba-
CONCLUSIONES
jador “presuntamente agredido” fue quien
se acercó al trabajador demandante y lo • La configuración de los actos de vio-
agredió, en evidente provocación. lencia en el ámbito del despido disci-
plinario se ha estructurado en términos
Es así que al no haberse acreditado que amplios que permite incorporar todo
hubiera existido una agresión por parte del tipo de agresiones físicas, riñas o peleas
demandante, no estamos ante un caso de que provoque el trabajador; la ejecu-
legítima defensa como eximente de la cau- ción de las mismas no supone necesa-
sal de despido. riamente la pura agresión corporal o la
comisión de lesiones, ya que lo que se aumentar la sanción lo que hacen es

busca proteger es la disciplina interna agregar elementos necesarios para jus-
necesaria para la realización de labores. tificar el despido.
• La configuración amplia de los actos • Las atenuantes han estado centradas en la

de violencia ha supuesto aceptar como figura de la legítima defensa, si los actos de
parte del núcleo definitorio de la cau- violencia son el resultado de una agresión
sal a figuras tales como las amenazas, previa de otro trabajador, o del mismo
las provocaciones o, incluso, los meros empleador, entonces la conducta del
intentos de agresión, independiente- sujeto pasivo no debiera ser constitutiva
mente de si se produce o no un resul- de la causal de despido; desde luego la
tado determinado, de esta manera, la defensa del trabajador debe ser racional y
causal se estructura como una infrac- en función de la necesidad de defenderse,
ción de mera actividad sin que sea dentro de la racionalidad habrá que incluir
necesario dejar huellas o rastros per- la justificación del medio empleado para
ceptibles de algún daño. repeler la agresión, cuestión que obliga a
considerar las circunstancias personales
• Los actos de violencia deben produ- del agresor como las características del
cirse en un contexto laboral, dicho con- hecho mismo.
texto no necesariamente debe enten-
derse que se produzca en el lugar de • Dentro de las eximentes, la tendencia es
trabajo o durante la jornada de tra- a considerar que no existe justificación
bajo, también debe entenderse que los para el despido cuando el empleador
actos de violencia se hayan producido ha retrasado indebidamente la decisión
a causa o con ocasión de trabajo, cues- de despedir, cuando existe indetermina-
tión que permite ampliar los contornos ción del autor de los actos de violencia
del ámbito en el cual se lleva a cabo el y cuando la infracción se ejecuta bajo
ilícito. supuestos de alteración psicológica.
• El sujeto activo de la causal será siem- • En la Casación Laboral N° 2283-2017-

pre el trabajador, asimismo este puede LIMA al no haberse acreditado que
intervenir como autor, instigador, induc- hubiera existido una agresión por parte
tor o forzador; mientras que el sujeto del demandante, no estamos ante un
pasivo está centrado en el empleador caso de legítima defensa como exi-
y en otros trabajadores que se desem- mente de la causal de despido.
peñen en la misma empresa.
• La propuesta es que se incluya la legí-
• La calificación de los actos de violencia tima defensa como eximente del des-
ha estado rodeada de circunstancias pido en nuestra legislación laboral,
agravantes, atenuantes o eximentes; como ha sido incluida en el marco nor-
en el caso de las agravantes de con- mativo de los países de México, Brasil y
ducta, ellas se han estructurado como Venezuela.
elementos más bien didácticos que
faciliten la calificación de gravedad; no
obstante, si una determinada agresión REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
reúne los requisitos de gravedad, enton- Alonso García, M. (1981). Curso de Derecho del Trabajo.
ces las eventuales agravantes más que 7ª edición. Madrid: Ariel.
SOLUCIONES
LABORALES
Arce Ortiz, E. (2008). Derecho Individual del Trabajo legitima-defensa-codigo-penal-agresion-ilegi-

en el Perú: Desafíos y deficiencias. Lima: Palestra tima-requisito-articulo-20-inciso-3-literal-a/
Editores.
Montoya Melgar, A. (2008). Derecho del Trabajo. 29ª
Arévalo Vela, J. (2016). Tratado de Derecho Laboral. edición. Madrid: Tecnos.
Lima: Instituto Pacífico.
Peña Cabrera, F. (2011). Derecho Penal Parte General.
Blancas Bustamante, C. (2006). El despido en el Derecho Tomo I. Lima: Idemsa.
Laboral peruano. 2ª edición Lima: ARA Editores.
Pérez López, J. (2016). Las 15 Eximentes de Responsabi-
Bramont-Arias Torres, L. (2008). Manual de Derecho lidad Penal. Lima: Gaceta Jurídica.
Penal. Parte General. Lima: Eddili.
Politoff, S., Matus, J. y Ramírez, M. (2005). Lecciones de
Irureta Uriarte, P. (2013). La configuración Jurídica de Derecho Penal. Parte Especial. 2ª edición. Santiago:
las vías de hecho como causal del despido dis- Editorial Jurídica de Chile.
ciplinario. Ius et Praxis (2), 179-206.
Vera Pérez, A. (2018). ¿La Corte Suprema estaría ava-
López Cantoral, E. (2018). La legítima defensa en el lando la violencia en el centro de trabajo? Recu-
Código Penal. La agresión ilegítima como pri- perado de http://www.parthenon.pe/columnas/
mer requisito previsto en el art. 20, inciso 3, lite- panorama-laboral/la-corte-suprema-estaria-ava-
ral a. Recuperado de https://lpderecho.pe/ lando-la-violencia-en-el-centro-de-trabajo/
SECTOR PRIVADO
Preguntas y respuestas sobre la compensación

por tiempo de servicios (CTS)
Luis VALDERRAMA VALDERRAMA*
Adicionalmente a los demás conceptos remunerativos que recibe el trabajador, los emplea-
dores tienen la obligación de depositar, en los meses de mayo y noviembre de cada año, la
compensación por tiempo de servicios (CTS). Este beneficio social tiene por finalidad cubrir al
trabajador y proteger a su familia en caso de que aquel sufra la pérdida del empleo. El presente
informe formulará una serie de preguntas comúnmente planteadas sobre esta figura, las cuales
procederemos a responder puntualmente. Asimismo, se tendrá en cuenta la particularidad del
depósito de CTS de noviembre conforme a las normas emitidas en el marco del COVID-19.
PALABRAS CLAVE: Compensación por tiempo de servi- determinados topes, la libre disposición de
cios (CTS) / Depósitos / Depositario / Remuneración los depósitos de CTS.
computable / Intangibilidad.
Por otro lado, la doctrina reconoce que
Recibido : 04/11/2020
el derecho a la CTS tiene como su funda-
Aprobado : 05/11/2020
mento la “justicia social”, basado en el dere-
cho que tiene el trabajador para que sus
INTRODUCCIÓN energías gastadas por el esfuerzo diario a
favor del empleador, tengan una retribución
La Compensación por Tiempo de Servicio específica proporcionada al tiempo que ha
(CTS) es un beneficio social cuya finalidad trabajado para otro. Es por esa razón que
principal es cubrir las contingencias que ori- nuestra legislación ha contemplado que la
gina el cese del trabajador y por el tiempo CTS sea calculada en función del tiempo
que se encuentre desempleado, por medio laborado de forma efectiva.
del cual se obliga a los empleadores reali-
zar depósitos de carácter semestral en los Esto quiere decir que, por decisión del legis-
meses de mayo y noviembre de cada año, lador, este beneficio funciona como una
siendo la entidad depositaria elegida libre- especie de ahorro forzoso que permite
mente por el trabajador. No obstante, esta cubrir algunas eventualidades producidas
naturaleza, que lo asemeja a un seguro de por la pérdida de trabajo, tal como lo señala
desempleo, se ha visto desvirtuada durante el Tribunal Constitucional en reiteradas sen-
muchos años, debido a que muchos gobier- tencias. Así, la CTS cumplirá su propósito
nos dictaron normas que establecían, bajo previsional cuando el trabajador se quede
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios concluidos de maestría en la especialidad de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la misma casa de estudios. Miembro del Consejo Editorial de Soluciones
Laborales y de Contadores & Empresas.
SOLUCIONES
LABORALES
sin trabajo, sirviendo como protección tanto • Régimen laboral: Tendrán derecho a la
para el trabajador como para su familia. CTS los trabajadores sujetos al régimen
laboral de la actividad privada.
Debido a la importancia de garantizar la
entrega de este beneficio social, el legis- • Jornada mínima diaria: Los trabajadores
lador ha establecido un manto de protec- deben cumplir, cuando menos en pro-
ción especial, pues, en caso de incumpli- medio, una jornada mínima diaria de
miento, la Autoridad Inspectiva de Trabajo cuatro (4) horas.
puede iniciar un procedimiento fiscaliza-
dor para determinar las infracciones come- Este promedio se calcula del siguiente
tidas y la multa aplicable. A continuación, modo:
se hará una reseña de aquellas situacio-
nes donde resulta obligatorio el depósito o SUPUESTOS DE CUMPLIMENTO DEL REQUISITO
DE LA JORNADA MÍNIMA DIARIA
pago directo de la CTS, así como el listado
de infracciones relativos al reconocimiento Cuando luego de dividir la jornada se-
Jornada semanal manal del trabajador entre seis (6) o
de la CTS por parte del empleador. de seis (6) o cinco (5) días, según corresponda, se
cinco (5) días obtenga en promedio no menor de
I. ÁMBITO DE APLICACIÓN cuatro (4) horas diarias.
1. ¿Cuál es el marco normativo que regula Jornada semanal

Cuando el trabajador labora veinte (20)
es inferior a cinco
la CTS? (5) días
horas a la semana como mínimo.
La CTS se encuentra regulada por el TUO de

la Ley de Compensación por Tiempo de Servi- 4. ¿Además de las reglas establecidas para
cios (CTS), aprobado por el Decreto Supremo el régimen general, qué otros regímenes
N° 001-97-TR (en adelante, LCTS) y su Regla- regulan la CTS?
mento, aprobado por el Decreto Supremo
Existen determinados regímenes espe-
N° 004-97-TR.
ciales que también otorgan estos benefi-
cios a los trabajadores comprendidos en
2. ¿Cómo funciona la intangibilidad de la CTS?
dichos ámbitos. Entre ellas tenemos a las
Este beneficio tiene un carácter intangible siguientes:
e inembargable, salvo por concepto de ali-
mentos y hasta el 50 %. • Exportación de productos no tradiciona-
les: Las disposiciones de la LCTS son
La normativa mencionada indica además aplicables al régimen sobre exportación
que el abono de la CTS intangible solo pro- de productos no tradicionales, así como
cede al cese del trabajador cualquiera sea la a los demás regímenes de contratación
causa que lo motive, con las únicas excep- a plazo fijo establecidos por ley.
ciones de los retiros parciales de libre dispo-
sición y de la asignación provisional en pro- • Pequeñas empresas: Los trabajado-
cedimientos de nulidad de despido. Todo res de la pequeña empresa tendrán
pacto en contrario es nulo. derecho a la CTS computada a razón
de quince (15) remuneraciones dia-
3. ¿Qué requisitos deben cumplir los traba- rias por año completo de servicios,
jadores para tener derecho a la CTS? hasta alcanzar un máximo de noventa
Los trabajadores que tienen derecho a reci- (90) remuneraciones diarias. No obs-
bir la CTS son aquellos que cumplan los tante, los depósitos de este beneficio
siguientes requisitos: deberán efectuarse con arreglo a las
normas del régimen común; es decir, se encuentre vigente al momento del

que se aplicará supletoriamente la cese.
LCTS y sus normas reglamentarias en
todo lo que le sea compatible. Esperamos que con la reglamenta-
ción de la Ley N° 31047 se establez-
• Trabajadores del hogar: De conformidad can mayores precisiones respecto del
con la Ley N° 31047, vigente a partir del pago de este beneficio en este régi-
2 de octubre de 2020, las trabajadoras y men especial.
los trabajadores del hogar tienen dere-
cho a la compensación por tiempo de • Trabajadores de construcción civil: El tra-
servicios, tomando en cuenta el carácter bajador obrero tiene derecho a una CTS
especial de este régimen laboral, siendo equivalente al 15 % del total de jornales
aplicables las disposiciones más bene- básicos percibidos durante la prestación
ficiosas de la legislación de la materia a de servicios correspondientes solo a
fin de obtener una equiparable al marco los días efectivamente laborados. Cabe
general. mencionar que del 15 % indicado ante-
riormente, el 12 % corresponde a la CTS
Cabe señalar que con la derogada Ley y el 3 % restante corresponde a la parti-
N° 27986 el pago de la CTS era equi- cipación de utilidades.
valente a quince (15) días de remune-
ración por cada año de servicios o la • Trabajadores agrarios y acuícolas: Actual-
parte proporcional de dicha cantidad mente, los trabajadores de este régimen
por la fracción de un año. Asimismo, tienen derecho a percibir una remune-
era pagada directamente al trabaja- ración diaria (RD) no menor a S/ 39.19
dor al cese de la relación laboral den- (Treinta y nueve y 19/100 Soles), siem-
tro de un plazo de 48 horas o al finali- pre y cuando laboren más de 4 (cuatro)
zar cada año de servicios con carácter horas diarias en promedio. Si el traba-
cancelatorio. jador labora menos de dicha jornada,
entonces recibirá una remuneración de
No obstante, con la nueva Ley N° 31047 forma proporcional. La remuneración
este beneficio deberá ser calculado incluye a la CTS y las gratificaciones de
igual que el régimen general; es decir, Fiestas Patrias y Navidad y se actualizará
se considerará como remuneración en el mismo porcentaje que los incre-
computable los sueldos de abril y octu- mentos de la RMV.
bre de cada año y deberá ser pagada
en las quincenas de los meses de mayo Respecto a la CTS, el porcentaje que
y noviembre de cada año. Asimismo, al corresponde es de 9.72 % de la remu-
cese del trabajador, la CTS del último neración básica1; por tanto, el concepto
periodo que aún no se haya deposi- de CTS equivale a S/ 3.01 considerando
tado será calculada tomando como que el monto mínimo de remuneración
remuneración computable aquella que básica de S/ 31.01.
1 Literal a) del artículo 7.2 de la Ley N° 27360, modificado por el artículo 2 del Decreto de Urgencia N° 043-2019.
SOLUCIONES
LABORALES
• Trabajadores portuarios: La CTS para naturaleza imprecisa tales como la

estos trabajadores se calcula y abona comisión y el destajo.
por jornada o destajo de forma sema-
nal y con efecto cancelatorio siendo el • Trabajadores bajo contrato parcial: Un
monto de este beneficio equivalente a contrato parcial o part time es aquel que
8.33 % de la remuneración diaria. tiene una jornada de trabajo inferior
a cuatro (4) horas diarias, o inferior a
• Trabajadores artistas: La CTS del artista veinte (20) horas semanales; de modo
intérprete y ejecutante es depositada que la jornada semanal del trabajador
por su empleador en forma mensual al al ser dividida entre cinco (5) o seis (6)
Fondo de Derechos Sociales del Artista. sea no menor a cuatro (4) horas diarias
Este monto equivale a una suma igual en promedio.
a dos dozavos (2/12) de las remunera-
ciones que perciba el trabajador, según • Trabajadores de la microempresa: Los tra-
el tipo de moneda establecido en el bajadores de la microempresa no per-
contrato de trabajo. El trabajador podrá ciben CTS, pues se rigen por las nor-
hacer cobro de este concepto, den- mas de su régimen laboral, las cuales
tro de las cuarenta y ocho (48) horas disponen la exclusión de la percepción
siguientes en que hace de conoci- de este beneficio de manera que no
miento, mediante carta notarial, diri- podrán acceder a este.
gida al Fondo de Derechos Sociales del
Artista. II. OPORTUNIDAD DE PAGO Y DEPÓSITO
DE LA CTS
5. ¿Qué trabajadores se encuentran exclui-
dos de la percepción de la CTS? 1. ¿Cuál es la periodicidad del pago de la
CTS?
Se encuentran excluidos del pago de la CTS
los trabajadores inmersos en los siguientes Los empleadores depositarán semestral-
supuestos: mente, en los meses de mayo y noviembre
de cada año, tantos dozavos de la remune-
• Trabajadores con tiempo de servicios ración computable percibida por el trabaja-
menor a un mes: La CTS se devenga dor en los meses de abril y octubre respec-
desde el primer mes de iniciado el tivamente, como meses completos haya
vínculo laboral; cumplido este requi- laborado en el semestre respectivo. La frac-
sito toda fracción se computa por trein- ción de mes se depositará por treintavos.
tavos (1/30). Esto significa que el trabaja- (Ver graáfico Nº 1)
dor no tendrá derecho a este beneficio
si no ha laborado por lo menos un mes 2. ¿Si al 30 de abril o al 31 de octubre el tra-
completo. bajador no tiene un mes completo, esos
días ingresan al cálculo de la CTS?
• Beneficiarios del importe de tarifas
que paga el público por servicios: No Si el trabajador desde su fecha de ingreso al
están comprendidos en el régimen 30 de abril o 31 de octubre (según corres-
de CTS los trabajadores que perci- ponda) no cumple el requisito de un mes
ben el treinta por ciento (30 %) o más completo de servicios, pero su vínculo labo-
del importe de las tarifas que paga el ral continúa vigente; su CTS se calculará
público por los servicios. No se con- y depositará conjuntamente con la que
sidera tarifa las remuneraciones de corresponda al siguiente periodo.
GRÁFICO N° 1
OPORTUNIDAD DE PAGO DE LA CTS
PRIMER SEMESTRE
Mes de pago
Meses computables
Nov. Dic. Ene. Feb. Marz. Abr. May.
SEGUNDO SEMESTRE
Meses computables Mes de pago
May. Jun. Jul. Ago. Set. Oct. Nov.
3. ¿Se puede realizar el pago directo de la los depósitos de acuerdo al régimen

CTS? general.
Si bien la regla es que no se realice el pago
b) Por cese del trabajador
directo de la CTS por parte del emplea-
dor, existen supuestos en las cuales esto La CTS que se devengue al cese del tra-
está permitido, por lo que no se requerirá bajador por periodo menor a un semes-
hacer el depósito en los meses de mayo y tre le será pagada directamente por el
noviembre. empleador, dentro de las cuarenta y
ocho (48) horas de producido el cese y
Estos supuestos son los siguientes:
con efecto cancelatorio. Para estos efec-
a) Por contratos a plazo fijo tos, la remuneración computable será la
vigente a la fecha del cese.
Tratándose de los contratos de tra-
bajo para obra determinada o someti- c) Por la suscripción de un convenio integral
dos a condición o sujetos a plazo fijo, anual
el pago de la CTS será efectuado direc-
tamente por el empleador al venci- Los empleadores que hubiesen sus-
miento de cada contrato, con carácter crito con sus trabajadores convenios
cancelatorio. de remuneración integral anual que
incluyan este beneficio, no se encuen-
En caso la duración del contrato origi- tran obligados a efectuar los depósi-
nal, con o sin prórrogas, sea mayor a seis tos semestrales de la CTS. En efecto, el
(6) meses, no procederá el pago directo empleador puede realizar un conve-
de este beneficio, debiéndose efectuar nio con el trabajador con el objeto de
SOLUCIONES
LABORALES
acordar el pago de una remuneración De no cumplir esta obligación, el emplea-

integral computada por periodo anual, dor efectuará el depósito en cualquiera de
que comprenda todos los beneficios las instituciones permitidas por la LCTS, bajo
legales (como la CTS) y convencionales la modalidad de depósito a plazo fijo por el
aplicables a la empresa, con excepción periodo más largo permitido.
de la participación en las utilidades.
El depositario, a través del empleador res-
Se debe tener en cuenta las siguientes pectivo, entregará a los trabajadores el
precisiones: documento que acredite de acuerdo a ley,
la titularidad del depósito.
• Este convenio debe precisar si com-
prende a todos los beneficios sociales 5. ¿Qué entidades califican como
establecidos por ley, convenio colectivo depositarias?
o decisión del empleador, o si excluye
uno o más de ellos. A falta de precisión, El trabajador tiene derecho a elegir un solo
se entiende que comprende a todos, depositario de su CTS. Dicho depósito
con excepción de las utilidades. puede efectuarse en empresas del sistema
financiero como las siguientes:
• Las partes determinan la periodicidad
del pago de la remuneración integral. ENTIDADES DEPOSITARIAS
Bancarias.
• Para la aplicación de exoneraciones e
Financieras.
inafectaciones tributarias, se deberá
identificar y precisar en la remunera- Cajas municipales de ahorro y crédito.
ción integral el concepto remunerativo Cajas municipales de crédito popular
objeto del beneficio. Cajas rurales de ahorro y crédito.
Cooperativas de ahorro y crédito a que se refiere el ar-
4. ¿Cómo el trabajador debe elegir al tículo 289 de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema
depositario? Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros
Para la elección del depositario, el trabaja-
dor deberá realizar lo siguiente: Las cooperativas de ahorro y crédito a que
se refieren los numerales 2 al 7 de la vigé-
• El trabajador que ingrese a prestar servi- simo cuarta disposición final y complemen-
cios deberá comunicar a su empleador, taria de la Ley N° 26702 pueden ser depo-
por escrito y bajo cargo, en un plazo sitarias de la CTS de sus socios siempre y
que no excederá del 30 de abril o 31 de cuando cumplan con la regulación que
octubre según su fecha de ingreso, el sobre la materia emita la Superintendencia
nombre del depositario que ha ele- de Banca, Seguros y Administradoras Priva-
gido, el tipo de cuenta y moneda en das de Fondos de Pensiones y cuenten con
que deberá efectuarse el depósito. opinión favorable del adecuado cumpli-
miento de dichas normas por parte del ente
• Además, deberá elegir entre los depo- supervisor de dichas cooperativas.
sitarios que domicilien en la provincia
donde se encuentre ubicado su cen- El depositario, a través del empleador res-
tro de trabajo. De no haberlo, en los de pectivo, entregará a los trabajadores el
la provincia más próxima o de más fácil documento que acredite de acuerdo a ley,
acceso. la titularidad del depósito.
6. ¿El trabajador puede solicitar el cambio • Entregar la moneda nacional al deposi-

de depositario? tario elegido con instrucciones de que
Es potestad del trabajador disponer libre- el depósito será en moneda extranjera,
mente y en cualquier momento del traslado siendo de cargo del depositario efec-
del monto acumulado de su CTS e intereses tuar la transacción correspondiente.
de uno a otro depositario, notificando de tal
8. ¿El empleador está obligado a entregar
decisión a su empleador.
al trabajador una liquidación sobre la
En ese caso el empleador debe tener en CTS depositada?
cuenta lo siguiente: Dentro de los cinco días hábiles de efec-
tuado el depósito, el empleador debe entre-
• El empleador en el plazo de ocho (8)
gar, bajo cargo, a cada trabajador una liqui-
días hábiles cursará al depositario las
dación debidamente firmada que contenga
instrucciones correspondientes, este
cuando menos la siguiente información:
último deberá efectuar el traslado direc-
tamente al nuevo depositario desig- INFORMACIÓN DE LA LIQUIDACIÓN
nado por el trabajador dentro de los
Fecha y número u otra seña otorgada por el deposita-
quince (15) días hábiles de notificado.
rio que indique que se ha realizado el depósito..
• De no realizar lo anterior, el depositario Nombre o razón social del empleador y su domicilio.
será especialmente sancionado por la Nombre completo del trabajador.
Superintendencia de Banca, Seguros y
Información detallada de la remuneración computa-
AFP. ble.
• Asimismo, el depositario deberá infor- Período de servicios que se cancela.

mar al nuevo depositario, bajo respon- Nombre completo del representante del empleador
sabilidad, sobre los depósitos y retiros que suscribe la liquidación.
efectuados, así como de las retenciones
judiciales por alimentos, o cualquier otra Si el trabajador no está conforme con la
afectación que pudiera existir. liquidación efectuada por el empleador,
el trabajador podrá observarla por escrito,
debiendo el empleador proceder a su revi-
7. ¿El trabajador puede elegir el tipo de
sión en el plazo máximo de tres días hábi-
moneda para el pago de la CTS?
les de recibida la observación, comuni-
Elegido el depositario, el trabajador puede cando el resultado por escrito al trabajador.
decidir que una parte de la CTS se depo- Si, aun así, este no lo encontrare conforme
site en moneda nacional y otra en moneda podrá recurrir a la Autoridad Inspectiva de
extranjera. Trabajo (AIT).
El depósito deberá ser efectuado por 9. ¿Qué sucede en el caso de depósitos
el empleador a nombre del trabajador, diminutos, en exceso y reintegros?
en moneda nacional o extranjera según
haya elegido el trabajador. En este último El tratamiento en caso de depósitos diminu-
supuesto, el empleador, a su elección, tos, en exceso y reintegros es el siguiente:
podrá:
• Depósito diminuto: Una vez efectuado
• Efectuar directamente el depósito en dicho depósito, la obligación queda
moneda extranjera. cumplida y pagada, pero ello sin
SOLUCIONES
LABORALES
perjuicio de los reintegros que deban de publicación de la disposición guber-

efectuarse en caso de depósito insufi- namental, o de la firma de la conven-
ciente o que resultare diminuto. ción colectiva, o de la notificación del
laudo arbitral, o de la fecha en que se
Si el empleador no cumpliera con el hizo efectiva la decisión unilateral del
abono de la CTS quedará automática- empleador o de cualquier otra forma de
mente obligado al pago de los intere- conclusión de la negociación colectiva
ses que hubiera generado el depósito que señale la ley, según corresponda.
de haberse efectuado oportunamente
y en su caso, a asumir la diferencia de 10. ¿Cuáles son los requisitos para que el tra-
cambio, si este hubiera sido solicitado bajador retire los depósitos?
en moneda extranjera, sin perjuicio de
Para el retiro de los depósitos efectuados
la multa administrativa que pudiera y sus intereses, el depositario procederá
corresponder. al pago de la CTS a solicitud del trabaja-
dor, quien acompañará la certificación del
• Depósito en exceso: Los montos corres-
empleador en que se acredite el cese. El
pondientes a la CTS que se depositen
empleador entregará dicha certificación
en exceso y los intereses que hubie-
al trabajador dentro de las cuarenta y ocho
sen generado se imputarán al siguiente
horas de producido el cese.
depósito o siguientes depósitos hasta
agotarse, no constituyendo precedente En caso de negativa injustificada, demora
para los que se efectúen en el futuro, del empleador o abandono de la empresa
salvo convenio o decisión unilateral por sus titulares, o cualquier otro caso en
del empleador que expresamente los que se acredite la imposibilidad del otor-
incluyan. gamiento de la constancia de cese den-
tro de las cuarenta y ocho horas de pro-
Es así que, si el empleador por error con-
ducido el mismo; la AIT, verificará el cese
signa un monto mayor del que debía
y sustituyendo al empleador, extenderá la
depositar, no podrá retirar el exceso de
certificación de cese que permita al tra-
manera directa pues quien puede dis-
bajador el retiro de sus CTS, conforme lo
poner de los depósitos de CTS es el tra-
dispuesto en el Decreto Supremo N° 005-
bajador en las condiciones que señala
2019-TR que modificó el Reglamento de
la norma.
la Ley de Compensación por Tiempo de
Por tal motivo, las sumas depositadas en Servicios aprobado con Decreto Supremo
exceso más sus intereses se imputan a Nº 004-97-TR.
los siguientes depósitos, en consecuen-
cia, el empleador deducirá el importe III. CÁCULO DEL MONTO A DEPOSITAR
depositado en exceso del monto que DE CTS
se depositará en el próximo semestre o
los siguientes periodos hasta agotarse. 1. ¿Cuáles son las fórmulas de cálculo por
meses y días?
• Reintegros: Todo incremento de remu- El depósito semestral de la CTS debe ser
neraciones que importe el abono de equivalente a tantos dozavos de la remu-
algún reintegro de CTS, debe deposi- neración computable percibida por el tra-
tarse sin intereses, dentro de los quince bajador en los meses de abril y octubre res-
(15) días naturales posteriores a la fecha pectivamente, como meses completos haya
laborado en el semestre respectivo. La frac- DÍAS EFECTIVAMENTE LABORADOS POR EXCEPCIÓN

ción de mes se depositará por treintavos.
Las inasistencias motivadas por accidentes de traba-
jo, enfermedades profesionales o por enfermedades
Esto quiere decir que este beneficio deberá debidamente comprobadas, hasta por 60 días al año.
depositarse proporcionalmente depen- Los 60 días se computan en cada periodo anual com-
diendo de los meses y días laborados por prendido entre el 1 de noviembre de un año al 31 de
el trabajador. Así, el empleador deberá uti- octubre del año siguiente.
lizar las siguientes fórmulas para efectuar el Los días de descanso pre y posnatal.
depósito: Los días de suspensión de la relación laboral con
pago de remuneración por el empleador.
Gráfico N° 2
Los días de huelga, siempre que no haya sido declara-
Cálculo por meses
da improcedente o ilegal.
FÓRMULA POR NÚMERO DE MESES Los días que devenguen remuneraciones en un pro-
cedimiento de calificación de despido, ya sea por
RC/12 x NML reposición o nulidad.
ABREVIATURAS: Los días de inasistencias injustificadas así

RC: Remuneración computable
como los días no computables se podrán
NML: Número de meses laborados.
deducir del tiempo de servicios a razón de
un treintavo por cada día.
Gráfico N° 3
Cálculo por días Cabe mencionar, que el tiempo de suspensión
perfecta de labores comunicada al MTPE por
FÓRMULA POR NÚMERO DE DÍAS
motivo del contexto COVID-19 así como cual-
RC/360 x NDL quier otra licencia sin goce de haber no se con-
sideran como tiempo efectivamente laborados;
ABREVIATURAS:
por tanto, no ingresarían para el cálculo de la CTS.
RC: Remuneración computable
NDL: Número de días laborados.
3. ¿Cómo se determina la remuneración
Para efectos laborales, se entiende realizado computable?
el depósito en la fecha en que el empleador La remuneración computable para esta-
lo lleva a cabo. blecer la CTS se determina dependiendo la
oportunidad de pago:
2. ¿Cómo se determina el tiempo de
servicios? BASE DE CÁLCULO PARA EL DEPÓSITO DE LA CTS
Para el cálculo de la CTS se debe considerar Si la remuneración es de periodicidad
el tiempo de servicios efectivamente labo- mensual: Se toma como base el suel-
rado por el trabajador dentro del territorio do que el trabajador perciba en los
meses de abril y octubre de cada año,
peruano o en el extranjero cuando el traba- según el caso, y comprende los con-
jador mantenga vínculo laboral vigente con ceptos remunerativos determinados
CTS deposi-
el empleador que lo contrata en Perú. tada semes-
por ley.
Si la remuneración es por jornales: La
tralmente
Son computables solo los días de trabajo remuneración diaria (jornal) se multi-
efectivo. Excepcionalmente, deberán ser plicará por treinta para efectos de es-
tablecer la remuneración computable.
considerados como días efectivamente Del mismo modo, la equivalencia diaria
laborados a efectos del cálculo de la CTS, se obtiene dividiendo entre treinta el
los siguientes: monto mensual correspondiente.
SOLUCIONES
LABORALES
CTS otorga- 5. ¿Qué se entiende por remuneración prin-

