DE LAS OBLIGACIONES. g) Reales: sólo pueden ser creados por ley (numero clausus).

RENÉ RAMOS PAZOS. Personales: las partes pueden crear cualquier tipo (numero
Resumen. apertus).

Capítulo Primero. CONCEPTOS GENERALES. 4. Críticas a la concepción clásica.

1. Introducción. Derechos reales y personales o créditos. 1) En los derechos reales también hay un sujeto pasivo: la
colectividad, la cual debe abstenerse de realizar actos que
Art. 577 inc. 1º CC. “Derecho real es el que tenemos sobre perturben o impidan el ejercicio del derecho.
una cosa sin respecto a determinada persona.” 2) Las relaciones jurídicas se dan entre personas, no con cosas.
Art. 578 CC. “Derechos personales o créditos son los que Pero las cosas son fundamentales en los derechos reales, no
sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o así en los personales, en que sólo son el objeto de la
la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones obligación de dar.
correlativas;…” 3) No es esencial que los derechos reales sean perpetuos y los
personales transitorios. La perpetuidad se da sólo en el
2. Las nociones de derecho personal o crédito y obligación dominio.
son correlativas.

Se habla de derecho personal o de obligación según si se 5. Concepto de obligación.

mire desde el punto de vista del acreedor o del deudor.
Obligación: vínculo jurídico entre dos personas determinadas
3. Diferencias entre derechos reales y personales. –deudor y acreedor- , en virtud del cual la primera se encuentra en la
necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer algo en favor de la
Diferencias según la doctrina clásica: segunda.
a) Reales: relación persona a cosa. Personales: relación entre
dos sujetos. Desde el punto de vista del acreedor, es un crédito; desde el
b) (Contenido) Reales: poder jurídico inmediato sobre la cosa. del deudor, es una deuda.
Personales: el titular sólo puede obtener el beneficio Relación jurídica: relación protegida por el derecho objetivo.
mediante un acto del obligado. Si el deudor no cumple, puede ser compelido a hacerlo.
c) (Forma de adquisición) Reales: título y modo de adquirir.
Personales: basta el título. Art. 2465 CC. “Toda obligación personal da al acreedor el
d) Reales: son absolutos. Personales: son relativos, sólo se derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
pueden exigir del deudor. muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
e) (Ejercicio) Reales: se consolidan con su ejercicio. solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.”
Personales: se extinguen con su ejercicio (con el pago). Por tanto, cuando se contrae una obligación, se responde de
f) (Contravención) Reales: pueden ser violados por cualquiera. su cumplimiento con todo el patrimonio: “derecho de prenda
Personales: sólo por el deudor. general”.

1
 6. Elementos constitutivos de la obligación. En los contratos bilaterales, ambas partes tendrán el carácter
de acreedoras y deudoras.
Se discute sobre lo que en esencia constituye la obligación: Los dos sujetos deben ser personas determinadas, o al menos
determinables. Se discute en doctrina si es indispensable para el
A) Para algunos, consiste en el deber del deudor de observar un nacimiento del derecho que el sujeto exista con anterioridad.
determinado comportamiento. En este sentido, toda Tanto el deudor como el acreedor pueden ser una o varias
obligación importa una restricción de libertad del deudor. Si personas.
no cumple, el crédito se hace efectivo sobre su patrimonio,
pero esto ya no es parte de la obligación. 8. Del objeto de la obligación.
B) Otros ponen énfasis en la responsabilidad del deudor. Lo que
en esencia constituye la obligación es el hecho que el Objeto de la obligación: prestación a que se obliga el deudor.
patrimonio del deudor quede afecto a su cumplimiento. Es un determinado comportamiento, positivo o negativo.
De acuerdo al Art. 1438 CC, es lo que el deudor debe dar,
La primera posición se funda en una base ética; la segunda, hacer o no hacer.
en una económica.
9. Características de la prestación.
Concepto unitario de la obligación: comprende tanto el deber
de prestación (deuda) como el sometimiento del patrimonio a) Debe ser física y jurídicamente posible: se debe poder
(responsabilidad). realizar. La imposibilidad puede ser absoluta o relativa.
Concepto no unitario: existencia autónoma de la deuda y la b) Debe ser lícita: no debe estar prohibida por la ley, ni ser
responsabilidad, que pueden yuxtaponerse. contraria a las buenas costumbres o al orden público (Art.
1461 inc. final CC).
Importancia práctica de la diferencia: c) Debe ser determinada, o a lo menos determinable: que esté
1) Permite entender la naturaleza de las obligaciones naturales, precisada, o que pueda definirse sin necesidad de otro
en que hay deuda, pero no responsabilidad. acuerdo de las partes (Art. 1461 inc. 2º CC respecto de las
2) Permite entender la naturaleza de la fianza, en que una obligaciones de dar).
persona asume una deuda ajena. Discutible, porque el fiador
también es deudor, aunque no del mismo grado que el 10. Para que exista obligación ¿debe la prestación tener
principal. contenido patrimonial (pecuniario)?

7. Sujetos de la obligación: acreedor y deudor. Así se entendió en un principio. Pero luego se distinguió la
prestación en sí del interés del acreedor. La primera debe tener un
Acreedor: titular del derecho personal en virtud del cual contenido patrimonial; si no es así, no se puede ejecutar en el
puede exigir una prestación del deudor. patrimonio del deudor. El segundo puede ser patrimonial, moral,
Deudor: quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del científico, etc.
acreedor.

2
 El derecho de obligaciones es eminentemente patrimonial, En resumen, las fuentes de las obligaciones para el CC son el
pero los intereses económicos pueden aparecer vinculados a otros contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
que no lo son, e incluso pueden presentarse intereses no propiamente
económicos como objeto de la obligación. Ej. Derecho del trabajo, 13. Críticas a la clasificación anterior.
indemnización del daño moral, etc.
Si se niega la validez de una obligación por no tener Según una opinión muy generalizada, sólo la voluntad y la
contenido económico, se limita arbitrariamente la autonomía de la ley pueden generar obligaciones. En los cuasicontratos, los delitos y
voluntad. los cuasidelitos, las obligaciones nacen porque así lo establece la ley.
Pero se podría aplicar la misma lógica a los contratos.
Capítulo Segundo. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
14. La voluntad unilateral como fuente de la obligación.
11. Concepto.
Obligación nacida de la voluntad unilateral: la que contrae un
Fuentes de las obligaciones: hechos jurídicos que dan sujeto mediante su mera manifestación de querer obligarse. Esta
nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las obligación es distinta a la oferta, porque vincula desde el primer
obligaciones. momento al declarante sin necesidad de aceptación, insertándose
desde entonces como un valor activo en el patrimonio del acreedor.
12. Clasificación. Ej. Art. 632 inc. 2º CC (promesa de recompensa al que
denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida), Art. 99
De acuerdo al Art. 578 CC, las fuentes serían el hecho del CCom (oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino pasado
deudor y la ley. cierto tiempo o desechada la oferta).
El hecho del deudor incluye: Se discute en doctrina la fuerza obligatoria de la voluntad
a) El acuerdo de voluntades (contrato). unilateral, pero tiene cada día más aceptación.
b) El hecho voluntario lícito no convencional (cuasicontrato).
c) La conducta negligente que causa daño a otro (cuasidelito 15. En Chile, ¿se acepta la voluntad unilateral como fuente
civil). de las obligaciones?
d) El hecho doloso que causa daño a otro (delito civil).
A) Posición dominante: El CC no la acepta, salvo la situación
Art. 1437 CC. “Las obligaciones nacen, ya del concurso real excepcional del Art. 632 inc. 2º CC. Bello siguió a Pothier,
de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o que no la aceptaba.
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, B) La declaración unilateral de voluntad puede tener cabida en
como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los el Art. 1437 CC, pues es justamente un hecho voluntario de
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria la persona que se obliga.
o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a La jurisprudencia ha dicho que no hay más fuentes que las
patria potestad.” del Art. 1437 CC, pero fallos recientes han aceptado la sola voluntad
del deudor como fuente de obligaciones, por Ej. en el pagaré.

3
 1) De medio: aquellas en que el deudor se compromete
Capítulo Tercero. CLASIFICACIÓN DE LAS únicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo
OBLIGACIONES. para ello la suficiente diligencia, para alcanzar un resultado
determinado. Ej. Obligación de un abogado o un médico.
PÁRRAFO I. DIVERSAS CLASIFICACIONES. 2) De resultado: aquellas en que el deudor para cumplir debe
alcanzar el resultado propuesto. Ej. Obligación del contratista
16. Clasificación de las obligaciones. de construir una casa.

1. Eficacia: Importancia de la distinción: determinar cuándo la obligación

a) Civiles. se entiende cumplida.
b) Naturales.
2. Objeto: 18. Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias.
a) Forma: positivas y negativas.
b) Determinación del objeto: de especie o cuerpo cierto En ellas la persona del deudor queda determinada por su
y de género. calidad de dueño, poseedor o titular de un derecho real sobre una
c) Contenido de la prestación: de dar (entregar), hacer y cosa, de manera que la obligación se traspasa junto con ella o con el
no hacer. derecho real en que incide. Ej. Obligación de pagar los gastos
d) De dinero y de valor. comunes (Art. 4º inc. 4º Ley 19.537 sobre Copropiedad
e) Número de cosas: de objeto singular y de objeto Inmobiliaria).
plural (de simple objeto múltiple, alternativas y
facultativas). 19. Obligaciones causales y abstractas o formales.
3. Sujeto:
a) De unidad de sujeto. Abstractas o formales: se produce una separación entre la
b) De pluralidad de sujeto (simplemente conjuntas o relación subyacente y la obligación. Ej. Cuando una persona suscribe
mancomunadas, solidarias e indivisibles). un pagaré, la causa de la obligación proviene de un contrato
4. Forma de existir: diferente. El deudor no puede oponer al tercero la excepción de falta
a) Principales. de causa, para que circule.
b) Accesorias.
5. Efectos: PÁRRAFO III. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES.
a) Puras y simples.
b) Sujetas a modalidad. 20. Concepto, definiciones.

PÁRRAFO II. NUEVAS CATEGORÍAS DE OBLIGACIONES. Art. 1470 incs. 1º a 3º CC. “Las obligaciones son civiles o
meramente naturales.
17. Obligaciones de medio y de resultado. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento.
Es aplicable a las obligaciones de hacer.

4
 Naturales las que no confieren derecho para exigir su un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se forma debida;
ha dado o pagado en razón de ellas.” 4.º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de
La obligación civil también otorga excepción para retener lo prueba.”
pagado.
23. Las obligaciones naturales ¿son taxativas en Chile?
21. Origen y fundamento de las obligaciones naturales.
Siendo excepcionales, no hay más que las que la ley
Su origen se encuentra en Roma. Su fundamento actual es contempla. ¿Son sólo las del Art. 1470 CC?
eminentemente ético. A) El Art. 1470 CC es taxativo.
a) La frase “tales son” importa taxatividad.
21 bis. Naturaleza de la obligación natural. b) El pensamiento del autor del CC es claro.
c) El Art. 2296 CC, al referirse a las obligaciones
Hay diversas opiniones: naturales, se remite al Art. 1470 CC, demostrando
A) Es una obligación no jurídica, sino moral o de conciencia, o que no hay otras.
social, que sólo produce un efecto jurídico: no se puede
repetir lo pagado. B) No es taxativo.
B) Sólo se convierte en jurídica con el pago. a) El Art. 1470 CC las define, por lo que cualquier
C) Jurídicamente no es una obligación (vínculo jurídico entre situación que encuadre en la definición es una
deudor y acreedor), sino un hecho que justifica la atribución obligación natural.
patrimonial que se hizo al acreedor, es sólo una justa causa b) La frase “tales son” significa ejemplificación.
para el pago. Por eso no procede repetición.
D) Para nuestros autores, son verdaderas obligaciones, pues La mayoría de la doctrina se inclina por la segunda tesis, pero
constituyen un vínculo jurídico entre personas determinadas no hay unanimidad sobre cuáles serían los otros casos de
que produce efectos jurídicos (retener lo pagado). No son obligaciones naturales. Se mencionan:
simples deberes morales. a) La multa en los esponsales (Art. 99 CC). Pero la mayor parte
de la doctrina no está de acuerdo, porque el Art. 98 CC dice
22. Las obligaciones naturales en el derecho chileno. que los esponsales no producen obligación alguna ante la ley
civil.
Art. 1470 inc. 4º CC. “Tales son: b) Lo dado por un objeto o causa ilícita a sabiendas (Art. 1468
1.º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio CC). En este caso, parece tratarse más de una sanción que de
y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las una obligación natural.
leyes, como los menores adultos; c) Situación del deudor que paga más allá de lo que debe por
2.º Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción; gozar del beneficio de inventario (Art. 1247 CC) o del
3.º Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades beneficio de competencia (Art. 1625 CC). La doctrina estima
que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar que en estos casos hay una renuncia al beneficio, pues si
paga más allá, está pagando una obligación civil.

5
 d) Pago de intereses no estipulados (Art. 2208 CC y Art. 15 Ley
18.010 sobre Operaciones de Crédito de Dinero). Tampoco A) Desde que se declara la nulidad, pues antes la obligación es
hay obligación natural; lo que ocurre es que la gratuidad no válida y produce todos sus efectos. Se funda en los Arts.
se presume, por lo tanto se está pagando una obligación civil. 1684 y 1687 CC.
e) Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina la B) Desde que el acto se celebró por los incapaces relativos.
inteligencia (Art. 2260 CC). En este caso habría una 1. El Art. 1470 N° 1 CC dice “las contraídas”, es decir, la
verdadera obligación natural. obligación se contrajo como natural.
2. El Art. 2375 N° 1 CC niega la acción de reembolso
24. Obligaciones naturales contempladas en el artículo 1470. cuando la obligación del deudor principal es puramente
natural y no se ha validado por ratificación o lapso de
Se establecen 2 tipos: tiempo, siendo sólo posible validar obligaciones antes de
a) Obligaciones civiles nulas y rescindibles. que se declare la nulidad.
b) Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas. 3. El Art. 1470 N° 1 CC no habla de obligaciones nulas.

25. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones Importancia de la discusión: si se sigue la primera opinión,
civiles nulas o rescindibles. todo deudor que pague antes de la declaración de nulidad, paga una
obligación civil, aunque los vicios que la hicieron anulable hayan
A ellas se refiere el Art. 1470 N° 1 y 3 CC. desaparecido.

26. Caso del artículo 1470 N° 1. 27. Caso del artículo 1470 N° 3.

Se refiere a los incapaces relativos, jamás a los absolutos, 1. ¿A qué clase de actos se refiere?
cuyos actos no producen ni aun obligaciones naturales (Art. 1447 inc.
2º CC). A) Se aplica tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales.
No hay duda de que los menores adultos quedan B) Se aplica sólo a los unilaterales:
comprendidos. Pero se discute si los disipadores también. Algunos a) Normalmente la expresión “actos” se emplea para
piensan que no, pues están interdictos justamente por no tener referirse a los actos unilaterales.
suficiente juicio y discernimiento. La opinión contraria sostiene que b) El ejemplo dado es un acto unilateral.
el disipador no es un enajenado mental, sino sólo un administrador c) La norma fue tomada de Pothier que así lo entendió
imprudente, que tiene suficiente juicio y discernimiento. (razón histórica).
Como ya no existen más incapaces relativos, si eliminamos al d) Sería injusto aplicarlo a los actos bilaterales. Ej. Se
disipador, la disposición, que señala a los menores adultos como vende un bien raíz por instrumento privado, el
ejemplo, pasa a ser taxativa. comprador no podría obtener la tradición (porque el CBR
Si la obligación es nula por otro motivo, es obligación civil no va a inscribir) ni tampoco la restitución del precio.
nula, no natural.
2. ¿Desde cuándo existe obligación natural en este caso?
¿Desde cuándo la obligación es natural?

6
 La situación es igual al caso anterior, pero en vez de decir 1. Que haya habido un pleito demandándose el pago de la
“las contraídas”, dice “las que proceden”. Además, no juega el obligación.
argumento del Art. 2375 CC, porque tratándose de nulidad absoluta, 2. Que el deudor haya ganado el pleito.
no cabe ratificación. 3. Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo probar
la existencia de la obligación. Si se debe a otro motivo, no
28. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones hay obligación natural, y se produce la cosa juzgada.
civiles degeneradas.
31. Efectos de la obligación natural.
A ellas se refiere el Art. 1470 N° 2 y 4 CC.
a) Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado o
29. Obligaciones civiles extinguidas por prescripción (art. pagado en virtud de ellas (Art. 1470 inc. 3º CC).
1470 N° 2). El pago debe reunir los siguientes requisitos:
a) Exigencias generales de todo pago.
El Art. 1567 N° 10 CC contempla a la prescripción como un b) Debe ser hecho voluntariamente por el deudor (Art.
modo de extinguir las obligaciones, lo que no es efectivo, porque de 1470 inc. final CC).
acuerdo al Art. 1470 N° 2 CC, prescrita la obligación civil, se No hay unanimidad respecto de lo que esto significa:
transforma en natural. En consecuencia, lo que se extingue por A) Que el deudor sepa que paga una obligación
prescripción no es la obligación, sino la acción para exigir su natural.
cumplimiento. B) Que el deudor pague en forma espontánea, sin
coacción. Ésta doctrina ha sido seguida por la
¿Desde qué momento la obligación es natural? jurisprudencia.
c) Quien paga debe tener la libre administración de sus
A) Desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripción. bienes (Art. 1470 inc. final CC). Esto debe
B) Desde que se declara la prescripción: entenderse como “libre disposición de sus bienes”,
a) Antes de que se declare la prescripción existe una pues todo pago supone transferir la propiedad del
obligación civil. objeto pagado.
b) Si se acepta la otra tesis, se confunden la renuncia de la
prescripción y el cumplimiento de la obligación natural. b) Pueden ser novadas: Art. 1630 CC. “Para que sea válida la
novación es necesario que tanto la obligación primitiva como
La mayoría de la doctrina nacional apoya la segunda tesis, el contrato de novación sean válidos, a lo menos
pero la jurisprudencia se inclina por la primera. naturalmente.”

30. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en juicio c) Pueden ser caucionadas por terceros (Art. 1472 CC). La
por falta de pruebas (art. 1470 N° 4). razón de que puedan ser caucionadas sólo por terceros es que
al ser natural la obligación principal, el acreedor no tiene
Para encontrarnos en esta situación deben cumplirse 3 acción tampoco para demandar el cumplimiento de la
requisitos: caución, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

7
 d) No producen la excepción de cosa juzgada: Art. 1471 CC. a) Si la obligación es de especie, sólo se cumple pagando con la
“La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra especie debida y no con otra, aun cuando sea de mayor valor
el naturalmente obligado, no extingue la obligación natural.” (Art. 1569 inc. 2º CC). Si es de género, el deudor queda libre
entregando cualquier individuo del género, que sea de una
e) No pueden compensarse legalmente, pues no son calidad a lo menos mediana (Art. 1509 CC).
actualmente exigibles (Art. 1656 N° 3 CC). b) Si es de especie, el deudor tiene una obligación adicional:
cuidar de la cosa (Art. 1548 CC). Si es de género, no existe
PÁRRAFO IV. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS. esa obligación porque el género no perece (Art. 1510 CC).
c) La teoría de los riesgos opera exclusivamente en las
32. Concepto. obligaciones de especie.
d) La obligación de especie se extingue por la pérdida de la
Positiva: aquella en que el deudor se obliga a una cosa debida (Art. 1567 N° 7 CC). Pero esto ocurre sólo si la
determinada acción (dar o hacer). pérdida es fortuita, pues si es culpable, la obligación subsiste,
Negativa: aquella en que el deudor debe abstenerse de pero varía de objeto: precio de la cosa e indemnización de
realizar algo que, de no mediar la obligación, podría efectuar (no perjuicios (Art. 1672 inc. 1º CC).
hacer).

Importancia de la distinción: en caso de incumplimiento, las PÁRRAFO VI. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO
obligaciones negativas se rigen por el Art. 1555 CC. Además, la HACER.
indemnización de perjuicios se debe, en las obligaciones positivas,
desde que el deudor se constituye en mora; en las negativas, desde la 35. Esta clasificación la hace la ley.
contravención (Art. 1557 CC).
Se desprende de los Arts. 1438 y 1460 CC.
PÁRRAFO V. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO
CIERTO Y OBLIGACIONES DE GÉNERO. 36. Obligaciones de dar.

33. Concepto. Son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el

dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa en favor del
Se aplica a las obligaciones de dar o entregar. acreedor.
De especie o cuerpo cierto: aquellas en que la cosa debida Art. 1548 CC. “La obligación de dar contiene la de entregar
está perfectamente especificada e individualizada. Se debe un la cosa;…”, pero dar y entregar no son sinónimos, pues en la de
individuo determinado de un género determinado. entregar no hay obligación del deudor de transferir el dominio o
De género: aquellas en que se debe indeterminadamente un constituir un derecho real, sino simplemente de poner materialmente
individuo de una clase o género determinado (Art. 1508 CC). la cosa en manos del acreedor.

34. Importancia de la distinción. 37. Naturaleza de la obligación de entregar.

8
 2) Obligaciones en que el deudor debe dejar hacer alguna cosa,
En doctrina, es una obligación de hacer. Pero en Chile se le es decir, tolerar una determinada actuación del acreedor,
aplican las reglas de las obligaciones de dar: absteniéndose de perturbarla.
a) Art. 1548 CC recién citado. Pero hay quienes sostienen que esa distinción no es posible:
b) Los Arts. 1438 y 1460 CC sólo señalan las de dar, hacer y no el deudor se obliga, en definitiva, a la misma conducta omisiva, a un
hacer, englobando claramente a la de entregar en las comportamiento negativo, con independencia de la existencia de
primeras, pues no tiene nada en común con las demás. otras actividades con las que ese comportamiento se relacione.
c) De acuerdo a los Arts. 580 y 581 CC, las acciones son Incluso se sostiene que una misma prestación puede ser definida
muebles o inmuebles según lo sea la cosa que se debe. Si la positiva o negativamente, por lo que conviene atender a si la
obligación de entregar es de hacer, la acción sería mueble, lo prestación consiste en una alteración del estado de cosas, o en el
que resulta extraño en el caso de que la cosa debida sea mantenimiento inalterable del mismo.
inmueble, por Ej. en el caso de la acción de restitución en el
arrendamiento. 40. Importancia de la distinción entre obligaciones de dar,
d) De acuerdo a la historia fidedigna del CPC consta la voluntad hacer y no hacer.
de aplicar esas reglas.
a) Para determinar la naturaleza mueble o inmueble de la acción
38. Obligaciones de hacer. destinada a exigir el cumplimiento: si es de hacer o no hacer,
será siempre mueble; si es de dar, depende de la cosa.
Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar un hecho, b) El procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento
que no sea la entrega de la cosa pues en ese caso se aplican las reglas forzado es distinto.
de las obligaciones de dar. c) El modo de extinguir pérdida de la cosa debida sólo se aplica
En algunos casos deberá ser cumplida personalmente por el a las de dar. El equivalente para las obligaciones de hacer es
deudor (cuando la obligación se contrae en consideración a su la imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra
persona), caso en el que se habla de obligación de hacer no fungible. debida (Art. 534 CPC).
Si es indiferente la persona del deudor, puede cumplirla un tercero. d) En los contratos bilaterales, si se incumple la obligación de
dar, el contratante diligente no puede demandar
39. Obligaciones de no hacer. derechamente la indemnización, pues es accesoria a las
acciones de cumplimiento o resolución (Art. 1489 CC). Si la
Son aquellas en que el deudor debe abstenerse de efectuar un obligación es de hacer, se puede demandar directamente la
hecho que, de no existir la obligación, podría realizar. Ej. Prohibición indemnización (Art. 1553 N° 3 CC).
contractual de no abrir un negocio en cierto sector.
Algunos afirman que hay que diferenciar: PÁRRAFO VII. DE LAS OBLIGACIONES DE DINERO Y
1) Obligaciones en que el deudor se obliga a abstenerse de OBLIGACIONES DE VALOR.
desarrollar determinados actos, reflejada en la prohibición de
hacer algo. 41. Concepto.

9
 Obligaciones de dinero: aquellas en que el objeto debido es
una suma de dinero. a) Como precio. Ej. Art. 1793 CC.
Obligaciones de valor o restitutorias: son aquellas en que lo b) Como renta o fruto civil.
adeudado no es dinero, sino una prestación diferente que se expresa c) Como capital. Ej. Art. 2055 CC respecto del contrato de
en una determinada suma de dinero, en atención a ser éste una común sociedad.
medida de valores. Se dice que hay una de estas obligaciones cada d) Como retribución en ciertos contratos. Ej. Art. 2185 CC
vez que la prestación consiste en la devolución de una cosa o en el respecto del mandato.
reembolso de un valor. e) Como bien de reemplazo de la prestación de una obligación
que no puede cumplirse en especie. Ej. Art. 1672 CC
42. Características de las obligaciones de dinero. respecto de la pérdida de la especie por culpa del deudor.

a) Son obligaciones de dar. 46. Efectos de la mora de las obligaciones de dinero.

b) Son obligaciones de género (Art. 1508 CC).
c) Son obligaciones muebles (Art. 580 CC). El CC da normas especiales para avaluar los perjuicios en el
d) Son obligaciones divisibles (Art. 1524 CC). caso de incumplimiento (Art. 1559 CC).

43. El dinero, sus funciones económicas. 47. Diferencia entre deudas de dinero y deudas de valor.

a) Instrumento de cambio: como tal, el dinero no cuenta por lo En la deuda de dinero, el deudor está obligado a entregar o
que es en sí, sino en razón de las posibilidades de adquisición restituir una suma de dinero. Ej. Obligación del mutuario de devolver
que confiere. la suma que recibió en préstamo.
b) Medida común de valores: es el metro que se ocupa para En la de valor, se debe algo que no es dinero, pero que para
apreciar el valor de los demás bienes. su pago se avalúa en dinero. Ej. Obligación de indemnizar perjuicios.
c) Medio de pago. Esta puede considerarse dentro de la
primera. 48. Cumplimiento de una obligación de valor.

44. Concepto y características del dinero. Para proceder a su pago será previo transformar esa
obligación en una de dinero, mediante la liquidación de la deuda.
Dinero: cosa mueble, fungible y divisible –metal o papel- que
el comercio utiliza como medio de cambio e instrumento de pago y 49. Cumplimiento de las obligaciones de dinero.
que constituye el medio de determinar el valor de los demás bienes.
Incluye los instrumentos representativos de dinero. Hay dos formas de cumplir:
En cuanto a su objeto, es un bien genérico, mueble, fungible, a) Entregando la suma numérica debida (criterio nominalista).
consumible y divisible, características que se traspasan a la b) Pagando una suma de dinero que represente un determinado
obligación de dinero. valor (criterio valorista).
Seguir uno u otro criterio lleva a resultados distintos, pues la
45. Función que cumple el dinero en las obligaciones. inflación crea diferencias.

10
 obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde
50. Nominalismo, valorismo. Criterio seguido en Chile. la vista, o a un plazo determinado.

De acuerdo al antiguo Art. 2199 CC, se seguía el criterio 53. La reajustabilidad de una obligación dineraria.
nominalista, y la jurisprudencia siempre estuvo con esa tesis.
Esta disposición fue derogada, pero seguimos con el sistema Pueden las partes acordar cláusulas de reajustabilidad,
nominalista, pese a que se han dictado normas que para ciertas adoptando al efecto las que juzguen adecuadas (UF, IPC, etc.)
deudas han establecido la reajustabilidad. Ej. Art. 1734 CC, Art. 63
CdelT, etc. 54. La reajustabilidad en las operaciones de crédito de
Sin embargo, antes de que el legislador hiciera dinero.
rectificaciones destinadas a ir incorporando sistemas de
reajustabilidad legal, las partes se defendían de la desvalorización La Ley 18.010 ha dejado entregado este aspecto a lo que
monetaria incluyendo una variedad de cláusulas de reajustabilidad. acuerden las partes contratantes, pudiendo pactar la fórmula que
estimen conveniente. Pero si en estas deudas interviene un banco,
51. Situación actual. institución financiera o cooperativa de ahorro y crédito, el sistema de
reajuste debe autorizarlo el Banco Central.
El principio nominalista sigue siendo la regla general en
materia de obligaciones, aplicándose algún sistema de reajuste 55. El deudor de una operación de crédito de dinero puede
cuando la ley, la convención o la resolución judicial así lo establecen. anticipar su pago (prepago).
Una de las primeras materias en que la jurisprudencia acogió
la tesis valorista es en responsabilidad extracontractual, pues debe Así lo establece el Art. 10 Ley 18.010, lo que es una
indemnizarse “todo daño” (Art. 2329 CC). excepción a la regla establecida para el mutuo en el Art. 2204 CC: el
prepago sólo se permite cuando no se han convenido intereses.
52. Obligaciones de dinero: obligaciones de crédito de dinero. La facultad de prepagar es irrenunciable.

Dentro del género obligaciones de dinero existe un tipo 56. Saldos de precios de compraventa.
especialmente regulado en Chile en la Ley 18.010: las obligaciones
que provienen de una operación de crédito de dinero. Pese a que no debería regirse por las reglas de las
Los elementos que caracterizan a la operación de crédito de operaciones de crédito de dinero, por excepción se le aplican ciertas
dinero son 3 (Art. 1º Ley 18.010): disposiciones de la Ley 18.010 (Art. 26 Ley 18.010):
a) Que una parte entregue o se obligue a entregar una cantidad a) Art. 2º Ley 18.010, referido a lo que se entiende por interés.
de dinero. b) Art. 8º Ley 18.010, referido al pacto de intereses que exceden
b) Que la otra restituya dinero. el máximo convencional.
c) Que el pago se haga en un momento distinto. c) Art. 10 Ley 18.010, referido a la facultad de prepagar.
Respecto del primer elemento, constituye también operación
de crédito de dinero el descuento de documentos representativos de 57. Liquidación de una deuda reajustable, cobrada
dinero. Se asimilan al dinero los documentos representativos de judicialmente.

11
 a) Estipulados por las partes o fijados por ley.
El crédito se liquida a la fecha del pago, por el valor que b) Legales, corrientes y convencionales.
tenga el capital reajustado según el índice pactado o la UF, según c) Interés por el uso del dinero e interés penal.
corresponda (Art. 25 Ley 18.010).
61. Intereses legales, corrientes y convencionales.
58. Liquidación de una deuda convenida en moneda
extranjera. El interés legal y el corriente se confunden (Art. 19 Ley
18.010).
Se pagan con su equivalente en moneda chilena, según el tipo
de cambio vendedor del día de pago. Si la obligación está vencida, se 62. Interés legal.
aplica el tipo de cambio del día del vencimiento si es mayor al del día
del pago (Art. 20 Ley 18.010). Se debe aplicar el interés corriente en todos los casos en que
Si se pactó el pago en moneda extranjera, debe cumplirse con las leyes refieran al interés legal o al máximo bancario (Art. 19 Ley
la moneda estipulada. 18.010).

59. Intereses1. 63. Interés corriente.

Son un accesorio que normalmente acompaña a una Es el interés promedio cobrado por los bancos y las
obligación de dinero. sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones que
Se pueden pactar en dinero o cosas fungibles (Art. 2205 CC), realicen en el país (Art. 6º Ley 18.010). Lo determina la
pero en las operaciones reguladas por la Ley 18.010 sólo pueden Superintendencia de Bancos.
pactarse en dinero (Art. 11 inc. 1º Ley 18.010).
Los intereses son la renta que produce un capital. Son frutos 64. Interés convencional. Sus límites.
civiles (Art. 647 CC), y como tales, se devengan día a día (Art. 790
CC). Pueden encontrarse pendientes o percibidos. Es el interés que las partes acuerdan. Tanto para las
Las simples obligaciones de dinero sólo generan intereses operaciones de crédito de dinero, como para las obligaciones de
cuando las partes lo convienen o la ley lo establece. Pero si son dinero, el máximo interés permitido es el corriente más un 50%,
pagados sin estar estipulados, no pueden repetirse (Art. 2209 CC). atendiendo al interés corriente al momento de celebración del
En las operaciones de crédito de dinero, la regla se invierte: contrato.
no se presume la gratuidad, y salvo disposición de ley o pacto en
contrario, devengan interés corriente (Art. 12 Ley 18.010). 65. Sanción si se pacta un interés superior al máximo
permitido.
60. Clases de intereses.
Se rebaja al interés corriente (Art. 2206 CC y Art. 8º Ley
18.010).
1
Interés: toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a
recibir por sobre el capital o el capital reajustado en su caso.

12
 66. Intereses pactados por la mora que exceden al máximo Si la obligación es de dar una especie, y la cosa se pierde
permitido estipular. fortuitamente, la obligación se extingue por el modo pérdida de la
cosa debida (Arts. 1567 N° 7 y 1670 CC). Si se pierde con culpa del
Quedan sujetos a los mismos límites, debiendo reducirse al deudor, debe pagar el precio más indemnización (Art. 1672 CC). Y si
corriente que rija al momento de la convención, y restituirse la obligación incide en un contrato bilateral y la cosa se pierde
debidamente reajustados los excesos percibidos. Esto implica fortuitamente, opera la teoría de los riesgos (Art. 1550 CC).
modificar el Art. 1544 CC, que ordena rebajar la cláusula penal en el
mutuo al máximo de interés permitido estipular. 69. Obligaciones compuestas o de objeto múltiple.

67. Anatocismo. Son aquellas en que se deben varias cosas.

Es la capitalización de intereses. El Art. 2210 CC lo prohibía 70. Obligaciones de simple objeto múltiple.
en el mutuo, pero el Art. 28 Ley 18.010 lo derogó, por lo que se
infiere que ya no está prohibido. En el caso de las operaciones de Se caracterizan por la conjunción copulativa “y”. El deudor
crédito de dinero está especialmente autorizado (Art. 9º Ley 18.010, debe la totalidad de las cosas y cumple pagándolas todas (el pago
períodos no inferiores a 30 días). debe ser completo, Art. 1591 CC). Se les aplican las reglas de las
La norma del Art. 1559 regla 3ª CC, relativa a la avaluación obligaciones de objeto singular.
legal, no prohíbe el anatocismo, sino que señala que no opera de Dentro de las obligaciones compuestas, las de simple objeto
pleno derecho, pero las partes pueden pactarlo. múltiple son la regla general. Las otras dos importan modalidades.