La remuneración computable será la vi-
da al cese del
gente a la fecha del cese.
cipal y cómo ingresa a la base de cálculo?
trabajador
La remuneración principal es aquel monto
En el caso de que las partes –empleador y tra- pactado por las partes como contrapres-
bajador– hayan pactado una reducción de tación por la labor efectuada por el tra-
remuneraciones, la CTS deberá ser calculada bajador. Su otorgamiento se encuentra
teniendo en consideración las dos remunera- directamente relacionado con la presta-
ciones, es decir, hasta la fecha de la reducción ción de servicios; es decir, se otorga en
se deberá calcular la remuneración más alta y función a la medida horaria o mensual
por el tiempo de servicios posterior se deberá del trabajo.
calcular el beneficio con el nuevo monto.
Al ser una remuneración fija, puede ser
cuantificable en dinero de manera pro-
4. ¿Qué conceptos son computables para el porcional al tiempo efectivo de labores.
cálculo de la CTS? El monto de la remuneración principal no
Se considera como remuneración computable puede ser menor a la RMV, suma que actual-
para el cálculo de la CTS, además de la remu- mente equivale a S/ 930.00.
neración básica, a todas las cantidades que
regularmente perciba el trabajador (en dinero La remuneración principal puede ser de
o en especie), como contraprestación de su dos tipos:
labor (sin importar la denominación que se les
dé), siempre que sean de su libre disposición.
• Fija: Cuando son montos regulares pre-
viamente establecidos por las partes,
Por ende, no se encuentran incluidos los sea por contrato o convenio.
siguientes:
• Variable: Existen casos en que los tra-
CONCEPTOS NO COMPUTABLES bajadores perciben una remuneración
irregular por la naturaleza de la pres-
Gratificaciones extraordinarias.
tación, para lo cual hay que examinar
Bonificación por cierre de pliego. la situación de los comisionistas y los
Bonificación extraordinaria del 9% (Ley Nº 29351) destajeros.
La participación en las utilidades.
Para el cálculo de la CTS, la remunera-
Las condiciones de trabajo
ción computable se establece del modo
La canasta de Navidad o similares siguiente:
La movilidad supeditada a la asistencia al centro de trabajo
Asignación por educación • Si el periodo a liquidarse fuera de seis
meses: Se calcula sobre la base del pro-
Asignación por alguna festividad (cumpleaños, ma-
trimonio) o contingencia (fallecimiento de familiares) medio de las comisiones, destajo o
remuneraciones principales impreci-
Bienes de la producción de la empresa
sas percibidas por el trabajador en el
Las prestaciones alimentarias de suministro indirecto período respectivo.
El refrigerio que no constituye alimentación principal
La alimentación que tenga la calidad de condición de
• Si el periodo a liquidarse fuera inferior a
trabajo seis meses: Se calcula sobre la base del
promedio diario de lo percibido durante
Otros conceptos señalados en normas especiales.
dicho periodo.
REMUNERACIÓN PRINCIPAL VARIBLE O IMPRECISA la prestación ordinaria de trabajo sino de

otros factores como podemos observar en
Comisionista mixto
Perciben una remuneración básica y el cuadro:
también el monto de las comisiones
ganadas en el mes. REMUNERACION COMPLEMENTARIA
El básico es la contraprestación di-
recta por el servicio efectuado y, las Factores que originan la
Denominación de la remu-
comisiones, sin perder su naturaleza remuneración comple-
neración
remunerativa, forman parte complementaria
mentaria de la remuneración prin-
La prestación de servicios Bonificaciones por la realiza-
cipal.
del trabajador en condi- ción de labores en sobretiem-
Comisionista puro ciones no ordinarias po o por trabajos nocturnos
Solo perciben comisiones.
Su remuneración principal se en-
COMISIONISTAS cuentra conformada por las comisio- Circunstancias externas Gratificaciones por Fiestas Pa-
nes que genere durante un determi- al trabajo y a la condición trias y Navidad
nado periodo de tiempo. del trabajador
Pueden darse dos supuestos:
a) Que genere comisiones por un Bonificaciones por productivi-
monto mayor a la RMV, en cuyo Resultados del negocio dad o cumplimiento de metas
caso no habría ningún problema
porque el trabajador estaría per-
cibiendo por el referido mes un a) Remuneraciones regulares
monto mayor al mínimo
b) Que genere comisiones por un Son remuneraciones regulares aquellas
monto menor a la RMV, en cuyo
caso el empleador se encontraría percibidas habitualmente por el traba-
obligado a pagar por lo menos la jador aun cuando sus montos puedan
RMV. variar en razón de incrementos u otros
Son aquellos cuyo pago se efectúa motivos.
en relación a las unidades de obra o
pieza que hayan elaborado durante Excepcionalmente, tratándose de remu-
un periodo determinado. neraciones complementarias, de natu-
En la prestación de servicios de los
DESTAJEROS raleza variable o imprecisa, se considera
trabajadores destajeros también
pueden darse supuestos similares a cumplido el requisito de regularidad si
los señalados para el caso de los co- el trabajador las ha percibido cuando
misionistas, aplicándose las mismas
reglas mencionadas anteriormente.
menos tres meses en cada periodo de
seis. Además, deben tomarse en cuenta
las siguientes reglas:
6. ¿Qué se entiende por remuneración
complementaria y cómo ingresa a la • Cuando el periodo a liquidarse es de
base de cálculo? seis meses: Para su incorporación a la
La remuneración complementaria es aque- remuneración computable a efectos
lla que percibe el trabajador adicionalmente del pago del beneficio de la CTS, se
a su remuneración principal y que forma debe sumar los montos percibidos y
parte de los pagos que percibe por la pres- su resultado se divide entre seis.
tación del servicio o con ocasión del mismo.
Estas pueden ser regulares o periódicas. • Cuando el periodo a liquidarse es infe-
rior a seis (6) meses: Los montos per-
Es preciso señalar que dichas remunera- cibidos se incorporan a la remune-
ciones no se derivan necesariamente de ración computable dividiendo el
SOLUCIONES
LABORALES
resultado de la suma de ellos entre En tal caso, el trabajador solo podrá retirar el
el periodo a liquidarse. depósito de la CTS y sus intereses a la devo-
lución de la casa-habitación, previo resarci-
b) Remuneraciones periódicas miento al empleador de las costas que se
hubieren originado en caso de haber tenido
Son remuneraciones periódicas aquellas
que recurrir al Poder Judicial para obtener la
que el trabajador percibe permanente-
recuperación del inmueble.
mente según un cronograma de entre-
gas que puede ser mensual, semestral Los montos que se adelanten para casa-
o incluso anual. habitación, que provengan de convenio
individual o colectivo deberán ser deduci-
Así, para el pago de beneficios socia-
dos por años completos del más remoto al
les tales como la CTS, se deberán incor-
más próximo y con carácter cancelatorio.
porar a la remuneración computable
según se indica a continuación:
2. ¿En qué consiste la asignación provisio-
FORMA DE INCORPORACIÓN
nal en caso de despido nulo?
DE LAS REMUNERACIONES PERIÓDICAS En caso de impugnación de un despido
A LA REMUNERACIÓN COMPUTABLE
nulo por cualquiera de las causales indica-
Tipo de remuneración Forma de incorporación das en el TUO de la Ley de Productividad y
1/6 de lo percibido en el se- Competitividad Laboral, la CTS y sus inte-
Remuneraciones de
mestre respectivo. Se incluye reses podrá ser entregada al trabajador en
en este concepto a las grati- la oportunidad y montos que el Juzgado
periodicidad semestral
ficaciones por Fiestas Patrias
y Navidad. de Trabajo respectivo ordene, en calidad
de asignación provisional y hasta cubrir el
Remuneraciones de
periodicidad superior a
1/12 de lo percibido en el se- cien por ciento por ciento del depósito e
mestre respectivo. intereses.
6 meses
Remuneraciones fijas de Se suman los montos perci-
Para ello, se deberán tomar en cuenta las
periodicidad superior bidos y su resultado se divide
a 1 mes, pero inferior a entre 6 o entre el periodo a siguientes reglas:
6 meses liquidar, según corresponda.
Remuneraciones de
• Cuando se ordene judicialmente la
No se incluyen en la remune- reposición del trabajador, se proce-
periodicidad superior a
ración computable. derá a reducir de las remuneraciones
12 meses
devengadas a que tenga derecho, el
IV. SITUACIONES ESPECIALES RELA- importe de las asignaciones provisio-
CIONADAS CON EL TÉRMINO DEL nales, las cuales se entregarán al depo-
VÍNCULO LABORAL sitario designado y el saldo de aquellas,
si lo hubiera, al trabajador.
1. ¿Es deber del trabajador devolver la casa-
habitación entregada por el empleador? • Cuando el importe de las remuneracio-
Cuando el empleador proporciona casa- nes devengadas y sus intereses no per-
habitación al trabajador en razón de su mitieran restituir el importe otorgado
cargo o función, y este cesa, deberá cumplir por el depositario y los intereses que
con desocuparla y devolverla al empleador estos hubieren generado para cubrir el
en un plazo no mayor de treinta días natu- pago de las asignaciones provisionales,
rales contados a partir de la conclusión del será de cargo del empleador la diferen-
vínculo laboral. cia resultante.
• El plazo para el cumplimiento de lo Si hubiera hijos menores de edad la alícuota

señalado en este apartado es de cinco correspondiente quedará retenida hasta
días hábiles de la notificación de la reso- que el menor cumpla la mayoría de edad
lución que ordena el pago de las remu- en cuyo caso se abrirá una cuenta separada
neraciones devengadas, bajo aperci- a nombre del menor donde se depositará
bimiento de duplicarse la suma que su alícuota, siendo de aplicación, cuando
corresponde a los intereses. corresponda el artículo 46 del Código Civil.
3. ¿A quién se paga la CTS en caso de falle- El representante del menor tiene el dere-
cimiento del trabajador? cho de indicar la clase de cuenta y moneda
en que se depositarán las alícuotas de los
En caso de fallecimiento del trabajador, menores. Además, podrá disponer el tras-
el empleador entregará al depositario el lado de los fondos a otros depositarios que
importe de la CTS que hubiera tenido otorguen mayores beneficios por el depó-
que pagarle directamente, dentro de sito, en cuyo caso el traslado se efectuará
las cuarenta y ocho horas de notificado directamente al nuevo depositario
o de haber tomado conocimiento del
deceso.
V. CARÁCTER PRIVILEGIADO DE LA CTS
Tanto el depositario como el empleador, Y TRATAMIENTO TRIBUTARIO
cuando tenga calidad de tal, procederán de
la forma siguiente: 1. ¿En qué consiste la prioridad crediticia
de la CTS?
FORMA EN QUE DEBE PROCEDER EL EMPLEADOR Tanto la CTS como los demás créditos labo-
Y EL DEPOSITARIO EN CASO DE FALLECIMIENTO
DEL TRABAJADOR
rales tienen preferencia frente a cualquier
otra obligación de la entidad empleadora.
Sujeto Procedimiento
Los bienes de este se encuentran afectos al
Expedirá la constancia de cese corres- pago del íntegro de los créditos laborales
Empleador
pondiente y la entregará al depositario.
adeudados. Si estos no alcanzaran, el pago
- 50% de la CTS se efectuará a prorrata.
A solicitud de parte, entregará, sin
dilación ni responsabilidad alguna al El privilegio se extiende a quien sustituya
cónyuge supérstite o al conviviente total o parcialmente al empleador en el
(señalado en el artículo 326 del Códi-
go Civil) que acredite su calidad de tal, pago directo de tales obligaciones.
el 50% del monto total acumulado de
la CTS y sus intereses, del trabajador 2. ¿La CTS se encuentra inafecta a aportes
fallecido.
- Saldo
y contribuciones?
Depositario El saldo del depósito y sus intereses lo Como se puede apreciar este concepto es
mantendrá el depositario en custodia
hasta la presentación del testamento
un beneficio social a que tiene derecho los
o la declaratoria de herederos. trabajadores en virtud de una norma espe-
cífica; por lo tanto, el monto que importa la
Excepción:
CTS, sus intereses, depósitos, traslados, reti-
Tratándose del régimen de separación
de patrimonios, a que se refiere el artí- ros parciales y totales están inafectos de
culo 327 del Código Civil, el trabajador todo tributo creado o por crearse, incluido
interesado comunicará de tal hecho a su el del Impuesto a la Renta. Del mismo modo,
empleador acompañando la documen-
se encuentra inafecta al pago de aportacio-
tación sustentatoria.
nes al EsSalud, ONP y AFP.
SOLUCIONES
LABORALES
Están exonerados del ITF la acreditación o soporte físico o virtual que permita dejar
débito en las cuentas de CTS y los trasla- constancia de la recepción de dicha comu-
dos de los depósitos en caso de que el tra- nicación. La comunicación debía realizarse
bajador opte por el cambio de depositario. hasta el último día hábil del mes de abril
de 2020.
VI. APLAZAMIENTO DE LA CTS DE MAYO
2020 3. ¿Con dicho aplazamiento se exonera al
empleador de los intereses de la CTS de
1. ¿En qué consistió la facilidad otorgada mayo 2020?
por el Gobierno a favor de las empresas
para el cumplimiento del depósito de la No. La facilidad en este caso solo consiste
CTS de mayo 2020? en no incurrir en incumplimiento respecto
a la oportunidad de pago de la CTS de mayo
En el marco del contexto del COVID-19, el 2020.
Gobierno dispuso mediante Decreto de
Urgencia N° 038-2020 y luego a través de Por ello, aun habiéndose acogido a esta faci-
sus normas complementarias mediante lidad, los empleadores están obligados a
Decreto Supremo N° 011-2020-TR, que de incluir en el depósito de la CTS de noviem-
forma excepcional, el empleador podía apla- bre 2020, el monto correspondiente al mes
zar el depósito correspondiente a la CTS de mayo de 2020, así como los intereses
del mes de mayo de 2020, hasta el mes de devengados a la fecha del depósito, apli-
noviembre del año en curso, salvo que el cando la tasa de interés prevista en el artí-
depósito correspondiente al mes de mayo culo 56 del Decreto Supremo N° 001-97-TR,
de 2020 se haya realizado con anterioridad. TUO de la LCTS.
2. ¿Qué requisitos se debían cumplir para VII. M U LTA S P O R I N F R ACC I O N E S

poder efectuar el aplazamiento? LABORALES
Para poder efectuar dicho aplazamiento,
1. ¿Cuál es la multa por no cumplir con
se debían cumplir los siguientes requisitos:
depositar íntegra y oportunamente la
Que la remuneración bruta del trabajador CTS?
sea mayor a S/ 2400.00, y El numeral 24.5 del artículo 24 del Decreto
Supremo N° 019-006-TR, Reglamento de
Que los trabajadores no se encuentren bajo
la Ley General de Inspección del Trabajo,
una suspensión perfecta de labores.
señala que el no depositar de forma ínte-
Del mismo modo, el empleador debía gra y oportunamente la CTS es una infrac-
comunicar al trabajador el aplazamiento ción grave en materia de relaciones labora-
del depósito correspondiente a la CTS del les, correspondiendo la aplicación de las
mes de mayo de 2020, mediante cualquier siguientes multas:
ESCALA DE MULTAS (EN FUNCIÓN DE LA UIT VIGENTE)
PEQUEÑA EMPRESA
Gravedad de Número de trabajadores afectados

la infracción 1a5 6 a 10 11 a 20 21 a 30 31 a 40 41 a 50 51 a 60 61 a 70 71 a 99 100 y más
Graves 0.45 0.59 0.77 0.97 1.26 1.62 2.09 2.43 2.81 4.50
NO MYPE

la infracción 1 a 10 11 a 25 26 a 50 51 a 100 101 a 200 201 a 300 301 a 400 401 a 500 501 a 999 1000 y más
Graves 1.57 3.92 5.22 6.53 7.83 10.45 13.06 18.28 20.89 26.12
2. ¿Cuál es la multa por incumplir con la señala que el no entregar al trabajador, en

entrega de la liquidación de la CTS? los plazos y con los requisitos previstos, las
hojas de liquidación de CTS es una infrac-
El numeral 23.2 del artículo 23 del Decreto ción leve en materia de relaciones labora-
Supremo N° 019-006-TR, Reglamento de les, correspondiendo la aplicación de las
la Ley General de Inspección del Trabajo, siguientes multas.
ESCALA DE MULTAS (EN FUNCIÓN DE LA UIT VIGENTE)

PEQUEÑA EMPRESA

la infracción 1a5 6 a 10 11 a 20 21 a 30 31 a 40 41 a 50 51 a 60 61 a 70 71 a 99 100 y más
Leves 0.09 0.14 0.18 0.23 0.32 0.45 0.61 0.83 1.01 2.25
NO MYPE

la infracción 1 a 10 11 a 25 26 a 50 51 a 100 101 a 200 201 a 300 301 a 400 401 a 500 501 a 999 1000 y más
Leves 0.26 0.89 1.26 2.33 3.10 3.73 5.30 7.61 10.87 15.52
3. ¿Corresponde el concurso de infrac- artículo 48-A del Reglamento de la Ley General

ciones en caso del incumplimiento del de Inspección del Trabajo, por el cual se esta-
depósito de CTS y falta de entrega de las blece que: “Cuando una misma acción u omi-
hojas de liquidación? sión del empleador constituya más de una
infracción prevista en el presente Reglamento,
Según el criterio normativo establecido se aplica la sanción establecida para la infrac-
en la Resolución de Superintendencia ción de mayor gravedad”.
Nº 110-2019-SUNAFIL corresponderá la apli-
cación del concurso de infracciones cuando
CONCLUSIONES
se verifique el incumplimiento por la omi-
sión por parte del empleador del depósito • La compensación por tiempo de ser-
de la compensación por tiempo de servicios vicio (CTS) es un beneficio social cuya
(CTS), conjuntamente con la omisión de la finalidad principal es cubrir las contin-
entrega de la hoja de liquidación de la CTS; gencias que origina el cese del traba-
siempre que se refieran al mismo periodo y jador y por el tiempo que se encuen-
a los mismos trabajadores afectados. tre desempleado, por medio del cual
se obliga a los empleadores a realizar
En ese sentido, siempre que los incumplimien- depósitos de carácter semestral en los
tos se refieran al mismo periodo y a los mismos meses de mayo y noviembre de cada
trabajadores afectados, corresponderá aplicar año, siendo la entidad depositaria ele-
el concurso de infracciones establecido en el gida libremente por el trabajador.
SOLUCIONES
LABORALES
• Los trabajadores que tienen derecho a percibida por el trabajador en los meses
recibir la CTS son aquellos que cumplen de abril y octubre respectivamente,
una jornada mínima diaria de cuatro (4) como meses completos haya laborado
horas en promedio. Por otro lado, se en el semestre respectivo. La fracción de
encuentran excluidos aquellos trabaja- mes se depositará por treintavos.
dores que tienen un tiempo menor a un
mes, aquellos que se beneficien con el • Aquellos que hayan aplicado la faci-
importe de tarifas que paga el público lidad de aplazamiento de la CTS de
por servicios, así como los trabajadores mayo 2020, están igualmente obli-
de microempresas. gados a incluir en el depósito de
noviembre 2020 tanto el monto
• En el presente año, se han establecido que corresponde por el periodo
nuevas disposiciones con relación a la de mayo 2020 como los intereses
CTS en algunos regímenes especiales. respectivos.
Así, se ha señalado que para el régimen
de trabajadores del hogar resultarán • El numeral 24.5 del artículo 24 del
aplicables las disposiciones más bene- Decreto Supremo N° 019-006-TR, Regla-
ficiosas de la legislación de la materia a mento de la Ley General de Inspección
fin de obtener una equiparable al marco del Trabajo, señala que el no depositar
general. En cuanto al régimen agrario de forma íntegra y oportunamente la
la particularidad radica en la identifica- CTS es una infracción grave en mate-
ción del porcentaje que corresponde ria de relaciones laborales, correspon-
de la CTS de la remuneración diaria, el diendo la aplicación de las multas
cual viene a ser el 9.72 % de la remune- respectivas. A su vez, no entregar la
ración básica. liquidación de CTS califica como una
infracción leve. No obstante, si ambos
• Los empleadores depositarán semes- incumplimientos se refieren al mismo
tralmente, en los meses de mayo y periodo y a los mismos trabajadores
noviembre de cada año, tantos doza- afectados, se aplicará el concurso de
vos de la remuneración computable infracciones.
SECTOR PRIVADO
El subsidio por incapacidad temporal para

pacientes diagnosticados con COVID-19
Renán FLORES BUENDÍA*
El presente artículo analiza el subsidio por incapacidad temporal para pacientes diagnosti-
cados con COVID-19, regulado en el Decreto de Urgencia N° 026-2020 como una prestación
económica de la Seguridad Social que tiene carácter temporal y excepcional, con el obje-
tivo de señalar las características que lo distinguen del subsidio por incapacidad temporal
para el trabajo regulado en la Ley N° 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en
Salud.
PALABRAS CLAVE: Prestaciones económicas / COVID-19 / emergencia nacional se han prorrogado, la

Diagnóstico / Incapacidad temporal / Subsidio. primera hasta el 7 de diciembre de 2020, y
la segunda hasta el 31 de octubre de 2020.
Recibido : 12/10/2020
Aprobado : 22/10/2020
En ese contexto, la actual crisis sanitaria
a causa de COVID-19 viene ocasionando
INTRODUCCIÓN diversas contingencias o riesgos sociales
Como bien sabemos, el 11 de marzo de que son objeto de protección por parte de
2020, la Organización Mundial de la Salud la Seguridad Social. Una de las principales
(OMS) calificó el brote de COVID-19 como es la enfermedad ocasionada por el SARS-
una pandemia, al haberse extendido a CoV-2 que, en algunos casos, puede incluso
más de cien países del mundo, entre ellos producir la muerte del paciente diagnos-
Perú. Ese mismo día, a través del Decreto ticado con COVID-19. Dicha enfermedad
Supremo N° 008-2020-SA (11.03.2020), el origina también la suspensión de ingresos
Gobierno peruano declaró la emergencia económicos durante la prescripción del
sanitaria. Unos días después, el 15 de marzo descanso médico, debido a la ausencia de
de 2020, se declaró el estado de emergen- actividad laboral. Acá aparece la Seguridad
cia nacional, a través del Decreto Supremo Social como sistema de protección social
N° 044-2020-PCM (15.03.2020). Tanto la que busca atender estas contingencias a tra-
emergencia sanitaria como el estado de vés de prestaciones de salud y económicas.
* Abogado por la Universidad Nacional de San Cristóbal de Huamanga. Con estudios de maestría en Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Coautor de libros y autor de diversos artículos en
materia del Derecho Laboral.
SOLUCIONES
LABORALES
Así, una de las medidas que adoptó el existencia, tales como la enfermedad, mater-
Gobierno peruano para asegurar los ingre- nidad, desempleo, vejez y muerte; procu-
sos económicos de los trabajadores diag- rando mantener y elevar su calidad de vida
nosticados con COVID-19 fue autorizar a y con ello el bienestar de la sociedad en su
que EsSalud otorgue el subsidio por inca- conjunto.
pacidad temporal para pacientes diagnos-
ticados con COVID-19 durante los primeros Como podemos observar, a diferencia del
20 días de incapacidad temporal para el tra- Derecho Laboral, el objeto de protección
bajo, disposición contenida en el Decreto de de la Seguridad Social no es el trabajador
Urgencia N° 026-2020 (15.03.2020), Decreto en relación de dependencia, sino la per-
de Urgencia que establece diversas medidas sona humana. Así, uno de sus postula-
excepcionales y temporales para prevenir la dos de este derecho es la universalidad,
propagación del coronavirus (COVID-19) en pues busca que todas las personas estén
el territorio nacional, objeto de análisis en el protegidas.
presente artículo.
Si bien el enfoque tradicional del Seguro
Iniciamos ubicando el subsidio por inca- Social estuvo en un inicio acotado a cubrir
pacidad temporal dentro del Sistema de los riesgos de trabajo, el cual se financiaba
Seguridad Social peruano; luego, hace- con las contribuciones de empleadores y
mos algunas anotaciones sobre la con- los aportes de trabajadores. Dicho enfoque
tingencia de la enfermedad de COVID- viene cambiando, pues se busca otras for-
19, que es objeto de protección social, mas de financiar la Seguridad Social a fin
a través del otorgamiento de las presta- hacerla universal, por ejemplo, permitiendo
ciones de salud y las prestaciones eco- que esta se financie a través de los impues-
nómicas; seguidamente, examinamos el tos. Dicho cambio, sin embargo, es progre-
subsidio por incapacidad temporal y su sivo y depende del desarrollo económico
regulación en la Ley N° 26790 (17.05.1997); de cada país.
y, finalmente, analizamos el subsidio por
incapacidad temporal para pacientes
diagnosticados con COVID-19 regulado El objeto de protección de la
en el Decreto de Urgencia N° 026-2020 Seguridad Social no es el traba-
(15.03.2020), con el objeto de identificar
sus diferencias con el subsidio por inca- jador en relación de dependen-
pacidad temporal de la citada Ley. cia, sino la persona humana .
I. LA SEGURIDAD SOCIAL: UN SISTEMA
DE PROTECCIÓN SOCIAL Y UN DERE- En el caso peruano, tenemos algunos sub-
CHO HUMANO FUNDAMENTAL sistemas de la Seguridad Social que brin-
dan protección universal y otros que solo
Podemos definir la Seguridad Social como el otorgan protección a los trabajadores
sistema más avanzado de protección social, formales.
en comparación con otros, como el seguro
social, la beneficencia, el asistencialismo, Así, por ejemplo, el Perú ha seguido un pro-
etc., que tiene por objeto atender las con- ceso de aseguramiento universal de salud.
tingencias o riesgos sociales que sufren o Se tiene el régimen contributivo de la Segu-
pueden sufrir las personas a lo largo de su ridad Social, que es administrado por el
SEGURIDAD SOCIAL
Seguro Social de Salud (EsSalud); pero, ade- beneficiaria de alguna prestación concreta
más, se tiene el régimen semicontributivo de la Seguridad Social reconocida en la Ley,
(SIS1 Microempresa, SIS Independiente y SIS pueda exigirlo, siempre que cumplan con
Emprendedor), con financiamiento parcial los requisitos que su reconocimiento.
del Estado; y el régimen subsidiado (SIS Gra-
tuito y SIS Para Todos), con financiamiento Asimismo, dentro del bloque de constitu-
total del Estado; ambos regímenes admi- cional, encontramos tratados internaciona-
nistrados por el SIS del Ministerio de Salud les sobre Derechos Humanos suscritos por
(Minsa). el Estado peruano, tales como la Declara-
ción Universal de los Derechos Humano de
Sin embargo, esto no sucede en materia 1948, el Pacto Internacional de los Derechos
de pensiones, pues tanto el Sistema Nacio- Económicos, Sociales y Culturales de 1966,
nal de Pensiones (SNP) administrado por la entre muchos otros, que reconocen al dere-
Oficina de Normalización Previsional (ONP), cho a la Seguridad Social como un derecho
como el Sistema Privado de Pensiones (SPP) humano fundamental. A nuestra considera-
administrado por las AFP, son aún finan- ción, dicha mención tiene mucha relevan-
ciados a través de regímenes contributi- cia, pues posibilita la interpretación exten-
vos, coberturando solo a los trabajadores siva cuando se trate de reconocer derechos
formales. Y si bien existen pensiones que protegidos por la Seguridad Social (interpre-
son subsidiados por el Estado, tal como es tación pro homine o pro personae).
el Programa Nacional de Asistencia Solida-
ria, Pensión 65, administrado por el Ministe- También es importante señalar que el
rio de Desarrollo e Inclusión Social (MIDIS), Estado peruano ratificó en parte el Con-
solo protegen a adultos mayores extremos venio N° 102 de la Organización Interna-
pobres. cional del Trabajo (OIT ) relativo a la norma
mínima de la seguridad social, que regula
Ahora bien, la Seguridad Social también estándares mínimos de protección de
puede ser definida como un derecho. Así, la seguridad social, y que da contenido
nuestra Constitución Política estipula en su al derecho fundamental a la Seguridad
artículo 10 que: “El Estado reconoce el dere- Social. De igual manera, la Recomenda-
cho universal y progresivo de toda persona ción N° 202 de la OIT, sobre pisos mínimos
a la seguridad social, para su protección de protección social, sirve de parámetro
frente a las contingencias que precise la ley de interpretación y fuente informadora
y para la elevación de su calidad de vida”. de los principios sustantivos y organiza-
De este modo, nuestra Carta Magna con- ción de los derechos y sistemas de Segu-
sagra el derecho constitucional a la Segu- ridad Social.
ridad Social; sin embargo, precisa que tal
derecho no es exigible de manera inme- Enseguida haremos algunos apuntes
diata, sino más bien de forma progresiva o sobre la contingencia de la enfermedad
programática, pues se sujetan a los recursos del COVID-19, así como la manera en que
económicos con las que cuente el Estado. interviene la Seguridad Social en Salud para
Ello, empero, no niega que una persona atenderla.
1 Seguro Integral de Salud.
SOLUCIONES
LABORALES
II. COVID-19 Y LA SEGURIDAD SOCIAL las pruebas de laboratorio permiten la con-

EN SALUD firmación o el descarte de los casos.
1. La enfermedad de COVID-19 En esa medida, el diagnóstico clínico de

El COVID-19 es la enfermedad producida COVID-19, para ser considerado como “caso
por un nuevo coronavirus denominado confirmado”, debe ser, precisamente, con-
SARS-CoV-22 que apareció en Wuhan, China, formado con una prueba de laboratorio. En
a finales de 2019. La Organización Mundial un primer momento solo se admitían como
de la Salud (OMS), decidió nombrar a esta prueba confirmatoria del diagnóstico a la
enfermedad como COVID-19 en alusión al prueba molecular, también llamada prueba
acrónimo en inglés Coronavirus Infectious de reacción en cadena de la polimerasa (RT-
Disease y al año de su aparición (Sanz, et PCR), pero luego también se admitirían las
al. 2020). pruebas serológicas, que detectan las res-
puestas inmunológicas contra el virus.
Los pacientes afectados por la enfermedad
Cabe precisar que el COVID-19 es una enfer-
de COVID-19 experimentan síntomas simi-
medad común, empero, en el caso de los
lares a los de la gripe (fiebre, tos, malestar
servidores de la salud es una enfermedad
general, dificultad para respirar). “En casos
profesional, según lo dispuesto por la Ley
severos, relacionados con sujetos ya debi-
N° 31025 (18.06.2020), Ley que incorpora a la
litados por patologías previas, se desarro-
enfermedad causada por el COVID-19 den-
lla neumonía o insuficiencia renal aguda. El
tro del listado de enfermedades profesiona-
agravamiento puede conducir a la muerte
les de los servidores de la salud. Esto debido
del paciente” (Bruno Del Medico, 2020). En
al riesgo alto o muy alto de exposición de
ese sentido, el COVID-19 afectará de manera
estos trabajadores al SARS-CoV-2.
diferenciada a las personas, algunos tendrán
signos o síntomas leves, otros, en cambio,
2. Las prestaciones de la Seguridad Social
padecerán síntomas moderados o severos,
en Salud frente al COVID-19
pudiendo incluso perder la vida.
La Seguridad Social en Salud atiende la con-
En relación con el diagnóstico de COVID- tingencia de COVID-19 a través de presta-
19, en el caso peruano, la autoridad nacio- ciones de salud y prestaciones económi-
nal de salud emitió la Resolución Ministe- cas. Esta última comprende al subsidio por
rial N° 193-2020-MINSA (14.04.2020)3, que incapacidad temporal y, eventualmente, los
aprueba el Documento Técnico: Preven- gastos de sepelio en caso de fallecimiento
ción, Diagnóstico y Tratamiento de personas del paciente.
afectadas por COVID-19 en el Perú, según el
cual, en el escenario de transmisión comu- 2.1. Prestaciones de salud
nitaria, el diagnóstico de COVID-19 se basa En principio, las prestaciones de salud que
en los antecedentes epidemiológicos y las otorga la Seguridad Social frente al COVID-19
características clínicas del paciente; y que deben incluir las pruebas de descarte a la
2 Denominación dada por el Comité Internacional de Taxonomía al virus causante del COVID-19, por su similitud con el
SARS-CoV del año 2003.
3 Este documento ha sido modificado por las Resoluciones Ministeriales Nºs. 209-2020-MINSA, 240-2020-MINSA y
270-2020-MINSA.
SEGURIDAD SOCIAL
enfermedad, la atención médica, el trata- labores. Asimismo, se dispuso que, en cier-

miento médico, la hospitalización, la unidad tos supuestos, dicha cobertura se amplía
de cuidados intensivos, entre otros. Con la incluso luego del periodo de latencia
finalidad de atender dichas atenciones de (cobertura por desempleo) hasta por tres
salud, el sistema sanitario peruano adoptó meses luego de culminada la emergencia
distintas medidas. sanitaria4.
Por el lado del SIS del Minsa, se dispuso que, En esa misma línea, el Decreto de Urgencia
en los cinco planes de seguros, tanto en el N° 038-2020 (14.04.2020) dispuso la continui-
régimen semicontributivo (SIS Microem- dad de las prestaciones de prevención, pro-
presa, SIS Independiente y SIS Emprende- moción y atención de la salud a cargo del
dor), como en el régimen subsidiado (SIS EsSalud, para todos los trabajadores com-
Gratuito y SIS Para Todos), se otorgue cober- prendidos en una suspensión perfecta de
tura adicional o complementaria, para la labores regulado en el citado Decreto de
atención en salud por la contingencia de Urgencia u otra prevista en el marco legal
COVID-19. vigente adoptada por el empleador, por el
tiempo de duración de dicha suspensión.
(Se) dispuso la continuidad de Si bien nuestro sistema sanitario peruano

prometía cubrir las atenciones en salud
las prestaciones de prevención, de toda la población, sin embargo, en los
promoción y atención de la salud hechos esto no ha sucedido, pues el COVID-
19 lo hizo colapsar, develando su precarie-
a cargo del EsSalud, para todos dad, debido entre otros factores, a la insu-
los trabajadores comprendidos ficiente asignación de recursos al Sector
en una suspensión perfecta de Salud.
labores (…) u otra prevista en el 2.2. Prestaciones económicas

marco legal vigente adoptada por La primera de las prestaciones económi-
el empleador . cas que se otorga por la contingencia del
COVID-19 es el subsidio por incapacidad
temporal para el trabajo, que tiene por
De igual modo, EsSalud dispuso que sus objeto mantener los ingresos económicos
asegurados, titulares y derechohabien- del paciente diagnosticado con COVID-19,
tes, cuenten con cobertura para las pres- por el tiempo que dure el descanso médico.
taciones de salud por la contingencia de En la actualidad, este subsidio solo se otorga
COVID-19, inclusive durante el periodo de en el régimen contributivo de la Seguridad
carencia, esto es, no exigiéndoles el tras- Social que administra EsSalud. Más adelante
curso de los tres meses desde el inicio de lo analizamos más profundamente.
4 Véase Memorando Circular N.° 094-GG-EESSALUD-2020, del 11 de setiembre de 2020, que autoriza la ampliación de la
cobertura para los asegurados que, durante la emergencia nacional, lo pierdan por culminación del periodo de laten-
cia, cumplimiento de mayoría de edad o fallecimiento del asegurado titular (pensionista o trabajador) y que tengan pro-
cedimientos quirúrgicos o clínicos en curso que, debido al estado de emergencia nacional, hayan sido suspendidos. La
ampliación de la cobertura es por tres meses, a partir de la culminación de la emergencia sanitaria, a fin de reanudar los
procedimientos quirúrgicos o clínicos pendientes.
SOLUCIONES
LABORALES
La segunda prestación económica que la persona mantenga sus ingresos durante

otorga la Seguridad Social es la presta- el periodo de inactividad laboral.
ción por sepelio, en aquellos casos más
severos, en el que el COVID-19 ocasione A continuación, veremos la regulación
la muerte del paciente. Durante la emer- del subsidio por incapacidad temporal en
gencia sanitaria, tanto el SIS como EsSalud la legislación peruana en la Ley N° 26790
dan cobertura a los gastos de sepelio (cre- (17.05.1997), y sus reglamentos; así como,
mación/inhumación) en caso de falleci- en el Decreto de Urgencia N° 026-2020
miento por COVID-19, de conformidad con (15.03.2020), emitido en el actual contexto
la Resolución Ministerial N° 100-2020-MINSA de emergencia sanitaria en que se encuen-
(23.03.2020), que aprueba la Directiva Sani- tra el país.
taria N° 087-MINSA/2020/DIGESA5.
IV. EL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD
III. EL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD TEMPORAL PARA EL TRABAJO
TEMPORAL PARA EL TRABAJO DE LA LEY N° 26790
El subsidio por incapacidad temporal para En la legislación peruana, la Ley N° 26790
el trabajo es una prestación económica (17.05.1997), Ley de Modernización de
de la Seguridad Social en Salud que tiene la Seguridad Social en Salud, reconoce
por objeto mantener la capacidad econó- como una las prestaciones que brinda el
mica de la persona, durante el tiempo que Seguro Social de Salud, a las “prestaciones
dura dicha incapacidad temporal, y siem- en dinero”, que, a su vez, incluye al subsi-
pre que cumplan las condiciones para su dio por incapacidad temporal. Dicha Ley ha
otorgamiento. sido reglamentada por el Decreto Supremo
N° 009-97-SA (09.09.1997) y más reciente-
Sobre el particular, el Convenio N° 102 de mente por el Decreto Supremo N° 013-2019-
la OIT, Convenio sobre la seguridad social TR (12.08.2019).
(norma mínima) del año 1952, ratificado
por el Perú el 23 de agosto de 19616, dis- En relación con su naturaleza, si bien el artí-
pone, en su artículo 14 que, en el caso de culo 15 del Decreto Supremo N° 009-97-
la prestación monetaria de enfermedad: “La SA (09.09.1997), modificado por el Decreto
contingencia cubierta deberá comprender Supremo N° 020-2006-TR, establece que:
la incapacidad para trabajar, resultante de “El subsidio por incapacidad temporal se
un estado mórbido, que entrañe la suspen- otorga en dinero, con el objeto de resar-
sión de ganancias según defina la legisla- cir las pérdidas económicas de los afilia-
ción nacional”. dos regulares en actividad, derivadas de
la incapacidad para el trabajo ocasionada
En ese sentido, el subsidio por incapaci- por el deterioro de su salud”. Para nosotros,
dad temporal para el trabajo cubre la con- dicho subsidio no resarce un lucro cesante
tingencia de la enfermedad e incapacidad, –ganancias que se dejan de percibir por un
desde el plano económico, buscando que daño patrimonial ocasionado–, pues aquel
5 Modificada por las Resoluciones Ministeriales Nºs 171-2020-MINSA, 189-2020-MINSA y 208-2020-MINSA.

6 El Estado peruano ha aceptado las partes II, III, V, VIII y IX del Convenio 102, Convenio sobre seguridad social (norma
mínima). Asimismo, en virtud del párrafo 1 del artículo 3 del Convenio, se acoge a las excepciones temporales que figu-
ran en los artículos 9, d); 12,2; 15, d); 18,2; 27, d); 48, c) y 55, d).
SEGURIDAD SOCIAL
no tiene la naturaleza jurídica de una indem- Por otro lado, el literal a.3 de dicho artículo esti-
nización La Seguridad Social no resarce un pula que dicho subsidio se adquiere a partir
daño, sino atiende contingencias (Briceño, del vigésimo primer día de incapacidad, pues,
p. 59). durante los primeros veinte días de incapaci-
dad el empleador continúa obligado al pago
Respecto a las personas que se benefician de la remuneración. Para tal efecto, se acumu-
con el subsidio por incapacidad temporal lan los días de incapacidad remunerados por
para el trabajo, debemos precisar que está el empleador durante cada año. El citado lite-
limitada a los asegurados afiliados al régi- ral también estableció que el subsidio por inca-
men contributivo de la Seguridad Social en pacidad temporal se otorga mientras dure la
Salud que administra EsSalud, no teniendo incapacidad del trabajador, hasta un máximo
alcance a los afiliados de los regímenes sub- de 11 meses y 10 días consecutivos.
sidiados y semicontributivos que administra La excepción de la obligación del pago de la
el SIS del Minsa. remuneración por los primeros veinte días de
incapacidad solo la tienen los trabajadores por-
tuarios. Estos tienen derecho al subsidio a par-
El subsidio por incapacidad tir del primer día de ocurrida la incapacidad
temporal para el trabajo (…) está laboral, tal como indica el literal a.4, del citado
artículo 12, y que fuera incorporada por la Ley
limitado a los asegurados afilia- N° 27866 (16.11.2002), Ley del Trabajo Portuario.
dos al régimen contributivo de
Así las cosas, el ordenamiento jurídico
la Seguridad Social en Salud peruano obliga a los empleadores a remu-
(…), no teniendo alcance a los nerar los veinte primeros días de incapa-
cidad temporal para el trabajo durante
afiliados de los regímenes sub- cada año calendario. Sin embargo, debido
sidiados y semicontributivos que a la actual emergencia sanitaria a causa
de la pandemia del COVID-19, el Estado,
administra el SIS . mediante el Decreto de Urgencia N° 026-
2020 (15.03.2020), dispuso que, de manera
excepcional, EsSalud otorgue el subsidio
Volviendo a la Ley N° 26790 (17.05.1997),
por incapacidad temporal para el trabajo
el literal a.1, de su artículo 12, dispone que
durante los primeros veinte días de incapa-
el subsidio por incapacidad temporal es
cidad para pacientes diagnosticados con
un derecho de los afiliados regulares en COVID-19 confirmado.
actividad que cumplan con tener derecho
de cobertura a las prestaciones del Seguro A continuación, analizaremos el mencio-
Social, esto es, que cuenten con tres meses nado subsidio.
de aportación consecutivo o con cuatro no
consecutivo dentro de los seis meses calen-
V. EL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD
dario anteriores al mes de inicio de la con-
TEMPORAL PARA PACIENTES
tingencia. Salvo en caso de accidente, en
DIAGNOSTICADOS CON COVID-19
el que basta que exista afiliación. De este
DEL DECRETO DE URGENCIA
modo, la Ley peruana establece que, en el
caso de enfermedad, el trabajador cumpla
N° 026-2020
con un mínimo de aportaciones, con la fina- A través del Decreto de Urgencia N° 026-
lidad de evitar abusos. 2020 (15.03.2020), Decreto de Urgencia que
SOLUCIONES
LABORALES
establece diversas medidas excepcionales diagnosticados con COVID-19 se dispone

y temporales para prevenir la propagación que de forma excepcional para los casos
del coronavirus (COVID-19) en el territorio de COVID-19 durante la emergencia sanita-
nacional, se regula el subsidio por incapa- ria, “EsSalud cubra desde el día uno la remu-
cidad temporal para pacientes diagnostica- neración de estos trabajadores en caso de
dos con COVID-19. incapacidad por COVID-19”7. Esto es que, en
caso de contingencia por COVID-19, desde
Así, el artículo 24 de dicho Decreto de el primer día, EsSalud reconoce el subsidio
Urgencia autorizó a EsSalud a otorgar a por incapacidad temporal para el trabajo.
los trabajadores el subsidio por incapaci-
dad temporal para el trabajo por los pri- Dicho Decreto de Urgencia no hizo nin-
meros veinte días de incapacidad, siempre guna remisión a la regulación sobre el sub-
que aquellos perciban una remuneración sidio por incapacidad temporal de la Ley
mensual de hasta S/ 2400.00 y que hayan N° 26790 (17.05.1997), salvo en lo referido al
sido diagnosticados con COVID-19, confir- tratamiento que se da a la incapacidad tem-
mado con hisopado positivo o el procedi- poral a partir del vigésimo primer día, esta-
miento que determine la autoridad nacio- bleciéndose que en estos casos se aplica
nal de salud. el artículo 12, literal a.3), de dicha Ley, en lo
que corresponda. Lo que da cuenta del tra-
De este modo, el mencionado Decreto de tamiento diferenciado que se da al subsi-
Urgencia establece una excepción a la regla dio por incapacidad temporal por los prime-
general, solo durante el tiempo que dure ros 20 días para pacientes diagnosticados
la emergencia sanitaria, según la cual, el con COVID-19, respecto del subsidio por
empleador remunera los primeros veinte incapacidad temporal regulado en la Ley N°
días de incapacidad temporal para el tra- 26790 (17.05.1997), pero sin negar su natu-
bajo cuando la contingencia sea el COVID- raleza jurídica de subsidio, y por ende que
19, y siempre que se cumplan con las conse pague solo ante la suspensión de ganan-
diciones para su otorgamiento. cias ocasionadas por la contingencia del
De la exposición de motivos del Decreto COVID-19.
de Urgencia N° 026-2020 (15.03.2020), se
advierte que este subsidio busca atender, En esa medida, para el otorgamiento del
por un lado, el riesgo de salud del trabajador subsidio por incapacidad temporal para
y su entorno, en caso de que no se guarde pacientes diagnosticados con COVID-19,
el descanso médico; y, por otro, el riesgo de no se evalúa si el trabajador tiene derecho
liquidez para el trabajador, pues el emplea- de cobertura, esto es, si cumple con tener
dor puede no encontrarse en la capacidad tres meses de aportación consecutivos o
económica para el pago de remuneraciones con cuatro no consecutivos dentro de los
durante el descanso médico del trabajador, seis meses calendario anteriores al mes de
debido a la desaceleración económica oca- inicio de la contingencia, bastaría única-
sionada por la emergencia sanitaria. mente la afiliación. Tampoco se exige que la
incapacidad se acredite con un Certificado
De esta manera, con el fin de preservar de Incapacidad Temporal para el Trabajo
la salud y los ingresos de los trabajadores (CITT). Condiciones que sí se requieren para
7 Exposición de motivos del Decreto de Urgencia N.° 026-2020 (15.03.2020).
SEGURIDAD SOCIAL
el otorgamiento del subsidio por incapaci- su otorgamiento, el monto y la duración

dad temporal regulado en la Ley N° 26790 del subsidio, así como el procedimiento
(17.05.1997). para su pago. Estos serán desarrollados más
adelante.
Por otro lado, el mencionado el Decreto de
Urgencia N° 026-2020 (15.03.2020) autoriza Cabe añadir que el subsidio por incapaci-
a que EsSalud apruebe disposiciones com- dad temporal para pacientes diagnostica-
plementarias para la aplicación de la norma, dos con COVID-19, tiene naturaleza tempo-
de ser necesario. En esa medida, EsSalud ral, así la citada directiva de EsSalud indica
emitió la Resolución de Gerencia General que su otorgamiento se reconoce a aque-
N° 563-GG-ESSALUD-2020 (02.05.2020), la llos trabajadores diagnosticados con COVID-
Directiva de Gerencia General N° 026-2020, 19 y que tengan prueba confirmatoria del
aprobando disposiciones complementa- diagnóstico durante la emergencia sanita-
rias para la aplicación del citado Decreto ria, que salvo nueva prórroga culminará el 7
de Urgencia, en lo relativo al subsidio por de diciembre de 2020.
incapacidad temporal para pacientes diag-
nosticados con COVID-19. Dicha directiva Finalmente, es necesario anotar que, de
establece básicamente normas del proce- conformidad con el Decreto de Urgen-
dimiento de administración interna para el cia N° 026-2020 (15.03.2020), este subsi-
pago de dicho subsidio; sin embargo, tam- dio se proporciona con el presupuesto
bién se desprenden algunas reglas para su del tesoro público, no así con los fondos
operatividad. de la Seguridad Social; para tal efecto, el
Ministerio de Economía y Finanzas (MEF),
a través del Ministerio de Trabajo y Pro-
Para el otorgamiento del sub- moción del Empleo (MTPE), realiza las
trasferencias financieras que permitan su
sidio por incapacidad temporal financiamiento.
para pacientes diagnosticados
1. Condiciones para el otorgamiento del
con COVID-19 no se evalúa si subsidio por incapacidad temporal para
el trabajador tiene derecho de pacientes diagnosticados con COVID-19
cobertura (…) bastaría únicamente Tres son las condiciones que dispone
la afiliación. Tampoco exige que el Decreto de Urgencia N° 026-2020
(15.03.2020), para el otorgamiento del sub-
la incapacidad se acredite con sidio por incapacidad temporal para pacien-
un Certificado de Incapacidad tes diagnosticados con COVID-19, precisa-
dos en la Resolución de Gerencia General
Temporal para el Trabajo . N° 563-GG-ESSALUD-2020 (02.05.2020).
Así, la mencionada directiva precisa que 1.1. Ser trabajador dependiente reconocido
los primeros veinte días de incapacidad como asegurado titular activo a EsSalud
temporal ocasionados por la contingen- La primera condición para otorgar el subsi-
cia del COVID-19, son distintos de los pri- dio por incapacidad temporal para pacien-
meros veinte días causados por cualquier tes COVID-19, es ser trabajador dependiente,
otra contingencia distinta al COVID-19. Tam- bajo cualquier régimen laboral privado o
bién, da alcances sobre las condiciones para público. Pero, además, tener la calidad de
SOLUCIONES
LABORALES
asegurado titular activo de EsSalud a la y tercero, verificar si el monto no es supe-

fecha de inicio de la contingencia. rior a S/ 2400.00. En caso de cumplir estos,
cumpliría con la condición para acceder
De este modo, no se encuentran compren- al subsidio.
didos como beneficiarios del mencionado
subsidio los trabajadores independien- Respecto al primer paso, cabe señalar que,
tes, aun cuando hayan contratado algún para determinar si un concepto es remu-
seguro potestativo con EsSalud. Tampoco nerativo, en el régimen laboral de la activi-
se encuentran incluidos los trabajadores dad privada, según el artículo 6 del Decreto
dependientes de las microempresas que Supremo N° 003-97-TR, se debe: primero,
se encuentran afiliados al Sistema Integral verificar si el ingreso que percibe el trabaja-
de Salud (SIS). dor es: i) una ventaja patrimonial para el tra-
bajador; ii) es contraprestativo, es decir, se
Asimismo, no están comprendidos los dere- paga por el trabajo realizado; y, iii) es de su
chohabientes ni los asegurados titulares libre disposición; y, segundo, en caso de que
pasivos (pensionistas). Estos últimos, debido el ingreso no cumpla con lo anterior, verifi-
a que el descanso médico no suspende la car si una ley le otorga el carácter remune-
percepción de la pensión correspondiente. rativo (v.gr. asignación familiar).
Cabe precisar que este subsidio se otorga En los regímenes laborales públicos, es la
también a los servidores de salud que sean ley la que determina el carácter remunera-
asegurados titulares activos, pues al mar- tivo o no de los conceptos que percibe el
gen que para aquellos el COVID-19 sea una servidor civil.
enfermedad profesional, ellos mantienen el
derecho a las prestaciones económicas que Por otro lado, la norma tampoco precisa
otorga EsSalud. qué remuneración se toma en cuenta
para determinar el tope máximo de hasta
1.2. Tener una remuneración mensual de S/ 2400.00. Esto es, si es la remuneración
hasta S/ 2400.00 del contrato, la remuneración vigente al
momento de la contingencia o si debe
Con relación a la condición de que el tra-
determinarse con base en un promedio de
bajador tenga una remuneración mensual
remuneraciones de los últimos meses. Sobre
de hasta S/ 2400.00, en nuestra opinión,
el particular, ante este vacío, nosotros consi-
dicha norma hace referencia a aquellos con-
deramos que la remuneración que se debe
ceptos que tienen carácter remunerativo,
considerar es la vigente a la fecha de la con-
excluyendo a aquellos que por su natura-
tingencia, por ser el criterio que se sigue en
leza o por mandato legal no tienen dicho
la primera condición
carácter. De igual modo, la norma precisa
que dicha remuneración debe ser mensual, 1.3. Tener el diagnóstico COVID-19 con-
atendiendo a su periodicidad. firmado
En consecuencia, para determinar si se cum- La segunda condición para el otorgamiento
ple la citada condición, se deberá seguir del subsidio por incapacidad temporal para
tres pasos: el primero consiste en determi- pacientes diagnosticados con COVID-19, es
nar si el ingreso es un concepto remune- que el trabajador haya sido diagnosticado
rativo; el segundo, en caso de que se trate con COVID-19, confirmado con hisopado
de un concepto remunerativo, establecer positivo o el procedimiento que determine
si la periodicidad de su pago es mensual; la autoridad nacional de salud.
SEGURIDAD SOCIAL
De este modo, para el otorgamiento que se calcula el subsidio por incapacidad

del citado subsidio no basta el diagnós- temporal de la Ley N° 26790 (17.05.1997),
tico clínico de COVID-19, sino que, ade- esto es, multiplicando el subsidio diario por
más, debe ir acompañado de una prueba la cantidad de días de incapacidad tempo-
confirmatoria de dicho diagnóstico. Una ral para el trabajo que tenga el trabajador.
de las pruebas a la que alude el propio
Decreto de Urgencia es la prueba molecu- El subsidio por día equivale al promedio dia-
lar, también llamada prueba de reacción rio de las remuneraciones de los doce últi-
de cadena de la polimerasa transcriptasa mos meses calendarios inmediatamente
reversa en muestras respiratorias RT-PCR, anteriores al mes en que se inicia la contin-
que se realiza a través del procedimiento gencia, si el trabajador tiene menos de doce
de hisopado. meses de vinculación laboral, el promedio
se determina en función del tiempo que
tenga laborado con el empleador en que
(Se) admite la confirmación se presentó la incapacidad.
del diagnóstico de COVID-19 a
Solo en el caso de los trabajadores agra-
través del procedimiento que rios, el subsidio equivale al promedio dia-
determine la autoridad nacional rio de los cuatro últimos meses. De igual
forma, si el trabajador tiene menos de cua-
de salud. Al respecto, el Minsa tro meses, se determina en función del
determinó que la prueba rápida tiempo laborado.
(…) también confirma el diagnós-
Para tal efecto, la remuneración que sirve
tico de COVID-19 . como base de cálculo del promedio dia-
rio está referida a aquellos conceptos
que tienen carácter remunerativo defini-
El Decreto de Urgencia, además admite la
dos en el Decreto Supremo N° 003-97-TR
confirmación del diagnóstico de COVID-19
(27.03.1997), y en el Decreto Legislativo
a través del procedimiento que determine
N° 650 (24.07.1991) y modificatorias.
la autoridad nacional de salud. Al respecto,
el Minsa determinó, a través del Documento
En el caso de los trabajadores CAS, la remu-
Técnico: “Lineamientos para la Vigilancia, Pre-
neración que se toma como base de cálculo
vención y Control de la salud de los traba-
no debe exceder el 30 % de la Unidad Impo-
jadores con riesgo de exposición a COVID-
sitiva Tributaria (UIT), vigente al momento de
19”, aprobado por la Resolución Ministerial
la contingencia, de acuerdo con el artículo 6
N° 448-2020-MINSA (30.06.2020), que la
del Decreto Legislativo N° 1057 (28.06.2008).
prueba rápida de detección IgM/IgG tam-
La diferencia entre la remuneración del tra-
bién confirma el diagnóstico de COVID-19.
bajador CAS y el subsidio la asume la enti-
dad pública empleadora.
2. Cálculo del monto subsidio por incapa-
cidad temporal para pacientes diagnos-
Luego, el subsidio diario se multiplica por
ticados con COVID-19
los días de incapacidad temporal para el tra-
El monto del subsidio por incapacidad tem- bajo que tenga el paciente diagnosticado
poral para pacientes diagnosticados con con COVID-19, el mismo que no deberá ser
COVID-19 se calcula de la misma manera mayor a veinte días.
SOLUCIONES
LABORALES
Al respecto, debemos señalar que la expo- tanto, no puede ser presentado de forma
sición de motivos del Decreto de Urgencia presencial. Dicho reembolso se concretaría
N° 026-2020 (15.03.2020) hace referencia a en el plazo máximo de cinco días hábiles de
que la incapacidad temporal para pacientes presentada la solicitud.
diagnosticados con COVID-19 es no menor
a catorce días. En ese sentido, no está previsto un pro-
cedimiento de pago directo al trabajador
Dicho periodo de catorce días guardaría diagnosticado con COVID-19. Su otorga-
relación con lo establecido en el numeral miento solo se efectúa al empleador a tra-
7.2.2.2 de la antes mencionada Resolución vés del procedimiento de reembolso del
Ministerial N° 448-2020-MINSA (30.06.2020), subsidio por incapacidad temporal previa-
en el que se dispone el aislamiento o cua- mente pagado.
rentena durante catorce días a los trabaja-
dores identificados como casos sospecho-
3.2. Prescripción
sos, en los que se confirma el diagnóstico
de COVID-19. Por la figura jurídica de la prescripción, el
solo trascurso del tiempo ocasiona la con-
3. Procedimiento para el otorgamiento del solidación de una situación de hecho, per-
subsidio por incapacidad temporal para mitiendo la extinción o adquisición de
pacientes diagnosticados con COVID-19 derechos. La prescripción a la que haremos
3.1. Pago por reembolso mención es la que produce efectos extinti-
vos del derecho.
El subsidio por incapacidad temporal para
pacientes diagnosticados con COVID-19 Así, la Directiva de Gerencia General N° 026-
que otorga EsSalud a los trabajadores que 2020 de EsSalud establece que el plazo
cumplan las condiciones arriba señaladas, se para solicitar el reembolso del subsidio
otorga a través de la modalidad de pago por por incapacidad temporal para pacientes
la entidad empleadora con cargo a reem- diagnosticados con COVID-19 es de seis
bolso. Esto es que el empleador paga el meses calendario posteriores al cese de la
subsidio al trabajador, en la oportunidad incapacidad temporal. En caso de que se
en que paga la remuneración y posterior- supere dicho plazo, habrá prescrito el dere-
mente solicita a EsSalud el reembolso del cho del empleador de reclamar el citado
subsidio pagado. reembolso.
En esa medida, el empleador debe declarar

4. Diferencias entre el subsidio por incapa-
en el PDT planilla electrónica - PLAME, los
cidad temporal del Decreto de Urgencia
días subsidiados del trabajador, así como el
N° 026-2020 y el de la Ley N° 26790
monto del subsidio.
A lo largo de este documento hemos
Al respecto, la Directiva de Gerencia Gene- venido anotando algunas diferencias sus-
ral N° 026-2020 de EsSalud dispuso que el tanciales en la regulación del subsidio
empleador debe solicitar, a través de la pla- por incapacidad temporal del Decreto
taforma Ventanilla Integrada Virtual del Ase- de Urgencia N° 026-2020 (15.03.2020) y
gurado (VIVA) de EsSalud, el reembolso del la Ley N° 26790 (17.05.1997). A continua-
subsidio por incapacidad temporal para ción, presentamos un cuadro que resume
pacientes diagnosticados con COVID-19. Por tales distingos:
SEGURIDAD SOCIAL
CUADRO N° 01
DIFERENCIAS ENTRE EL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD TEMPORAL DEL
D.U. N° 026-2020 Y EL DE LA LEY N° 26790.
Subsidio por incapacidad temporal

Subsidio por incapacidad temporal para
para pacientes diagnosticados con
Condiciones generales el trabajo (Ley N° 26790) a partir del
COVID-19 (D.U. N° 026-2020) por los
vigésimo primer día
primeros 20 días
Financiamiento Subsidiado Contributivo
Temporalidad Temporal Permanente

(solo durante la Emergencia Sanitaria)
Evaluación del derecho No Sí

de cobertura (Basta afiliación)
Prueba de la incapacidad Prueba diagnóstica al COVID-19 Certificado de Incapacidad Temporal para el

temporal para el trabajo Trabajo (CITT)
Tope remunerativo para Sí No

acceder al subsidio (Hasta S/ 2400.00) (Sin límite)
Tope máximo de días Sí Sí

subsidiados (20 días) (11 meses y 10 días)
Modalidad de pago Solo reembolso Pago directo y reembolso
Trámite Sólo virtual Presencial y virtual
Nota: Elaboración propia
CONCLUSIONES contenidas en el Decreto de Urgencia