Art. 1559 CC. “Si la obligación es de pagar una cantidad de 71. Obligaciones alternativas o disyuntivas.
dinero, la indemnización de perjuicios por la mora está sujeta a las
reglas siguientes: Art. 1499 CC. “Obligación alternativa es aquella por la cual
3.a Los intereses atrasados no producen interés.” se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas,
exonera de la ejecución de las otras.”
PÁRRAFO VIII. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR Y Se caracterizan por la conjunción disyuntiva “o”.
OBLIGACIONES CON OBJETO PLURAL O COMPUESTAS.
72. Características de las obligaciones alternativas.
68. Concepto.
a) Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando
Obligaciones de objeto singular: aquellas en que se debe una totalmente una sola, elegida por quien tiene la alternativa
sola cosa, un hecho o una abstención. Incluyen aquella en que lo (Art. 1500 inc. 1º CC).
debido es una universalidad jurídica o de hecho. b) La acción para demandar el cumplimiento es mueble o
En ellas, el acreedor puede exigir la única cosa debida (Art. inmueble según lo sea la cosa con que se pague y la
1569 inc. 1º CC), y el deudor cumplirá pagándola en su integridad alternativa en que se cobre.
(Art. 1591 CC).

13
 c) El acreedor sólo puede demandar la cosa en la alternativa en A) Si la elección es del deudor, puede elegir cualquiera
que se la deban, salvo que la elección sea suya (Art. 1501 de las cosas que resten.
CC). B) Si la elección es del acreedor, puede optar entre
d) Si los deudores o acreedores son varios, deben hacer la elegir una de las que subsisten, o demandar el precio
elección de consuno (Art. 1526 N° 6 CC). de la destruida más indemnización de perjuicios.

73. Elección de las obligaciones alternativas. Si la cosa se deteriora, se aplica el Art. 1590 CC.

Por regla general es del deudor (Art. 1500 inc. 2º CC). 75. Obligaciones facultativas.
Importancia de saber de quién es:
a) Si es del deudor: Art. 1505 CC. “Obligación facultativa es la que tiene por
a) El acreedor no puede exigir determinadamente una de las objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor la
cosas (Art. 1501 CC). facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.”
b) El deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las
cosas, mientras subsista una de ellas (Art. 1502 inc. 1º 76. Elementos de una obligación facultativa.
CC).
b) Si es del acreedor: a) La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple, sólo
a) Puede demandar cualquiera de las cosas. se puede demandar ésa (Art. 1506 CC), y la acción será
b) Si entre ellas hay especies, el deudor tiene la obligación mueble o inmueble según lo sea la cosa debida.
de cuidarlas, ya que el acreedor puede exigir cualquiera b) El deudor queda facultado para pagar con lo debido o
de ellas (Art. 1548 CC). con una cosa distinta, que se designa.
c) Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento
74. Pérdida de las cosas debidas alternativamente. de contratar. Si se acuerda al momento del pago, hay una
dación en pago; si se acuerda después de celebrado el
a) Pérdida total (todas las cosas): contrato y antes del pago, hay novación por cambio de
a) Pérdida fortuita: se extingue la obligación (Art. 1504 inc. objeto.
1º CC).
b) Pérdida culpable: el deudor debe pagar el precio de una 77. Pérdida de la cosa debida en el caso de la obligación
de ellas, más indemnización. La determinación de cuál facultativa.
cosa depende de quién tenga la elección (Art. 1504 inc.
2º CC). Si se destruye fortuitamente antes de haberse constituido el
deudor en mora, no puede el acreedor demandar cosa alguna (Art.
b) Pérdida parcial: 1506 parte final CC). Si se destruye culpablemente, la obligación
a) Pérdida fortuita: subsiste la obligación alternativa en las subsiste, pero varía de objeto: precio de la cosa más indemnización.
otras cosas, y si queda una sola, el deudor debe esa (Art. La pérdida de la cosa facultativamente debida carece de
1503 CC). trascendencia para el acreedor.
b) Pérdida culpable:

14
 78. Las obligaciones facultativas no se presumen. Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden tener 3
modalidades:
Art. 1507 CC. “En caso de duda sobre si la obligación es a) Simplemente conjuntas o mancomunadas.
alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa.” b) Solidarias.
c) Indivisibles.
79. Algunas diferencias entre obligaciones alternativas y
facultativas. Sección Primera. Obligaciones simplemente conjuntas o
mancomunadas.
a) En las alternativas, las cosas debidas son varias; en las
facultativas, una sola. 81. Concepto.
b) En las alternativas, la elección puede ser de cualquiera de
los dos; en la facultativa, sólo del deudor. Son aquellas en que, existiendo pluralidad de acreedores o de
c) En las alternativas, cuando la elección es del acreedor, deudores, y recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor sólo
puede elegir cualquiera; en las facultativas el acreedor puede exigir su cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya.
sólo puede demandar la cosa debida.
d) Hay diferencias en cuanto a los efectos de la pérdida de 82. Características de las obligaciones simplemente
la cosa. conjuntas.

PÁRRAFO IX. OBLIGACIONES CON UNIDAD Y a) Constituyen la regla general (Art. 1511 y 1526 CC).
PLURALIDAD DE SUJETOS. b) Independencia absoluta entre los distintos vínculos; se trata
de obligaciones distintas.
80. Concepto. c) Deben recaer sobre un objeto divisible, para que puedan
cumplirse por partes.
Obligación con unidad de sujeto: aquella en que existe un d) La regla general es que la división se haga por partes iguales,
acreedor y un deudor. a menos que la ley o el hombre establezcan otra
Obligación con pluralidad de sujetos: aquella en que hay un proporcionalidad. (Art. 2307 inc. 2º CC respecto de la
acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva), varios acreedores y comunidad; Art. 2367 inc. 1º CC respecto de la fianza). Un
un deudor (pluralidad activa), o varios acreedores y varios deudores caso en que se establece una proporción distinta es el del Art.
(pluralidad mixta). El Art. 1438 CC autoriza expresamente la 1354 CC, relativo a los herederos que dividen las deudas
pluralidad. hereditarias a prorrata de sus cuotas.

La pluralidad puede ser: 83. Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas.

1) Originaria: la obligación nace con pluralidad de sujeto.
2) Derivativa: la obligación nace con unidad de sujeto y se a) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor está sólo
transforma en plural. obligado a la suya.
b) La extinción de la obligación respecto de un deudor no
extingue la obligación respecto de otros.

15
 c) La cuota del deudor insolvente no grava a los demás. Así aparece del Art. 1511 incs. 2º y final CC. Consecuencias:
d) La interrupción de la prescripción que opera a favor de un 1. Para que haya solidaridad tiene que haber una fuente de la
acreedor no favorece a los demás, y la interrupción que solidaridad: convención, testamento o ley. No cabe que se
afecta a un deudor no perjudica a los demás (Art. 2519 CC). declare por sentencia judicial.
e) La nulidad declarada respecto de un deudor o de un acreedor 2. La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación
no afecta a los demás, porque es de efectos relativos (Art. restringida.
1690 CC). 3. La solidaridad no se presume.
f) La mora de un deudor o coloca en mora a los otros. 4. Quien alegue la solidaridad debe probarla.
g) Si uno de los deudores incumple su obligación y se genera
responsabilidad contractual, ésta sólo afecta al incumplidor 86. Clases de solidaridad. La solidaridad admite distintas
(Arts. 1526 N° 3 y 1540 CC). clasificaciones.
h) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las
excepciones reales, y únicamente las excepciones personales a) Activa, pasiva o mixta, según haya pluralidad de acreedores,
suyas. deudores o ambos.
i) La prórroga de la competencia que opera a favor de un La realmente importante es la pasiva, pues es una garantía
deudor no afecta a los demás. muy eficaz.
j) Cuando en un contrato bilateral hay varios acreedores, el
contratante diligente puede pedir por sí solo, sin necesidad de b) Según su fuente, puede ser legal o voluntaria. Ej. Solidaridad
ponerse de acuerdo con los demás, la resolución del contrato legal: Art. 2317 CC, respecto de la responsabilidad
bilateral de objeto único. Esto es discutible, pues se sostiene extracontractual.
que si hay varios acreedores, la obligación se transforma en
alternativa, y tienen que ponerse de acuerdo para elegir entre c) Perfecta: es la que produce todos los efectos propios de la
el cumplimiento o la resolución (Art. 1526 N° 6 CC). solidaridad. Imperfecta: produce sólo algunos. En Chile no se
aplica.
Sección Segunda. Obligaciones Solidarias o Insólidum.
87. Elementos de la solidaridad.
84. Concepto.
1. Pluralidad de acreedores o de deudores.
Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible y 2. La cosa debe ser divisible.
habiendo pluralidad de acreedores o de deudores, o pluralidad de 3. La cosa debida debe ser la misma (Art. 1512 CC).
ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad de la obligación a 4. Fuente de la solidaridad: la convención, el testamento o la
cualquiera de los codeudores y cada deudor está obligado a la ley. La sentencia judicial no es fuente de la solidaridad.
totalidad de la deuda, de modo que cumplida así la obligación, ella se
extingue. (Art. 1511 inc. 2º CC). 88. Unidad de prestación y pluralidad de vínculos.

85. La solidaridad es excepcional y no se presume.

16
 La cosa debida por los deudores es la misma, pero cada uno Importancia de seguir una u otra teoría: de acuerdo a la
de ellos puede deberla de diferente manera; los vínculos pueden ser primera, cada acreedor puede no sólo cobrar la deuda, sino también
distintos (Art. 1512 CC). Consecuencias: perdonarla, lo que no ocurre en la segunda, pues no se puede suponer
a) Algunos de los vínculos pueden estar sujetos a modalidades. un mandato para condonar la deuda.
b) La causa de las obligaciones puede ser diversa.
c) Los plazos de prescripción pueden ser diversos, según la 91. Teoría seguida en Chile.
naturaleza del vínculo.
d) Puede ser válida la obligación respecto de uno, y nula Se sigue la tesis romana:
respecto de otro. a) Art. 1513 inc. 2º CC (que permite a uno de los acreedores
e) Respecto de uno de los deudores puede existir título condonar la deuda).
ejecutivo, y no respecto de los otros. b) Dos notas de Bello así lo muestran.
f) El acreedor que tiene un crédito que goza de privilegio Pero esto es efectivo sólo respecto de la solidaridad activa,
respecto de un deudor no puede invocarlo respecto a los pues respecto de la pasiva se siguió la teoría francesa, aunque
bienes de un codeudor solidario. produce dudas el Art. 1521 CC relativo a la destrucción culpable de
la cosa. La jurisprudencia se ha inclinado por esta opción.
89. Solidaridad activa. Importancia de que se siga la teoría francesa en materia de
solidaridad pasiva: si se demanda a un deudor y el acreedor pierde el
Existen varios acreedores de una obligación con objeto juicio, no podría demandar a otro, pues habría identidad legal de
divisible, y cualquiera de ellos puede exigir su pago total, de manera personas (representante y representado). Además, ocurrida la
que, cumplida de esa forma, se extingue la obligación. Elementos: prórroga de la competencia respecto de un deudor, operaría respecto
1. Pluralidad de acreedores. de todos, porque éste actuaría por sí y como mandatario de los otros
2. Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la aceptando la prórroga.
obligación.
3. Extinguida la obligación por un acreedor, se extingue 92. No hay solidaridad activa legal.
respecto de todos. El deudor puede pagar a cualquiera, salvo
que uno de ellos lo haya demandado. Esto ocurre con Su fuente sólo puede ser el testamento o el acuerdo de las
cualquier modo de extinguir la obligación, no sólo con el partes. No es excepción a esto el Art. 290 CCom, pues se refiere
pago (Art. 1513 CC). realmente a un caso de solidaridad pasiva.

90. Naturaleza jurídica de la solidaridad. 93. La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y pocas
ventajas.
A) Teoría romana: cada acreedor es mirado como propietario
exclusivo de la totalidad del crédito. El grave inconveniente es que un acreedor cobre y luego
B) Teoría francesa o del mandato tácito y recíproco: cada caiga e insolvencia, con lo que los demás acreedores no pueden
acreedor es dueño sólo de su cuota en el crédito, y respecto recuperar su parte. Es un peligro para cada acreedor, porque queda a
de las otras actúa como mandatario de los demás acreedores. merced de los demás.

17
 Las ventajas son pocas: facilitar el cobro de un crédito y en que nada les corresponde 2. Cada uno de los otros acreedores no
facilitar al deudor el pago. podrá reclamar sino la proporción que le corresponde, a prorrata de
su cuota, pues la solidaridad sólo existe entre los acreedores
94. Efectos de la solidaridad activa. solidarios y el deudor.
Si la obligación se declaró nula respecto de uno de los
Hay que distinguir entre las relaciones externas y las internas. acreedores, cualquiera de los otros puede demandar el total, deducida
la cuota correspondiente a esa parte de la obligación. Pero si antes de
95. Relaciones externas. la declaración de nulidad, el deudor había pagado el total, no puede
después pedir restitución.
a) Cada acreedor puede demandar el total de la obligación (Art.
1511 inc. 2º CC). 97. Solidaridad pasiva.
b) El deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a menos
que ya estuviere demandado, pues en tal caso sólo puede Existen varios deudores, y el acreedor puede demandar la
pagar al demandante (Art. 1513 inc. 1º CC). Pagando de esta totalidad del crédito a cualquiera de ellos, extinguiéndose la
manera, se extingue la obligación respecto de todos los obligación respecto de todos.
acreedores.
c) Los otros modos de extinguir las obligaciones que operen 98. Características de la solidaridad pasiva.
entre el deudor y un acreedor extinguen la obligación
respecto de todos, a menos que el deudor ya estuviera 1. Es una garantía para el acreedor, pues puede dirigir la acción
demandado por uno de ellos (Art. 1513 inc. 2º CC). contra el deudor más solvente. Como garantía, es mejor que
d) La interrupción de la prescripción que aprovecha a un la fianza, pues no hay beneficio de excusión ni de división.
acreedor beneficia a los otros (Art. 2519 CC). Respecto de la Si una persona se obliga como fiador y codeudor solidario,
suspensión, rige la regla general de que no aprovecha a los significa que es un codeudor solidario sin interés en la
otros, pues la ley no dice nada. Pero da lo mismo, porque obligación, lo que le va a beneficiar al momento de resolver
basta que uno de los acreedores tenga el beneficio para que el las relaciones internas. La doctrina y la jurisprudencia
asunto se resuelva cobrando él el crédito. sostienen que frente al acreedor, esta persona es un deudor
e) La constitución en mora que hace un acreedor constituye en solidario y deben regirse por las reglas de la solidaridad.
mora al deudor respecto de todos los acreedores. Esto no es lo mismo que ser fiador solidario, caso en que
f) Las medidas precautorias en favor de un acreedor favorecen habiendo varios fiadores, éstos se han obligado
a los otros. solidariamente entre sí. Cada uno responde por el total, pero
como fiador, es decir, subsidiariamente, con beneficio de
96. Relaciones internas. división y de excusión.

El acreedor que cobró el total deberá reembolsar a los demás

su respectiva cuota, a menos que haya algunos no interesados, caso
2
Esta situación está regulada por el legislador sólo respecto de la confusión
(Art. 1668 CC), pero se extiende la regla.

18
2. Tiene mucha aplicación en derecho mercantil. Ej. Firmantes
de la letra de cambio. d) El título ejecutivo contra el deudor principal lo es también en
contra del fiador y codeudor solidario. Esto es discutible
3. Presenta todos los caracteres que hemos visto para la atendiendo a lo que es un título ejecutivo: debe bastarse a sí
solidaridad. Sus fuentes pueden ser la convención, el mismo. El Art. 1512 es claro en cuanto a que si bien la cosa
testamento o la ley. debida es la misma, puede deberse de diversos modos. Por
tanto, el hecho de que exista título ejecutivo en contra de un
4. Respecto de ella, se sigue la teoría francesa del mandato deudor, no significa que también lo haya en contra de los
tácito y recíproco. demás.

99. Efectos de la solidaridad pasiva. e) La sentencia dictada en contra de un codeudor produce la

cosa juzgada respecto de los otros:
Hay que distinguir entre las relaciones externas y las internas. a) Hay identidad legal de personas, basándose en el
mandato tácito.
100. Relaciones externas. Obligación a las deudas. b) La cosa juzgada es una excepción real, y compete a todos
los deudores.
a) El acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores
conjuntamente, o en contra de cualquiera de ellos por el total f) La interrupción de la prescripción que se opera en contra de
de la deuda, sin que éste le pueda oponer el beneficio de uno de los deudores solidarios perjudica a los otros (Art.
división (Art. 1511 y 1514 CC). 2519 CC). Pero en virtud del principio de la pluralidad de
a) Si el juicio se sigue en contra de un deudor, no se pueden vínculos, puede la prescripción empezar a correr en
embargar bienes a otro. momentos distintos. No existe el problema de la suspensión,
b) El hecho de demandar a un codeudor no significa que no porque es un beneficio en favor del acreedor, y hay uno solo.
se pueda demandar a otro en juicio aparte (Arts. 1514 y
1515 CC). Pero no deja de resultar violento admitir la g) Producida la mora respecto de un deudor, quedan también
posibilidad de que un acreedor pueda demandar en forma constituidos en mora los otros.
paralela la totalidad de la obligación a cada uno de los
codeudores. h) La pérdida de la especie debida por culpa de uno de los
codeudores genera responsabilidad para todos respecto del
b) Si el deudor demandado paga el total de la obligación o la pago del precio, pero no respecto de la indemnización de
extingue por cualquier modo, tal extinción opera respecto de perjuicios, que sólo debe pagar el culpable (Art. 1521 CC).
todos los codeudores solidarios (Arts. 1519, 1520 y 1668 Si son dos o más los culpables:
CC). A) Cada deudor responde de los perjuicios sólo por su
cuota, salvo que haya dolo o culpa grave, caso en que
c) Si el acreedor demanda a un deudor y no obtiene el pago hay responsabilidad solidaria.
total, podrá dirigirse en contra de cualquiera de los otros, por B) Responden solidariamente:
el saldo (Art. 1515 CC).

19
 1. Siendo culpables todos, es más útil que la acción sea 102. Entablado un juicio en contra de uno de los codeudores
solidaria. solidarios, ¿podría otro intervenir en este juicio?
2. Art. 1626 N° 3 CC. “Aquel de los codeudores por
cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el Si aceptamos que la sentencia va a producir cosa juzgada
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y respecto de todos, entonces cada uno tiene un legítimo interés en el
solidariamente responsable de todo perjuicio al resultado del juicio, pudiendo intervenir como tercero coadyuvante
acreedor.” (Art. 23 CPC).

i) La prórroga de la competencia respecto de un deudor afecta a 103. Relaciones internas. Contribución a las deudas.
todos, basándose en el mandato tácito.
La contribución a la deuda sólo se va a generar si el deudor
j) Si el acreedor cede su crédito a un tercero, no es necesario extinguió la obligación por pago o por un modo equivalente a él, es
que se notifique la cesión a todos o que todos tengan que decir, uno que implique un sacrificio económico (Art. 1522 CC). Hay
aceptarla (Art. 1902 CC). Basta que se notifique a cualquiera que distinguir:
de los deudores, basándose en el mandato tácito.
A) Si todos los deudores tienen interés en la obligación: el
101. Excepciones que puede oponer el deudor demandado. deudor que paga se subroga en el crédito, con todos sus
privilegios y seguridades, y puede dirigirse en contra de los
El deudor no tiene beneficio de división (Art. 1514 CC). demás deudores, pero sólo por su cuota, incluida la del
La regla general es que el deudor solidario puede oponer a la deudor insolvente, que grava a los demás, incluso al que
demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la pagó. No se subroga en la solidaridad (Art. 1522 inc. 1º CC).
obligación y además las personales suyas (Art. 1520 inc. 1º CC). El deudor que paga tiene, además de la acción subrogatoria,
Las excepciones que miran a la naturaleza de la obligación una acción personal de reembolso, que emana del mandato
son las excepciones reales, y generalmente están referidas a los vicios tácito, y que le puede convenir más porque le permite cobrar
de que adolece la fuente de la obligación y que generan nulidad intereses corrientes (Art. 2158 N° 4 CC).
absoluta. También se refieren a los modos de extinguir las
obligaciones, y a las modalidades que afectan a toda la obligación. B) Si sólo algunos deudores tienen interés en la obligación:
Las excepciones personales son aquellas que sólo las puede a) Si pagó un codeudor interesado: se subroga en la acción
oponer el deudor respecto del cual se reúnen las causas o del acreedor y puede dirigirse en contra de cada uno de
circunstancias en que se funda. Ej. Nulidad relativa. los deudores interesados por su cuota. No puede dirigirse
Excepciones mixtas: tienen características de ambas. Ej. contra los no interesados, porque sólo son fiadores (Art.
Excepción de compensación: el deudor sólo puede oponer en 1522 inc. 2º CC).
compensación su propio crédito, pero extingue la deuda respecto de b) Si pagó un codeudor no interesado: el Art. 1522 inc. 2º
todos (Arts. 1520 y 1657 inc. final CC). Remisión parcial de la CC lo considera como fiador, por lo que se subroga en la
deuda: los otros deudores pueden plantear como excepción que se acción del acreedor, incluso en la solidaridad (Art. 2372
rebaje de la deuda la cuota remitida (Art. 1518 CC). CC).

20
 104. Extinción de la solidaridad pasiva. crédito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo
beneficio se renunció la solidaridad (Art. 1516 inc. 3º CC).
Puede extinguirse: 2. Si es total: se convierte la obligación en simplemente
a) Conjuntamente con la obligación solidaria, o conjunta. Se renuncia totalmente cuando se consiente en
b) Extinguirse sólo la solidaridad: muerte del deudor dividir la deuda (Art. 1516 inc. final CC).
solidario y renuncia de la solidaridad.
Se puede renunciar la solidaridad, cualquiera sea su fuente.
105. Muerte del deudor solidario. Respecto de la renuncia en una pensión periódica, se limita a
los pagos devengados; no hay renuncia futura tácita (Art. 1517 CC).
Los herederos suceden en la obligación, pero no en la
solidaridad: todos los herederos están obligados al pago total de la Sección Tercera. Obligaciones Divisibles e Indivisibles.
deuda, pero cada heredero será solamente responsable de aquella
cuota de la deuda que corresponda a su porción hereditaria (Art. 1523 107. Concepto.
CC).
Sin embargo, no se extingue la solidaridad si así se ha Obligación indivisible: es aquella en que el objeto de la
convenido, lo que está permitido (Arts. 1526 N° 4 y 549 CC). prestación debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la
naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las
106. Renuncia de la solidaridad. partes para considerarlo.

El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues está 108. La indivisibilidad de una obligación puede darse en
establecida en su solo beneficio (Art. 12 CC). obligaciones con sujetos únicos o plurales, porque no
La renuncia es el acto en cuya virtud el acreedor prescinde de mira a los sujetos, sino al objeto de la prestación.
su derecho a cobrar el total de la obligación, sea respecto de todos los
deudores (renuncia absoluta o total), sea respecto de algunos Art. 1524 inc. 1º CC. “La obligación es divisible o indivisible
(renuncia relativa o parcial). según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea
En cuanto a su forma, la renuncia puede ser (Art. 1516 CC): física, sea intelectual o de cuota.”
a) Expresa: se hace en términos formales y explícitos. En las obligaciones en que hay sujetos únicos, no tiene
b) Tácita: se renuncia tácitamente a favor de un deudor cuando importancia la indivisibilidad, porque el deudor debe pagar la
se le exige o reconoce el pago de su parte o cuota, totalidad. Importa cuando hay pluralidad de sujetos, pues revierte la
expresándolo así en la demanda o en la carta de pago, sin regla general de que cada acreedor tiene derecho a exigir su cuota, y
reserva especial de solidaridad, o sin reserva general de sus cada deudor sólo está obligado por la suya.
derechos.
109. La indivisibilidad, problema complejo.
Efectos de la renuncia:
1. Si es parcial, el deudor liberado de la solidaridad sólo está 110. La indivisibilidad en el Código Civil.
obligado a pagar su cuota o parte en la deuda, continuando
los demás obligados solidariamente al pago en la parte del Hace la distinción en el Art. 1524 CC citado.

21
 La indivisibilidad proviene del acuerdo expreso de los
111. Indivisibilidad física e indivisibilidad intelectual o de contratantes en orden a que no se pueda cumplir por partes 4.
cuota. Ventajas sobre la solidaridad: en a solidaridad, si fallece uno
de los deudores, la deuda se divide entre sus herederos, en cambio, si
1. Divisibilidad física o material: una cosa es físicamente se conviene que la deuda no puede cumplirse por partes ni aun por
divisible cuando, sin destruirse, puede fraccionarse en partes los herederos del deudor, la deuda es indivisible.
homogéneas entre sí y con respecto al todo primitivo, no
sufriendo menoscabo considerable el valor del conjunto de 115. La indivisibilidad en las obligaciones de dar, entregar,
aquellas en relación con el valor de éste. hacer y no hacer.
2. Divisibilidad intelectual o de cuota: una cosa es
intelectualmente divisible cuando puede fraccionarse en a) La obligación de dar es por regla general divisible.
partes ideales, abstractas, imaginarias, aunque no lo pueda Excepcionalmente, algunos derechos son indivisibles, por
ser materialmente. Todas las cosas admiten esta división, expresa disposición legal.
salvo que la ley lo impida. Ej. Propiedad fiduciaria (Art. b) La obligación de entregar es divisible si la cosa admite
1317 CC). división física; es indivisible si se debe entregar una especie.
c) La obligación de hacer es divisible o indivisible según pueda
112. Fuente de la indivisibilidad. o no cumplirse por partes el hecho debido.
d) La obligación de no hacer es divisible o indivisible según lo
a) Indivisibilidad natural: la cosa debida, por su propia sea la cosa que no debe hacerse.
naturaleza, no puede dividirse. Algunos estiman que la clasificación no se aplica a estas las
b) Indivisibilidad convencional o de pago: las partes acuerdan obligaciones de no hacer, o se aplica de manera muy
que no se puede cumplir por partes. limitada, pues en caso de contravención, el acreedor sólo
puede demandar indemnización de perjuicios. Pero la
113. Indivisibilidad natural. mayoría estima que sí se aplica.

a) Indivisibilidad absoluta o necesaria: el objeto de la 116. Efectos de la indivisibilidad.

obligación, la prestación, por su propia naturaleza, no se
puede cumplir por partes. Ej. Servidumbre de tránsito. El problema tiene interés cuando son varios sujetos.
b) Indivisibilidad relativa: proviene del fin que las partes se Hay que distinguir entre indivisibilidad activa y pasiva.
propusieron al momento de contratar la obligación. Ej.
Varias personas se obligan a construir una casa. 3 117. Efectos de la indivisibilidad activa.

114. Indivisibilidad convencional o de pago. 1. Cada acreedor puede exigir el total, por la naturaleza de la
prestación (Art. 1527 CC). Por eso es que la indivisibilidad

4
Según Meza Barros, mira sólo al cumplimiento de la obligación, no a la
3
Esto para Meza Barros se llama indivisibilidad de obligación. obligación misma.

22
 se transmite a los herederos del acreedor (Art. 1528 parte El que pagó tiene derecho a que los demás le paguen la
final CC). indemnización correspondiente (Art. 1530 CC).
2. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor
extingue la obligación respecto de todos. 121. De la indivisibilidad de pago.
3. Ninguno de los coacreedores puede, sin el consentimiento de
los demás, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa (Art. Las obligaciones indivisibles en cuanto al pago son aquellas
1532 CC). cuyo objeto es perfectamente divisible, física o intelectualmente, pero
4. La interrupción de la prescripción operada por uno de los que no deben ejecutarse por parcialidades en virtud de la voluntad de
acreedores aprovecha a los demás, principio que se las partes o de la ley que presume esa voluntad.
desprende del Art. 886 CC, relativo a las servidumbres. En La obligación debe ser cumplida por cada deudor por el total.
cuanto a la suspensión, sólo favorece al acreedor que tiene el Se trata de excepciones a la divisibilidad de las obligaciones (Art.
beneficio, pero es discutible. 1526 CC).
5. El acreedor que recibe el pago de la obligación indivisible
debe dar a los otros la parte que le corresponde. 122. Casos del artículo 1526. Dos prevenciones importantes.

118. Efectos de la indivisibilidad pasiva. a) Todos estos casos corresponden a indivisibilidades de pago
pasivas.
Hay que distinguir las relaciones externas de las internas. b) La disposición es taxativa.

119. Relaciones externas. 123. La acción hipotecaria o prendaria (art. 1526 N° 1).

1. Cada uno de los deudores es obligado a cumplirla en el todo, Es consecuencia de que la prenda y la hipoteca son
aunque no se haya convenido solidaridad (Art. 1527 CC). indivisibles:
2. La prescripción interrumpida respecto de uno de los a) En cuanto al objeto, porque gravan toda la cosa.
deudores, lo es igualmente respecto de los otros (Art. 1529 b) En cuanto al crédito garantizado, porque mientras no se
CC). satisface íntegramente, no puede pedirse el alzamiento de
3. El cumplimiento de la obligación por cualquiera de los parte de la hipoteca o la devolución de parte de la prenda.
deudores la extingue para todos (Art. 1531 CC). c) En cuanto al legitimado pasivo, que es quien posea en todo o
4. Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo para en parte la cosa empeñada o hipotecada.
entenderse con los demás deudores, a fin de cumplir entre
todos. Esta es una excepción dilatoria que no cabe si la La indivisibilidad está referida exclusivamente a la acción
obligación es de tal naturaleza que él solo pueda cumplirla prendaria o hipotecaria, no a la personal, que es divisible, salvo que
(Art. 1530 CC). las partes hayan acordado también su indivisibilidad.
Se demanda a quien está poseyendo la cosa por el total de la
120. Relaciones internas (contribución a las deudas). deuda.

124. Deuda de una especie o cuerpo cierto (art. 1562 N° 2).

23
 conjuntamente su acción, sólo pueden exigir el pago de su
El deudor que posee la especie debe entregarla. Se refiere a la cuota.
entrega material, no a la jurídica, que es divisible. Problema: los créditos (y sus cuotas) no pertenecen a ningún
heredero mientras no se haga la partición, por lo que esta
125. Indemnización de perjuicios por incumplimiento de un disposición se contradice con el Art. 1344 CC. 2 posiciones:
codeudor (art. 1526 N° 3). A) No es posible que el heredero demande su cuota antes de
la partición, fundándose en el efecto declarativo de la
El deudor por cuya culpa se hace imposible el cumplimiento partición.
de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo B) Los herederos pueden demandar su cuota desde la
perjuicio al acreedor. “Solidariamente” no está entendido en sentido delación de la herencia, pues la división de los créditos
técnico, sino para significar que responde solo por la totalidad de los se produce de pleno derecho, sin esperar partición.
perjuicios. Ambas disposiciones tienen campos de aplicación
distintos: el Art. 1526 CC rige las relaciones entre el
126. Pago total de una deuda impuesta a un heredero; e heredero y el deudor; el Art. 1344 CC rige las relaciones
indivisibilidad estipulada por el causante (art. 1526 N° entre los coherederos. Si el heredero cobra su cuota y
4). posteriormente no se adjudica el crédito, debe
reembolsar lo percibido al adjudicatario.
La norma trata 3 situaciones diferentes:
127. Pago de una cosa indeterminada (art. 1526 N° 5).
a) Pago de una deuda impuesta a un heredero (Art. 1526 N° 4
inc. 1º CC): Las deudas del causante se reparten entre los Se refiere a una cosa indeterminada cuya división ocasiona
herederos a prorrata de su interés en la herencia. Lo grave perjuicio al acreedor. En este caso, cada uno de los deudores
dispuesto por el causante, o acordado por los herederos, o puede ser obligado a entenderse con los demás para el pago de la
determinado en la partición, en el sentido de hacer una cosa entera, o a pagarla él mismo.
división diferente, no obliga a los acreedores, los que pueden, Se reitera el principio de que no hay indivisibilidad de pago
a su elección, dirigirse por el total en contra del heredero al activa.
que se le impuso la deuda, o bien en contra de cada heredero
por su cuota. 128. Obligaciones alternativas (Art. 1526 N° 6).

b) Indivisibilidad estipulada con el causante (Art. 1526 N° 4 Si la elección es de los acreedores, deben hacerla de consuno,
inc. 2º CC): en este caso, cada heredero puede ser obligado a lo que es aplicable también si la elección es de los deudores.
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la Se produce una cuestión interesante respecto del Art. 1489
deuda, o a pagarla él mismo. CC: algunos dicen que en ese caso hay obligación alternativa, por lo
tanto si los acreedores son varios, deben ponerse de acuerdo para
c) No cabe la indivisibilidad de pago activa (Art. 1526 N° 4 inc. pedir el cumplimiento o la resolución.
3º CC): si los herederos del acreedor no entablan
129. Paralelo entre solidaridad o indivisibilidad.

24
 Obligaciones principales: pueden subsistir por sí solas, sin
Semejanzas: necesidad de otras.
1. Son excepciones al principio de la división de las deudas Obligaciones accesorias: las que tienen por objeto asegurar el
frente a la pluralidad de sujetos. cumplimiento de una obligación principal, de manera que no parecen
2. Cada acreedor puede pedir el total, y cada deudor está subsistir sin ella.
obligado por el total.
3. El pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto 132. Importancia de la distinción.
de todos.
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal:
Diferencias5: a) Si se extingue la obligación principal, se extingue la
1. La indivisibilidad emana de la naturaleza del objeto debido; accesoria por vía consecuencial.
es requisito de la solidaridad que la cosa sea divisible. b) La obligación accesoria prescribe junto con la obligación
2. La solidaridad es renunciable; la indivisibilidad no. principal.
3. En la solidaridad, el acreedor puede exigirle pago total a
cualquier deudor; en la indivisibilidad, el deudor puede pedir PÁRRAFO XI. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O
un plazo para entenderse con sus codeudores. SUJETAS A MODALIDAD.
4. La solidaridad no se transmite; la indivisibilidad es
transmisible. 133. Introducción. Concepto de modalidad.