N° 026-2020 (15.03.2020) y la Resolución
• El subsidio por incapacidad temporal de Gerencia General N° 563-GG-ESSA-
para el trabajo es una prestación eco- LUD-2020 (02.05.2020).
nómica de la Seguridad Social en Salud
que tiene por objeto mantener la capa- • La Ley N° 26790 (17.05.1997) establece
cidad económica de la persona, durante la regla general, según la cual, los prime-
el tiempo que dura dicha incapacidad ros veinte días de incapacidad temporal
temporal (descanso médico), y siempre para el trabajo están a cargo del emplea-
que cumplan las condiciones para su dor, quien paga la remuneración; y, a
otorgamiento. partir del vigésimo primer día, están a
• El subsidio por incapacidad tempo- cargo de EsSalud, que paga el subsidio
ral para pacientes diagnosticados con por incapacidad temporal. El Decreto
COVID-19 es un subsidio por incapa- de Urgencia N° 026-2020 (15.03.2020)
cidad temporal de carácter excepcio- establece una excepción a dicha regla,
nal y temporal –solo por el tiempo que al disponer que, durante la emergen-
dure la emergencia sanitaria–, que no cia sanitaria, EsSalud paga el subsidio
se rige por las reglas establecidas en por incapacidad temporal desde el pri-
la Ley N° 26790 (17.05.1997), Ley de mer día de incapacidad, en el caso de
Modernización de la Seguridad Social asegurados titulares activos diagnosti-
en Salud, sino por sus reglas especiales cados con COVID-19 confirmado que
SOLUCIONES
LABORALES
perciban hasta S/ 2400 de remunera- Temporal para el Trabajo (CITT ) que

ción mensual. acredite la incapacidad temporal por
los primeros veinte días.
• Son tres las condiciones para acceder
al subsidio por incapacidad temporal REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
para pacientes diagnosticados con
COVID-19 del Decreto de Urgencia Briceño, A. (2015). Derecho de la seguridad social. 2da.
N° 026-2020 (15.03.2020): i) ser ase- Edición. México: Oxford Universty Press.
gurado titular activo, ii) ser paciente Bruno Del Medico. (2020). Coronavirus COVID-19.
diagnosticado con COVID-19 y iii) per- Defenderse a sí mismo. Evitar contagio. Protege
cibir una remuneración mensual de tu hogar, tu familia, tu trabajo. Editorial Bruno
hasta S/ 2400. No se exige que el ase- Del Medico.
gurado cumpla con tener derecho Sanz, Eiros, Bouza, Tamames, Rojo, Dominguez-Gil,
de cobertura. Tampoco se requiere et al. (2020). 50 preguntas y respuestas sobre el
contar el Certificado de Incapacidad coronavirus (COVID-19). Fundación IO.
SECTOR PRIVADO
La responsabilidad empresarial frente

a los accidentes de trabajo y las
enfermedades profesionales
Estela OSPINA SALINAS*
Fanny BAUTISTA PUCHURI**
Andrea SÁNCHEZ MATOS***
Nataly POLANCO MONTEZA****
En el presente artículo las autoras desarrollan los alcances de la responsabilidad empresarial

cuando se presentan daños en la salud de las y los trabajadores. Daños que pueden ser acciden-
tes de trabajo, enfermedades profesionales y otras patologías asociadas al trabajo. Asimismo,
analizan la naturaleza de la responsabilidad en los casos de concurrencia empresarial y en los
del empresario solidario, así como el “quantum” indemnizatorio según la jurisprudencia nacional
y una reflexión desde la doctrina, especialmente la española.
PALABRAS CLAVE: Seguridad y salud en el trabajo / Deber de tecnologías en la gestión empresarial, las
prevención / Accidentes de trabajo / Enfermedad profesional / modificaciones en la organización empre-
Responsabilidad empresarial. sarial implican retos a este derecho. Diná-
Recibido : 09/10/2020 mica que viene colocando en el centro al
Aprobado : 03/11/2020 derecho a la seguridad y salud en el trabajo
por su condición de derecho humano fun-
damental y que tutela y protege la salud y
INTRODUCCIÓN la vida de las y los trabajadores en las nue-
vas condiciones de trabajo.
El Derecho del Trabajo es una disciplina que
está en constante cambio debido a que su El presente artículo se centra en algunas de
esencia es la dinámica de la relación entre las aristas que se presentan cuando fracasa
los derechos de las y los trabajadores y la la seguridad y salud en el trabajo y se produ-
gestión empresarial. La creciente digitaliza- cen los daños a la salud de las y los trabaja-
ción de los procesos de trabajo, las nuevas dores. Daños que pueden ser accidentes de
* Abogada. Maestrías en Derecho del Trabajo y Prevención de Riesgos Laborales. Docente en PUCP. Gerente de investiga-
ción y Formación en Thani Consultoras Laborales SAC.
** Abogada por la UNMSM. Alumna del Programa de 2da. Especialidad en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de
la PUCP. Gerente General en Thani Consultoras Laborales SAC.
*** Abogada por la UNMSM. Alumna de la Maestría en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la PUCP. Gerente Eje-
cutiva en Thani Consultoras Laborales SAC.
**** Trabajadora Social de la UIGV, con estudios en Seguridad y Salud en el Trabajo por la Universidad Nacional Federico Villa-
rreal. Directora Administrativa en Thani Consultoras Laborales SAC.
SOLUCIONES
LABORALES
trabajo, enfermedades profesionales y otras Integrar este aspecto de la gestión de

patologías asociadas al trabajo. Por tanto, se riesgos con la gestión general de la
atiende a la naturaleza de la responsabilidad empresa, lo que se espera produzca
empresarial, reconociendo los aportes que una sinergia, a fin de optimizar el rendi-
provienen desde la jurisprudencia laboral en miento de la gestión empresarial en la
el país y de la doctrina. Una segunda parte reducción de las diversas clases de ries-
procura dar respuestas a la responsabilidad gos, entre ellos, los riesgos laborales.
en los casos de concurrencia empresarial y (Caro, 2015, p. 15)
en los del empresario solidario, recuperando
El ordenamiento jurídico laboral peruano no
la jurisprudencia y la interpretación norma-
contiene una regulación especial destinada
tiva. Finalmente, un aspecto poco analizado
a resolver las pretensiones indemnizatorias
pero relevante, la cuantificación o el “quan-
derivadas de los daños generados por acci-
tum” indemnizatorio, para lo cual se realizó dentes de trabajo, por enfermedades pro-
un análisis de once casaciones laborales y fesionales o por lesiones a la salud deriva-
una reflexión desde la doctrina, especial- das de condiciones laborales. No obstante,
mente la española. desde la judicatura se viene realizando un
desarrollo jurisprudencial especialmente
Es un tema de alta complejidad, involucra relevante.
no solo el diálogo al interior del Derecho
con el Derecho Civil, Derecho Administra- Al principio, los tribunales resolvían dichas
tivo, Derecho Penal, Derecho de Seguridad pretensiones aplicando la normativa que
Social; sino también su relación con otras regula la responsabilidad civil establecida
disciplinas como la Medicina del Trabajo, la en el Código Civil peruano. Sin embargo,
Ergonomía, la Psicosociología del Trabajo, las en la actualidad, de forma progresiva vie-
Ingenierías en Seguridad e Higiene; la Enfer- nen aplicando en la jurisprudencia los avan-
mería Ocupacional; entre otras. ces desde el ámbito de los principios del
Derecho del Trabajo. Demostrando que la
Estas reflexiones son un acercamiento a jurisprudencia es una herramienta pode-
estos temas, con cargo a seguir profundi- rosa para mejorar la protección de la segu-
zando en su contenido; para lo cual se reco- ridad y salud en el trabajo, como sostiene
nocen los aportes que vienen desde la juris- Podetti (2008) “[la jurisprudencia] es uno
prudencia laboral en el país. de los medios jurídico-normativos de que
se vale la política social. Así, confluyen con
los principios propiamente jurídicos los de
I. NATURALEZA DE LA RESPONSABILI-
aquélla, tales los de solidaridad, de subsidia-
DAD EMPRESARIAL ridad, de libertad y dignidad de la persona
Un objetivo central de la Ley de Seguridad humana” (p. 142).
y Salud en el Trabajo, Ley Nº 29783, con sus
modificatorias; y su Reglamento el Decreto El Tribunal Supremo, mediante precedente
Supremo Nº 005-2012-TR, con sus modifi- vinculante establecido en la Casación Labo-
catorias es la prevención de riesgos laboral N°4258-2016-LIMA, realizó un desarrollo
rales. Para ello, a nivel de las organizaciones académico sobre los accidentes de trabajo
(empresas privadas y entidades públicas) y su regulación en la legislación peruana. En
establece la obligación de estructurar un dicho desarrollo señaló un análisis sobre la
sistema de gestión de seguridad y salud en responsabilidad contractual y extracontrac-
el trabajo, con el fin de: tual que si bien se recogen del Derecho Civil
readquieren significados en el Derecho del

Trabajo; siendo esta la siguiente:
Tal como ha señalado el Tri-
En la responsabilidad civil contractual, bunal Supremo en la Casa-
los sujetos de la relación son determi-
nados o determinables de antemano, ción en comentario, la doc-
por lo general se encuentran unidos trina laboral acepta como una
por vínculo jurídico de carácter patri-
monial y presumen que las obligacio-
obligación empresarial el deber
nes asumidas entre ellos serán cumpli- de seguridad o de protección
das sin mayor inconveniente. Distinto es de la vida y la salud de los
el caso de la responsabilidad civil extra-
contractual en la cual los sujetos son trabajadores .
jurídicamente ajenos entre sí (lo que no
excluye que puedan conocerse) y en
principio no esperaban nada uno del
Para ello, cita a diversos autores tales como
otro, salvo el cumplimiento del deber
Deveali, Thayer Ortega, Novoa Fuenzalida,
jurídico genérico de no hacer daño a
Martínez Vivot, Frescura y Candía, y Alonso
los demás. b) Según lo antes señalado
Olea, quienes coinciden en que el deber de
tenemos que la responsabilidad con-
proteger la salud y la integridad es una obli-
tractual se deriva del incumplimiento
gación que emana del contrato de trabajo.
de una obligación preexistente, mien-
tras que con la responsabilidad extra- Entre los fundamentos principales que desa-
contractual nace una nueva obligación rrollan los autores citados en la Casación
que no existía antes de la ocurrencia del Laboral N° 4258-2016-Lima se encuentran
hecho que lo genera (Casación Laboral el que este deber de protección es un fun-
Nº 4258 -2016-LIMA). damento ético jurídico del contrato laboral.
Asimismo, que el empleador es deudor de
Cabe preguntarse ¿cuál es la naturaleza de seguridad frente al trabajador, esto se fun-
la responsabilidad del empleador frente a damenta en que el trabajador se coloca bajo
los accidentes de trabajo y las enfermeda- autoridad y dependencia del empleador
des profesionales? durante la prestación del servicio. Siendo el
empleador quien determina las condiciones
El contrato de trabajo no solo genera obli- de trabajo y la producción de los bienes y
gaciones estrictamente laborales, como el servicios; por ende, le corresponde la adop-
pago de una remuneración a cambio del ción de las medidas idóneas para garantizar
trabajo, sino que, al ser un contrato com- la salud, integridad orgánica y seguridad de
plejo, también se genera otras obligaciones las y los trabajadores.
empresariales como aquellas destinadas a la
protección de la salud, vida y bienestar del Ciertamente, esta obligación de garantía
trabajador y de la trabajadora. que tiene el empleador frente a las y los tra-
bajadores se deriva de su poder de direc-
En efecto, tal como ha señalado el Tribunal ción, pues es el único que determina las
Supremo en la Casación en comentario, la condiciones de trabajo. En esa línea Cáce-
doctrina laboral acepta como una obliga- res señala:
ción empresarial el deber de seguridad o
de protección de la vida y la salud de los El derecho a un ambiente seguro y salu-
trabajadores. dable en el trabajo ha sido reconocido,
SOLUCIONES
LABORALES
inclusive por las normas internaciona- significa “cosa que asegura y protege con-
les de derechos humanos. Así, el Pacto tra algún riesgo o necesidad”.
Internacional de Derechos Económi-
cos, Sociales y Culturales de las Nacio- Una característica intrínseca del Derecho del
nes Unidas establece la obligación de Trabajo es su dinamismo, toda vez que las
los Estados miembros de reconocer “el formas de trabajo y las dinámicas empresa-
derecho de toda persona al goce de riales de producción de bienes y de servi-
condiciones de trabajo equitativas y cios están en constante cambio. Cambian
satisfactorias, en la seguridad e higiene con el tiempo, con las crisis económicas
del trabajo. (Cáceres, 2014). (Palomeque, 1984) y en la actualidad, por la
crisis sanitaria causada por la pandemia de
La Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud COVID-19.
en el Trabajo (en adelante LSST) ha recogido
Ese dinamismo, generado por el desarrollo
esta obligación en el artículo I del Título Pre-
empresarial a nivel global, nacional y regio-
liminar, disposición que merece ser anali-
nal, causa el constante cambio de las con-
zada para comprender principalmente por-
diciones de trabajo e implica la aparición
que desde la norma es posible colegir que
de nuevos riesgos laborales. Estos peligros
el deber de prevención incluye el cumpli-
y riesgos son percibidos en primera línea
miento de las obligaciones plasmadas en
por quien ejecuta la labor, es decir, por la o
la normativa de seguridad y salud en el tra-
el trabajador incluso cuando ha existido una
bajo, pero se extiende más allá. En efecto, el
línea de base realizada por el empleador en
citado artículo dispone lo siguiente: el Sistema de Gestión de Seguridad y Salud
en el Trabajo (en adelante SG-SST).
I. PRINCIPIO DE PREVENCIÓN:
El empleador garantiza, en el centro Estos procesos hacen difícil regular todas
de trabajo, el establecimiento de los las medidas preventivas que debe cum-
medios y condiciones que protejan la plir el empleador en el centro de trabajo
vida, la salud y el bienestar de los traba- para garantizar la protección de la salud, la
jadores, y de aquellos que, no teniendo integridad y el bienestar de la o del trabaja-
vínculo laboral, prestan servicios o se dor. Por lo que la LSST en su artículo 3 esta-
encuentran dentro del ámbito del cen- blece que se trata de una norma “mínima”, o
tro de labores. Debe considerar factores norma “de piso” para la prevención de ries-
sociales, laborales y biológicos, diferen- gos laborales. Se observa del artículo 3 la
ciados en función del sexo, incorpo- siguiente disposición:
rando la dimensión de género en la eva-
luación y prevención de los riesgos en Artículo 3. Normas mínimas
la salud laboral. La presente Ley establece las normas
mínimas para la prevención de los ries-
El principio de prevención se describe como gos laborales, pudiendo los emplea-
una obligación de garantizar, el estableci- dores y los trabajadores establecer
miento de condiciones que protejan la vida, libremente niveles de protección que
la salud y el bienestar de las y los trabaja- mejoren lo previsto en la presente
dores. Entonces, ¿qué implica el deber de norma.
garantizar? Según la Real Academia de la
Lengua Española garantizar significa “dar Así, el deber de prevención se traduce, para
garantía”; y, a su vez la palabra garantía, el empleador, en el deber de asegurar y
proteger mediante el establecimiento Continúa la mencionada autora subrayando

de medios y condiciones la vida, la salud que en una obligación de actividad o de
y el bienestar de las y los trabajadores. medios se procura identificar:
Esto quiere decir que no solo se limita al
cumplimiento de las medidas preventi- el comportamiento exigido al deudor
vas establecidas en la norma, sino todas consiste en el despliegue de una acti-
aquellas que procuren una protección efi- vidad diligente dirigida a satisfacer el
caz de la salud del trabajador y de la tra- resultado esperado. En las obligacio-
bajadora durante la prestación de servi- nes de medios la no consecución del
cios. Las cuales serán conocidas por aquel resultado no provocara automática-
empleador diligente, que cumpla con el mente el incumplimiento del deu-
monitoreo periódico de las condiciones dor, pues este solo se produce por la
de trabajo, con la vigilancia de la salud de no realización de un facere diligente
las y los trabajadores, en las que se desa- (Monerri, 2017, p. 173)
rrolla la prestación de servicios sobre todo
Crespo Mora, citado por Monerri, sostiene
con la participación directa de sus traba-
que la obligación de resultado es aquella
jadores y trabajadoras.
“en la que el autor se obliga a proporcio-
nar en forma directa e inmediata la satisfac-
ción del interés del acreedor mediante la
El deber de prevención se tra- obtención de un resultado pactado o inte-
grado in obligatione” (Monerri Guillén, 2017,
duce, para el empleador, en el pág. 173). Mientras que Villanueva Lupión,
deber de asegurar y proteger citado por la autora mencionada, subraya
mediante el establecimiento de que “El cumplimiento de la obligación
dependerá, por tanto, de la consecución
medios y condiciones la vida, del resultado esperado”.
la salud y el bienestar de las y
Monerri reconoce que la doctrina mayo-
los trabajadores . ritaria considera que el deber de preven-
ción del empresario es una obligación de
medios y que el sector de quienes consi-
Surge la interrogante, ¿se trata de una obli- deran el deber empresarial como uno de
gación de medios o de resultados? Mone- resultado es aún minoritario. No obstante,
rri (2017) entiende por una obligación de no deja de subrayar que en las obligacio-
medios, lo siguiente: nes de resultado, el deudor debe obte-
ner el resultado esperado por el acree-
(…) aquella en la cual, la prestación dor, no siendo suficiente que haya hecho
debida, consiste en el despliegue de todo lo posible para conseguirlo, no le
una actividad del deudor dirigida a pro- resulten relevantes los esfuerzos realiza-
porcionar de forma mediata la satisfac- dos por el deudor para conseguirlo. En
ción del interés primario del acreedor; o, definitiva, el deudor garantiza y compro-
lo que es lo mismo, la prestación debida mete la obtención de un resultado y de
consiste en el desarrollo de una con- allí que el acreedor debe cumplir con ello.
ducta diligente, encaminada a conse- Mientras que la constatación de incumpli-
guir el resultado al que tiende la pres- miento en las obligaciones de resultado
tación (p. 173). es tarea más sencilla, se trata de verificar
SOLUCIONES
LABORALES
el incumplimiento cuando tal resultado la salud en el trabajo se encuentra en el cen-

no haya sido alcanzado. Reflexiona seña- tro del futuro del trabajo:
lando, que de “no tener el empresario la
posibilidad de probar que actuó diligen- En todo el mundo, muchos trabajado-
temente respondería hasta el infinito”. res trabajan horas excesivas, a menudo
(Monerri Guillén, 2017, pág. 174) debido a cambios en las modalidades
de empleo o a los salarios bajos. Mien-
II. LA RESPONSABILIDAD EN LA CONCU- tras, un número cada vez mayor de tra-
bajadores de la fuerza de trabajo mun-
RRENCIA EMPRESARIAL Y EL EMPRE-
dial participa en el trabajo temporal,
SARIO SOLIDARIO
a tiempo parcial, en régimen de sub-
Las nuevas tecnologías, los nuevos fenó- contratación, irregular, ocasional o a
menos empresariales y la flexibilidad pro- pedido, con contratos de cero horas,
ductiva desafían al sistema estructurado en por cuenta propia y otras modalida-
base a un modelo de producción fordista, y des similares de empleo. Estas prác-
cuestionan el sistema de protección de la ticas se conocen como “formas atípi-
seguridad y salud en el trabajo. Por ello, es cas de empleo”, y ofrecen flexibilidad a
necesario revalorar la vigencia del principio las empresas para atender las deman-
protector contenido en la LSST, Título Preli- das de un mundo cambiante y cada
minar, IX Principio protector: vez más globalizado. No obstante, a
menudo generan inseguridad para
Los trabajadores tienen derecho a que
los trabajadores en distintos ámbitos,
el Estado y los empleadores aseguren
desde la inseguridad del empleo y de
condiciones de trabajo dignas que les
los ingresos a la falta de protección
garanticen un estado de vida saludable,
laboral, social y de SST. Además, orde-
física, mental y socialmente, en forma
naciones del tiempo de trabajo cada
continua. Dichas condiciones deben
vez más utilizadas como el teletrabajo
propender a:
y el horario flexible afectan al equilibrio
a) Que el trabajo se desarrolle en un entre la vida laboral y la vida personal
ambiente seguro y saludable. de las y los trabajadores y a sus resul-
tados de SST. Cabe señalar que, si bien
b) Que las condiciones de trabajo sean la mayoría de estas tendencias se apli-
compatibles con el bienestar y la can a los trabajadores que trabajan en
dignidad de los trabajadores y ofrez- la economía formal, los trabajadores
can posibilidades reales para el logro de la economía informal están expues-
de los objetivos personales de los tos a déficits generalizados de trabajo
trabajadores. decente, incluidas condiciones defi-
cientes de SST. (OIT, 2019, pág. 49)
Los nuevos fenómenos empresariales, las
estructuras descentralizadas y los innovado- Estas modalidades de trabajo atípico, alta-
res modelos de producción tienden a sobre mente flexible, sin seguridad en la contra-
exigir las condiciones de vida, salud e inte- tación, con ingresos mínimos sin derechos
gridad física. Ello debido a que las y los tra- laborales y carentes de medidas de seguri-
bajadores están sometidos a condiciones dad y salud en el trabajo generan la inten-
laborales más extremas, como lo subraya sificación de algunos factores de riesgo
la Organización Internacional del Trabajo que la OIT lo ha descrito gráficamente de la
(OIT) cuando reflexiona que la seguridad y siguiente manera:
FACTORES DE RIESGO
DESORGANIZACIÓN FALLO EN LA REGLAMENTACIÓN

• Vida laboral breve, inexperiencia • Conocimiento insuficiente de los derechos legales y las
• Orientación, formación y supervisión insuficientes obligaciones
• Procedimientos y comunicación ineficaces • Acceso limitado a la SST y al derecho de los trabajadores a
• Sistema de gestión de la SST ineficaces e incapacidad para obtener una indemnización
organizar • Obligaciones legales fracturadas o cuestionadas
• Falta de control del cumplimiento y supervisión reglamen-
taria deficiente
EFECTOS INDIRECTOS
• Trabajo inseguro • Pagos contingentes, irregulares

• Horas de trabajo largas o irregulares • Tareas adicionales, carga de trabajo cambiante
• Múltiples empleos • Menos remuneración, seguridad y derechos
• Dificultad para conciliar la vida laboral con la vida familiar • Menos salud pública/seguridad
Fuente: OIT, Seguridad y salud en el centro del futuro del trabajo: Aprovechar 100 años de experiencia, 2019
Frente aquellos desafíos, es necesario obligación invigilando de los riesgos laborales,

recordar que velar por la seguridad y se genera un daño. Frente a ello es posible,
salud de las y los trabajadores es un deber entre otros derechos, reclamar una indemniza-
público general, porque se trata de garan- ción para reparar el daño causado. En el marco
tizar bienes jurídicos tan básicos para una de los nuevos desafíos, las o los trabajadores
sociedad como son el derecho la vida, a la se enfrentan a la pregunta, ¿quién reparará el
integridad física y psicológica de las y los daño producido por un accidente de trabajo
trabajadores ciudadanos. Derechos que o una enfermedad profesional? En este esce-
tienen naturaleza de derechos humanos nario, el desarrollo de la prestación laboral no
fundamentales. se da necesariamente dentro del ámbito de un
solo empleador, sino que intervienen múltiples
Velar por la seguridad y salud beneficiarios del trabajo y ello repercute en la
determinación de las responsabilidades en
de las y los trabajadores es un caso de incumplimiento del deber de propor-
deber público general, porque cionar un ambiente laboral seguro y saludable.
se trata de garantizar bienes El artículo 68 de la LSST se ha puesto en
jurídicos tan básicos para una dicho supuesto y ha establecido que:
sociedad como son el derecho El empleador en cuyas instalaciones
la vida, a la integridad física y sus trabajadores desarrollen activida-
psicológica de las y los traba- des juntamente con trabajadores de
contratistas, subcontratistas, empresas
jadores ciudadanos . especiales de servicios y cooperativas
de trabajadores, o quien asuma el con-
trato principal de la misma, es quien
garantiza:
En un centro laboral, a causa de un incum- a) El diseño, la implementación y eva-
plimiento del deber de prevención o de la luación de un sistema de gestión
SOLUCIONES
LABORALES
en seguridad y salud en el trabajo incumplió sus obligaciones preventivas, de

para todos los trabajadores, personas protección e invigilando. Para ello, se tendrá
que prestan servicios, personal bajo que probar la cadena causal del accidente
modalidades formativas laborales, de trabajo o de la enfermedad profesional,
visitantes y usuarios que se presen- de forma tal, que se buscará que ambos
ten en un mismo centro de labores. empresarios sean declarados responsables
solidarios.
b) El deber de prevención en seguridad
y salud de los trabajadores de todo Ante tales incumplimientos, se establece
el personal que se encuentre en las la responsabilidad del empresario que
instalaciones. adquiere la calidad de deudor, en donde
el trabajador califica como acreedor, se
c) La verificación de la contratación de exigirá al causante del daño, en este caso,
los seguros de acuerdo con la nor- alguno o ambos empleadores, una pres-
mativa vigente efectuada por cada tación mediante la que se logrará una
empleador durante la ejecución del reparación del perjuicio ocasionado y una
trabajo. En caso de incumplimiento, indemnización.
la empresa principal es responsable
solidaria frente a los daños e indem-
1. La responsabilidad del accidente de tra-
nizaciones que pudiera generarse.
bajo y enfermedad ocupacional en caso
d) La vigilancia del cumplimiento de la de tercerización
normativa legal y vigente en mate- La responsabilidad sobre un accidente de
ria de seguridad y salud en el trabajo trabajo o una enfermedad profesional debe
por parte de sus contratistas, sub- recaer sobre la(s) empresa(s) que tengan la
contratistas, empresas especiales de obligación de adoptar medidas preventi-
servicios o cooperativas de trabaja- vas frente a los peligros y riesgos presentes
dores que desarrollen obras o servi- en la actividad laboral, medidas que debe-
cios en el centro de trabajo o con rán prevenir la ocurrencia de accidentes
ocasión del trabajo correspondiente de trabajo en sus instalaciones o el deber
del principal. En caso de incumpli- invigilando, aun cuando no se tratase de
miento, la empresa principal es la res- sus propios trabajadores o trabajadoras. Así,
ponsable solidaria frente a los daños el criterio determinante de la responsabili-
e indemnizaciones que pudieran dad empresarial, de acuerdo con el artículo
generarse. 68 de la LSST es el empresario (s) infractor
(es). Cabe advertir que la referencia es a las
Por tanto, es posible afirmar que la responsa- empresas y no a un empleador. Debido a
bilidad sobre un accidente de trabajo o una que son las empresas las obligadas al deber
enfermedad profesional ha de recaer sobre de prevención, el empleador no es el único
todas las empresas que tengan la obliga- responsable de pago de la reparación e
ción de adoptar las medidas señaladas en indemnización.
este artículo, para prevenir la ocurrencia de
los accidentes de trabajo o de las enferme- La responsabilidad empresarial solidaria será
dades profesionales. Con ello, surge el con- impuesta a todos aquellos que tengan obli-
cepto de empresario infractor y no el de gaciones de prevención, protección e invi-
empleador. Lo importante será determinar gilando. De esta manera se garantiza que la
qué empresario (de la principal o usuaria) o el trabajador pueda reclamar su crédito
contra una pluralidad de sujetos. Lo cual El artículo 68 de la LSST regula el supuesto

genera para la víctima un incremento de en donde la empresa principal controle
sus posibilidades de cobro, y establece un y fiscalice a la contratista para que cum-
aliciente para que las empresas usuarias pla con las obligaciones que establece la
cumplan con la LSST en los centros de pro- Ley de seguridad y salud en el trabajo. Sin
ducción; de lo contrario, podrían ver com- embargo, qué ocurre cuando el contratista
prometida su responsabilidad. de la empresa principal trabaja en un local
distinto de la principal. Las obligaciones de
Cabe preguntarse, qué tipo de responsa- prevención y protección van a ser limitadas
bilidad se le imputa, el tipo subjetivo o el en la medida de que no será la empresa
objetivo. ¿Cabe excluir la responsabilidad principal la que decida sobre el sistema de
de la empresa principal o usuaria en situa- seguridad y salud de los trabajadores; sin
ciones tasadas como por ejemplo en caso embargo, ello no lo libera de responsabili-
de fuerza mayor o caso fortuito? O ¿indefec- dad, porque se mantendrá su obligación de
tiblemente el empresario principal o de la invigilando e in eligiendo.
usuaria será siempre responsable?
Se postula que la responsabilidad debe ser
En la Casación Nº 2743-2010-La Libertad, la solidaria, y el empresario usuario solo se libe-
Corte Suprema ha señalado: rará de ello cuando pruebe que ha cum-
plido con el deber de invigilando y con el
(…) cuando se está ante un supuesto
deber in eligiendo con toda diligencia, como
de intermediación laboral se producen
“un buen padre de familia”. En consecuen-
para el trabajador dos tipos de relacio-
cia, la empresa usuaria deberá ser solidaria-
nes: una jurídica, entre él y su emplea-
mente responsable cuando se demuestre la
dor (la service que lo remunera), y otra
culpa in elegendo o in vigilando, a pesar de
de hecho o fáctica, entre él y la usuaria
que no tenga a las y los trabajadores de la
(la que lo dirige en el centro de trabajo).
contratista en el centro laboral.
En ese contexto, señala, el incumplimiento
de las normas de prevención y cuidado
constituyen conductas antijurídicas que
determinan el nacimiento de un supuesto La empresa usuaria deberá
de responsabilidad civil indemnizable. Por
tanto, la previsión del artículo 25 de la Ley
ser solidariamente responsable
Nº 27626, Ley que regula la actividad de las cuando se demuestre la culpa
empresas especiales de servicios y de las in elegendo o invigilando, a
cooperativas de trabajadores; respecto a
la insuficiencia de la fianza para cubrir los pesar de que no tenga a las y
pagos de derechos laborales, resulta perti- los trabajadores de la contra-
nente y aplicable a la relación fáctica entre
trabajador y empresa usuaria establecida
tista en el centro laboral .
por las instancias inferiores.
Asimismo, es plenamente extensible la res-

ponsabilidad solidaria a la indemnización Por ejemplo, el supuesto descrito por Cal-
por un accidente de trabajo, entendida tam- derón Tarrillo. Una trabajadora estaba con-
bién entonces esta obligación como un tratada por una contratista de la empresa
derecho laboral. Lindley, la contratista debía comercializar los
SOLUCIONES
LABORALES
productos de Lindley dentro de una zona sistema de gestión en seguridad y salud en