130. El ser solidaria una obligación no le da el carácter de La regla es que las obligaciones sean puras y simples; que
indivisible. produzcan sus efectos normalmente desde su nacimiento hasta su
extinción.
Así lo dice el Art. 1525 CC. Sin embargo, en virtud del testamento, de la voluntad de las
partes o de la ley, se puede agregar a la obligación una modalidad,
PÁRRAFO X. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y con el objeto de alterar sus efectos normales, sea en cuanto a su
ACCESORIAS. nacimiento, a su ejercicio o a su extinción.

131. Concepto. Efectos normales de una obligación y Ej. de modalidades que

los alteran:
a) El derecho y la obligación nacen coetáneamente con el acto
5
Meza Barros agrega: mismo que los crea. Ej. Condición suspensiva.
5. La solidaridad tiene como fuente la ley, el testamento o la convención; la b) Generada la obligación, el acreedor puede ejercer sus
indivisibilidad se origina en la naturaleza de la prestación o en la voluntad derechos de inmediato. Ej. Plazo suspensivo.
de las partes.
c) La obligación subsiste en el tiempo hasta su extinción
6. Si perece la cosa objeto de la obligación indivisible, la obligación se hace
divisible; en la obligación solidaria, sigue siendo solidaria (discutible). normal. Ej. Condición resolutoria.
7. En la obligación solidaria, cada acreedor puede condonar la deuda; en la d) El deudor debe cumplir su obligación, sin que se impongan
indivisible, el acreedor no puede condonarla o novarla por sí solo. cargas al acreedor. Ej. Modo.

25
 137. Lugar en que están reguladas las condiciones en el
134. La condición, el plazo y el modo son las principales Código Civil.
modalidades, pero no las únicas.
a) A propósito de las disposiciones testamentarias condicionales
También son modalidades la solidaridad, las obligaciones (Arts. 1070 y ss. CC).
alternativas o facultativas, y la representación. b) En las obligaciones condicionales (Arts. 1473 y ss. CC).
c) A propósito del fideicomiso (Arts. 733 y ss. CC).
135. Caracteres de las modalidades.
En el primer tema, el CC se remite al segundo (Art. 1070
a) Son elementos accidentales de los actos jurídicos (Art. 1444 CC), y en el segundo, se remite al primero (Art. 1493 CC). Por tanto,
CC). Pero excepcionalmente son elementos de la naturaleza existe un concepto unitario de condición.
(Ej. Condición resolutoria tácita) o incluso de la esencia (Ej.
Condición en el contrato de promesa). 138. Elementos de la condición.
b) Son excepcionales; la regla general es que los actos sean
puros y simples. Por eso, quien las alegue debe probarlas, a) Hecho futuro: el hecho que la constituye debe ocurrir con
son de interpretación restringida y no se presumen. posterioridad a la celebración del acto (Art. 1071 inc. 2º CC).
Excepcionalmente se presume la condición resolutoria tácita. Si se fija como condición un hecho presente o pasado, no se
c) Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el suspende el cumplimiento de la obligación: si existe o ha
testamento, la convención o la ley. La sentencia judicial no existido el hecho, se mira como no escrita la condición; si no
es fuente, salvo que la ley lo autorice. Ej. Art. 904 CC. existe o no ha existido, no vale la obligación (Art. 1071 CC).
d) Por regla general, cualquier acto jurídico puede ser objeto de Esto es independiente de si las partes sabían o ignoraban la
modalidades. Excepcionalmente la ley no lo permite respecto existencia del hecho.
de ciertos actos. La regla general es contraria en el derecho
de familia: no se aceptan las modalidades, no opera el b) Hecho incierto: puede acontecer o no (Art. 1081 inc. 3º CC).
principio de autonomía de la voluntad, pues sus normas son La incertidumbre debe ser objetiva, no la determinan las
de orden público. partes.

Sección Primera. De las Obligaciones Condicionales.

139. Clasificación de las condiciones.
136. Concepto.
a) Expresas y tácitas.
Art. 1473 CC. “Es obligación condicional la que depende de b) Suspensivas y resolutorias.
una condición, esto es, de un acontecimiento futuro que puede c) Positivas y negativas.
suceder o no.” d) Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.
Condición: hecho futuro e incierto del cual depende el e) Determinadas e indeterminadas.
nacimiento o la extinción de un derecho y su correlativa obligación. f) Potestativas, casuales y mixtas.

26
 140. Condiciones expresas y tácitas. 143. Condiciones posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.

Expresa: se establece en términos formales y explícitos. Físicamente imposible: la contraria a las leyes de la
Tácita: la ley la da por establecida. Ej. Condición resolutoria naturaleza física.
tácita (Art. 1489 CC). Moralmente imposible: el hecho que la constituye es
prohibido por ley, o es opuesto a las buenas costumbres o al orden
141. Condiciones suspensivas y resolutorias. público (Art. 1475 inc. 2º CC).
Se mira como imposible la condición concebida en términos
Art. 1479 CC. “La condición se llama suspensiva si, mientras ininteligibles (Art. 1475 inc. final CC).
no se cumple, suspende la adquisición de un derecho; y resolutoria,
cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.” Efectos:
En consecuencia, si es suspensiva, el derecho no nace; si es a) Condición positiva imposible o ilícita:
resolutoria, el derecho nace, pero está expuesto a extinguirse. 1) Suspensiva: la condición se tiene por fallida, y el derecho
no llega a nacer (Art. 1480 inc. 1º CC).
142. Condición positiva y negativa. 2) Resolutoria: la condición se tiene por no escrita, y el
derecho nace puro y simple (Art. 1080 inc. final CC).
Art. 1474 CC. “La condición es positiva o negativa. b) Condición negativa de un hecho físicamente imposible: la
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en obligación es pura y simple (Art. 1476 CC).
que una cosa no acontezca.” c) Condición negativa de un hecho ilícito: vicia la disposición,
es decir, el acreedor condicional no puede exigir el pago
Importancia de la distinción: determinar cuándo debe (Art. 1476 CC).
considerarse cumplida o fallida.
Art. 1482 CC. “Se reputa haber fallado la condición positiva 144. Condiciones determinadas o indeterminadas.
o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no
sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha Determinada: el hecho que la constituye debe ocurrir en una
expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido época prefijada.
verificarse, y no se ha verificado.” Indeterminada: no se fija una época para la ocurrencia del
hecho.
También es importante para la imposibilidad de las
condiciones: 145. Límite en el tiempo de la condición indeterminada.
Art. 1475 inc. 1º CC. “La condición positiva debe ser física y
moralmente posible.” La pregunta es cuánto tiempo hay que esperar para que la
Art. 1476 CC. “Si la condición es negativa de una cosa condición indeterminada se cumpla. Las opciones son 2:
físicamente imposible, la obligación es pura y simple; si consiste en A) Aplicar el Art. 739 CC relativo al fideicomiso: serían 5 años.
que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la B) Aplicar la norma de la prescripción extraordinaria (Art. 2511
disposición.” CC): serían 10 años.

27
 No cabe duda de que la segunda es la correcta, pues 10 años b) El CC las acepta, como ocurre en las donaciones
es el tiempo máximo establecido por el CC para dar estabilidad a revocables (Art. 1136 CC) y en el pacto de retroventa
todas las situaciones jurídicas. La regla del Art. 739 CC es (Art. 1881 CC).
excepcional. Pero hay autores que sostienen que no vale ninguna:
a) El Art. 1478 CC no distingue.
146. Condiciones potestativas, casuales y mixtas. b) Además, está ubicado antes del Art. 1479 CC que
distingue entre condiciones suspensivas y resolutorias.
Art. 1477 CC. “Se llama condición potestativa la que c) El fundamento de la nulidad es el mismo en ambas
depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la que condiciones.
depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en d) En los casos citados, las condiciones dependen de la sola
parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad voluntad del acreedor.
de un tercero o de un acaso.”
La disposición omite dentro de las mixtas la que en parte 148. Reglas comunes a las condiciones.
depende de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un
tercero o del acaso. Dicen relación con:
A) Estados en que puede encontrarse.
147. Subclasificación de las condiciones potestativas. B) Forma de cumplimiento.
C) Caducidad.
a) Simplemente potestativas: consisten de un hecho voluntario D) Retroactividad de la condición cumplida.
del acreedor o del deudor. E) Riesgos de la cosa debida bajo condición.
b) Meramente potestativas: consisten del mero arbitrio de las
partes. 149. Estados en que puede encontrarse la condición.

Art. 1478 CC. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo a) Pendiente: el hecho que la constituye aún no ocurre, pero
una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la puede ocurrir.
persona que se obliga. b) Fallida:
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera a) Si es positiva: cuando ha llegado a ser cierto que no
de las partes, valdrá.” sucederá el hecho, o ha expirado el plazo sin que suceda.
1. Lo que se anula es la obligación, no la condición. b) Si es negativa: cuando sucede el hecho.
2. Las únicas condiciones que anulan la obligación son las c) Cumplida:
meramente potestativas de la voluntad del deudor, porque en a) Si es positiva: cuando sucede el hecho.
ellas no hay voluntad seria de obligarse. b) Si es negativa:
3. Las únicas que producirían la nulidad de la obligación serían i) Determinada: cuando expira el plazo dentro del cual no
las meramente potestativas de la voluntad del deudor debía realizarse, sin que suceda.
suspensivas. Las resolutorias serían válidas. ii) Indeterminada: cuando transcurran los 10 años sin que
a) En las resolutorias, la obligación se ha formado y suceda.
producido todos sus efectos.

28
 150. Forma como deben cumplirse las condiciones. Problemas en relación con el cumplimiento ficto de la
condición:
Se aplica primero la regla del Art. 1483 CC:
Art. 1483 inc. 1º CC. “La condición debe ser cumplida del 1. Los términos en que está consagrado son propios de las
modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se asignaciones condicionales, pese a estar ubicado en la parte
presumirá que el modo más racional de cumplirla es el que han de las obligaciones condicionales.
entendido las partes.” A) Algunos dudan que se aplique a las obligaciones
Esto concuerda con el Art. 1560 CC sobre la interpretación condicionales:
de los contratos. a) Por el texto del Art. 1481 CC.
b) Es una sanción, y además es una excepción pues la
Luego, entra a operar la regla del Art. 1484 CC: regla general es que las condiciones deben cumplirse
Art. 1484 CC. “Las condiciones deben cumplirse de manera efectiva. Por eso debe interpretarse
literalmente, en la forma convenida.” restrictivamente.
Es decir, determinada la forma como las partes querían que B) La generalidad de la doctrina sostiene que es de
se cumplieran, tienen que cumplirse de esa manera y no de otra. No aplicación general:
pueden cumplirse por equivalencia. a) Por la historia de la disposición: permite suponer que
se incluyó sólo en la parte de las obligaciones para
151. Cumplimiento ficto de la condición. evitar repeticiones inútiles.
b) La norma se justifica plenamente tanto para las
Art. 1481 inc. 2º CC. “Con todo, si la persona que debe asignaciones como para las obligaciones
prestar la asignación se vale de medios ilícitos para que la condición condicionales.
no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad
depende en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por 2. Fundamento de la institución: dos opciones:
cumplida.” A) Sancionar la mala fe del deudor.
Esto es aplicación del principio de que nadie se puede B) Es una forma especial de indemnizar a la víctima de un
favorecer con su propio dolo. hecho ilícito.
Esto es importante frente al caso en que la condición de todas
A) Algunos opinan que no cabe el cumplimiento ficto si la formas habría fallado. Si optamos por la primera opción, hay
obligación es simplemente potestativa de la voluntad del que tenerla por cumplida de todos modos; si optamos por la
deudor, pues en tal caso es “dueño” de la condición y puede segunda, la conclusión es la contraria.
impedir su cumplimiento.
B) Otros opinan que la norma debe aplicarse aun en ese caso, si 3. Qué se entiende por “medios ilícitos”.
el deudor impidió el cumplimiento de la condición para A) Se refiere a una ilicitud general.
sustraerse del cumplimiento de la obligación, porque al ser B) Se refiere a cualquier hecho que en abstracto puede no
ilícito el fin, el medio también lo es. ser reprobable, pero se estima ilícito por la finalidad con
que se realiza. Esta es la adecuada, pues de lo contrario
se estaría permitiendo el fraude.

29
4. Para que se aplique el Art. 1481 CC, ¿tiene que existir dolo, Art. 1485 inc. 1º CC. “No puede exigirse el cumplimiento de
o basta la culpa? la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente.”
Lo que la ley pretende es evitar el fraude, por lo tanto es
necesario el dolo. 153. Caducidad de las condiciones.

5. En el supuesto de que la condición establecida por las partes Ya hemos dicho cuándo las condiciones se entienden fallidas.
constituya al mismo tiempo un requisito establecido por la El efecto de la caducidad es el siguiente:
ley para que se pueda cumplir la obligación o ejecutar el a) Si es suspensiva y falla: el acreedor condicional no va a
negocio, ¿cabe también el cumplimiento ficto? Ej. Contrato llegar a adquirir el derecho.
de promesa. b) Si es resolutoria y falla: se consolida el derecho en poder del
A) No, porque una parte no puede llevar a la otra a una deudor condicional.
contravención de la ley.
B) Hay que distinguir dos etapas: la contratación, que da 154. Retroactividad de la condición cumplida.
nacimiento a la obligación, y el cumplimiento efectivo de
ésta. Si se cumplen las exigencias para la aplicación de la Una vez cumplida, los efectos del acto o contrato se
regla, ella debe aplicarse, provocándose el cumplimiento retrotraen al momento en que dicho acto se celebró:
ficto de la condición y naciendo la obligación. Otra cosa a) Si es suspensiva: se considera que el acto ha tenido siempre
es que después, por imposibilidad legal o administrativa, el carácter de puro y simple, y se reputa que el acreedor
no pueda exigirse el cumplimiento de la obligación en adquirió el derecho desde el momento de la celebración del
especie. acto, entendiéndose que el deudor quedó obligado desde la
misma fecha.
6. ¿Cabe el cumplimiento ficto cuando el deudor condicional ha b) Si es resolutoria: las partes quedan como si jamás hubieran
adoptado una actitud pasiva? estado vinculadas entre sí, el deudor condicional debe
A) No, porque el Art. 1481 CC al hablar de medios ilícitos, restituir lo que recibió al momento de celebrarse el acto.
parece exigir un actuar.
B) Si la inactividad tiene por objeto justamente que la La retroactividad es una ficción destinada a proteger al
condición no se cumpla, debe aplicarse la institución. acreedor condicional de los actos o gravámenes que pudiera haber
realizado el deudor condicional mientras la condición estaba
7. ¿Qué ocurre cuando el acreedor despliega medios para que la pendiente.
condición se cumpla, con el objeto de que nazca el derecho y
demandarlo? Aplicar la regla implica tenerla por fallida. 155. La retroactividad de la condición en Chile.
Hay quien opina que aplica la regla, no por el Art. 1481 CC,
sino porque se trata de un vacío legal, que se integra con la En Chile no hay una norma que la establezca. Esto genera un
misma solución aplicable al deudor. problema porque hay casos en que se acepta y casos en que se
rechaza.
152. Principio de la indivisibilidad de la condición.

30
156. Casos en que se acepta el efecto retroactivo (arts. 1486,
2413, 1487, 1490 y 1491). 159. Riesgos de la cosa debida bajo condición.

a) Art. 1486 inc. 2º CC: el acreedor tiene derecho a los Art. 1486 inc. 1º primera parte CC. “Si antes del
aumentos y mejoras de la cosa ocurridos cuando estaba cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
pendiente la condición. deudor, se extingue la obligación;…”
b) Art. 2413 inc. 2º CC: vale la hipoteca desde la fecha de su Es falso que se extinga, porque no ha existido nunca. Lo que
inscripción una vez cumplida la condición suspensiva bajo la ocurre es que deja sin objeto una obligación que posteriormente
cual se otorgó. puede nacer, dejando sin causa a la obligación correlativa. En
c) Art. 1487 CC: cuando se cumple la condición resolutoria, el consecuencia, lo que se extingue es el contrato.
deudor debe restituir todo lo recibido. El riesgo, entonces, es del deudor condicional, pues no va a
d) Arts. 1490 y 1491 CC: privan de valor a las enajenaciones poder exigir el cumplimiento de la obligación correlativa.
hechas por el deudor en el tiempo intermedio, a menos que se En esta materia no se sigue la regla general del Art. 1550 CC,
cumplan ciertos requisitos. según la cual el riesgo es del acreedor. Es justo que así sea, porque
las cosas se pierden para su dueño, que es el deudor mientras pende
157. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo. la condición.

a) Art. 1488 CC: cumplida la condición resolutoria, no se deben Art. 1486 inc. 1º segunda parte CC. “…y por culpa del
restituir los frutos producidos por la cosa mientras estuvo deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnización de
pendiente la condición. perjuicios.”
b) Art. 1078 inc. 3º CC: misma idea en asignaciones
testamentarias. Lo hasta aquí señalado rige la destrucción total.
c) Art. 758 CC: el fiduciario puede mudar la forma del Si la destrucción es parcial y fortuita, el acreedor debe recibir
fideicomiso. Además, se acepta que cumplida la condición y la cosa en el estado en que se encuentra, sin derecho a la rebaja del
operada la restitución, subsisten los arrendamientos hechos precio (Art. 1486 inc. 2º primera parte CC).
por el fiduciario. Si es parcial y culpable, el acreedor tiene un derecho
d) Arts. 1490 y 1491 CC: las enajenaciones hechas por el alternativo: que se rescinda (resuelva) el contrato o se le entregue la
deudor estando pendiente la condición generalmente valen. cosa en el estado en que está, en ambos casos con indemnización
(Art. 1486 inc. 2º segunda parte CC).
158. En los casos no reglamentados en la ley ¿opera el efecto
retroactivo? Art. 1486 inc. final CC. “Todo lo que destruye la aptitud de
la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la
A) Algunos piensan que el CC acoge en general la convención se destina, se entiende destruir la cosa.”
retroactividad.
B) Otros señalan que la retroactividad es la excepción, pues 160. Efecto de las condiciones.
como ficción que es, no puede extenderse a otros casos que
los previstos expresamente.

31
 Hay que distinguir entre condiciones suspensivas y
resolutorias, en los 3 estados en que pueden encontrarse. Algunos dicen que tiene un germen de derecho.
Consecuencias:
161. Efectos de la condición suspensiva pendiente. a) El acreedor condicional puede impetrar providencias
conservativas (Arts. 1492 inc. 3º, 1078 inc. 1º y 761 inc. 2º
a) No nace el derecho no la obligación correspondiente. CC).
b) El vínculo jurídico existe. b) Este germen se transmite a los herederos (Art. 1492 inc. 1º
c) El acreedor tiene una simple expectativa. CC), lo que no ocurre en 2 casos:
a) En las asignaciones testamentarias condicionales (Art.
162. No nace el derecho ni la obligación. 1078 inc. 2º CC).
b) Respecto del donatario condicional.
Consecuencias:
a) El acreedor no puede exigir su cumplimiento (Art. 1485 inc. 165. Efectos de la condición suspensiva fallida.
1º CC).
b) Si el deudor paga antes del cumplimiento, paga lo no debido El derecho y la obligación no van a nacer, desapareciendo la
y puede pedir restitución (Art. 1485 inc. 2º CC). expectativa del acreedor condicional. Quedan sin efecto las medidas
c) El acreedor no puede ejercer la acción pauliana (Art. 2468 conservativas, y quedan firmes los actos de administración o
CC), pues todavía no es realmente acreedor. disposición del deudor condicional.
d) No hay obligación actualmente exigible. Por ello la
prescripción no está corriendo (Art. 2514 inc. 2º CC), no se 166. Efectos de la condición suspensiva cumplida.
puede novar (Art. 1633 CC), no puede operar compensación
(Art. 1656 N° 3 CC) y el deudor no está en mora. a) Nace el derecho y la obligación.
b) El acreedor puede exigir su cumplimiento.
163. El vínculo jurídico existe. c) Si el deudor paga, el pago es válido y no puede repetir (Art.
1485 inc. 2º CC).
El acto o contrato se generó, si bien el derecho y la d) Según algunos, se produce el efecto retroactivo.
obligación no han nacido. e) El deudor debe entregar la cosa debida en el estado en que se
Consecuencias: halle, favoreciendo al acreedor los aumentos y soportando las
pérdidas (Art. 1486), siempre que éstas sean fortuitas.
a) Al contratarse la obligación, deben reunirse todos los f) Por regla general no se entregan los frutos que la cosa
requisitos de existencia y validez del acto. produjo en el tiempo intermedio (Arts. 1078 inc. 3º y 1488
b) El deudor no puede retractarse; el contrato es ley para los CC).
contratantes (Art. 1545 CC). g) Los actos de administración celebrados por el deudor se
c) La obligación condicional se rige por la ley vigente al mantienen, sin perjuicio de que el cumplimiento de la
momento de otorgarse el contrato (Art. 22 LERL). condición importe una causal de extinción del contrato (Arts.
1950 N° 3 y 758 CC). Los actos de disposición se rigen por
164. El acreedor tiene una simple expectativa de derecho. los Arts. 1490 y 1491 CC.

32
 d) El deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa como
167. Efectos de la condición resolutoria. un buen padre de familia, para restituirla al acreedor si se
cumple la condición (Arts. 1486 y 758 inc. 2º CC).
Puede tener 3 modalidades: ordinaria, tácita y pacto e) El acreedor condicional puede impetrar medidas
comisorio. conservativas (Arts. 1492 inc. final y 761 inc. 2º CC)

168. Condición resolutoria ordinaria. 173. Condición resolutoria ordinaria fallida.

Es el hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento El derecho del deudor condicional se consolida, y quedan
de una obligación contraída, verificado el cual se extingue un firmes los actos realizados mientras la condición estaba pendiente. Se
derecho y su correlativa obligación. extinguen las medidas conservativas.

169. Condición resolutoria tácita. 174. Condición resolutoria ordinaria cumplida.

Es la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso a) Quien adquirió derechos sujetos a ella se extinguen.
de no cumplirse por la otra parte lo pactado (Art. 1489 CC). Art. 1487 CC. “Cumplida la condición resolutoria, deberá
restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición,…”
170. El pacto comisorio. Concepto. Por regla general, no se aplican a estas restituciones las
normas sobre prestaciones mutuas, porque hay reglas propias
Es la condición resolutoria tácita expresada. (Arts. 1486 y ss. CC).
b) Los actos de administración realizados por el deudor se
171. Efectos de la condición resolutoria ordinaria. extinguen. Los de disposición se rigen por los Art. 1490 y
1491 CC.
Se deben estudiar en los 3 estados en que puede encontrarse.
175. Forma de operar la condición resolutoria ordinaria.
172. Condición resolutoria ordinaria pendiente.
Opera de pleno derecho, no requiere declaración judicial (lo
a) El acto o contrato produce todos sus efectos, como si fuera que concuerda con el tenor de los Arts. 1487 y 1479 CC). Si las
puro y simple. partes van a juicio, el tribunal se limitará a constatar que la condición
b) El que tiene el dominio bajo la condición, puede ejercer su operó.
derecho como si fuera dueño puro y simple, realizando actos Importancia: produce efectos universales, pudiendo oponerse
de administración, enajenación y gravamen, sujeto todo a la resolución a cualquier persona, y cualquier tercero puede
resolverse. invocarla.
c) Para el asignatario condicional se produce la inmediata
delación de la herencia (Art. 956 CC), e incluso puede pedir 176. Efectos de la condición resolutoria tácita.
la partición.

33
 El incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral
da a la otra parte un derecho alternativo para solicitar o el 180. Que se trate de un contrato bilateral.
cumplimiento o la resolución, y en ambos casos con indemnización
de perjuicios. A) Claro Solar cree que opera incluso en los unilaterales:

177. Fundamento de la condición resolutoria tácita. a) El Art. 1489 CC no excluye la posibilidad de que se dé
en los unilaterales.
Se dan diversas explicaciones: b) Varias disposiciones demuestran que no se restringe a los
1) Equidad. bilaterales:
2) Voluntad presunta de las partes. 1) En el comodato, se da al comodante la facultad de
3) Falta de causa (si una de las partes no cumple su obligación, pedir la restitución de la cosa si el comodatario no la
la obligación de la otra no tiene causa). Se le critica que si destina al uso convenido (Art. 2177 CC).
faltara la causa, el contrato sería nulo, por lo que no se podría 2) En la renta vitalicia, la ley ha tenido que decir
pedir el cumplimiento. La causa se ve al momento de expresamente que el acreedor no puede pedir la
celebrarse el contrato; el incumplimiento posterior no la hace resolución aun si no se le paga la pensión (Art. 2271
desaparecer. CC).
4) Interdependencia de las obligaciones nacidas de un contrato 3) En la prenda, el deudor puede pedir restitución
bilateral. inmediata si el acreedor abusa de la cosa (Art. 2396
5) Es un modo de reparación del perjuicio que causa al acreedor CC).
el incumplimiento de la obligación del deudor.
B) La mayoría de la doctrina estima que sólo cabe en los
178. Características de la condición resolutoria tácita. bilaterales:

a) Es un tipo de condición resolutoria. a) El tenor literal del Art. 1489 CC así lo muestra.
b) Es tácita: es un elemento de la naturaleza, y es renunciable. b) En los unilaterales, el CC ha resuelto cada caso particular
c) Es negativa: consiste en que una de las partes no cumpla. de incumplimiento, pero nada ha dicho del mutuo.
d) Es simplemente potestativa: depende de un hecho voluntario c) El fundamento de la condición resolutoria tácita es,
del deudor. según algunos, la interdependencia de las prestaciones,
e) No opera de pleno derecho: requiere declaración judicial. que sólo puede ocurrir en los bilaterales.

179. Requisitos de la condición resolutoria tácita. La jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.

a) Que se trate de un contrato bilateral. 181. La resolución en los contratos de tracto sucesivo.
b) Incumplimiento imputable a una de las partes.
c) Que quien la invoca haya a su vez cumplido o esté llano a Pasa a llamarse terminación, porque sus efectos no operan
cumplir su obligación. retroactivamente, sino sólo para el futuro, en razón de que las
d) Que sea declarada judicialmente. prestaciones de una de las partes no se puede devolver.

34
 No hay duda que sí, y el Art. 1875 inc. 2º CC lo permite
182. La resolución no tiene lugar en la partición. expresamente.

Esto es unánime en la doctrina nacional. Razones: 186. Incumplimiento recíproco de los contratantes. ¿Qué
a) No es un contrato bilateral. pasa cuando ambos contratantes incumplen?
b) Se opone a ello el efecto declarativo de la partición.
c) El Art. 1489 CC es doblemente excepcional, porque da al No cabe resolución. En algunos casos se ha dado lugar a la
acto el carácter de condicional, y presume la condición. Por resolución, pero sin indemnización de perjuicios (pues falta la mora),
eso, es de interpretación restringida sólo al caso regulado. para no dejar a las partes amarradas a un contrato que ninguno quiere
d) El Art. 1348 CC hace aplicables a la partición acciones de los cumplir. Se trataba de contratos de promesa.
contratos, como nulidad y rescisión, pero nada dice de la
resolución. 187. Quien demanda la resolución debe hacer cumplido su
e) La hipoteca legal del Art. 662 CPC está establecida propia obligación o allanarse a cumplirla.
justamente porque los comuneros no tienen acción
resolutoria frente al comunero que no paga la diferencia. Esto se deriva del Art. 1552 CC. “En los contratos bilaterales
ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
183. Incumplimiento imputable a una de las partes. pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.”
La mayoría de la doctrina estima que el incumplimiento debe
ser imputable a dolo o culpa del deudor. Esto se desprende del Art. Si quien demanda la resolución no ha cumplido con su propia
1489 CC, pues uno de los requisitos para que opere la indemnización obligación, se le opondrá por el demandado la excepción del contrato
de perjuicios es que el deudor esté en mora (Art. 1557 CC), y uno de no cumplido.
los requisitos de la mora es el dolo o culpa. Esto concuerda con el
cumplimiento de buena fe de los contratos. 188. Que una sentencia judicial declare la resolución del
contrato.
184. ¿Procede la resolución por incumplimientos de poca
monta? Esto la diferencia de la condición resolutoria ordinaria.
Si operara de pleno derecho, el acreedor no podría usa la
A) Tradicionalmente se dice que al no distinguir la ley, opción que le da el Art. 1489 CC de pedir el cumplimiento. Aunque
cualquier incumplimiento es suficiente. se critica que de todos modos el acreedor puede renunciar a la
B) Pero muchos sostienen que el incumplimiento de una resolución.
obligación secundaria no es suficiente para pedir la En todo caso, el acreedor tiene que ejercer su opción, para lo
resolución, fundándose en la equidad. cual debe entablar la acción correspondiente, que será resuelta en una
sentencia judicial.
185. ¿Procede la resolución si el incumplimiento es parcial?
189. Consecuencia de que la resolución requiera de
sentencia judicial.

35
 Si demanda el cumplimiento, puede hacerlo por la vía
El deudor puede enervar la acción de resolución, pagando ordinaria o por la vía ejecutiva, según la naturaleza del título. Si
hasta antes de la citación a oír sentencia en primera instancia, o hasta demanda la resolución, la vía tiene que ser necesariamente la
la vista de la causa en segunda. ordinaria, ya que del sólo título no consta el incumplimiento del
contrato.
190. ¿Es cierto que demandada la resolución el deudor
puede enervar la acción, pagando? 192. Las acciones de cumplimiento y de resolución son
incompatibles, pero pueden interponerse
A) Así se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina, lo sucesivamente.
que se funda en el Art. 310 CPC, que permite oponer la
excepción de pago en cualquier estado de la causa hasta la No pueden demandarse conjuntamente, a menos que lo sea
citación para oír sentencia o la vista de la causa en forma subsidiaria. Pero nada obsta a que ejercida una se pueda
(primera/segunda instancia). ejercer posteriormente la otra si no se obtuvo: si el contratante
B) Pero hay quienes no comparten esta opinión: diligente demanda el cumplimiento y no lo obtiene, mantiene su
a) Se vulnera el Art. 1489 CC, que otorga la opción opción para demandar la resolución.
exclusivamente al contratante cumplidor. Si se le da al
deudor la opción de pagar durante el juicio, se le estaría 193. La acción de indemnización de perjuicios es accesoria a
dando a él la elección. la de resolución o cumplimiento.
b) Una cosa es poder oponer la excepción de pago, y otra
muy distinta es poder pagar. No se puede demandar derechamente indemnización de
c) Todo contrato es ley para los contratantes, por lo que las perjuicios, sino que sólo como consecuencia de demandar el
partes debe cumplir sus obligaciones en la forma y cumplimiento o la resolución del contrato.
oportunidad convenidas. Pero esta regla tiene una excepción: en el caso de que la
Lo único que atenta contra esta tesis es el Art. 1879 CC, obligación incumplida sea de hacer, pues si el deudor se constituye
relativo al pacto comisorio calificado, que permite al en mora, el acreedor puede demandar, a elección suya, cualquiera de
comprador enervar la acción de resolución pagando dentro de estas tres cosas: que se apremie al deudor para la ejecución del
24 horas desde la notificación de la demanda. Si en este caso hecho, que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un
el legislador lo permite, por lógica debería permitirse en el tercero a expensas del deudor, o que el deudor le indemnice de los
caso de la simple condición resolutoria tácita. Pero esta perjuicios resultantes de la infracción, más indemnización por la
disposición es especial, y no permite sacar conclusiones mora en cualquiera de los 3 casos (Art. 1553 CC).
generales. Los perjuicios deben probarse, de acuerdo a las reglas
generales, sin perjuicio de que puede pactarse una cláusula penal que
191. Derechos que confiere la condición resolutoria tácita. releve de esta obligación al actor.

Confiere al contratante diligente una opción para demandar el 194. Diferencias entre la condición resolutoria ordinaria y la
cumplimiento del contrato o su resolución, en ambos casos con condición resolutoria tácita.
indemnización de perjuicios.

36
 a) En la tácita, el hecho es el incumplimiento; en la ordinaria, b) Por el principio de la autonomía de la voluntad, las partes
cualquiera que no sea el incumplimiento. pueden acordarlo.
b) La ordinaria opera de pleno derecho; la tácita requiere c) El pacto comisorio se ha ubicado dentro de los pactos
declaración judicial. accesorios a la compraventa sólo por una razón histórica.
c) La ordinaria requiere manifestación expresa de voluntad; la
tácita se subentiende por la ley. El problema es determinar qué normas se aplican al pacto
d) La tácita sólo opera en contratos bilaterales, la ordinaria en comisorio establecido en los demás contratos.
cualquier acto jurídico.
e) Cumplida la ordinaria se produce necesariamente la 197. Pacto comisorio simple y pacto comisorio calificado.
resolución; cumplida la tácita, el acreedor tiene un derecho
optativo para demandar el cumplimiento o la resolución. Esta clasificación se desprende del Art. 1879 CC.
f) Los efectos de la tácita son relativos; los de la ordinaria, a) Simple: condición resolutoria tácita expresada.
absolutos. b) Calificado o con cláusula de ipso facto: acuerdo de las partes
g) En la tácita, el acreedor tiene derecho a indemnización; en la en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato, ipso
ordinaria no. facto, si el deudor incumple sus obligaciones.