geográfica, en el contrato entre la contra- el trabajo?
tista y Lindley estipulaba expresamente
que esta no tiene ni tendrá responsabilidad En el caso bajo comentario, se considera
alguna frente a hechos producidos por su que prevalece el contenido del artículo 77
persona de la contratista. La trabajadora de de la LSST, que señala:
la contratista un día sufre un accidente de
Los trabajadores, cualquiera sea su
trabajo, parafraseando los hechos (Calderón,
modalidad de contratación, que man-
2015):
tengan vínculo laboral con el emplea-
dor o con contratistas, subcontratistas,
El 6 de junio de 2013 la trabajadora se
empresas especiales de servicios o coo-
encontraba colocando un polipasaca-
perativas de trabajadores o bajo moda-
lle-listón publicitario en altura de pro- lidades formativas o de prestación de
ductos de la marca Coca Cola en una servicios, tienen derecho al mismo nivel
bodega, para subir apiló cuatro cajas de protección en materia de seguridad
de gaseosas, al momento que colocaba y salud en el trabajo.
la publicidad, las cajas se desarticulan,
y la trabajadora se apoya en una ven- Es evidente que la empresa Lindley se bene-
tana de vidrio y al caer y romperse tam- ficiaba del trabajo que realizaba la trabaja-
bién el vidrio de la ventana se produjo dora, y como tal, debería brindar el mismo
el desprendimiento de dos dedos de nivel de protección en materia de seguri-
su mano izquierda. La trabajadora per- dad y salud en el trabajo, en consecuencia,
dió dos dedos por falta de implemen- Lindley, debería ser responsable de forma
tos para la labor, ¿Quién (es) será (n) los solidaria.
responsables? (p. 34)
Por tanto, la responsabilidad solidaria para
los supuestos de tercerización es claro, en la
Como se puede apreciar, la empresa con-
medida de que existe una vinculación jurí-
tratista era la que otorgaba todos los imple-
dica entre la empresa usuaria principal y las
mentos de trabajo a la trabajadora, le daba
empresas tercerizadoras.
instrucciones sobre su trabajo, pero Lindley
se favorecía de la publicidad que instalaba
la empresa contratista. ¿Sería justo hacer 2. La responsabilidad frente a un accidente
valer la cláusula pactada por las empresas en del trabajo o una enfermedad profesio-
donde señala que Lindley no sería respon- nal en caso de grupo de trabajo
sable frente a los accidentes de la empresa Los cambios económicos, las nuevas tec-
contratista? ¿Qué pasaría si en el proceso nologías y los nuevos procesos productivos
judicial se podría demostrar que Lindley generan conglomerados empresariales con
sabía que la empresa contratista tenía un estrategias productivas innovadoras, estrate-
récord alto de accidentes de trabajo? ¿E gias comerciales singulares, pero sin vincu-
igualmente el pacto para comercializar las lación jurídica entre sí. Las nuevas formas
marcas de Lindley generaría una causal de de agregación empresarial son más sutiles y
inimputabilidad frente a la responsabilidad sofisticadas en los procesos de vinculación,
del o de los empresarios por este accidente evitan expresamente la vinculación jurídica.
de trabajo? ¿Bastaría que la empresa Lind-
ley demuestre que ella no participó en el Un aspecto que se promueve es la dilución
diseño, implementación y evaluación del del empresario que realmente se beneficia
del servicio prestado por la o el trabajador de los trabajadores. Con dicho Pleno Juris-
y con ello, también se complica las atribu- diccional se establece un criterio decisivo
ciones de las responsabilidades al auténtico para la protección integral de la vida y segu-
empresario. Resulta complejo el rastreo de ridad y salud en el trabajo de todos, las y
la vinculación con el empresario infractor. los trabajadores, independientemente del
vínculo laboral que se tenga. Antes de dicho
Se presentan figuras como el empleador Pleno Jurisdiccional, la mayoría de la judica-
complejo, plural o atípico que se hacen tura entendía que la responsabilidad entre
cada vez más presentes en el entramado empresas no se presumía, sino que debía ser
empresarial peruano. Ello desafía al Dere- expresa, con un contrato civil. Sin embargo,
cho del Trabajo debido a que descompo- en la realidad se daba que empresas no
nen la estructura tradicional del contrato vinculadas jurídicamente con otras, si se
de trabajo. Debido a que el contrato de tra- beneficiaban de los servicios de los trabaja-
bajo se construyó en relación con un único dores. Ese es el fundamento que justifica la
empleador, sujeto de imputación de obliga- responsabilidad solidaria y bajo este crite-
ciones, deberes y único beneficiario del trario, se asegura el crédito de la o del trabaja-
bajo prestado por la o el trabajador. Frente dor como acreedor víctima de un daño por
a ello, el Derecho del Trabajo en general y un accidente de trabajo o enfermedad pro-
la LSST, en particular se encuentran frente al fesional. Para ello, la o el trabajador deberá
reto de evitar la elusión de responsabilida- probar la vinculación económica del grupo
des de prevención y la consiguiente gene- de empresa, debido a que en la mayoría de
ración de un incremento exponencial de los los casos no hay una vinculación jurídica
peligros y riesgos para la salud y vida de las y que pueda demostrarse fehacientemente.
los trabajadores. La institución de la respon-
sabilidad solidaria por el incumplimiento III. CUANTIFICACIÓN DEL QUANTUM
de las obligaciones empresariales deriva-
INDEMNIZATORIO
das del deber de prevención que suponen:
la verificación, la vigilancia, y de su obliga- Lo primero que enfrenta una víctima de
ción de elección responsable, se vuelve un un accidente de trabajo o de una enferme-
mecanismo razonable para lograr la repara- dad profesional es el hecho que las compa-
ción e indemnización del daño ocasionado ñías de seguros, que son entidades a cargo
y, por su puesto, sirve como un mecanismo de las prestaciones económicas del Seguro
de desestimulo a la elusión de las normas Complementario de Trabajo de Riesgo (en
de seguridad y salud en el trabajo. Castello adelante SCTR) al tener fin lucrativo, se evi-
sostiene que: “La solidaridad permite atrapar dencia una resistencia el pago de las pres-
al empleador mediato, plural o complejo, taciones económicas a las cuales las vícti-
haciendo responsable a todas aquellas per- mas tienen legítimo derecho. Por otro lado,
sonas físicas y jurídicas que participan de las a diferencia de países de América Latina
diversas funciones y calidades propias del como son Chile o Colombia, el SCTR solo
empleador” (Castello, 2004). brindaba cobertura al 7.7 % de la PEA Ocu-
pada (CONSSAT, 2013); en el mejor de los
En el año 2008, el Pleno Jurisdiccional Labo- supuestos.
ral Nacional estableció la solidaridad en las
obligaciones laborales para los casos de Este mecanismo de aseguramiento frente
que exista vinculación económica, grupo a los riesgos del trabajo, en lugar de con-
de empresa o se evidencia la existencia de vertirse en una herramienta efectiva para
fraude con el objeto de burlar los derechos empleadores y trabajadores, no cumple
SOLUCIONES
LABORALES
su rol. Lejos de lo cual se convierte en un profesional, y el empleador, el cumplimiento

espacio para la controversia y el conflicto. de sus obligaciones legales, laborales y
En otros países, como España o Chile, las convencionales”.
mutuas y las mutualidades (siendo de ges-
tión privada, pero sin fines de lucro y parte En relación con el daño, desde el enfoque de
del sistema de la seguridad social) operan su compensación económica, es importante
en forma efectiva y eficiente. En España, precisar que no es unitario, sino que presenta
la seguridad social establece prestaciones varios aspectos: daño corporal o físico como
dinerarias o prestaciones económicas que daño a la persona, lucro cesante, daño emer-
configuran rentas sustitutivas y tienen la gente y daño moral, que deben ser objeto de
finalidad de compensar a la o al trabaja- reparación. Mientras que el quantum indem-
dor por la pérdida de sus remuneraciones nizatorio ha de ser único, existe un solo daño
debido al accidente de trabajo y a la enfer- derivado del accidente de trabajo o de la enfer-
medad profesional. Así, se establece un pri- medad profesional; que podrá dar lugar a dis-
mer piso de atención inmediata a las vícti- tintos criterios indemnizatorios.
mas de los riesgos del trabajo. El daño para ser calificado como daño
reparable tiene que reunir algunos criterios
como son: que se trate de un daño jurídi-
camente relevante por afectar a intereses o
En relación con el daño, desde derechos protegidos por el ordenamiento
el enfoque de su compensa- jurídico, como son el derecho a la vida, a la
salud, a la integridad, a la dignidad. Debe tra-
ción económica, es impor- tarse de un daño que sea calificado como
tante precisar que no es uni- injusto, vale decir, al que la víctima no tiene
tario, sino que presenta varios el deber de soportar y que no obedece a un
comportamiento ilícito de aquella (Monerri,
aspectos: daño corporal o físico 2017). Daño que, además, se acredite como
como daño a la persona, lucro cierto, sea realmente existente; los daños
hipotéticos quedan excluidos.
cesante, daño emergente y daño
moral, que deben ser objeto de La valoración económica del daño exige deter-
minados requisitos para que pueda ser com-
reparación . pensable. Que debe existir un daño y debe
ser probado para que nazca la indemnización
de daños y perjuicios es requisito exigido juris-
prudencialmente. La prueba corresponderá
Otro aspecto, que las víctimas deben
al demandante o a sus derechohabientes en
afrontar es la acreditación del daño, sea
caso de fallecimiento. El daño debe ser real,
el accidente de trabajo y la enfermedad
cierto y existente. Sin embargo, la sentencia
profesional. En el caso de las enfermeda-
puede establecer daños futuros y pueden ser
des profesionales el I Pleno Jurisdiccional
objeto de reparación los daños materiales y
Supremo en Materia Laboral en cuanto a
morales que son aquellos que afectan los bie-
la carga de la prueba en los casos en los
nes y los derechos inmateriales de las perso-
que se debe dilucidar la responsabilidad del
nas (Monerri, 2017).
empleador por causa de enfermedades pro-
fesionales: “Que el trabajador debe cumplir En España, según Monerri (2017), se viene
con probar la existencia de la enfermedad empleando el principio de reparación
vertebrada o integrada, que supone sobre La opción de la judicatura en España es el

la base de los principios de reparación ínte- uso orientativo del baremo establecido en
gra de los daños y su reparación vertebrada, la Ley 35/2015, de 22 de septiembre, Ley de
requiere que se valoren por separado los reforma del sistema para la valoración de los
daños patrimoniales y los no patrimoniales, daños y los perjuicios causados a las perso-
en cada caso, los diferentes conceptos per- nas en accidentes de circulación. Ley que
judiciales. Este tipo de principio de valora- fue publicada en el BOE el 23 de septiem-
ción vertebrada requiere diferenciar: bre de 2015 y que contiene un baremo que
se emplea como de aplicación orientativa
• La tasación del daño biológico y fisioló- para la cuantificación del daño.
gico, daño referido a la integridad física.
A diferencia de este principio de reparación
• Las correspondientes a las consecuen-
vertebrada o integrada, en sede nacional, la
cias personales que el mismo conlleva,
judicatura no tiene una postura uniforme.
daño moral
En el caso de las once casaciones labora-
• La que pertenece al daño patrimonial les analizadas y resumidas en el Cuadro
separando de un lado el daño emer- Nº 1, en la mayoría se establece un monto
gente (gastos soportados por causa del global, empleando como criterio la valo-
hecho dañoso) y, por otro lado, los deri- ración global. Mientras que en la Casación
vados del lucro cesante, la pérdida de Laboral N° 16050-2015 se establecería un cri-
ingresos y de expectativas. terio de reparación integrada o vertebrada.
CUADRO Nº 1
MONTOS INDEMNIZATORIOS EN CASACIONES LABORALES
Conceptos demanda-
Empresa Montos otorga-
Casación Breve resumen de hechos dos Montos
Demandada dos en casación
demandados
Empresa de Trans- CAS. Un conductor de la unidad UH- Indemnización por lucro Fundada en parte.
portes y Turismo Nº 17638-2015 4802 (ómnibus), de propiedad cesante y Daño moral, ochenta mil con
Express Internacio- AREQUIPA de la demandada; al haberse Más intereses legales, 00/100 nuevos so-
nal “Sur Oriente” presentado un desperfecto, costas y costos les (S/.80,000.00)
S.C.R.LTDA trató de reparar el vehículo y noventa y cinco mil tres-
estando debajo del vehículo, cientos con 00/100 nue-
este le cayó encima, causándole vos soles (S/.95 300.00)
serias lesiones, con politrau-
matismo grave, traumatismo
encéfalo craneano grave,
contusión pulmonar izquier-
da, insuficiencia respiratoria
aguda tipo I, herida contuso
cortante del dedo de mano
izquierda, hematoma cervical
izquierdo, permaneciendo hos-
pitalizado por espacio de más
de dos meses y medio aproxi-
madamente; habiendo quedado
inutilizado del brazo izquier-
do como consecuencia de dicho
accidente;
SOLUCIONES
LABORALES
TRANSPORTES CAS. LAB. Un conductor conducía el ómnibus Indemnización por da- Fundada en parte
CIVA SAC Nº 4258-2016 de placa de rodaje VG-5405 propie- ños y perjuicios Por daño Cuarenta y cinco
LIMA dad de la Empresa de Transportes emergente, Por lucro ce- mil con 00/100
Civa S.A.C, con destino de la ciudad sante: y nuevos soles
de Piura a Lima, llevando a bordo Por daño moral; más in- (S/.45,000.00)
cincuenta y siete pasajeros, sufrió tereses legales, con cos-
un accidente de trabajo a la altura tas y costos del proceso.
del kilómetro 349 carretera Pana- Total: Un millón con
mericana Norte, luego conducido al 00/100 nuevos soles
nosocomio de la ciudad de Casma; (S/ 1´000 000)
a causa del accidente se originó
como lesión el politraumatis-
mo con fractura expuesta del
miembro inferior izquierdo; el
accidente se produjo en horas
de trabajo. Tiene incapacidad
permanente con Informe de
Evaluación Médica de Incapaci-
dad expedida por Essalud don-
de se determina que la incapa-
cidad física es permanente en
grado total con un menoscabo
del sesenta y ocho por ciento
(68 %).
Proyecto especial Cas. Lab. Tarrajeo del muro interior de re- Indemnización por da- Veinte mil con
afianzamiento y N° 25875-2018 servorio, al sufrir caída de los an- ños y perjuicios y otros. 00/100 soles
ampliación de los TACNA damios empotrados y ubicados Ochenta mil con 00/100 (S/ 20,000.00)
Recursos Hídricos en una altura de 2.80 metros, soles (S/ 80,000.00)
de Tacna (…) estuvo trabajando como Por daño personal:
operario encofrador en el mo- (S/ 50,000.00)
mento de sucedido el accidente Por daño moral
de trabajo descrito. (S/ 50,000.00),
Diagnóstico: “Lumbalgia crónica Más intereses legales,
post-traumática con listesis L2 costas y costos del
y L4 más secuela de fractura de proceso por la suma de
tobillo derecho, operado de 11 veinte mil con 00/100
años de evolución”, con un me- soles (S/ 20,000.00).
noscabo global de la persona Total: Doscientos mil
de cincuenta y cuatro puntos con 0/0/100 Soles
nueve por ciento (54.9 %) y (S/ 200 000.00)
con grado de invalidez parcial
de tipo permanente.
Constructores CASACIÓN Cuando se encontraba laboran- Indemnización por da- Infundado el re-
Interamericanos SAC LAB. N°1225- do en el tercer piso de la obra ños y perjuicios curso de casación
2015-LIMA transportando un balde de so- Daño emergente: (S/ interpuesto por la
brantes de concreto de pintura, 5,000.00), empresa deman-
de aproximadamente 40 kilos, Lucro cesante dada
por alguna condición insegura, (S/ 157,000.00), Daño
se enganchó en un estribo del moral: S/ 80,000.00);
piso, perdiendo el equilibrio, Más pago de intereses
ocasionándole un fuerte dolor legales y costos del
en ida. proceso.
Diagnosticó: Lumbalgia Seve- Total: Doscientos cua-
ra Post Esfuerzo, renta y dos mil con
00/100 nuevos soles
(S/ 242 000.00)
Casación: Caída del tercer piso cargando Indemnización por Segunda ins-
CAS 25875 – un balde de sobrantes de más de daños y perjuicios. tancia: reforma
2018. 40 kilos. Por accidente de trabajo: y declara funda-
Lumbalgia severa post es- 80,000.0 soles. da la demanda.
fuerzo – invalidez parcial, Por daño personal: (45,000.00).
pero de carácter permanente S/50,000.0
-> surge la necesidad de reco- Por daño moral:
nocer la percepción de la remu- S/50,000.0
neración hasta los 50 años de Intereses legales, costas
edad porque tiene 35 años -> y costos del proceso:
375 soles mensuales (no explica 20,000.0
por qué) pero lo multiplica por
15 años -> 67,5000.0
Pesquera Casación Accidente de trabajo mientras Indemnización por da- Suma de
Hayduk S.A. Laboral realizaba la limpieza de la em- ños y perjuicios (S/ 43,356.66)
N° 16050-2015 barcación Pesquera Manu 10, al En modalidad de respon- con pensión de
caer producto de la marejada, sabilidad extrapatrimo- invalidez
golpeándose fuertemente la ro- nial (daño a la persona y Por daño moral:
dilla derecha, siendo auxiliado daño moral), más el pago S/ 50,000.00
por sus compañeros y llevado de intereses legales, con Daño a la persona.
a atención médica que, como costos y costas del pro- S/30,000.00
consecuencia del accidente ceso Trescientos mil con Daño moral
laboral, después de evaluacio- 00/100 nuevos soles S/20,000.00
nes médicas emitió el informe (S/. 300 000.00)
N° 1631/2012 de fecha veinti-
cuatro de julio de dos mil doce,
en el cual se estableció el grado
y naturaleza de la invalidez: in-
validez parcial permanente.
Resultado final que el actor pa-
dezca de esguince de rodilla,
post-operatorio meniscular y
efecto colateral condromala-
cia y artrosis, con menoscabo
del 50.8 %
Minera CASACIÓN Solicitó el pago de una indem- Siguientes conceptos: Indemnización por
Yanacocha S.R.L. LABORAL nización por daños y perjuicios, lucro cesante, daño daños y perjuicios
N° 5741-2017 el cual comprende los siguientes emergente y daño moral por accidente de
LIMA conceptos: lucro cesante, daño como consecuencia de la trabajo, modifi-
emergente y daño moral como enfermedad profesional cando la suma
consecuencia de la enfermedad de espondilolistesis; así ordenada pagar
profesional de espondiloliste- como, por el accidente en doscientos
sis; así como, por el accidente de trabajo sufrido con setenta mil con
de trabajo sufrido con fecha fecha nueve de enero de 00/100 Soles
nueve de enero de dos mil doce, dos mil doce, indemniza- (S/ 270 000)
indemnización que la cuantifica ción que la cuantifica en
en la suma total de cinco millo- la suma total de cinco
nes con 00/100 soles (S/ 5’000 millones con 00/100
000) más intereses legales, con soles (S/ 5’000 000) más
costas y costos del proceso. intereses legales, con
costas y costos del pro-
ceso.
SOLUCIONES
LABORALES
Conceptos de-
Empresa Breve resumen Montos otorga-
Casación mandados Montos
Demandada de hechos dos en casación
demandados
Empresa Nacional Casación Enfermedad debida a la conta- Indemnización por da- Se declaró infun-
de Puertos S.A. N° 4413-2014- minación del carbón y sustan- ños y perjuicios: dado.
ENAPU Callao cias minerales, que ha traído Po r l u c ro c e s a n te :
como consecuencia el padeci- Ochocientos mil con
miento de la enfermedad ocu- 00/100 nuevos soles
pacional de neumoconiosis (S/ 800,000.00)
(antracosis) con 85 % de Por daño moral: Un mi-
incapacidad para todo tra- llón doscientos mil con
bajo que demande esfuer- 00/100 nuevos soles
zo físico, con 25 años de tra- (S/ 1’200,000.00)
bajo expuesto a ambientes Con los respectivos inte-
altamente contaminados reses legales, atención
y a la inhalación de polvos médica especializada y
finos de minerales. otorgamiento de me-
dicamentos, con reco-
nocimiento de costas y
costos del proceso.
Empresa Minera Casación Laboral Enfermedad profesional de Sobre el pago de indem- Por lucro cesante
del Centro del Perú N° 10398-2017- neumoconiosis en segundo nización por daños y (S/ 10,000.00)
S.A. – CENTROMIN Lima estadio de evolución; y que perjuicios por enferme- y diez mil con
PERÚ S.A., la emplazada no ha demostra- dad profesional. 00/100 Nuevos
do haberle provisto de imple- Pago de cincuenta Soles
mentos de seguridad en todos mil con 00/100 Nue- Por daño emer-
los años de labores. vos Soles por concep- gente.
Dicha enfermedad profesional to de indemnización (S/ 10,000.00)
es definida como una afección por daños y perjuicios Total:
respiratoria, crónica, progresi- (S/ 50,000.00) VEINTE MIL
va, degenerativa e incurable. (daño a la persona, CON 00/100
una enfermedad pulmonar lucro cesante y daño NUEVOS SOLES
producida por la inhalación emergente), por ineje- (20 000.00)
de polvo de la sílice y la con- cución de obligaciones
secuente deposición de resi- legales y convenciona-
duos sólidos inorgánicos en les preventivas de tra-
los bronquios, los ganglios bajo, cuya omisión ha
linfáticos y/o el parénquima causado la enfermedad
pulmonar, con o sin disfunción profesional de neumo-
respiratoria asociada coniosis en segundo es-
Dictamen de Evaluación Mé- tadio de evolución; más
dica N° 437-03 de fecha siete el pago de intereses le-
de enero de dos mil cuatro, la gales, con cotas y costos
Comisión Evaluadora de del proceso.
Enfermedades Profesiona-
les y Accidentes de Trabajo,
dictaminó que el recurren-
te tiene una incapacidad de
76.90 %.
Empresa Minera Casación N° 1114- Padece de neumoconiosis Pago de una indemni- Por concepto de
Shougang Hierro 2016-ICA asimismo, dicho examen tiene zación por daños y per- daño moral, daño
Perú S.A.A que corroborarse con los exá- juicios por enfermedad emergente y lucro
menes de placa radiográfica profesional equivalen- cesante S/ 30 000
y de espirometría. te a noventa mil con
00/100 nuevos soles
(S/ 90,000.00); más los
intereses legales y cos-
tas y costos del proceso.
Southern Perú Cop- CASACIÓN LABO- Ocasionado la enfermedad Pago de ciento cincuen- FUNDADA EN
per Corporation, RAL ocupacional de hipoacusia ta mil con 00/100 soles PARTE, la suma de
Sucursal del Perú Nº 3759-2018 neurosensorial bilateral, neu- (S/ 150 000.00), por S/ 15 000
MOQUEGUA moconiosis por sílice y espon- Concepto de indemni- por concepto de
dilopatía, más intereses legales zación por daños y per- daño moral, más
y costas del proceso. juicios respecto al lucro intereses legales,
cesante, daño con costas y costos
emergente, daño a la del proceso
persona y daño moral
CONCLUSIONES especial diligencia del empleador y de

una vigilancia prescrita sobre todos
• La responsabilidad empresarial frente a los alcances de la legislación. Mien-
los accidentes de trabajo, las enferme- tras, quienes suscriben que se trata de
dades profesionales y otras patologías una obligación de resultados apunta
es uno de los temas de mayor comple- a subrayar la importancia de resulta-
jidad, no solo por la relación entre el dos preventivos tangibles, que eviten
Derecho del Trabajo, su marco de auto-
la ocurrencia de los accidentes de tra-
nomía y el Derecho Civil, sino por su
bajo, enfermedades profesionales y
relación con otras disciplinas.
otras patologías asociadas.
• El deber de prevención se traduce,
• Las nuevas tecnologías, los nuevos fenó-
para el empleador como garante, en el
menos empresariales y las innovaciones
deber de asegurar y proteger mediante
productivas plantean retos a la seguridad
el establecimiento de medios y condi-
ciones la vida, la salud y el bienestar de y salud en el trabajo debido a que inten-
las y los trabajadores. Esto implica todas sifican los peligros y riesgos, generando,
aquellas que procuren una protección además, nuevos factores de riesgo. Sin
eficaz de la salud del trabajador y de la embargo, las y los trabajadores cualquiera
trabajadora durante la prestación de sea su modalidad contractual o con quien
servicios. La seguridad y la salud de las estén vinculados jurídicamente tienen
y los trabajadores es un deber público derecho el mismo nivel de protección en
general debido a que tutela bienes jurí- materia de seguridad y salud en el trabajo.
dicos esenciales para cualquier socie-
dad, tiene calidad de derecho humano
• La LSST establece expresamente las
obligaciones del empleador en cuyas
fundamental.
instalaciones sus trabajadores desarro-
• Sobre si se trata de una obligación de llan actividades conjuntamente con
medios o de resultados, la doctrina contratistas, subcontratistas, empre-
mayoritaria plantea que se trata de una sas especiales de servicios y coopera-
obligación de medios que exige una tivas de trabajadores; estableciendo la
SOLUCIONES
LABORALES
responsabilidad solidaria en caso de empleando como criterio la valoración

incumplimiento. De igual forma, la res- global. Mientras que en la Casación
ponsabilidad es solidaria en caso de Laboral N° 16050-2015 se establecería
grupos de empresas por el incumpli- un criterio de reparación integrada o
miento de las obligaciones de verifica- vertebrada.
ción, de vigilancia, y de su obligación de
elección responsable de los integran- REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
tes del grupo. De esa forma se garan-
tiza con mayor efectividad del pago de Cáceres Paredes, J. (2014). Responsabilidad civil
la reparación e indemnización del daño - laboral por daños y perjuicios prevenien-
tes de accidentes de trabajo. Boletin del Vice-
causado por el incumplimiento del sis-
ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo
tema de seguridad y salud en el trabajo. (45). Obtenido de http://www.trabajo.gob.pe/
boletin/documentos/boletin_47/doc_bole-
• Desde el enfoque de la compensa- tin_47_1.pdf
ción económica del daño es impor-
tante precisar que no es unitario, sino Calderón Tarrillo, A. N. (2015). La responsabilidad del
que presenta varios aspectos: daño cor- empresario en materia de seguridad y salud en el
trabajo en los casos de tercerización. Lima: PUCP.
poral o físico como daño a la persona,
lucro cesante, daño emergente y daño Caro Paccini, E. (2015). Manuel de seguridad y salud en
moral, que deben ser objeto de repara- el trabajo. Lima: Gaceta Jurídica.
ción. Mientras que el quantum indem- Castello, A. (2004). La solidaridad en las obligaciones
nizatorio ha de ser único, existe un solo laborales. XV Congreso Nacional de derecho de tra-
daño derivado del accidente de trabajo y seguridad social, XIII Jornada Rioplatense de
bajo o de la enfermedad profesional; derecho del trabajo y de la seguridad social., (26 al
que podrá dar lugar a distintos criterios 28 de agosto).
indemnizatorios. CONSSAT. (2015). Informe técnico “Análisis situacional
del seguro complementario de trabajo de riesgo
• Si bien se mantiene la tendencia en Lima Metropolitana, hacia un seguro univer-
de cuantificación global del daño, sal de enfermedades y accidentes ocupacionales”.
en España, según Monerri, se viene Obtenido de http://www.trabajo.gob.pe/CONS-
empleando el principio de reparación SAT/informes/Lima%20MEtropolitana_UEAO.pdf
vertebrada o integrada. Este esquema Monerri Guillén, C. (2017). La responsabilidad civil deri-
de reparación sobre la base de los vada de accidente de trabajo. Valoración del daño.
principios de reparación íntegra de Murcia: Ediciones Laborum.
los daños y su reparación vertebrada OIT. (2019). Seguridad y salud en el centro del futuro
requiere que se valoren por separado del trabajo: Aprovechar 100 años de experiencia.
los daños patrimoniales y los no patri- Suiza: OIT.
moniales, en cada caso, los diferentes
Palomeque López, M. (1984). Un compañero de viaje
conceptos perjudiciales. histórico del derecho del trabajo: la crisis econó-
mica. Revista de Política Social (143). Obtenido de
• A diferencia de este principio de repa- http://www.cepc.gob.es/publicaciones/revistas/
ración vertebrada o integrada, en sede fondo-historico?IDR=10&IDN=903&IDA=31297
nacional, la judicatura no tiene una pos-
Podetti, H. (2008). Principios de Derecho del Tra-
tura uniforme. En el caso de las once
bajo. Obtenido de https://biblioteca.ceja-
casaciones laborales analizadas y resu- mericas.org/bitstream/handle/2015/1194/
midas en el Cuadro No. 1, en la mayoría losprincipiosdelderechodeltrabajo.
de estas se establece un monto global, pdf?sequence=1&isAllowed=y
SOLUCIONES
LABORALES
SECTOR
PÚBLICO