195. El pacto comisorio. 198. Efectos del pacto comisorio.

El CC lo regula en el contrato de compraventa, para el Hay que distinguir entre pacto comisorio:
incumplimiento de la obligación de pagar el precio. a) Simple, en compraventa, por no pago del precio.
Art. 1877 inc. 1º CC. “Por el pacto comisorio se estipula b) Simple, en compraventa, por incumplimiento de otra
expresamente que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se obligación, o en otro contrato.
resolverá el contrato de venta.” c) Calificado, en compraventa, por no pago del precio.
En consecuencia, el pacto comisorio es la estipulación de la d) Calificado, en compraventa, por incumplimiento de otra
condición resolutoria tácita, por el no pago del precio. Pero si nada obligación, o en otro contrato.
dicen las partes y el comprador no paga el precio, el efecto es el
mismo. 199. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de
compraventa por no pago del precio.
196. El pacto comisorio procede en cualquier contrato y por
el incumplimiento de cualquiera obligación. Art. 1878 CC. “Por el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la elección de acciones que le concede el artículo 1873.”
Surge la duda por la ubicación de la disposición, pero hoy La elección es entre exigir el precio o la resolución de la
está claro que su alcance es general, pudiendo establecerse en venta, más indemnización. Son efectos idénticos a los de la condición
cualquier contrato (incluso unilaterales) y por el incumplimiento de resolutoria tácita. Para que opere, requiere declaración judicial.
cualquier obligación. Razones:
a) El pacto comisorio no es otra cosa que la condición 200. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de
resolutoria tácita expresada. compraventa por el incumplimiento de una obligación

37
 distinta a la de pagar el precio o en los demás contratos
por incumplimiento de cualquiera obligación. ¿En qué momento se produce la resolución?
a) Algunos dicen que al momento en que se acoge la demanda.
Sus efectos son los mismos que la condición resolutoria b) Otros dicen que en el momento en que se extingue el plazo
tácita: otorga al contratante cumplidor la opción para pedir el de 24 horas para enervar la acción.
cumplimiento o la resolución, más indemnización. Se requiere Importancia de la discusión: si se sigue la primera tesis, el
sentencia judicial. vendedor puede recibir el pago después de las 24 horas, pues
no se ha resuelto el contrato, lo que no podría ocurrir en la
201. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de segunda tesis.
compraventa por no pago del precio.
202. Condiciones que debe reunir el pago para enervar la
Art. 1879 CC. “Si se estipula que por no pagarse el precio al acción.
tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, a) Debe pagarse dentro de las 24 horas siguientes a la
lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación notificación de la demanda.
judicial de la demanda.” b) Debe ser íntegro.
Queda claro que la resolución no opera de pleno derecho, c) Debe cumplir con los requisitos generales del pago.
sino que requiere declaración judicial. Esto se debe a que hay interés
social en las transferencias de dominio que sigue a los títulos 203. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de
traslaticios. La resolución no sólo afecta a las partes, sino que puede compraventa por el incumplimiento de una obligación
alcanzar a terceros poseedores. distinta a la de pagar el precio, o en los demás contratos
Si el vendedor no quiere aceptar el pago, se puede pagar por por incumplimiento de cualquiera obligación.
consignación.
El plazo para pagar es de horas: se empieza a contar desde el La cuestión es determinar si la resolución opera de pleno
momento mismo de la notificación de la demanda. Es un plazo fatal. derecho o si requiere sentencia judicial.
Parece claro que opera de pleno derecho, porque eso es lo
La resolución requiere sentencia judicial. Razones: que las partes pretendieron al estipularlo. No se trata del pacto
a) Argumento histórico. comisorio del Art. 1879 CC, por lo que no hay razón para aplicar sus
b) Art. 1878 CC, aplicable a ambos pactos: no priva al vendedor reglas. Esa disposición es excepcional y su aplicación debe ser
de la elección de acciones. Si se resolviera ipso facto, no se restrictiva. Como no hay reglas especiales, hay que recurrir a las
podría ejercer la elección. reglas de interpretación de los contratos, en que resulta relevante el
c) Art. 1879 CC, “hacerlo subsistir”: significa que el contrato Art. 1560 CC, según el cual hay que atender a la intención de las
no se extinguió. partes.
d) Si se puede enervar la acción, es porque el contrato no se ha
resuelto. 204. Prescripción del pacto comisorio.
e) Art. 1879 CC: exige demanda judicial, lo que implica juicio
y sentencia.

38
 Art. 1880 CC. “El pacto comisorio prescribe al plazo c) En el pacto comisorio calificado en el contrato de
prefijado por las partes, si no pasare de cuatro años, contados desde compraventa por no pago del precio.
la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, 207. Características de la acción resolutoria.
sea que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno.”
a) Personal.
a) El plazo rige únicamente para el pacto comisorio b) Patrimonial.
reglamentado en el CC. Para los demás, el plazo es de 5 c) Mueble o inmueble según el objeto de que se trate.
años, de acuerdo a las reglas generales (Art. 2514 inc. 2º y d) Indivisible.
2515 CC).
b) Puede prescribir en un plazo menor a 4 años. 208. La acción resolutoria es personal.
c) El plazo no empieza a correr desde que la obligación se hace
exigible (como es la regla general), sino desde la fecha del Es personal porque deriva del contrato. Sólo se puede
contrato. entablar en contra de quien celebró el contrato, no en contra de
terceros, sin perjuicio de que existan otras acciones contra ellos. Si se
205. Prescrita la acción del pacto comisorio, ¿podría trata de deudores obligados solidariamente, se puede entablar contra
demandarse la resolución fundada en el artículo 1489? cualquiera de ellos.

A) La acción resolutoria se extingue irremediablemente. El Art. 209. La acción resolutoria es patrimonial.

1880 CC se refiere a la acción comisoria del Art. 1878 CC,
que a su vez se remite a la resolutoria del Art. 1873 CC. Si se Su objetivo es dejar sin efecto un contrato patrimonial.
estipuló pacto comisorio es porque las partes quisieron Consecuencias:
someterse a estas reglas, y no a las de la condición 1. Es renunciable (Art. 1487 CC)
resolutoria tácita; su renuncia a la acción de esta condición se 2. Es transferible y transmisible.
presume. Algunos autores consideran que si se cede un crédito, esta
B) Pero la CS admitió la tesis contraria. cesión no importa la transferencia de la acción resolutoria,
pues la resolución es una excepción personal.
206. De la acción resolutoria. También hay discusión en cuanto a si el tercero que pagó el
precio por el deudor, con su consentimiento, al subrogarse en
Es la que emana de la condición resolutoria en los casos en los derechos del acreedor, puede demandar la resolución.
que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante A) Puede ejercer la acción resolutoria pues se subroga en los
diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber derechos y acciones del acreedor.
cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él. B) Sólo se subroga en el crédito, no adquiere la calidad de
¿Cuándo requiere sentencia judicial? contratante, por lo que no tiene la acción resolutoria.
a) En la condición resolutoria tácita. 3. Es prescriptible: el plazo es normalmente de 5 años desde
b) En el pacto comisorio simple. que la obligación se hace exigible (Arts. 2514 y 2515 CC).
Pero en el caso de la acción comisoria del Art. 1878 CC, rige

39
 la regla del Art. 1880 CC que ya vimos, que tiene la acuerdan dejar sin efecto el contrato de donde emana la obligación
particularidad de que el plazo no se suspende. (Art. 1567 inc. 1º CC). No puede afectar a los terceros, pues el
acuerdo que supone es inoponible.
210. La acción resolutoria es mueble o inmueble, según la
cosa sobre que recaiga. 214. Efectos de la resolución.

Es aplicación del Art. 580 CC. Hay que distinguir efectos entre las partes y efectos respecto
de terceros.
211. La acción resolutoria es indivisible.
215. Efectos de la resolución entre las partes.
a) Subjetivamente: si son varios los acreedores, deben ejercitar
la acción conjuntamente, y si hay pluralidad de deudores, a) Vuelven al estado anterior a la celebración del contrato,
debe demandarse a todos (Art. 1526 N° 6 CC, relativo a las como si nunca hubieran contratado.
obligaciones alternativas6). b) En virtud del efecto retroactivo, el deudor condicional debe
b) Objetivamente: no se puede demandar en parte el restituir lo que había adquirido bajo condición (Art. 1487
cumplimiento y en parte la resolución7. CC).
c) El deudor, por regla general, no restituye los frutos
212. Resolución y nulidad de un contrato. percibidos en el tiempo intermedio (Art. 1488 CC).
d) El deudor debe entregar la cosa en el estado en que se
1) Hay nulidad cuando existe un vicio originario en el contrato; encuentre, con sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
la resolución deriva del hecho de que en un contrato bilateral, acreedor los deterioros fortuitos.
una parte no cumple lo pactado. e) Los actos de administración realizados por el deudor quedan
2) En cuanto a los efectos, la nulidad borra totalmente el acto o firmes, sin perjuicio de que la resolución produzca la
contrato, por lo que da acción reivindicatoria contra terceros; extinción de algunos contratos.
la resolución sólo da acción contra terceros de mala fe. f) Si el deudor había cumplido en parte sus obligaciones, debe
3) Hay diferencias en las prestaciones mutuas. restituírsele lo que había pagado (Art. 1875 CC).
4) Sólo cabe resolución respecto de un contrato válido.
216. Efectos de la resolución respecto de terceros.
213. Resolución y resciliación.
La resolución va a afectar a los terceros cuando el deudor
Resciliación: es un modo de extinguir las obligaciones que se condicional, pendiente la condición resolutoria, haya enajenado o
produce cuando las partes, siendo capaces de disponer libremente de gravado la cosa poseída bajo esa condición.
lo suyo, y en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, Por el efecto retroactivo de la condición, se entiende que el
deudor condicional nunca ha sido dueño, por lo que esos actos son
6
Para Meza Barros, es divisible. No hay obligación alternativa porque no
hay pluralidad de objetos. inoponibles al verdadero dueño.
7
Meza Barros estima que sí se puede demandar el cumplimiento o la
resolución por la cuota correspondiente.

40
 Pero para conciliar los intereses de los terceros con los del b) Que el tercero esté de mala fe: que al momento de contratar
acreedor, se llega a una regla muy general: la resolución no afecta a con el deudor condicional supiera que el derecho de éste
los terceros de buena fe (Arts. 1490 y 1491 CC). estaba sujeto a condición resolutoria.

217. Estudio del artículo 1490. 219. Estudio del artículo 1491.

Art. 1490 CC. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o Art. 1491 CC. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo
bajo condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no habrá derecho enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podrá
de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.” resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura
Cosa mueble se refiere tanto a cosas corporales como pública.”
incorporales.
La disposición incurre en impropiedades: Cosa inmueble se refiere tanto a cosas corporales como
a) Pendiente la condición no se puede decir que se deba la cosa, incorporales. No comprende inmuebles por adherencia, pues son
por lo tanto se refiere al que posee la cosa. considerados muebles por anticipación para su enajenación.
b) La disposición se pone en 3 supuestos:
1) Que se tenga una cosa debida a plazo: nada tiene que ver 220. Requisitos para que los terceros se vean afectados por
con la resolución, porque quien debe la cosa a plazo no la condición.
es propietario, por lo tanto si enajena la cosa, se aplican
las reglas generales sobre enajenación de una cosa ajena, Es un solo requisito: que la condición conste en el título
que es inoponible al verdadero dueño, sea que el tercero respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.
esté de buena o mala fe.
2) Que se tenga una cosa debida bajo condición suspensiva: 221. ¿Cuándo consta la condición en el título respectivo?
es imposible. Si tiene la cosa, y la tiene bajo condición,
esa condición es resolutoria, no suspensiva. En el caso de la condición resolutoria ordinaria o del pacto
3) Que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria: comisorio, es indudable que constan en el título. La duda se genera
es el único caso en que opera la norma. en la tácita, que justamente no puede constar:
A) Se ha entendido que “constar” no significa que deba estar
218. Requisitos para que la enajenación o gravamen de una expresada. Por ello, consta también la condición si del título
cosa mueble debida bajo condición resolutoria afecte a aparece que existe una obligación incumplida, pues en ese
terceros8. caso se sabe que se puede resolver. Por eso, cuando se
examinan los títulos, debe estudiarse si existen obligaciones
a) Que el deudor condicional la haya enajenado o gravado. pendientes.
B) Sin embargo, para algunos sólo consta la condición
resolutoria expresa.
8
Meza Barros señala que sólo se aplica a enajenaciones, no a gravámenes,
porque la disposición no los contempla. 222. ¿Cuál es el título respectivo?

41
 B) Otros piensan que el precepto es taxativo, pues por ser
Es aquel en cuya virtud adquirió la cosa la persona que ahora excepcional, debe interpretarse en forma restringida.
pretende enajenar o gravar. Además, de acuerdo a los Arts. 763, 806, 812, 885 y 2406
CC, los derechos de usufructo, uso y habitación, servidumbre
223. ¿Por qué la ley dice que la condición debe constar en el y prenda se extinguen por la resolución del derecho de su
respectivo título inscrito u otorgado por escritura autor, sin distinguir si los terceros están de buena o mala fe.
pública?
226. No se aplica el artículo 1491 a los arrendamientos
En primer lugar, se refiere al título porque es éste el que se celebrados por el deudor condicional.
inscribe, no la condición.
Hay ciertos títulos que no requieren inscripción (Ej. a) Porque no constituyen actos de enajenación o gravamen.
Servidumbres). Por ello la disposición habla también del título b) Porque el deudor condicional tiene facultades para dar en
“otorgado por escritura pública”. En el caso de los actos que deben arrendamiento la cosa debida, aplicando por extensión la
inscribirse, tiene que encontrarse el título inscrito para que opere la regla del Art. 758 CC relativa al propietario fiduciario.
disposición. c) Porque el CC ha reglamentado ese caso, estableciendo que
termina el arrendamiento (Art. 1950 N° 3 CC), quedando
224. Si la condición consta en el título inscrito u otorgado obligado el arrendador a indemnizar al arrendatario (Art.
por escritura pública, ¿transforma al tercero 1958 CC).
adquirente en poseedor de mala fe?
227. Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales.
Se concluye que aunque la condición conste en el título
inscrito u otorgado por escritura pública, ese hecho no lo transforma Si se cumplen los requisitos, el acreedor condicional tiene
en poseedor de mala fe, y no tendrá esa calidad si tiene la conciencia acción reivindicatoria contra terceros poseedores. La salvedad es que
de haber adquirido la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y no procede contra terceros de buena fe en el caso de los muebles, ni
de todo otro vicio (Art. 706 inc. 1º CC)9. respecto de los cuales la condición no constaba en el título inscrito u
Importancia: si es poseedor de buena fe y cumple los demás otorgado por escritura pública en el caso de los inmuebles.
requisitos de la posesión regular, puede llegar a adquirir la cosa por El acreedor, puede intentar en la misma demanda la
prescripción ordinaria. resolutoria contra el contratante incumplidor y la reivindicatoria en
contra del tercero poseedor, pues emanan ambas del mismo hecho
225. Gravámenes que caducan. (Art. 18 CPC).

El Art. 1491 CC genera la duda de qué pasa con los 228. Ámbito de aplicación de los artículos 1490 y 1491.
gravámenes que no señala.
A) Algunos piensan que la disposición no es taxativa, sino Fuera de los contratos innominados, sólo rigen en los
ejemplificativa, por lo que rige para los demás gravámenes. siguientes casos:

9
Para Meza Barros, se genera una presunción de derecho de mala fe.

42
 1. A la resolución del contrato de compraventa, cuando el La jurisprudencia así lo ha dicho, porque las disposiciones no
deudor no ha cumplido con la obligación de pagar el precio o distinguen.
cualquiera otra.
2. A la resolución del contrato de permuta (Art. 1900 CC). Sección Segunda. De las Obligaciones Modales.
3. Al pacto de retroventa (Art. 1882 CC).
231. Ubicación en el Código Civil.
Respecto de la donación entre vivos, hay una disposición
especial que prevé la situación de los terceros en caso de resolución: El CC trata las asignaciones modales en los Arts. 1089 y ss.
Art. 1432 CC. CC (Libro III). De acuerdo al Art. 1493 CC, estas normas se aplican
a las convenciones en lo que no pugnen con los artículos anteriores.
229. Efectos de la cláusula de encontrarse pagado el precio. Es lógico el CC al tratar esta modalidad en las asignaciones
testamentarias, pues es allí donde normalmente suele tener
Art. 1876 CC. “La resolución por no haberse pagado el aplicación.
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en
conformidad a los artículos 1490 y 1491. 231 bis. Definición del modo.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el
precio, no se admitirá prueba alguna en contrario sino la de nulidad o El Art. 1089 CC no lo define, sino sólo lo diferencia de la
falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá condición:
acción contra terceros poseedores.” Art. 1089 CC. “Si se asigna algo a una persona para que lo
tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como
Problema: ¿el inc. 2º se aplica sólo en relación con los el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación
terceros, o afecta también al vendedor? es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por
A) La jurisprudencia ha entendido que se aplica a ambos. consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada.”
B) Parece ser que está dado exclusivamente en beneficio de los El modo es la carga que se impone a quien se otorga una
terceros adquirentes: liberalidad. O, de acuerdo al Art. 1089 CC, es el fin especial al que
a) Debe interpretarse en armonía con el inc. 1º, referido a debe aplicarse el objeto asignado.
los terceros.
b) Si en la escritura se dice que se pagó el precio sin que 232. Modo y condición.
ello sea cierto, existe simulación, no habiendo razón para
impedir que el vendedor la pruebe. El modo no suspende la adquisición del derecho, lo que
c) De acuerdo al Art. 1700 CC, lo declarado por las partes concuerda con el Art. 1091 CC, que libera al asignatario de prestar
en escritura pública sólo es una presunción de verdad, caución de restitución para el caso de que no se cumpla el modo.
que admite prueba en contrario. Pero no siempre es fácil distinguirlos.