SECTOR PÚBLICO
Análisis del II Pleno Jurisdiccional Distrital sobre

la inaplicación del D.U. Nº 016-2020, sobre
relaciones laborales en el Sector Público
¿Control difuso obligatorio?
Gerard ANGLES YANQUI*
El Decreto de Urgencia N° 016-2020, promulgado el 26 de enero del presente año, establece

medidas en materia de recursos humanos del Sector Público y fue objeto de aprobación y cues-
tionamiento jurídico a nivel jurisdiccional y doctrinario. De este modo, en octubre del año en
curso se instauró el II Pleno Jurisdiccional Distrital virtual en materia laboral, a fin de delimitar la
controversia. En dicho contexto, el presente análisis se centra en verificar si la inaplicación del
referido Decreto es análoga a la inconstitucionalidad. Del mismo modo, se desarrollan los alcan-
ces del control difuso y el carácter vinculante de un pleno distrital.
PALABRAS CLAVE: Pleno Jurisdiccional Distrital / Decreto de promedio, se encontraba en la etapa de

urgencia / Vinculatoriedad / Control difuso / Control concen- interregno parlamentario (disolución del
trado / Inconstitucionalidad / Corte Suprema. Congreso). En este periodo, con fecha 26
Recibido : 19/10/2020 de enero de 2020, se promulga el Decreto
Aprobado : 29/10/2020 de Urgencia N° 016-2020, el cual establece
medidas en materia de recursos huma-
nos del Sector Público. En particular, dicha
INTRODUCCIÓN norma en su artículo 3 instituye la siguien-
Se debe establecer que un Decreto de tes prohibiciones: i) Los mandatos judiciales
Urgencia es aquella norma con rango y que ordenen la reposición, la reincorpora-
fuerza de ley que es emitida por el Presi- ción o el reconocimiento de vínculo laboral
dente de la República, a fin de regular medi- en entidades del Sector Público, solo pue-
das extraordinarias en materia económica den efectuarse en una plaza a tiempo inde-
y financiera, acorde al interés nacional (artí- terminado cuando la persona haya ingre-
culo 118 de la Constitución Política del Perú). sado por concurso público en una plaza
presupuestada, de naturaleza permanente
Es de acotar que, nuestro país, entre octu- y vacante, de duración indeterminada; y, se
bre de 2019 y el 15 de marzo de 2020 en trate del mismo régimen laboral en el cual
* Abogado por la Universidad Nacional del Altiplano (Puno). Magíster en Derecho Constitucional por la Pontificia Univer-
sidad Católica del Perú. Especialización en Derecho Laboral por la Universidad de Sevilla-España. Especialización en la
tutela de los derechos constitucionales en las democracias actuales por la Universidad de Salamanca-España. Docente
en la Universidad de San Martín de Porres.
SOLUCIONES
LABORALES
fue contratada; ii) el cambio de régimen e identificar: ¿Un pleno laboral distrital es
laboral únicamente procede mediante un vinculante para todos los estamentos judi-
nuevo concurso público; y, iii) no puede soli- ciales a nivel nacional? ¿La inaplicación del
citarse conjuntamente, sea en sede adminis- Decreto de Urgencia N° 016-2020 es análoga
trativa o judicial, la reposición, reincorpora- a la inconstitucionalidad? ¿El control difuso
ción o el reconocimiento de vínculo laboral de los jueces retira el Decreto de Urgen-
y la indemnización. cia N° 016-2020 del ordenamiento jurídico
nacional? Estas son las preguntas a resolver,
Los trabajadores del sector estatal inmer- debido a que es indispensable disgregar
sos en reclamos judiciales sobre el reco- los límites y los alcances de un Pleno Labo-
nocimiento de su vínculo laboral se vie- ral Distrital; el control difuso de los jueces y,
ron sumergidos en el Decreto de Urgencia si la inaplicación del Decreto de Urgencia
N° 016-2020. Este nuevo escenario establece es automática a raíz del acuerdo plenario.
reglas para la administración de justicia y
reconocimiento de derechos laborales; de
este modo, se generaron posiciones contra- I. ALCANCE VINCULANTE DE LOS PLE-
rias en los juzgados y salas laborales a nivel NOS JURISDICCIONALES DISTRITALES
nacional. Tomamos como casos emblemáti- Los plenos jurisdiccionales en materia labo-
cos lo resuelto por la Séptima y Octava Sala ral en los últimos años se convirtieron en
Laboral Permanente de la Corte Superior de puntos de referencia para revalorar dere-
Justicia de Lima1. La Séptima Sala señala de chos laborales y concretar su naturaleza
forma indiscutible que el Decreto de Urgen- vinculante; sin embargo, en este último año
cia N° 016-2020 se encuentra acorde con el (2020), el Derecho Laboral, a raíz de la activi-
marco constitucional y tratados internacio- dad jurisdiccional, se enriqueció con senten-
nales; por el contrario, la Octava Sala inaplica cias particulares que incluso se apartan de
dicho decreto recurriendo a la figura del plenos jurisdiccionales supremos.
control difuso, preponderando los dere-
chos laborales. En efecto, el artículo 116 de la Ley Orgánica
del Poder Judicial (en adelante LOPJ) insti-
En consecuencia, ante la discordancia de tuye: “Los integrantes de la Salas Especializa-
criterios jurisprudenciales se instauró lo das pueden reunirse en plenos jurisdiccio-
que conocemos como Pleno Laboral (reu- nales nacionales, regionales o distritales a fin
nión de jueces de la misma especialidad), de concordar jurisprudencia de su especiali-
orientado a analizar la situación problemá- dad (…)”. Por esta razón, dichas reuniones de
tica sobre la constitucionalidad o no del jueces se orientan principalmente a esclare-
Decreto de Urgencia N° 016-2020, conclu- cer contextos jurídicos inciertos. El acuerdo
yendo como acuerdo plenario que: corres- Plenario adoptado tiene directa incidencia
ponde su inaplicación en los supuestos en las sentencias que emitirán en ejercicio
de carácter material y procesos vía con- de la función jurisdiccional. Por lo que, es
trol difuso por advertirse la vulneración de válido preguntar: ¿Un Pleno Laboral Distrital
diversos derechos constitucionales. He aquí es vinculante para todos los estamentos judi-
nuestro punto de partida a fin de examinar ciales a nivel nacional?
1 Para mayor ahondamiento sobre el sustento jurídico de ambas posiciones se puede consultar el Expediente N° 23845-
2018-0-1801-JR-LA-07 (Sétima Sala Laboral) y el Expediente Nº 00653-2019-0-1801-JR-LA-84 (Octava Sala Laboral).
INFORME PRINCIPAL
Superiores, corresponde examinar el alcance

Los acuerdos plenarios distri- de un Pleno Jurisdiccional. Indudablemente,
los acuerdos plenarios tienen carácter impe-
tales no generan un espíritu de rativo y orientador, mas no son vinculantes
aplicación obligatoria para los normativamente; sin embargo, en las últi-
superiores jerárquicos a nivel mas décadas, los Plenos Jurisdiccionales
adquirieron esa característica de vinculante.
jurisdiccional . Se constituyen como reglas de aplicación y
de uso generalizado y obligatorio para los
jueces, debido a que, son ellos mismos, los
A fin de dar respuesta, primero se debe
analizar la estructura orgánica y jerárquica que le dan esa característica al momento de
del Poder Judicial. En efecto, la adminis- emitir sus fallos.
tración de justicia está conformada por En conclusión, un Pleno Jurisdiccional
distritos que administran justicia en un Laboral de carácter distrital no será vincu-
determinado ámbito geográfico, asi-
lante a nivel nacional. Los acuerdos ple-
mismo, se establece un orden jerárquico.
narios distritales no generan ese espíritu
De este modo, la LOPJ, en su artículo 26,
de aplicación obligatoria para los supe-
nos da luces sobre la estructura jerárquica
riores jerárquicos a nivel jurisdiccional, es
a nivel nacional; en orden de prelación
tenemos: el caso de los jueces de la Corte Suprema
de Justicia del Perú. No obstante, el Con-
• La Corte Suprema de Justicia de la sejo Ejecutivo del Poder Juncial, en junio
República. de 2015, estableció:
• Las Cortes Superiores de Justicia. Exhortar y recomendar a los señores

jueces de las Salas Especializadas de la
• Los Juzgados Especializados y Mixtos, Corte Suprema de Justicia de la Repú-
en las provincias respectivas.
blica, que al momento de evaluar y
• Los Juzgados de Paz Letrados, en la ciu- seleccionar los temas que serán mate-
dad o población de su sede. ria de un Pleno Jurisdiccional Supremo,
consideren los temas y conclusiones
• Los Juzgados de Paz. que fueron debatidos en los Plenos
Jurisdiccionales Superiores Nacionales
En líneas generales, puede decirse que los
y Regionales.
distritos judiciales suelen coincidir con la
demarcación política de los departamentos Por lo tanto, debido a la importancia de lo
del país, aunque se observa una particula- resuelto en un acuerdo Plenario, sea dis-
ridad en lo concerniente a los distritos judi- trital, nacional o regional, estas conclusio-
ciales de Lima, como son la Corte Superior nes tienen que servir como insumo para
de Justicia de Lima, Lima Sur, Lima Norte,
los jueces supremos al momento de eva-
Lima Este y la Corte Superior del Callao.
luar y expedir sus sentencias. Del mismo
(Miranda, 2007, p. 86).
modo, para los jueces de otros distritos
Al haber determinado que en el Poder judiciales se convertirán en las directrices
judicial se aplica la jerarquía jurisdiccio- para resolver los conflictos desarrollados
nal a través de su Corte Suprema y Cortes en el Pleno distrital.
SOLUCIONES
LABORALES
II. EL II PLENO JURISDICCIONAL DISTRI- Se debe especificar que, la inaplicación nor-

TAL VIRTUAL EN MATERIA LABORAL mativa está dirigida al artículo 3 del Decreto
Y LA INAPLICACIÓN DEL DECRETO DE de Urgencia N° 016-20202, cuya aplicación
URGENCIA 016-2020 vulnera derechos constitucionales. Del
mismo modo, limita la potestad jurisdiccio-
El 9 y 10 de octubre de 2020, en el II Pleno
nal en materia restitutoria y reconocimiento
Jurisdiccional Distrital en materia Laboral, se
de una relación laboral; restringe la protec-
reunieron los jueces superiores, especializa-
ción contra el despido arbitrario, a fin de
dos y de paz letrado, cuyo objetivo fue llevar
solicitar una tutela restitutoria o indemniza-
a cabo la audiencia pública virtual y estable-
toria (Yangali, 2020)
cer acuerdos como:
Corresponde la inaplicación del D.U. 1. La inaplicación del Decreto de Urgencia

N° 016-2020 en los supuestos de N° 016-2020
carácter material y procesos vía con- Es menester analizar este II Pleno Jurisdic-
trol difuso por advertirse la vulne- cional Distrital, en el aspecto que señala:
ración de diversos derechos cons- “Corresponde la inaplicación del D.U. N° 016-
titucionales con referencia a los 2020 en los supuestos de carácter material y
siguientes supuestos: procesos vía control difuso por advertirse la
vulneración de diversos derechos constitu-
a) Prohibición de acumular pretensio- cionales (…)”. (Resaltado nuestro)
nes dentro de un mismo proceso.
Partamos de la siguiente pregunta: ¿Se
b) Prohibición de variar el régimen labo- debe entender que el concepto de inapli-
ral preexistente a una relación laboral cación abarca o ampara señalar como
a plazo indeterminado. inconstitucional el Decreto de Urgencia
N° 016-2020? El acuerdo plenario exhorta
c) Posibilidad de variar en cualquier
a los jueces a no aplicar lo señalado en
momento del proceso, con previo
el artículo 3 del referido decreto, a fin de
comunicado a las partes, la preten-
resguardar los derechos constitucionales
sión de reposición a una indemniza-
al trabajo, tutela jurisdiccional y los cone-
ción por despido arbitrario.
xos a estos. En esa misma línea, el profe-
d) Prohibición de la reposición sino sor Toledo (2020, pp.26-30) indica que la
cuenta con un mandato expreso inaplicación busca proteger los princi-
publicado en el diario oficial pios básicos del Derecho Laboral como
El Peruano. la primacía de la realidad, el principio de
2 Para mayor estudio, el artículo 3 del Decreto de Urgencia Nº 016-2020. Establece lo siguiente:
“Artículo 3.- Ingreso por mandato judicial a las entidades del Sector Público
[…] reglas:
1. Sólo puede efectuarse en la entidad del Sector Público que fue parte demandada en el proceso judicial. 2. Sólo pro-
cede en una plaza a tiempo indeterminado cuando la persona haya ingresado por concurso público en una plaza
presupuestada, de naturaleza permanente y vacante, de duración indeterminada; y, se trate del mismo régimen labo-
ral en el cual fue contratada.
3. Para el caso de reconocimiento de vínculo laboral dispuesto por sentencia judicial, el demandante debe ser incor-
porado al régimen laboral vigente que corresponda a la Entidad. El cambio de régimen laboral únicamente procede
mediante un nuevo concurso público. […]”.
INFORME PRINCIPAL
continuidad, el principio protector en sus que son el Tribunal Constitucional y el Poder

fases de condición más beneficiosa, no Judicial.
regresión, entre otros.
En primer lugar se tiene al control de
Ante ello, se define que las reglas estableci- constitucionalidad denominado concen-
das en el acuerdo plenario estarán sujetas trado, el cual es realizado por el Tribunal
a la discrecionalidad del juez para aplicar Constitucional, y el segundo se cataloga
el control difuso; por tanto, el Decreto de como control difuso, el cual es ejecutado
Urgencia N° 016-2020 sigue vigente y man- por los jueces ordinarios del Poder Judi-
tiene su constitucionalidad hasta que no se cial. La Constitución, en sus artículos 201
decrete lo contrario por el órgano válido, el y 202, señala sobre el control concentrado
cual sería el Tribunal Constitucional. lo siguiente:
En conclusión, la inaplicación normativa El Tribunal Constitucional es el órgano

aludida en el II Pleno jurisdiccional laboral de control de la Constitución. Es autó-
se encuentra subyugada al control difuso nomo e independiente […]
que deberán de realizar los jueces de las Corresponde al Tribunal Constitucional,
Cortes Superiores de Justicia. Por lo tanto, conocer en instancia única, la acción de
el acuerdo plenario de inaplicación norma- inconstitucionalidad […]
tiva no genera la inconstitucionalidad del
Decreto de Urgencia N° 016-2020. Estable- Del mismo modo, el artículo 138 refiere lo
cer lo contrario sería retrotraer su consti- siguiente sobre el control difuso:
tucionalidad por un órgano no autorizado
para ello. La potestad de administrar justicia emana
del pueblo y se ejerce por el Poder Judi-
cial a través de sus órganos jerárquicos
2. El control difuso de los jueces frente al con arreglo a la Constitución y a las leyes.
Decreto de Urgencia N° 016-2020 En todo proceso, de existir incompatibi-
Al haber delimitado en párrafos preceden- lidad entre una norma constitucional y
tes que la inaplicación normativa aludida en una norma legal, los jueces prefieren la
el II Pleno jurisdiccional laboral se encuen- primera. Igualmente, prefieren la norma
tra subyugada al control difuso que deberán legal sobre toda otra norma de rango
de realizar los jueces de las Cortes Superio- inferior.
res de Justicia, es indispensable establecer
qué involucra el control difuso de la justi- En buena cuenta, el control de constitucio-
cia ordinaria. nalidad, concentrado o difuso, supone rea-
lizar un análisis de compatibilidad entre dos
En nuestro país, se establece una estruc- normas de rango distinto que forman parte
tura diferenciada a nivel normativo, por esta de un mismo ordenamiento: la Constitu-
razón, la Constitución Política del Perú (la ción y la ley (o norma de rango equivalente).
Constitución en adelante) ostenta la prima- (Landa, 2020, p. 2)
cía y prevalece sobre todas las normas que
se contrapongan a ella (principio de jerar- Si bien ambos controles (difuso y concen-
quía normativa). Ante la advertencia de una trado) tienen como esencia hacer prevale-
norma contraria al orden jurídico constitu- cer los principios constitucionales y la Cons-
cional, se establece el proceso de control de titución, es menester señalar que sus efectos
constitucionalidad por los entes autorizados jurídicos son diferentes:
SOLUCIONES
LABORALES
Control constitucional Norma con rango de ley Efecto Jurídico
Control Concentrado D.U. 016-2020 Declarada la inconstitucionalidad, los efectos son de carácter general,
aplicable para todas las esferas jurisdiccionales, administrativas, arbi-
trales etc., a nivel nacional. Sanciona que la norma bajo control sea
retirada o expulsada del ordenamiento normativo nacional.
Control Difuso D.U. 016-2020 Establece la inaplicación de la norma a un supuesto y caso concreto.
Los efectos no son de carácter general, solo son aplicables al caso
jurisdiccional sometido a control. No puede sancionar el retiro o
cuestionar la vigencia normativa de la norma sometida al control.
Se evidencia que el control difuso posee N° 016-2020 ve restringido su ámbito vincu-

como límites la aplicación a un caso con- lante a los jueces de los distritos judicia-
creto y su alcance se circunscribe al órgano les participantes y a la jerarquía jurisdic-
jurisdiccional que lo realizó, acorde a su cional referente a la Corte Suprema. Por
jerarquía jurisdiccional. La profesora Maraví el momento, el carácter de inaplicación
(1998, p. 104) destaca hábilmente esos tiene un perímetro específico, debido a
aspectos y los delimita como: i) La inapli- que el control difuso es aplicado por jue-
cación puede estar en manos de cualquier ces de juzgados especializados y salas
juez, desde un juez de paz hasta los magis- superiores.
trados de la Corte Suprema (aquí advierte:
todo juez es juez constitucional); y, ii) el con- 3. El control difuso elevado en consulta y
trol se realiza sin consulta previa al órgano su cambio de distrital a nacional
jerárquico superior. Sin embargo, debemos
La inaplicación de una ley o norma con este
adicionar que el control difuso se sujeta la
rango, a través del control difuso, tiene que
consulta por la Corte Suprema (tema que se
ser elevada en consulta cuando es realizada
desarrollará más adelante).
por un órgano jurisdiccional de menor jerar-
quía a la Corte Suprema. De este precepto
surten dos preguntas: ¿Por qué y cuándo
Ante la advertencia de una se eleva en consulta la inaplicación de una
norma contraria al orden jurí- ley o norma con dicho rango a la Corte
Suprema? ¿El acuerdo plenario de inaplica-
dico constitucional, se establece ción del D.U. N° 016-2020 podrá adquirir un
el proceso de control de consti- carácter y vinculatoriedad nacional?
tucionalidad por los entes autori-
La elevación en consulta de las sentencias
zados que son el Tribunal Cons- que aplicaron el control difuso, ya sea emi-
titucional y el Poder Judicial . tida por un Juzgado especializado o Sala
Superior, responde a las reglas establecidas
en el Código Procesal Constitucional y en
En conclusión, el acuerdo plenario referente la Ley Orgánica del Poder Judicial3. De ello
a la inaplicación del Decreto de Urgencia advertimos las siguientes reglas:
3 El Código Procesal Constitucional, en su artículo 3, establece las reglas de la elevación en consulta en los caso de
control difuso, señalando: “[…] Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicación del control difuso de la
INFORME PRINCIPAL
1.- Se eleva en consulta la sentencia de nacionales prevén la elevación en consulta,

primera instancia que aplicó el control llevada a cabo en favor del interés de la ley.
difuso de una ley o norma con dicho Ello constituye una salvaguarda al princi-
rango, siempre y cuando no haya sido pio democrático, el cual busca proteger la
materia de impugnación (apelación). ley ante decisiones aisladas de un juzgado
Ante este supuesto se eleva en con- o sala jurisdiccional. El control difuso es el
sulta a la Sala Constitucional y Social cuestionamiento a una ley emitida por otro
de la Corte Suprema de Justicia de la poder del Estado, por ello, el legislador ha
República. previsto que sea la máxima autoridad jerár-
quica (cabeza) quien revise esa decisión en
2.- Se eleva en Consulta la sentencia de interés de la ley. De este modo, se resguar-
segunda instancia en las que se aplique dan las decisiones de la mayoría represen-
el control difuso, independientemente tadas en el parlamento o ejecutivo, frente
de la interposición de algún recurso a disposiciones individuales o de órganos
(casación) o medio impugnatorio. Ante jurisdiccionales aislados (Sar, 2020).
este supuesto, se eleva en consulta a la
Sala Constitucional y Social de la Corte Al haber desarrollado los alcances concep-
Suprema de Justicia de la República. tuales del control difuso, se evidencia que
la elevación en consulta busca resguardar
Parafraseando al profesor Sar (2020), adver- que no existan fallos contradictorios en los
timos que lo resuelto en las sentencias de diferentes distritos jurisdiccionales del país.
primera instancia que hayan aplicado el
control difuso no será un fallo consentido; Volviendo a la estructura orgánica y jerár-
debido a que, lo resuelto es elevado en con- quica del Poder Judicial, se entiende que
sulta al máximo órgano jurisdiccional (Corte lo resuelto por la Corte Suprema de Justi-
Suprema) y no al superior jerárquico. cia de la República será vinculante para los
órganos de inferior jerarquía jurisdiccional.
Entonces, es de analizar la segunda pre- En consecuencia, la Corte Suprema ratifica o
gunta ¿el acuerdo plenario de inaplica- deniega en consulta la inaplicación de nor-
ción del Decreto de Urgencia N° 016-2020 mas realizada por los juzgados especializa-
podrá adquirir un carácter y vinculatorie- dos o salas superiores.
dad nacional?
Indudablemente, el acuerdo plenario dis-
El acuerdo plenario de inaplicación del trital sobe la inaplicación del Decreto de
Decreto de Urgencia N° 016-2020 es de Urgencia N° 016-2020 posee un carác-
alcance distrital, por esta razón, las normas ter distrital y específico; no obstante, esta
constitucionalidad de las normas, serán elevadas en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Jus-
ticia de la República, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente las resoluciones judiciales en segunda instancia en las
que se aplique este mismo precepto […]”.
En esa misma línea, la LOPJ en su artículo 14 establece: “[…] Las sentencias así expedidas son elevadas en consulta a la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente las sentencias en segunda
instancia en las que se aplique este mismo precepto, aun cuando contra éstas no quepa recurso de casación.
En todos estos casos los Magistrados se limitan a declarar la inaplicación de la norma legal por incompatibilidad consti-
tucional […]”.
Aquí se debe añadir que el control difuso y la elevación en consulta se colige del artículo 138 de la Constitución Política
de 1993.
SOLUCIONES
LABORALES
característica distrital cambiará una vez que su constitucionalidad por un órgano no

la Corte Suprema resuelva la consulta del autorizado para ello.
control difuso. De este modo, la inaplica-
ción del Decreto de Urgencia N° 016-2020 • Se evidencia que el acuerdo del II Pleno
tendrá vinculatoriedad a nivel nacional, ello Jurisdiccional Distrital virtual en mate-
como respuesta al orden jerárquico del ria laboral referente a la inaplicación del
Poder Judicial. Decreto de Urgencia N° 016-2020 tiene
un ámbito restringido a los jueces distrita-
Así, se concluye que, las consideraciones o les, característica que podrá ser superada
acuerdos del II Pleno Jurisdiccional Distrital por la figura jurídica de elevación en con-
virtual en materia laboral, donde se inaplica el sulta. Esta figura modificará la caracterís-
Decreto de Urgencia N° 016-2020 no son aná- tica distrital a un carácter nacional. Ello se
logas a la declaratoria de inconstitucionalidad logrará una vez resuelta la consulta por la
de una ley o norma con dicho rango. El con- Corte Suprema de Justicia, de este modo,
trol difuso acordado en el Pleno en análisis, a la inaplicación del Decreto de Urgencia
la fecha, cuenta con un carácter distrital; sin N° 016-2020 tendrá vinculatoriedad a nivel
embargo, su carácter vinculante a nivel nacio- nacional, como respuesta al orden jerár-
nal se producirá una vez resuelta la elevación quico del Poder Judicial.
en consulta a la Corte Suprema.
CONCLUSIONES Landa Arroyo, C. (2020). Opinión académica sobre la
constitucionalidad del artículo 03 del Decreto de
• Se concluye que un Pleno Jurisdiccional Urgencia 016-2020. En Poder Judicial del Perú.
Laboral de carácter distrital no será vincu- Pleno Jurisdiccional Distrital Virtual en Materia
lante a nivel nacional. Los acuerdos ple- Laboral (pp. 482-511). Lima: CIJ del Poder Judicial.
narios distritales no generan ese espíritu Maraví Sumar, M. (1998). Corte Suprema y Tribunal
de aplicación obligatoria para los supe- Constitucional en Perú y Bolivia. Las relacio-
riores jerárquicos a nivel jurisdiccional, es nes del Tribunal Constitucional y el Poder Judi-
el caso de los jueces de la Corte Suprema cial en el Perú a partir del análisis de la jurispru-
de Justicia del Perú. No obstante, la impor- dencia. Ius et Praxis, 4(1). Recuperado de https://
tancia de lo resuelto en un acuerdo Ple- www.redalyc.org/articulo.oa?id=197/19740108
nario sea distrital, nacional o regional, será Miranda Canales, M. (2007). Estructura organizacio-
el insumo para los jueces supremos al nal piramidal de los órganos jurisdiccionales en
momento de adoptar un acuerdo ple- el Perú y en el extranjero. Revista Oficial del Poder
Judicial 1(1), 85-106.
nario a nivel supremo o al momento de
expedir sentencias. Sar Suárez, O. (2020). ¿Qué es la elevación en consulta?
[Seminario web] Recuperado de: https://www.
• El acuerdo plenario distrital sobre la inapli- facebook.com/watch/?v=723524708520977
cación normativa está dirigido al artículo Toledo Toribio, O. (2020). El Decreto de Urgencia
3 del Decreto de Urgencia N° 016-2020 y N° 016-2020 y la afectación a los principios del
se encuentra subyugado al control difuso Derecho del Trabajo y a los derechos Constitucio-
que deberán realizar los jueces de las Cor- nales. Soluciones Laborales (147), 21-34.
tes Superiores de Justicia. Por lo tanto, el Yangali Iparraguirre, G. (2020). Inconstitucionalidad
acuerdo plenario de inaplicación norma- del Decreto de Urgencia N° 016-2020. Revista de
Derecho Procesal del Trabajo (1), 39-69.
tiva no genera la inconstitucionalidad
del Decreto de Urgencia N° 016-2020. Poder Judicial del Perú (2020). II Pleno Jurisdiccional dis-
Establecer lo contrario sería retrotraer trital virtual en materia laboral.
SOLUCIONES
LABORALES
JURISPRUDENCIA
RELEVANTE

SOLUCIONES LABORALES:
Conclusiones del II Pleno Jurisdiccional Distrital

en Materia Laboral y Procesal Laboral de Lima
1. Sobre los plenos1 • Plenos jurisdiccionales supremos;
Son foros que propician la discusión y el • Plenos jurisdiccionales nacionales;
debate de los principales problemas relacio-
nados al ejercicio de la función jurisdiccio- • Plenos jurisdiccionales regionales; y,
nal. Promueven la reflexión de los magistra-
dos acerca de los temas que son materia de • Plenos jurisdiccionales distritales.
debate, en los cuales los participantes, para su
deliberación y fundamentación de criterios,
2. Acuerdos plenarios del II Pleno Jurisdic-
han escuchado la exposición de los expertos
cional Distrital en Materia Laboral y Pro-
en el tema. Esta actividad conduce al perfec-
cesal Laboral de Lima2
cionamiento del ejercicio de la función juris-
diccional, al fortalecimiento del sistema jurí- Las conclusiones a las que llegaron el 9
dico y de la organización judicial. de octubre de 2020 los jueces superio-
res, especializados y de paz letrados de
Los plenos jurisdiccionales laborales pueden la Corte Superior de Justicia de Lima, son
ser de 4 tipos o niveles: las siguientes:
TEMA PREGUNTA/PROBLEMA ACUERDO PLENARIO
¿Se puede admitir la aplica- No es posible legalmente implementar el reco-

ción de la figura denomi- nocimiento de daños punitivos derivados de in-
nada “daño punitivo” en los demnizaciones por daños y perjuicios sujetos a
procesos correspondientes los despidos incausados y fraudulentos, pues se
Tema Nº 1: a indemnización por daños impone a una modalidad de daños no solo ajeno
La validez constitucional del daño y perjuicios derivados de un a la regulación legal sino que la constituye una
punitivo dentro del proceso ordi- despido incausado y fraudu- nueva figura jurídica, por lo que la misma debió
nario laboral lento de conformidad con lo ser regulada por norma expresa que determine
establecido en el V Acuerdo sus alcances.
Plenario expedido por la Cor-
te Suprema de Justicia de la
República*?
1 Dichos plenos no siempre se publican en el Diario Oficial, como ha sido la mayoría de casos, estos documentos han sido
recopilados de la página web del Poder Judicial: https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/cij/s_corte_suprema_utilitarios/
as_home/as_cij/as_plenos_jurisdiccionales/as_plenos_jurisdiccionales_2019/cij_d_plenos+jurisdiccionales+2019.
2 Este Pleno se ha llevado a cabo en el marco de lo dispuesto mediante la Resolución Administrativa N° 267-2020-CE-PJ
(30.09.2020), por la que el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial aprobó el plan anual de plenos jurisdiccionales superio-
res 2020.

SOLUCIONES
LABORALES
¿Está facultado el empleador Los empleadores están facultados a efectuar de-

Tema Nº 2:
a realizar deducciones lega- ducciones legales en la etapa de ejecución de sen-
Deducciones realizadas por el
les en la etapa de ejecución tencia aun cuando no cuenten con una autoriza-
empleador dentro de la etapa de
de sentencia a pesar de no ción expresa dentro del proceso.
ejecución de sentencia a pesar
contar con una autorización o
de no contar con una calificación
calificación expresa dentro del
dentro del proceso
proceso?
¿Corresponde la reposición Corresponde la reposición de la madre gestante

laboral de las trabajadoras que ostenta un cargo de confianza, por cuanto las
gestantes que poseen cargo mujeres en esta condición del embarazo e incluso
Tema Nº 3: de confianza? hasta la lactancia gozan de una protección especial
La reposición laboral de las traba- que le otorga la ley, la Constitución y las normas
jadoras gestantes que ostentan internacionales, las que no hacen distingo alguno
cargo que confianza del cargo, nivel o categoría que ocupa en el centro
laboral, razón por la que el retiro de la confianza de
una trabajadora en estado de gestación transgre-
de las normas y principios que la sustentan.
¿Corresponde la inaplicación Corresponde la inaplicación del D.U. Nº 016-2020

del D.U. Nº 016-2020 vía en los supuestos de carácter material y procesos
control difuso en un proceso vía control difuso por advertirse la vulneración de
Tema Nº 4: ordinario o contencioso ad- diversos derechos constitucionales con referencia
La constitucionalización del D.U. ministrativo si se advierte la a los siguientes supuestos:
Nº 016-2020 relacionado a la vulneración de derechos y a) Prohibición de acumular pretensiones dentro de
limitación legal a la reposi- principios constitucionales? un mismo proceso.
ción al puesto de trabajo con b) Prohibición de variar el régimen laboral preexis-
el sector público, así como tente a una relación laboral a plazo indeterminado.
la desnaturalización del SNP e in- c) Posibilidad de variar en cualquier momento del
validez del CAS en los casos que proceso, con previo comunicado a las partes, la
no se advierta una carrera admi- pretensión de reposición a una indemnización por
nistrativa despido arbitrario.
d) Prohibición de la reposición sino cuenta con
un mandato expreso publicado en el diario oficial
El Peruano.
Tema Nº 5: La carga de la prueba en la jornada de sobretiempo

La carga de la prueba dinámica se revierte a la demandada si es que esta parte no
dentro de la determinación de cumple con exhibir el libro de control de asistencia
horas extras cuando se aprecie o cualquier otro documento que lo sustituya, sien-
falta de colaboración de la activi- do por ende aplicable la presunción prevista en el
dad probatoria por partes de los artículo 29 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo.
empleadores
* El V Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral y Previsional de la Corte Suprema (publicado en la separata especial del
diario oficial El Peruano del 04.08.2017) establece en el punto III Indemnización y remuneraciones devengadas en los casos de
despido fraudulento y despido incausado:
“En los casos de despido incausado y despido fraudulento, el trabajador tiene derecho a demandar la reposición en el empleo,
además podrá acumular simultáneamente el pago de la indemnización de los daños y perjuicios sufridos, las que incluyen el
daño emergente, lucro cesante y el daño moral.
La indemnización de daños y perjuicios sustituye cualquier pretensión por remuneraciones devengadas.
El juez valorará los medios probatorios para determinar la existencia del daño, la relación de causalidad con el despido, el
factor subjetivo de atribución de responsabilidad, y el cálculo de la suma indemnizatoria, según el petitorio y los hechos;
asimismo, en caso se le reconozca al trabajador un monto indemnizatorio por daños y perjuicios, el juez de oficio ordenará
pagar una suma por daños punitivos, la misma cuyo monto máximo será equivalente al monto que hubiera correspondido al
trabajador aportar al Sistema Privado de Pensiones, Sistema Nacional de Pensiones o cualquier otro régimen previsional que
corresponda”.

Jurisprudencia relevante de la Corte Suprema

Diferencia entre inasistencias injustificadas y abandono de trabajo
Expediente Cas Lab. N° 2228-2016-Lima
Fecha 02.07.2018
Criterio jurisprudencial:
• La falta tipificada en el literal h) del del artículo 25° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Producti-
vidad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR, contiene dos supuestos diferenciados, como
son: abandono de trabajo e inasistencias injustificadas. En el caso del abandono se requiere que el trabajador no asista al
centro de labores, mientras que, en el caso de las inasistencias se requiere que estas no hayan sido justificadas.
• El abandono se produce cuando las ausencias superan los tres (3) días consecutivos, o cuando se produzca en cinco (5) días
no consecutivos en un periodo de treinta (30) días calendario o más de quince (15) en un periodo de ciento ochenta días
calendario. En el caso de las inasistencias injustificadas se debe demostrar el “animus infringendi” por parte del trabajador
para ausentarse del centro de labores.
Apropiación indebida de bien debe causar perjuicio para proceder con el despido
Expediente Cas Lab. N° 12198-2018-La Libertad
Fecha 02.01.2020
• El despido por apropiación indebida del bien, establecido en el inciso c) del artículo 25° del TUO del Decreto Legislativo
728, debe ser comprobado mediante el efectivo perjuicio y pruebas suficientes. Así, en el caso específico, se demostró que
el trabajador no se apropió indebidamente de los bienes, toda vez que cada una de las entregas fueron reportadas por el
empleador; asimismo, si bien el trabajador admitió la entrega de las botas a su hijo, esto no es un supuesto de apropiación
indebida, sino de utilización indebida del bien, supuesto que no alegó la empresa. Adicionalmente, los magistrados señala-
ron que incluso si la carta de despido incluía la utilización indebida del bien, la empresa igual demuestra el ánimo perverso
al no existir adecuada razonabilidad y proporcionalidad para una sanción tan grave como el despido.
Diferencia entre indemnización y remuneraciones devengadas
Expediente Cas Lab. N° 3715-2017-Lima
Fecha 03.09.2019
• El monto indemnizatorio de daños y perjuicios por lucro cesante tiene como fin resarcir el cese ilegal sufrido por el deman-
dante y no por uno relacionado al pago de remuneraciones devengadas, cuya naturaleza jurídica es distinta, ya que mientras
que el primero tiene por finalidad reparar el daño causado, el segundo comprende el pago de todo aquello que el trabajador
dejó de percibir a causa del despido, cuya naturaleza es retributiva, en tanto que el primero es de naturaleza indemnizatoria;
por lo que, de reconocer un monto, el mismo debe ser equitativo y prudencial al daño sufrido.
Indemnización por daño moral a causa de accidente de trabajo
Expediente Cas Lab. N° 3759-2018-Moquegua
Fecha 21.03.2019
• De conformidad con los artículos 1322° y 1331° del Código Civil, corresponde al actor la percepción de la indemnización por
daño moral al haber acreditado el daño ocasionado, derivado del incumplimiento de las disposiciones legales y laborales por
parte de la demandada, ya que esta no acreditó haber proporcionado al actor los implementos necesarios y suficientes para
el desempeño de sus funciones, ni garantizado la seguridad dentro del lugar donde prestaba los servicios, lo que conllevó al
menoscabo de su salud y de su dignidad como persona.

SOLUCIONES
LABORALES
Jurisprudencia administrativa de la Sunafil

Empleador que extiende beneficios de convenios colectivos a trabajadores no sindicalizados comete
actos de discriminación sindical
Resolución Resolución de Intendencia N° 656-2020-SUNAFIL/ILM
Expediente Sancionador 2584-2018-SUNAFIL/ILM/SIRE3
Fecha 29.09.2020
Criterio administrativo:
• (…) el empleador se encuentra obligado a brindar un tratamiento diferenciado entre sus trabajadores afiliados y no afi-
liados, en función al cumplimiento del ejercicio de los derechos colectivos; por lo que toda acción del empleador dirigida
a brindar un tratamiento compensatorio a trabajadores no afiliados al Sindicato alegando principio de igualdad afecta el
derecho sindical en su esencia, ya que los beneficio ganados en Negociación Colectiva mal podría extenderse a los traba-
jadores no sindicalizados, más aun si como se advierte en el presente caso el Sindicato de Trabajadores de Molitalia – SIN-
TRAMOL era minoritario, por lo que conforme a lo previsto en el artículo 9 del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, que señala: “En materia de negociación colectiva,
el sindicato que afilie a la mayoría absoluta de los trabajadores comprendidos dentro de su ámbito asume la representación
de la totalidad de los mismos, aunque no se encuentren afiliados”, no asumía la representación de la totalidad de los traba-
jadores de la inspeccionada sino solo de sus afiliados, máxime si en el presente caso al suscribir el convenio se ha precisado,
en la CLÁUSULA SEGUNDA-Alcance, del Convenio Colectivo del Periodo 2016-2018 celebrado el 07 de diciembre de 2016,
en el que se señala textualmente: “LAS PARTES, establecen que las cláusulas contempladas en el presente Convenio Colec-
tivo será aplicadas a los trabajadores estables que se encuentran afiliados el en SINDICATO que cuenten con vínculo laboral
vigente con la EMPRESA a la fecha de pago de los derechos y beneficios acordados en el presente documento (…)”.
• En tal sentido, se evidencia que la inspeccionada ha incurrido en actos de discriminación sindical ya que ha otorgado bene-
ficios y condiciones laborales a sus trabajadores atendiendo a la condición de sindicalizado o no sindicalizando, recortando
de esta manera derechos a los trabajadores afiliados al Sindicato de Trabajadores de Molitalia – SITRAMOL; por lo tanto, los
argumentos de la inspeccionada en este extremo no enervan la sanción impuesta.
Acuerdo extrajudicial no es válido si no cumple el test de disponibilidad de derechos que establece

la norma procesal
Resolución Resolución de Intendencia N° 059-2020-SUNAFIL/IRE-PIU
Expediente Sancionador 0000000275-2019-SUNAFIL/IRE-PIU
Fecha 08.10.2020
• En tal sentido, respecto al Acuerdo Conciliatorio Extrajudicial se observa que (…), la autoridad sancionadora ha efectuado
un análisis detallado de la normativa procesal laboral que regulan las Transacciones Extrajudiciales; advirtiendo que, con-
forme a lo establecido en el artículo 30° de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, los acuerdos transaccionales y conciliatorios
deben superar el “Test de Disponibilidad de Derechos”; resaltando que, en el presente caso, en la tercera cláusula del Acuer-
do Conciliatorio las partes llegaron a un acuerdo de pago por la suma de S/5,000.00 Soles que abarcaría la totalidad de los
beneficios sociales a favor de la accionante; no obstante, también señala que no se evidencia que el sujeto responsable
haya efectuado alguna Liquidación de Beneficios Sociales en la que se precise o detalle los periodos, montos, conceptos
e intereses calculados; respecto de los cuales, las partes han establecido su acuerdo; además, tampoco evidenció que en
la celebración de tal acuerdo conciliatorio haya intervenido un abogado en defensa de los derechos de la accionante; por
lo que, no se advirtió el cumplimiento del citado test de proporcionalidad; más aun teniendo en cuenta que es obligación
de todo empleador efectuar una Liquidación de Beneficios Sociales al finalizar la relación laborar de un trabajador; quien
además no puede renunciar a obtener tales beneficios, en atención al Principio de Irrenunciabilidad de Derechos.

No se puede alegar suspensión perfecta de labores por caso fortuito o fuerza mayor sin seguir
el procedimiento correspondiente ante el MTPE
Resolución Resolución de Intendencia N° 059-2020-SUNAFIL/IRE-LIM
Expediente Sancionador N° 051-2019-SUNAFIL/IRE-LIM
Fecha 08.10.2020
• El empleador que invoque como causal, para la suspensión temporal perfecta del contrato de trabajo, de la existencia de un caso
fortuito o de fuerza mayor, debe ceñirse al procedimiento regulado en el artículo 15 del TUO de la LPCL, norma que dispone, en la
última parte del párrafo segundo, las consecuencias legales de no seguir el procedimiento regulado en dicha norma.
• En consecuencia para determinar si existe la obligación de pago de remuneraciones por esos días, en los cuales se afirma
haber acontecido un supuesto de fuerza mayor, se debe considerar el cumplimiento del procedimiento ante la Autoridad
de Trabajo, por parte del empleador que lo invoca, dado que la realización de dicha gestión se concluirá si corresponde o no
pagar lo reclamado por el Sindicato de Empleados de la Compañía de Minas BUENAVENTURA S.A.A. UCHUCHACUA
La falta de pago de la remuneración vacacional debe calificarse como infracción muy grave
Fecha 15.10.2020
• (...), está acreditado en autos que la inspeccionada no pago íntegro de la remuneración vacacional por el periodo 2014/2015,
ni el pago de los intereses legales de la (citada) remuneración vacacional a favor de la ex trabajadora (…); sin embargo, el
inferior en grado, concordado con el Acta de Infracción, resolvió imponer sanción a la inspeccionada por dicho incumpli-
miento, tipificándola en el numeral 24.4 del artículo 24 del RLGIT, que dispone lo siguiente: “Son infracciones graves, los
siguientes incumplimientos: (…) 24.4 No pagar u otorgar integra y oportunamente las remuneraciones y los beneficios
laborales a los que tienen derecho los trabajadores por todo concepto, incluidos los establecidos por convenios colectivos,
laudos arbitrales, así como la reducción a los mismos en fraude a la ley.”
• No obstante, de la revisión del RLGIT se puede apreciar que la infracción (remuneración vacacional) cometida por la inspec-
cionada está contemplada con mayor precisión en el numeral 25.6 del artículo 25 del RLGIT que señala expresamente: “Son
infracciones muy graves, los siguientes incumplimientos: (…) 25.6 El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con
la jornada de trabajo, refrigerio, trabajo en sobretiempo, trabajo nocturno, descanso vacacional y otros descansos, licencias,
permisos y el tiempo de trabajo en general”, y no como erróneamente ha determinado la autoridad de primera instancia (…)
Abonos bancarizados no acreditan el cumplimiento de los beneficios sociales si no son íntegros,

ni precisan periodos o conceptos de pago
Fecha 22.10.2020
• (…) este Despacho coincide con lo señalado en el considerando 13 de resolución apelada, toda vez que, los documentos
presentados como nueva prueba en el recurso de reconsideración, si bien hacen referencia a abonos a favor del ex trabaja-
dor afectado, la propia inspeccionada reconoce que éstos no constituyen el pago íntegro de las obligaciones; aunado a ello,
no es posible determinar los conceptos laborales y periodos a los que corresponden dichos abonos.
• En ese sentido, debemos precisar que la sola presentación de la nueva prueba no es suficiente, para cambiar lo resuelto por el inferior
en grado, sino ésta debe generar certeza y convicción en la autoridad administrativa de que efectivamente corresponde modificar
su decisión; bajo esa premisa, se colige que la presentación de la transferencia a cuentas de tercero BCP y la copia de voucher de
depósito realizado a través del banco BCP, no enervan los hechos constatados por el inspector comisionado.

SOLUCIONES
LABORALES
Empresa debe contar con registro de asistencia para trabajador de confianza sujeto a fiscalización inmediata
Fecha 22.10.2020
• (…) la autoridad de primera instancia, ha determinado que, el puesto de Ingeniero Especialista I, ejercido por el extra-
bajador afectado no cuenta con autonomía e independencia que justifique su denominación de “trabajador no sujeto a
fiscalización inmediata”, habiendo determinado que jerárquicamente el extrabajador depende de la Gerencia de Proyectos,
lo que evidencia la fiscalización inmediata del puesto; máxime si además de los elementos señalado se advierte que se ha
analizado la existencia de elementos suficientes que denotan que el extrabajador sí se encontraba sujeto a fiscalización,
como la existencia de correos electrónicos analizados en el considerando 32 de la resolución apelada. En tal sentido se
advierte que la autoridad de primera instancia determinó con claridad que la inspeccionada no estaba exento de llevar un
registro de control de asistencia del extrabajador (…), desvirtuando los argumentos esgrimidos por la inspeccionada, con-
cluyendo que la inspeccionada se encontraba en la obligación de contar con el registro de control de asistencia conforme a
ley.
Constituye acto de hostilidad la falta de motivación y razonabilidad en el cambio de funciones del trabajador
Fecha 30.10.2020
• En el presente caso, en tanto la inspeccionada no cursó ninguna comunicación al trabajador afectado sobre los motivos
que sustenten el traslado del área de colaje al área de moldes, no resulta convincente que la paralización intempestiva de
labores efectuada el 21 de agosto de 2017 haya sido la razón para cambiarle de área de trabajo, en atención a las considera-
ciones que han sido analizadas en los considerandos 3.5 a 3.9 de la presente resolución. Como consecuencia de lo anterior,
la inspeccionada no advirtió que no solo se trataba de un simple cambio de área de trabajo, sino que ello implicaba una
reducción de categoría, pues aun cuando la denominación del puesto de trabajo no haya variado, en los hechos, se ha
comparado que las funciones específicas de los cargos de operario en las áreas de colaje y de moldes son distintas como se
expuso en el cuadro comparativo de descripción de puestos, cuya elaboración se hizo en base a las hojas de descripción de
puestos que fueron presentadas por la inspeccionada.
• En esa medida, (…) el actuar adoptado por la inspeccionada, al trasladar al señor Condori al área de moldes, le ocasionó un
menoscabo en el ámbito personal, profesional y pecuniario, puesto que, a pesar de ostentar el mismo cargo, operario de
producción, sus funciones y responsabilidades cambiaron, siendo que en la referida área no se requería mucha experiencia,
desmereciendo su labor y el estatus adquirido a través de los seis años que trabajo para la inspeccionada, derivándose una
afectación a su dignidad, al verse obligado a realizar funciones que no iban acorde al estatus que había ganado dentro de
la empresa, lo que denota una acción negativa hacia el señor Condori, afectando así el derecho que le asiste de integrarse
a su centro de trabajo y alcanzar su realización como persona; en consecuencia, la inspeccionada incurrió en la infracción
tipificada en el numeral 25.14 del artículo 25 del RLGIT (…)

SOLUCIONES
LABORALES
INDICADORES
LABORALES

1. FACTOR ACUMULADO: TASA DE INTERÉS LEGAL LABORAL

TAMBIÉN APLICABLE AL SECTOR PÚBLICO(1)
OCTUBRE MONEDA NACIONAL MONEDA EXTRANJERA

2020 TASA ANUAL F. DIARIO F. ACUM. (*) TASA ANUAL F. DIARIO F. ACUM. (*)
1 1,15 0,00003 1,97470 0,31 0,00001 0,71607
2 1,14 0,00003 1,97473 0,31 0,00001 0,71608
3 1,14 0,00003 1,97476 0,31 0,00001 0,71609
4 1,14 0,00003 1,97479 0,31 0,00001 0,71610
5 1,13 0,00003 1,97482 0,30 0,00001 0,71611
6 1,13 0,00003 1,97486 0,30 0,00001 0,71612
7 1,12 0,00003 1,97489 0,30 0,00001 0,71613
8 1,12 0,00003 1,97492 0,30 0,00001 0,71613
9 1,12 0,00003 1,97495 0,30 0,00001 0,71614
10 1,12 0,00003 1,97498 0,30 0,00001 0,71615
11 1,12 0,00003 1,97501 0,30 0,00001 0,71616
12 1,11 0,00003 1,97504 0,30 0,00001 0,71617
13 1,11 0,00003 1,97507 0,30 0,00001 0,71618
14 1,11 0,00003 1,97510 0,30 0,00001 0,71618
15 1,11 0,00003 1,97513 0,30 0,00001 0,71619
16 1,10 0,00003 1,97516 0,30 0,00001 0,71620
17 1,10 0,00003 1,97519 0,30 0,00001 0,71621
18 1,10 0,00003 1,97522 0,30 0,00001 0,71622
19 1,10 0,00003 1,97525 0,29 0,00001 0,71623
20 1,09 0,00003 1,97528 0,29 0,00001 0,71623
21 1,09 0,00003 1,97531 0,29 0,00001 0,71624
22 1,09 0,00003 1,97535 0,29 0,00001 0,71625
23 1,09 0,00003 1,97538 0,29 0,00001 0,71626
24 1,09 0,00003 1,97541 0,29 0,00001 0,71627
25 1,09 0,00003 1,97544 0,29 0,00001 0,71627
26 1,09 0,00003 1,97547 0,29 0,00001 0,71628
27 1,08 0,00003 1,97550 0,29 0,00001 0,71629
28 1,08 0,00003 1,97553 0,29 0,00001 0,71630
29 1,08 0,00003 1,97556 0,29 0,00001 0,71631
30 1,08 0,00003 1,97558 0,29 0,00001 0,71631
31 1,08 0,00003 1,97561 0,29 0,00001 0,71632
(*) El factor acumulado es utilizado para el pago de deudas laborales, gratificaciones, vacaciones, etc.
Fuente: SBS.
(1) Empresas y entidades del Sector Público con régimen laboral privado.

SOLUCIONES
LABORALES
2. ÍNDICE DE PRECIOS AL CONSUMIDOR (IPC) 3. ÍNDICE DE PRECIOS PROMEDIO MENSUAL AL
POR MAYOR A NIVEL NACIONAL (IPM)
NÚM. VARIACIÓN PORCENTUAL FACTOR VARIACIÓN PORCENTUAL FACTOR
MESES MESES NÚM. ÍNDICE
ÍNDICE MENSUAL ACUMULADA ACUMULADO MENSUAL ACUMULADA ACUMULADO
Año 2019 Año 2019
Oct. 19 132.27 0.11 1.57 1.016 Oct. 19 108.948766 0.12 0.07 1.001
Nov. 19 132.42 0.11 1.68 1.017 Nov. 19 108.792462 -0.14 -0.07 0.999
Dic. 19 132.70 0.21 1.90 1.019 Dic. 19 108.744652 -0.04 -0.01 1.000
Prom. 19 131.77 Prom. 19 108.549850
Año 2020 Año 2020
Ene. 20 132.77 0.05 0.05 1.001 Ene. 2020 108,359098 -0,35 -0,35 0,997
Feb. 20 132.96 0.14 0.20 1.002 Feb. 2020 108,211353 -0,14 -0,49 0,995
Mar. 20 133.82 0.65 0.84 1.008 Mar. 2020 108,515766 0,28 -0,21 0,998
Abr. 20 133.96 0.10 0.95 1.010 Abr. 2020 108,271432 -0,23 -0,44 0,996
May. 20 134,23 0,20 1,15 1,012 May. 2020 108,140915 -0,12 -0,56 0,994
Jun.20 133,87 -0,27 0,89 1,009 Jun.2020 107,974709 -0,15 -0,71 0,993
Jul.20 134,49 0,46 1,35 1,014 Jul.2020 108,550999 0,53 -0,18 0,998
Ago.20 134,35 -0,11 1,24 1,012 Ago.2020 108,917620 0,34 0,16 1,002
Set.20 134,53 0,14 1,38 1,014 Set.2020 109,053479 0,12 0,28 1,003
Oct.20 134,55 0,02 1,40 1,014 Oct.2020 109,325709 0,25 0,53 1,005
4. EVOLUCIÓN DE APORTACIONES AL SISTEMA PRIVADO DE PENSIONES - AFP 2019-2020(*)

FONDO TOPE GASTO DE
MES CONCEPTO HÁBITAT HORIZONTE(**) INTEGRA PROFUTURO PRIMA DE DE SEPELIO
PENSIONES SEGURO
Comisión sobre flujo 1.47 % 1.55 % 1.69 % 1.60 %
OCTUBRE Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0.18 %
Comisión mixta 10.00 S/ 9,665.33 S/ 4,382.92
2019 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1,35 %
Comisión sobre flujo 1.47 % 1.55 % 1.69 % 1,60 %
NOVIEMBRE Comisión mixta Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0,18 %
10.00 S/ 9,665.33 S/ 4,382.92
2019 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
DICIEMBRE Comisión mixta Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0.18 %
10.00 S/ 9,665.33 S/ 4,382.92
2019 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
ENERO Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0.18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
FEBRERO Comisión mixta Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0.18 %
10.00 S/ 9,707.03 S/ 4,401.82
2020 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
MARZO Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0.67 % 0,18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
ABRIL Sobre flujo 0.00 % 0,00 % 0.00 % 0.00 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0.82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1.35 % 1.35 % 1.35 % 1.35 %
Comisión sobre flujo 1.47 % 1,55 % 1,69 % 1,60 %
MAYO Sobre flujo 0.38 % 0,00 % 0,67 % 0,18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
(*) Fuente: páginas web de las AFP y de la SBS.

(**) AFP Horizonte cerró sus operaciones en Perú, tras concluir el proceso de transferencia hacia Integra y Profuturo.

FONDO TOPE GASTO DE

MES CONCEPTO HÁBITAT HORIZONTE(**) INTEGRA PROFUTURO PRIMA DE DE SEPELIO
PENSIONES SEGURO
JUNIO Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0,67 % 0,18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
JULIO Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0,67 % 0,18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
AGOSTO Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0,67 % 0,18 %
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
SETIEMBRE Comisión mixta Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0,67 % 0,18 %
10.00 S/ 9,792.61 S/ 4,440.63
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
OCTUBRE Comisión mixta Sobre flujo 0.38 % 0.00 % 0,67 % 0,18 %
10.00 S/ 9,840.89 S/ 4.462.53
2020 Sobre saldo 1.25 % 0,82 % 1.20 % 1.25 %
Prima de seguro 1,35 % 1,35 % 1,35 % 1,35 %
5. TASAS DE INTERESES BANCARIOS - CTS

MONEDA NACIONAL(*) MONEDA EXTRANJERA(*)
OT. SCOTIA-
2020 CONTI- CONTI- SCOTIABANK
CRÉDITO COMERCIO BANK PERÚ INTERBANK PROMEDIO CRÉDITO COMERCIO INTERBANK PROMEDIO
NENTAL NENTAL PERÚ (WIESE)
(WIESE)
1 1,85 3,39 6,72 3,01 2,83 3,14 1,29 0,97 3,00 1,17 1,85 1,20
2 1,85 3,40 6,69 3,05 2,83 3,14 1,29 0,97 3,00 1,17 1,84 1,20
3 SÁBADO
4 DOMINGO
5 1,85 3,41 6,60 3,05 2,82 3,15 1,29 0,97 3,00 1,17 1,84 1,21
6 1,85 3,41 6,49 3,04 2,81 3,15 1,29 0,97 3,00 1,17 1,84 1,21
7 1,86 3,40 6,50 3,07 2,81 3,15 1,29 0,97 3,00 1,17 1,84 1,21
8 1,86 3,38 6,50 3,05 2,81 3,14 1,29 0,97 3,00 1,15 1,84 1,21
9 1,86 3,38 6,50 3,06 2,79 3,14 1,29 0,97 3,00 1,15 1,84 1,22
10 SÁBADO
11 DOMINGO
12 1,86 3,35 6,41 3,06 2,78 3,13 1,30 0,97 3,00 1,15 1,84 1,23
13 1,86 2,99 6,41 3,04 2,72 2,90 1,32 0,94 3,00 1,15 1,77 1,22
14 1,86 2,97 6,45 3,04 2,71 2,89 1,33 0,94 3,00 1,15 1,77 1,22
15 1,85 2,97 6,45 3,02 2,71 2,88 1,42 0,94 3,00 1,15 1,77 1,25
16 1,84 s.i. 6,44 3,08 2,70 2,88 1,41 s.i. 3,00 1,13 1,75 1,25
17 SÁBADO
18 DOMINGO
19 1,83 s.i. 6,44 3,08 2,68 2,87 1,40 s.i. 3,00 1,13 1,74 1,24
20 1,82 s.i. 6,35 3,07 2,66 2,87 1,36 s.i. 3,00 1,13 1,73 1,23
21 1,83 s.i. 6,35 3,15 2,66 2,90 1,38 s.i. 3,00 1,13 1,68 1,25
22 1,82 s.i. 6,36 3,13 2,66 2,91 1,47 0,94 s.i. 1,11 1,68 1,28
23 1,79 3,06 6,34 3,13 2,66 2,90 1,47 0,96 3,00 1,11 1,67 1,28
24 SÁBADO
25 DOMINGO
26 1,77 3,03 6,32 3,13 2,65 2,89 1,48 0,96 3,00 1,11 1,66 1,30
27 1,76 3,04 6,37 3,12 2,65 2,90 1,48 0,96 3,00 1,11 1,66 1,30
28 1,76 3,04 6,37 3,16 2,65 2,91 1,49 0,96 3,00 1,10 1,65 1,30
29 1,73 3,04 6,37 2,82 2,64 2,91 1,47 0,93 3,00 1,06 1,65 1,34
30 1,79 3,04 6,29 2,89 2,64 2,92 1,70 0,94 3,00 1,06 1,65 1,43
31 SÁBADO
PROM 1,83 3,19 6,44 3,06 2,72 2,99 1,39 0,96 3,00 1,13 1,75 1,25
(*) Tasa efectiva anual (TEA).

SOLUCIONES
LABORALES
6. ESCALA DE MULTAS INSPECTIVAS DEL MTPE (EN FUNCIÓN DE LA UIT VIGENTE)(*)
MICROEMPRESA
GRAVEDAD NÚMERO DE TRABAJADORES AFECTADOS

DE LA
INFRACCIÓN 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 y más
Leves 0.045 0.05 0.07 0.08 0.09 0.11 0.14 0.16 0.18 0.23
Graves 0.11 0.14 0.16 0.18 0.20 0.25 0.29 0.34 0.38 0.45
Muy graves 0.23 0.25 0.29 0.32 0.36 0.41 0.47 0.54 0.61 0.68
PEQUEÑA EMPRESA

DE LA
INFRACCIÓN 1a5 6 a 10 11 a 20 21 a 30 31 a 40 41 a 50 51 a 60 61 a 70 71 a 99 100 y más
Leves 0.09 0.14 0.18 0.23 0.32 0.45 0.61 0.83 1.01 2.25
Graves 0.45 0.59 0.77 0.97 1.26 1.62 2.09 2.43 2.81 4.50
Muy graves 0.77 0.99 1.28 1.64 2.14 2.75 3.56 4.32 4.95 7.65
NO MYPE

DE LA
INFRACCIÓN 1 a 10 11 a 25 26 a 50 51 a 100 101 a 200 201 a 300 301 a 400 401 a 500 501 a 999 1000 y más
Leves 0.26 0.89 1.26 2.33 3.10 3.73 5.30 7.61 10.87 15.52
Graves 1.57 3.92 5.22 6.53 7.83 10.45 13.06 18.28 20.89 26.12
Muy graves 2.63 5.25 7.88 11.56 14.18 18.39 23.64 31.52 42.03 52.53
(*) La escala de multas fue modificada por el artículo 1 del Decreto Supremo Nº 008-2020-TR, publicado el 10/02/2020.
7. CRONOGRAMA PARA LA PRESENTACIÓN DE LA PLANILLA ELECTRÓNICA(*)

PERIODO FECHA DE VENCIMIENTO SEGÚN EL ÚLTIMO DÍGITO DEL RUC
TRIBUTARIO 0 1 2 3 4 5 6 7 8 9
14 17 18 18 19 19 20 20 21 21
Ene-20
Feb Feb Feb Feb Feb Feb Feb Feb Feb Feb
13 02 03 03 06 06 07 07 08 08
Feb-20
Mar Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul
10 13 14 14 15 15 16 16 17 17
Mar-20
Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul Jul
05 06 07 07 10 10 11 11 12 12
Abr-20
Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago
14 17 18 18 19 19 20 20 21 21
May-20
Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago Ago
03 04 07 07 08 08 09 09 10 10
Jun-20
Set Set Set Set Set Set Set Set Set Set
14 15 16 16 17 17 18 18 21 21
Jul-20
Set Set Set Set Set Set Set Set Set Set
05 06 07 07 12 12 13 13 14 14
Ago-20
Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct
15 16 19 19 20 20 21 21 22 22
Set-20
Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct Oct
13 16 17 17 18 18 19 19 20 20
Oct-20
Nov Nov Nov Nov Nov Nov Nov Nov Nov Nov
15 16 17 17 18 18 21 21 22 22
Nov-20
Dic Dic Dic Dic Dic Dic Dic Dic Dic Dic
15 18 19 19 20 20 21 21 22 22
Dic-20
Ene Ene Ene Ene Ene Ene Ene Ene Ene Ene
Cronograma de vencimientos aprobado por Resolución de Superintendencia N° 269-2019/SUNAT, modificado por Resolución de
Superintendencia Nº 099-2020/SUNAT. Los vencimientos correspondientes a los meses de febrero y marzo fueron modificados
por la Resolución de Superintendencia Nº 069-2020/SUNAT.
(*) También aplicable para las obligaciones tributarias de vencimiento mensual cuya recaudación efectúa la Sunat.

8. CRONOGRAMA PARA LA PRESENTACIÓN DE LA PLANILLA ELECTRÓNICA (BUENOS CONTRIBUYENTES,

AFE Y UESP)
PERIODO DÍGITOS PERIODO DÍGITOS
TRIBUTARIO 0, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 9 TRIBUTARIO 0, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 9
Enero 24/02/2020 Julio 22/09/2020
Febrero 09/07/2020 Agosto 15/10/2020
Marzo 20/07/2020 Setiembre 23/10/2020
Abril 13/08/2020 Octubre 23/11/2020
Mayo 24/08/2020 Noviembre 23/12/2020
Junio 11/09/2020 Diciembre 25/01/2021
Cronograma de vencimientos aprobado por Resolución de Superintendencia N° 269-2019/SUNAT , modificado por Resolución de Superintendencia
Nº 099-2020/SUNAT.
AFE = AFILIADOS A LA EMISIÓN DE FACTURAS ELECTRÓNICAS (ART. 6 de la R.S. N° 188-2010/SUNAT).
UESP = UNIDADES EJECUTORAS DEL SECTOR PÚBLICO NACIONAL.
9. AFECTACIÓN DE LOS CONCEPTOS REMUNERATIVOS Y NO REMUNERATIVOS

TRIBUTOS Y APORTACIONES QUE GRAVAN LAS REMUNERACIONES POR SERVICIOS PERSONALES
APORTACIONES RETENCIONES REALIZADAS

DEL EMPLEADOR AL TRABAJADOR
CONCEPTO
EsSalud SCTR(1) SNP SPP Renta 5ª
1. Remuneraciones básicas     
2. Remuneraciones variables (comisiones)     
3. Remuneraciones imprecisas (horas extras)     
4. Remuneración por trabajo en días feriados     
5. Remuneración vacacional     
6. Compensación vacacional     
REMUNERACIONES
7. Récord trunco vacacional     

8. Premios por ventas     
9. Remuneraciones de los socios de cooperativas     
10. Remuneraciones devengadas     
11. Alimentación en dinero     
12. Remuneración en especie     
13. Prestaciones alimentarias de suministro directo     
14. Prestaciones alimentarias de suministro indirecto     
15. Incremento 10.23 % AFP   -  
16. Incremento 3 % AFP   -  
17. Incremento 3.3 % SNP     
GRATIFICACIONES
1. Gratificaciones legales por Fiestas Patrias y Navidad(2)     

2. Gratificaciones truncas     
3. Otras gratificaciones regulares     
4. Gratificaciones extraordinarias     
1. Asignación familiar     
ASIGNACIONES
2. Asignación o bonificación por educación     

3. Asignación provisional por despido nulo     
4. Asignaciones otorgadas por determinadas contingencias (fallecimiento de familiar,     
cumpleaños, matrimonio u otras)
5. Otras asignaciones pactadas por determinadas festividades     
6. Otras asignaciones otorgadas en forma regular     
BONIFICACIONES
1. Bonificación por treinta años de servicios(3)     

2. Bonificaciones por riesgo de caja     
3. Bonificaciones por productividad, altura, turno u otros conceptos     
4. Bonificación por cierre de pliego colectivo     
5. Otras bonificaciones otorgadas regularmente     

SOLUCIONES
LABORALES
APORTACIONES RETENCIONES REALIZADAS

CONCEPTO DEL EMPLEADOR AL TRABAJADOR
EsSalud SCTR(1) SNP SPP Renta 5ª
INDEMNIZACIONES
1. Indemnización vacacional     
2. Indemnización por despido arbitrario u hostilidad     
3. Indemnización por retención indebida de CTS     
1. CTS     
2. Subsidios   (4)  (5)
3. Gastos de representación (movilidad, vestuario, viáticos y similares) de libre dispo-     
nibilidad
4. Alimentación entregada como condición de trabajo     
5. Sumas o bienes que no son de libre disposición     
6. Participación en las utilidades     
OTROS
7. Recargo al consumo     
8. Licencia con goce de haber     
9. Licencia sin goce de haber     
10. Condiciones de trabajo     
11. Canasta por Navidad o similares     
12. Movilidad razonable y supeditada a la asistencia al centro de trabajo del trabajador     
13. Movilidad de libre disponibilidad     
14. Bienes de la propia empresa otorgados para el consumo del trabajador     
15. Incentivo por cese del trabajador     
(1) El empleador está obligado a realizar el aporte al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) si su empre-
sa realiza actividades riesgosas.
(2) Originalmente, las gratificaciones legales (así como sus conceptos truncos) por contar con calidad remunerativa se
encontraban afectas a aportaciones, contribuciones y retenciones. No obstante, de acuerdo con el artículo 1 de la Ley
N° 30334, se ha establecido la inafectación de este concepto a contribuciones, aportaciones y descuentos de toda
índole, excepto aquellos otros descuentos establecidos por ley o autorizados por el trabajador.
(3) El empleador estaba obligado a entregar una bonificación por treinta años de servicios hasta el 28/07/1995, de acuer-
do con lo establecido por la tercera disposición complementaria, transitoria, derogatoria y final de la Ley N° 26513.
(4) De conformidad con lo establecido por la Resolución de Superintendencia N° 032-2015/SUNAT (30/01/2015).
(5) De conformidad con lo establecido por el artículo 18 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta (Decreto Supremo
N° 054-99-EF), norma modificada por el artículo 7 del Decreto Legislativo N° 970 (24/12/2006).
() Afecto () Inafecto

SOLUCIONES
LABORALES
LEGISLACIÓN
LABORAL

SÍNTESIS NORMATIVA
Guía normativa - octubre 2020

Fecha
Dispositivo legal Contenido
Publicación Vigencia
Normas con rango legal
Ley N° 31047 Ley de las trabajadoras y trabajadores del hogar 01/10/2020 02/10/2020
Decreto de Urgencia Decreto que deja sin efecto el feriado nacional del día jueves 8 de
02/10/2020 03/10/2020
N° 118-2020 octubre de 2020.
Ley que amplía las medidas de protección laboral para mujeres
Ley Nº 31051 gestantes y madres lactantes en casos de emergencia nacional 08/10/2020 09/10/2020
sanitaria
Decretos supremos
Decreto Supremo Decreto Supremo que declara no laborable el 31 de diciembre
02/10/2020 03/10/2020
N° 161-2020-PCM 2020 para el Sector Público
Decreto Supremo que modifica el Decreto Supremo N° 116-2020-
Decreto Supremo PCM, que establece las medidas que debe seguir la ciudadanía en
03/10/2020 04/10/2020
Nº 162-2020-PCM la nueva convivencia social y prorroga el estado de emergencia
nacional
Decreto Supremo Aprueban medidas especiales, excepcionales y temporales para
22/10/2020 23/10/2020*
N° 010-2020-IN regularizar la situación migratoria de extranjeros y extranjeras
Decreto Supremo Decreto Supremo que prorroga la vigencia del carné de trabajador
28/10/2020 29/10/2020
N° 021-2020-TR de construcción civil
Resoluciones ministeriales
Disponen la publicación del documento denominado “Convención
Resolución Ministerial
Colectiva de Trabajo - Acta Final de Negociación Colectiva en Cons- 01/11/2020 02/11/2020
N° 224-2020-TR
trucción Civil 2020-2021”
Normas complementarias para la aplicación del D.S. Nº 011-2020-
TR, relativas a la modificación del plazo máximo de aquellas me-
Resolución Ministerial
didas de suspensión perfecta de labores cuyo plazo se amplíe en 06/10/2020 07/10/2020
N° 229-2020-TR
virtud de la prórroga de la emergencia sanitaria establecida por
D.S. Nº 027-2020-SA
Resolución Ministerial Protocolo Sanitario Sectorial ante el COVID-19 para turismo de
15/10/2020 16/10/2020
Nº 211-2020-MINCETUR aventura, canotaje, caminata y alta montaña
Resolución Ministerial Modifican el TUPA del Ministerio de Trabajo y Promoción del Em-
15/10/2020 16/10/2020
N° 237-2020-TR pleo
Resoluciones jefaturales
Resolución Jefatural Modifican el Índice Unificado de Mano de Obra para las seis áreas
03/10/2020 04/10/2020
Nº 179-2020-INEI geográficas, de los meses de junio, julio y agosto de 2020
* Esta fecha es referencial, dado que el artículo 2 del Decreto dispone que el mismo entrará en vigencia con la aprobación del Texto Único de Proce-
dimientos Administrativos – TUPA de la Superintendencia Nacional de Migraciones - MIGRACIONES.

SOLUCIONES
LABORALES
Modifican Factores de Reajuste que deben aplicarse a las obras de

Resolución Jefatural Nº edificación, correspondientes a las seis áreas geográficas para las
03/10/2020 04/10/2020
180-2020-INEI Obras del Sector Privado, ejecutadas en los meses de junio, julio y
agosto de 2020
Migraciones
Resolución de
Aprueban tramitación virtual del servicio prestado en exclusividad
Superintendencia
denominado “Permiso para Trabajar” a través de la Plataforma 29/10/2020 30/10/2020
Nº 000220-2020-MIGRA-
Agencia Digital de MIGRACIONES
CIONES
Sunafil
Resolución
Aprueban versión 2 del “Protocolo de Actuación en Materia de
de Superintendencia 11/10/2020 12/10/2020
Trabajo Forzoso”
N° 174-2020-SUNAFIL
Resolución Aprueban la Directiva denominada “Ejercicio de las actuaciones
de Superintendencia inspectivas de investigación en accidentes de trabajo e incidentes 21/10/2020 22/10/2020
N° 186 -2020-SUNAFIL peligrosos”
Resoluciones administrativas varias
Resolución Administra-
Conforman la Octava Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia
tiva N° 000330-2020-P- 24/10/2020 25/10/2020
de Lima
CSJLI-PJ

Comentarios a las principales

normas laborales(*)

Ley de las trabajadoras y trabajado-
res del hogar
mensual, de acuerdo a lo establecido por
ambas partes. Dicho pago por transferen-
cia bancaria requiere el consentimiento
Dispositivo: Ley N° 31047. Fecha de publica- de la persona trabajadora del hogar.
ción: Jueves, 01 de octubre de 2020. Fecha de
vigencia: Viernes, 02 de octubre de 2020
• La edad mínima para realizar el trabajo
del hogar es de dieciocho (18) años.
Por intermedio del presente dispositivo se • Las gratificaciones de Fiestas Patrias y

aprueba la ley de trabajadoras y trabajado- Navidad serán equivalentes al monto
res del hogar, la misma que considera prin- total de la remuneración mensual.
cipalmente lo siguiente:
• El descanso vacacional será de treinta
• Será de aplicación a aquellas personas (30) días calendario luego de un año
que realicen labores propias del desen- continuo de servicios.
volvimiento de la vida de un hogar y
conservación de una casa habitación, • La compensación por tiempo de servi-
siempre que no importen negocio o cios será de 30 días de remuneración por
lucro económico directo para la persona cada año de servicio o la parte propor-
empleadora o sus familiares. cional de dicha cantidad por fracción de
año.
• El contrato de trabajo se presume que
es a plazo indeterminado, salvo prueba
en contrario. Se celebra por escrito, por 
Disponen la publicación del docu-
mento denominado “Convención
duplicado y lo registra el empleador en el Colectiva de Trabajo - Acta Final de
aplicativo web del Ministerio de Trabajo. Negociación Colectiva en Construc-
ción Civil 2020-2021”
• La remuneración será establecida por
acuerdo libre de las partes, pero no podrá
ser inferior a la remuneración mínima Dispositivo: Resolución Ministerial N° 224-
vital (RMV ) por jornada completa de 2020-TR. Fecha de publicación: Jueves, 01 de
octubre de 2020. Fecha de vigencia: Viernes,
ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho
02 de octubre de 2020.
(48) horas semanales. La persona traba-
jadora del hogar que labore, por horas o
fracción de estas, recibirá una remunera- Mediante la presente Resolución se publica el
ción proporcional. Asimismo, esta puede documento denominado “Convención Colec-
pagarse en forma semanal, quincenal o tiva de Trabajo - Acta Final de Negociación
(*) Comentario a las principales normas laborales publicadas en el diario oficial El Peruano desde el 01/10/2020 hasta el
30/10/2020.

SOLUCIONES
LABORALES
Colectiva en Construcción Civil 2020- 2021”, se prioriza su prestación de servicios bajo la

suscrito en trato directo el 24 de agosto de modalidad de trabajo remoto y en caso
2020, entre la Cámara Peruana de la Cons- de que deseen voluntariamente concu-
trucción (Capeco) y la Federación de Tra- rrir a trabajar o prestar servicios en las
bajadores en Construcción Civil del Perú actividades autorizadas, se sujetan a las
(FTCCP), por el cual las partes acuerdan disposiciones que al respecto se han emi-
que, a partir del 1 de junio de 2020, los tido hasta la fecha y a las acciones de
trabajadores en construcción civil, a nivel fiscalización y supervisión de la Autori-
nacional, recibirán un aumento general dad Sanitaria, los Gobiernos Locales y la
sobre su jornal básico, de acuerdo con las Superintendencia Nacional de Fiscaliza-
siguientes categorías: ción Laboral–SUNAFIL, en el ámbito de sus
competencias.
• OPERARIO S/ 1.50.
Finalmente, se deroga el artículo 2 del
• OFICIAL S/ 1.15. Decreto Supremo Nº 116-2020-PCM.
• PEON S/ 1.10.

Normas complementarias para la
aplicación del D.S. Nº 011-2020-TR,

Decreto que modifica el Decreto Su-
premo N° 116-2020-PCM, que esta-
relativas a la modificación del plazo
máximo de aquellas medidas de sus-
blece las medidas que debe seguir la pensión perfecta de labores
ciudadanía en la nueva convivencia
social y prorroga el estado de emer-
gencia nacional Dispositivo: Resolución Ministerial N° 229-
2020-TR. Fecha de publicación: Martes, 06 de
octubre de 2020. Fecha de vigencia: Miérco-
Dispositivo: Decreto Supremo Nº 162-2020- les, 07 de octubre de 2020.
PCM. Fecha de publicación: Sábado, 03 de
octubre de 2020. Fecha de vigencia: Domingo,
04 de octubre de 2020. Mediante la presente Resolución Minis-
terial se establecen reglas para la comu-
nicación de la ampliación de la duración
Mediante el presente Decreto Supremo se de la suspensión perfecta de labores a la
modifíca el numeral 3.1 del artículo 3 del Autoridad Administrativa de trabajo, tales
Decreto Supremo Nº 116-2020-PCM, modi- como:
ficado por los Decretos Supremos Nº 129-
2020-PCM, Nº 135-2020-PCM, Nº 139-2020- • Por efecto de la prórroga de la emer-
PCM, Nº 146-2020-PCM, Nº 151-2020-PCM y gencia sanitaria establecida por
Nº 156-2020-PCM, sobre limitación al ejerci- Decreto Supremo Nº 027-2020-SA, la
cio del derecho a la libertad de tránsito de medida de suspensión perfecta de
las personas. labores aplicada al amparo del párrafo
3.2 del artículo 3 del Decreto de Urgen-
Además, se modifica el artículo 8 del Decreto cia Nº 038-2020 puede extenderse,
Supremo Nº 116-2020-PCM, modificado por como máximo, hasta el 5 de enero
el Decreto Supremo Nº 139- 2020-PCM, sobre de 2021.
las personas en grupos de riesgo para COVID-
19. Al respecto se indica que en el caso de las • Los empleadores que han aplicado
personas en grupos de riesgo que laboran, una medida de suspensión perfecta de

labores al amparo del párrafo 3.2 del

artículo 3 del Decreto de Urgencia Nº 
Ley que amplía las medidas de
protección laboral para mujeres
038-2020, cuyo plazo de duración coin- gestantes y madres lactantes en
cide con el 7 de octubre de 2020, pue- casos de emergencia nacional
den ampliar, por única vez, el plazo de sanitaria
dicha medida en virtud de la prórroga
de la emergencia sanitaria establecida Dispositivo: Ley Nº 31051. Fecha de publi-
por Decreto Supremo Nº 027-2020-SA. cación: Jueves, 08 de octubre de 2020.
Fecha de vigencia: Viernes, 09 de octubre
de 2020.
• Para tal efecto, la modificación del
plazo máximo de duración de la
medida de suspensión perfecta de Mediante la presente Ley, se modifíca el artí-
labores se realiza en la plataforma vir- culo 1 de la Ley 28048, Ley de Protección a
tual del Ministerio de Trabajo y Promo- favor de la Mujer Gestante que Realiza Labo-
ción del Empleo, desde el 7 de octu- res que Pongan en Riesgo su Salud y/o el
bre de 2020 hasta el 11 de octubre de Desarrollo Normal del Embrión y el Feto, en
2020. Si vencido dicho plazo máximo, los siguientes términos:
el empleador no realiza la modificación
del plazo de duración de la suspen- “Artículo 1. Objeto de la Ley
sión perfecta de labores, se entiende En los centros de trabajo las mujeres
que esta medida culmina al término gestantes solicitarán al empleador no
de su duración inicial. realizar labores que pongan en peli-
gro su salud y/o la del desarrollo nor-
• Lo dispuesto en los párrafos prece- mal del embrión y el feto durante el
dentes es aplicable a las medidas período de gestación, el cual debe
de suspensión perfecta de labores estar certificado por el médico tratante.
cuyo procedimiento administrativo se El empleador después de tomar cono-
encuentra en trámite. Ello comprende cimiento de lo solicitado asignará a la
a las medidas de suspensión perfecta mujer gestante labores que no pon-
de labores que cuentan con resolución gan en riesgo la salud y/o desarrollo
aprobatoria, expresa o ficta, de la Auto- normal del embrión y el feto durante
ridad Administrativa de Trabajo com- el período de gestación, sin afectar sus
petente; o, que contando con resolu- derechos laborales.
ción desaprobatoria, esta aún no se
encuentra firme. Durante la vigencia del estado de emer-
gencia nacional de carácter sanitario
• Los empleadores que opten por modi- declarada por el Estado, el empleador
ficar el plazo máximo de duración de identifica a las trabajadoras mujeres ges-
la medida de suspensión perfecta de tantes y madres lactantes cuya integridad
labores, conforme a lo señalado en los o la de su menor hijo/a son puestas en
párrafos 2.2 y 2.3 del presente artículo, riesgo por las circunstancias que propi-
hacen de conocimiento previo dicha ciaron el estado de excepción decretado,
modificación a los trabajadores afec- a efectos de aplicar de forma obligatoria
tados, de manera física o utilizando los el trabajo remoto para el cumplimiento
medios informáticos correspondientes. de sus actividades laborales.

SOLUCIONES
LABORALES
Cuando la naturaleza de las labores no

sea compatible con el trabajo remoto 
Aprueban medidas especiales, ex-
cepcionales y temporales para re-
y mientras dure la emergencia sanita- gularizar la situación migratoria de
ria, el empleador asigna a las mujeres extranjeros y extranjeras
gestantes y madres lactantes labores
compatibles con las funciones que ori- Dispositivo: Decreto Supremo N° 010-2020-
ginalmente realizaban, o en su defecto IN. Fecha de publicación:Jueves, 22 de octu-
otorga preferentemente licencia con bre de 2020. Fecha de vigencia: Viernes, 23 de
goce de haber sujeta a compensación octubre de 2020.
posterior”.
Mediante el presente Decreto se aprueban
Finalmente, se establece adecuar el Regla- medidas especiales, excepcionales y tem-
mento de la Ley N° 28048 a lo establecido porales para regularizar la situación migra-
en la presente modificación. toria de extranjeros y extranjeras, con el
objeto de establecer medidas y procedi-
mientos especiales, excepcionales y tem-

Aprueban la Directiva denominada
“Ejercicio de las actuaciones inspec-
porales, para facilitar y agilizar la regula-
rización de la situación migratoria de las
tivas de investigación en accidentes
de trabajo e incidentes peligrosos” personas extranjeras que se encuentren
en situación migratoria irregular en el terri-
torio nacional.
Dispositivo: Resolución de Superintendencia
N° 186 -2020-SUNAFIL. Fecha de publicación: En ese sentido, los extranjeros cuyo plazo
Miércoles, 21 de octubre de 2020. Fecha de de permanencia otorgado por la autori-
vigencia: Jueves, 22 de octubre de 2020. dad migratoria se encuentre vencido y
los extranjeros que han ingresado al terri-
Mediante la presente Resolución se aprueba torio nacional de manera irregular al no
la Directiva N° 002-2020-SUNAFIL/ INII, haber realizado el debido control migrato-
denominada “EJERCICIO DE LAS ACTUA- rio podrán presentar la solicitud de regu-
CIONES INSPECTIVAS DE INVESTIGACIÓN larización migratoria. Como consecuen-
EN ACCIDENTES DE TRABAJO E INCIDENTES cia del procedimiento para la obtención
PELIGROSOS”. del Permiso Temporal de Permanencia,
MIGRACIONES emite el Carné de Permiso
Ello, con el objetivo de contar con reglas y Temporal de Permanencia - CPP, con vigen-
criterios generales para el adecuado ejer- cia de un (1) año calendario. Su otorga-
cicio de la función inspectiva en la inves- miento acredita la situación migratoria
tigación de accidentes de trabajo e inci- regular en el país, habilitando a la per-
dentes peligrosos, en el marco de la función sona extranjera beneficiaria a desarrollar
de la inspección del trabajo, con la finalidad actividades en el marco de la legislación
de coadyuvar al cumplimiento de la nor- peruana.
mativa vigente en materia de seguridad y
salud en el trabajo, así como para fomen- Asimismo, cabe precisar que las personas
tar la prevención de los riesgos laborales y extranjeras beneficiarias con el Carné de
la promoción de las mejoras de las condi- Permiso Temporal de Permanencia - CPP
ciones de trabajo. deben cumplir con el pago por concepto

de multas y tasas migratorias pendientes a Asimismo, se pone la presente Resolución

la fecha de aprobación de su solicitud de en conocimiento de la Presidencia del Poder
regularización migratoria, para tales efec- Judicial, del Consejo Ejecutivo del Poder Judi-
tos, pueden acogerse al fraccionamiento de cial, la Oficina de Control de la Magistratura,
la deuda por dichos conceptos; debiendo Gerencia General del Poder Judicial, de la
cumplir con la obligación pendiente de Junta Nacional de Justicia, de la Gerencia
pago dentro del periodo de doce (12) meses de Administración Distrital, Coordinación de
calendario posteriores a la fecha de apro- Recursos Humanos de la Corte Superior de
bación, conforme a lo previsto en la nor- Justicia de Lima y de los Magistrados para
mativa aplicable. los fines pertinentes.
Finalmente, este Decreto Supremo entra en
vigencia con la aprobación del Texto Único
de Procedimientos Administrativos – TUPA 
Decreto Supremo que prorroga la
vigencia del carné de trabajador de
de la Superintendencia Nacional de Migra- construcción civil
ciones - MIGRACIONES.
Dispositivo: Decreto Supremo N° 021-2020-
 Conforman la Octava Sala Laboral de TR. Fecha de publicación: Miércoles, 28 de

octubre de 2020. Fecha de vigencia: Jueves,
la Corte Superior de Justicia de Lima
29 de octubre de 2020.
Dispositivo: R e s o l u c i ó n A d m i n i s t r a -
tiva N° 000330-2020-P-CSJLI-PJ. Fecha de
Mediante el presente Decreto se precisa
publicación: Sábado, 24 de octubre de 2020. que los carnés de trabajador de cons-
Fecha de vigencia: Domingo, 25 de octubre trucción civil a que se refiere el Decreto
de 2020. Supremo N° 009-2016-TR, Decreto Supremo
que aprueba el Reglamento del Registro
M e d i a n t e l a p re s e n t e R e s o l u c i ó n Nacional de Trabajadores de Construcción
se aprueba designa al doctor PERCY MIL- Civil–RETCC, cuyo vencimiento se haya pro-
TON VALENCIA CARRERA, Juez Titular del ducido o se produzca durante la vigencia
30° Juzgado Especializado de Trabajo Per- del estado de emergencia nacional decla-
manente de Lima, como Juez Superior Pro- rado por el Decreto Supremo Nº 044-2020-
visional integrante de la Octava Sala Laboral PCM y sus prórrogas, se prorrogan auto-
de Lima, a partir del día 26 de octubre del máticamente por un año desde su fecha
presente año, por la licencia de la doctora de vencimiento, de acuerdo con lo esta-
Almeida Cárdenas, quedando conformado blecido en la Primera Disposición Comple-
el Colegiado como sigue: mentaria Transitoria del Decreto Legisla-
tivo N° 1497. Los carnés de trabajador de
Octava Sala Laboral construcción civil que venzan desde el día
siguiente de la culminación del estado de
Dr. Gino Ernesto Yangali Iparraguirre (Presidente)
emergencia nacional referido, se prorro-
Dr. José Martín Burgos Zavaleta (P) gan automáticamente por el plazo de un
año o hasta el 31 de diciembre de 2021, lo
Dr. Percy Milton Valencia Carrera (P) que ocurra primero, de ser el caso.

SOLUCIONES
LABORALES

Aprueban tramitación virtual del ser-
vicio prestado en exclusividad de-
Asimismo, se establece que la presentación
de requisitos del servicio al que se hace
nominado “Permiso para Trabajar” referencia en el párrafo anterior, se realice
a través de la Plataforma Agencia a través de la Plataforma “Agencia Digital
Digital de MIGRACIONES
de MIGRACIONES”, así como los documen-
tos de subsanación de las observaciones
Dispositivo: Resolución de Superintendencia que pudieran generarse en la tramitación
Nº 000220-2020-MIGRACIONES. Fecha de publi-
cación: Jueves, 29 de octubre de 2020. Fecha de del mismo.
vigencia: Viernes, 30 de octubre de 2020.
Finalmente, se dispone que la Oficina de
Mediante la presente Resolución se aprueba Tecnologías de la Información y Comuni-
la tramitación virtual del servicio prestado caciones, la Dirección de Operaciones, así
en exclusividad denominado “Permiso para como la Unidad de Imagen y Comunica-
Trabajar” previsto en el TUPA MIGRACIONES, ción efectúen las acciones destinadas al
a través de la Plataforma Agencia Digital de cumplimiento de lo dispuesto en la pre-
MIGRACIONES. sente resolución.

DIRECTORES
Luis Vinatea Recoba
Análisis de la Nueva Consultas frecuentes

Especial
sobre la compensación por tiempo
La publicación especializada Ley Procesal del Trabajo de servicios
en el ámbito laboral para un a diez años de su vigencia La legítima defensa como eximente
del despido por actos de violencia

contexto normativo dinámico
Soluciones Laborales brinda un sistema integral de
Análisis de la carga de la prueba
información laboral para abogados, jefes de recursos en la impugnación del despido
humanos, administradores y gerentes. A través de su
revista, de periodicidad mensual, desarrolla de manera Análisis jurídico de la presunción
especializada y ágil un conjunto de análisis, síntesis y de laboralidad
críticas de la regulación de las distintas instituciones
laborales y de seguridad social de nuestro país, sean La presunción de laboralidad
del Sector Privado o Público. en las plataformas digitales
La información legal se complementa con estudios
Alcances del control difuso
sobre los más recientes criterios jurisprudenciales y
en materia laboral
administrativos, permitiendo a los lectores tener un
conocimiento preciso de los alcances de las distintas
figuras legales laborales, conforme a la interpretación Subsidio por incapacidad temporal
de los jueces y tribunales administrativos. para pacientes con COVID-19
Responsabilidad empresarial
frente a los accidentes de trabajo
ENTREVISTA
Luis Vinatea Recoba

“La NLPT ha representado un
cambio importante y una reforma en el
modo de administrar justicia”
27 AÑOS DE LIDERAZGO 27 AÑOS DE LIDERAZGO

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DIRECTORES

Jorge Toyama Miyagusuku

AÑO 13 | NÚMERO 155 | NOVIEMBRE 2020

Análisis de la Nueva Consultas frecuentes

sobre la compensación por tiempo

La publicación especializada Ley Procesal del Trabajo de servicios

del despido por actos de violencia

Luis Vinatea Recoba

27 AÑOS DE LIDERAZGO 27 AÑOS DE LIDERAZGO

AÑO 13 | NÚMERO 155 |NOVIEMBRE 2020

UNA PUBLICACIÓN DEL GRUPO

SOLUCIONES LABORALES AÑO 13 / Nº 155

47 A diez años de la regulación de la presunción de laboralidad en la Nueva Ley Procesal

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 3

SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

4 ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

EMPLEADORES PODRÁN FISCALIZAR CORREOS DE SUS TRABAJADORES

EMPRESAS DEBEN FORTALECER COMITÉS DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

AFIANZAN PROTECCIÓN LABORAL PARA MUJERES GESTANTES ANTE EL COVID-19

SUNAFIL APRUEBA PAUTAS INSPECTIVAS EN MATERIA DE TRABAJO FORZOSO

MTPE IMPULSA EL DIÁLOGO CON SINDICATOS Y EMPLEADORES

VIDEOVIGILANCIA DE TRABAJADORES NO DEBE VULNERAR DERECHOS FUNDAMENTALES

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 5

Finalmente, en el caso de que se combinen jornadas de trabajo presencial y de trabajo remoto,

6 ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

Una década con la Nueva

Sin el ánimo de hacer todo un ensayo sobre la evolución de la normativa proce-

El primer momento que identificamos es el correspondiente a la regulación del

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 7-10 7

A partir de ello, identificamos un segundo momento, establecido por la Ley Nº

Luego, identificamos un tercer momento, que es el de la NLPT, que instaura un

La concentración de los actos procesales, es la característica fundamental de esta

Lo cierto es que la oralidad y la concentración de los actos procesales imponen una

8 pp. 7-10 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

El proceso abreviado, a diferencia del anterior, contempla una sola audiencia en

Otra novedad de importancia se encuentra en la aplicación de la presunción

El nuevo instrumento establece también nuevas reglas sobre la comparecencia

Del mismo modo, la nueva norma permite la posibilidad de utilizar cualquiera

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 7-10 9

En ese momento (2012), cuando el Dr. Ramírez-Gastón prologaba el libro men-

10 pp. 7-10 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

UNA PUBLICACIÓN DEL GRUPO

La Nueva Ley Procesal del Trabajo,

La NLPT ha representado un cambio

Luis VINATEA RECOBA*

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 13-17 13

SL: Podríamos considerar que la NLPT

La experiencia también ha mostrado que

14 pp. 13-17 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 13-17 15

16 pp. 13-17 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 13-17 17

Litigación en materia laboral: de la oralidad y la

18 pp. 18-34 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 18-34 19

20 pp. 18-34 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES

• Nueva regulación de los recursos de

SOLUCIONES LABORALES | Nº 155 • NOVIEMBRE 2020 • ISSN 1996-3076 • pp. 18-34 21

22 pp. 18-34 • ISSN 1996-3076 • NOVIEMBRE 2020 • Nº 155 | SOLUCIONES LABORALES