230. Los artículos 1490 y 1491 se aplican tanto a las 233. Forma de cumplir el modo.
enajenaciones voluntarias como a las forzadas.

43
 Debe cumplirse en la forma que las partes acordaron, y si no Art. 1090 CC. “En las asignaciones modales se llama
lo determinaron, el juez puede hacerlo atendiendo en lo posible a la cláusula resolutoria la que impone la obligación de restituir la cosa y
voluntad de las partes. los frutos, si no se cumple el modo.
No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el
234. El modo se puede cumplir por equivalencia. testador no la expresa.”10

Si el modo no se puede cumplir en la forma especial prescrita 237. Quién puede demandar la resolución.
por el testador, imposibilidad que no deriva de hecho o culpa del
asignatario, puede cumplirse en otra forma análoga que no altere la a) El beneficiado con el modo.
substancia de la disposición, y que apruebe el juez (Art. 1093 inc. 2º b) En las asignaciones modales, los herederos, pues lo que resta
CC). Esto es una diferencia importante con la condición, que tiene después de pagar el modo acrece a la herencia, con exclusión
que cumplirse literalmente en la forma convenida (Art. 1484 CC). del asignatario modal (Art. 1096 CC). En el caso de la
obligación modal, puede solicitarla la contraparte.
235. Incumplimiento o ilicitud del modo.
238. Efectos de la resolución de la obligación modal respecto
1) Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a un del tercero beneficiario.
hecho ilegal o inmoral, o está concebido en términos
inteligibles, no vale la disposición (Art. 1093 CC). Debe Art. 1096 CC. “Siempre que haya de llevarse a efecto la
entenderse que la obligación modal es nula. cláusula resolutoria, se entregará a la persona en cuyo favor se ha
2) Si la imposibilidad es relativa, se puede cumplir por constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del
equivalencia (Art. 1093 inc. 2º CC). valor de la cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no
3) Si la imposibilidad es sobreviniente: hubiere ordenado otra cosa.
A) Si no hay cláusula resolutoria: El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del
a) Si no hay hecho o culpa del deudor: no se cumple el beneficio que pudiera resultarle de la disposición precedente.”
modo.
b) Si hay hecho o culpa del deudor: 239. Plazo de prescripción de la obligación modal.
1. Si el modo está establecido en beneficio
exclusivo del deudor: no se genera para el Se aplican las reglas generales: 5 años desde que se hace
deudor obligación alguna (Art. 1092 CC). exigible (Arts. 2514 inc. 2º y 2515 CC).
2. Si el modo está establecido en favor de un
tercero, éste puede pedir cumplimiento forzado e 240. La obligación modal es transmisible.
indemnización de perjuicios.
B) Si hay cláusula resolutoria: Art. 1095 CC. “Si el modo consiste en un hecho tal, que para
el fin que el testador se haya propuesto sea indiferente la persona que
236. Cláusula resolutoria. lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario.”

10
En los contratos, esta cláusula sería un pacto comisorio.

44
 a) Todas las asignaciones “desde” son condicionales, salvo las
Sección Tercera. Obligaciones a Plazo. desde día cierto y determinado, que son plazos.
b) Todas las asignaciones “hasta” están sujetas a plazo, salvo
241. Toda obligación puede estar sometida a un plazo. las hasta día incierto e indeterminado, que son condicionales.

Esa es la regla general en el ámbito patrimonial. Ej. 245. Clasificación de los plazos.
Excepciones: Art. 1192 CC que prohíbe modalidades respecto de la
legítima, pactos del Art. 1723 CC. 1. Determinado e indeterminado.
2. Fatal y no fatal.
242. Reglamentación del plazo en el Código Civil. 3. Expreso y tácito.
4. Convencional, legal y judicial.
Está tratado en forma inorgánica: 5. Continuo y discontinuo.
a) Arts. 48 a 50 CC: formas de computar los plazos. 6. Suspensivo y extintivo.
b) Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo.
c) Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a día. 246. Plazo determinado e indeterminado.
d) Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto
sucesivo. Ej. Art. 1950 N° 2 (arrendamiento). Determinado: se sabe cuándo va a ocurrir el hecho.
Indeterminado: se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe
243. Concepto de plazo. cuándo (Art. 1081 inc. 2º CC).

Art. 1494 inc. 1º CC. “El plazo es la época que se fija para el 247. Plazo fatal y plazo no fatal.
cumplimiento de la obligación,…”. Pero esto comprende sólo el
plazo suspensivo. Fatal: por su sólo cumplimiento se extingue irrevocablemente
El plazo es un acontecimiento futuro y cierto que suspende la un derecho. Se conocen por la expresión “en” o “dentro de” y tienen
exigibilidad o la extinción de un derecho y que produce sus efectos importancia especial en materia procesal.
sin retroactividad. No fatal: no obstante estar vencido el plazo, puede ejercerse
todavía válida y eficazmente el derecho, hasta que no se acuse la
244. Elementos del plazo. rebeldía correspondiente.

Es un hecho futuro y cierto. La certeza es lo que lo diferencia 248. Plazo expreso y plazo tácito.
de la condición. No existen plazos fallidos, porque el hecho
necesariamente va a ocurrir. Lo que suspende es la exigibilidad, no el Art. 1494 inc. 1º CC. “El plazo… puede ser expreso o tácito.
nacimiento del derecho. Es tácito el indispensable para cumplirlo.” Expreso es el que
Respecto de las asignaciones testamentarias, los Arts. 1081 a estipulan las partes.
1088 CC van señalando los casos en que hay plazos o en que hay Esto tiene importancia para efectos de constituir en mora al
condiciones. Hay 2 reglas: deudor (Art. 1551 N° 2 CC).

45
 249. Plazos convencionales, legales y judiciales. La regla es que los plazos sean corridos (Art. 50 CC). La
excepción más importante es la del Art. 66 CPC respecto de los
Convencional: lo estipulan las partes. plazos de días. En general, los plazos procesales son de días útiles.
Legal: lo establece la ley.
Judicial: lo fija el juez. 252. Plazos suspensivos y extintivos.

La regla general es que los plazos sean convencionales. Los Suspensivo: marca el momento desde el cual empieza el
legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en materia ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligación.
procesal. Extintivo: por su cumplimiento extingue un derecho y la
Los plazos judiciales son excepcionales: Art. 1494 inc. 2º correlativa obligación.
CC. “No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes
designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo 253. Efectos del plazo.
podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre
cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.” Ej. Arts. 904 Hay que distinguir entre plazo suspensivo o extintivo, en sus
(para restituir la cosa en la reivindicatoria), 1094 (para cumplir el 2 estados.
modo), 2201 CC (para que el mutuario pague).
254. Efectos del plazo suspensivo pendiente.
250. Plazo de gracia.
El derecho ha nacido (Art. 1084 CC), pero no es exigible. La
Art. 1656 inc. final CC. “Las esperas concedidas al deudor obligación no es actualmente exigible. Consecuencias:
impiden la compensación; pero esta disposición no se aplica al plazo a) El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la
de gracia concedido por un acreedor a su deudor.” obligación. Por eso no corre prescripción contra el acreedor
Este plazo de gracia no se refiere al que otorga el juez para (Art. 2514 inc. 2º CC), y no opera la compensación legal
que el deudor pueda cumplir más allá del plazo convencional, pues (Art. 1656 N° 3 CC).
este tipo de plazo atentaría contra la ley del contrato y contra el Art. b) Si el deudor paga antes, paga lo debido, y no puede pedir
1494 inc. 2º CC. restitución (Art. 1495 CC). El pago anticipado es una
El plazo de gracia a que se refiere el Art. 1656 CC es una renuncia al plazo. Pero esto no se aplica al caso del Art. 1085
espera o prórroga que otorga el acreedor. CC, referido a las asignaciones desde día cierto pero
indeterminado.
251. Plazos continuos y discontinuos. c) El acreedor puede impetrar medidas conservativas. La ley no
lo dice, pero si puede el acreedor condicional, con mayor
Continuo o corrido: no se suspende durante los feriados. razón puede el a plazo, que ya tiene el derecho.
Discontinuo o de días hábiles: se suspende durante los d) El derecho y la obligación a plazo se transmiten (Art. 1084
feriados. CC).

255. Efectos del plazo suspensivo vencido.

46
 La obligación del deudor pasa a ser actualmente exigible, por De acuerdo al Art. 2204 CC, si el mutuo es con interés, no se
lo que empieza a correr la prescripción, y puede operar la puede pagar antes, pues el plazo está establecido en beneficio de
compensación legal. Si el plazo es convencional, su solo ambas partes.
cumplimiento constituye en mora al deudor (Art. 1551 N° 1 CC).
260. Extinción por caducidad del plazo.
256. Efectos del plazo extintivo.
a) Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria
1) Pendiente: el acto produce todos sus efectos, como si fuera insolvencia (Art. 1496 N° 1 CC).
puro y simple. b) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
2) Cumplido: se extingue el derecho por el solo ministerio de la extinguido o han disminuido considerablemente su valor.
ley, pero sin efecto retroactivo. En los contratos de tracto Pero el deudor puede reclamar el beneficio del plazo,
sucesivo, se extingue el contrato. renovando o mejorando las cauciones (Art. 1496 N° 2 CC).
Requisitos:
257. Extinción del plazo. 1. Que haya un crédito caucionado.
2. Que las cauciones se hayan extinguido o disminuido de
3 causales: valor.
a) Cumplimiento (vencimiento). 3. Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si se
b) Renuncia. debe a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo en el caso
c) Caducidad. de la hipoteca.

258. Extinción del plazo por cumplimiento (vencimiento). 261. Caducidad convencional.

Es la forma normal de extinguirse. Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que
el acreedor pueda exigir el cumplimiento inmediato y total de la
259. Extinción por renuncia. obligación, si el deudor incumple. Es lo que se llama hoy día
“cláusula de aceleración”, que crea problemas en cuanto al momento
Puede renunciarlo sólo aquel en cuyo beneficio está en que empieza a correr la prescripción. La jurisprudencia ha fallado
establecido (Art. 12 CC). Lo normal es que sea en favor del deudor. en 2 sentidos.
A) Si se ha convenido que la cláusula opere ipso facto, la
Art. 1497 CC. “El deudor puede renunciar el plazo, a menos prescripción comienza a correr desde que se produjo el
que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o incumplimiento. Si es facultativa, la prescripción empieza a
que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por correr, respecto de cada cuota, desde el respectivo
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. incumplimiento.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en B) La cláusula está establecida en beneficio del acreedor, así
el artículo 2204.” que aunque sea ipso facto, debe existir una manifestación
expresa del acreedor para hacer exigible la obligación.

47
 Mientras ello no ocurra, cada cuota es exigible desde la 3) La conservación del patrimonio del deudor (derecho de
respectiva fecha de vencimiento. prenda general de los acreedores).

Capítulo Cuarto. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. En consecuencia, el acreedor tiene 3 derechos:

A) Derecho principal a la ejecución forzada de la obligación.
262. Explicaciones previas. B) Derecho subsidiario para obtener el pago de una
indemnización de perjuicios (forma de cumplir por
Tradicionalmente se dice que los efectos de las obligaciones equivalencia).
son los derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del C) Derechos auxiliares destinados a mantener la integridad
deudor el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, patrimonial del deudor.
cuando éste no la cumpla en todo o en parte o está en mora de
cumplirla. El incumplimiento de las obligaciones naturales no produce
Esto es inexacto, pues es sólo una parte de los efectos de las los efectos que vamos a estudiar.
obligaciones, pero no cubre la situación normal que se da cuando el
deudor cumple lo convenido. PÁRRAFO I. CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA
Por eso se dice que el efecto de la obligación es el deber de OBLIGACIÓN.
prestación que compete al deudor, al cual corresponde el derecho del
acreedor a la prestación. El primer efecto será el pago voluntario, y si 265. Derecho principal a la ejecución forzada de la
no lo hay, la ley confiere derechos al acreedor para obtener el obligación.
cumplimiento.
Art. 2465 CC. “Toda obligación personal da al acreedor el
263. Efectos del contrato y efectos de la obligación. derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
El CC mezcla ambos. Los Arts. 1545, 1546, 1547, 1552, solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.”
1554 y 1558 CC se refieren a los efectos de los contratos; las demás (Derecho de prenda general del acreedor).
disposiciones de ese título se refieren a los efectos de las
obligaciones. 266. Cumplimiento forzado en los distintos tipos de
obligación.
264. Efecto de las obligaciones (para el caso de
incumplimiento del deudor). El cumplimiento depende del tipo de obligación:

La ley otorga medios al acreedor para: a) Obligaciones de dinero: el acreedor se dirigirá directamente
1) El cumplimiento forzado (derecho principal). sobre el dinero del deudor para pagarse, o sobre los bienes
2) El pago de una suma de dinero que le compense lo que le del deudor para realizarlos y pagarse con el producto.
habría significado el cumplimiento íntegro y oportuno de la
obligación, cuando éste no es posible (derecho secundario:
indemnización de perjuicios).

48
 b) Obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto que está en 3) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
poder del deudor: se dirige a obtener la entrega de esa infracción del contrato.
especie, o al pago de la indemnización si eso no es posible.
Para que proceda el procedimiento ejecutivo es necesario que
c) Obligaciones de hacer: tendrá por objeto que se realice el exista un título ejecutivo, que la obligación esté determinada, que sea
hecho personalmente por el obligado, o por un tercero si es actualmente exigible y que la acción no se encuentre prescrita. El
posible, o, en caso contrario que se convierta en obligación procedimiento será distinto según:
de dinero (indemnización). a) Si el hecho debido consiste en la suscripción de un
instrumento o en la constitución de una obligación: puede
d) Obligaciones de no hacer: se dirige a deshacer lo hecho, si es hacerlo el juez si el deudor no lo hace dentro de un plazo.
posible y necesario, o que se transforme en obligación de b) Si el hecho consiste en la ejecución de una obra material: se
dinero (indemnización). le da un plazo al deudor para que empiece el trabajo.

267. Requisitos de la ejecución forzada en las obligaciones Si el acreedor demanda perjuicios, debe hacerlo en un juicio
de dar. declarativo, cuya sentencia fije la existencia y monto de los mismos.

a) Que la obligación conste en un título ejecutivo. 269. Obligación de no hacer.

b) Que la obligación sea actualmente exigible.
c) Que la obligación sea líquida o que pueda liquidarse Art. 1555 CC. “Toda obligación de no hacer una cosa se
mediante simples operaciones aritméticas, con sólo los datos resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y
que el mismo título ejecutivo suministre. no puede deshacerse lo hecho.
d) Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita. Por regla Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción
general, prescribe en 3 años desde que la obligación se hace necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el
actualmente exigible. contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para
que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si no se reúnen, se debe demandar en juicio declarativo y Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros
obtener sentencia que una vez firme servirá de título ejecutivo. medios, en este caso será oído el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne.”
268. Cumplimiento forzado de la obligación de hacer.
270. Cuadro resumen en casos en que es posible la ejecución
Si el deudor se constituye en mora, el acreedor puede pedir, forzada de la obligación.
junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas 3 cosas a
elección suya (Art. 1553 CC): a) Obligaciones de dar una especie que se encuentre en poder
1) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho del deudor.
convenido. b) Obligaciones de dar un género.
2) Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un c) Obligaciones de hacer que puedan ser ejecutadas por terceros
tercero a expensas del deudor. a expensas del deudor.

49
 d) Obligaciones de no hacer, si puede destruirse lo hecho y esa A) Algunos sostienen que incluso en las obligaciones de dar, el
destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo a la vista acreedor tiene el derecho a demandar, a su elección, el
al contratar. cumplimiento o la indemnización.
a) Si bien el CC lo dice sólo para las de hacer y no hacer
PÁRRAFO II. CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA: (Arts. 1553 y 1555 CC), es un principio general.
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS. b) Esa es la solución que da el CC cuando hay cláusula
penal (Art. 1537 CC).
271. Cumplimiento subsidiario por equivalencia.
Indemnización de perjuicios. B) Otros dicen que en las obligaciones de dar, se debe pedir el
cumplimiento forzado, y sólo cuando no es posible, la
Es el derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de indemnización.
una cantidad de dinero equivalente al beneficio pecuniario que le a) Los Arts. 1553, 1555 y 1537 CC son excepcionales.
habría reportado el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la b) De lo contrario, la obligación se transformaría en
obligación. alternativa cuya elección corresponde al acreedor,
Características fundamentales: tiende a reparar el perjuicio situación excepcional que debería establecer la ley
sufrido por el acreedor por el incumplimiento imputable del deudor, expresamente.
y no implica un cumplimiento igual al que debió prestarse.
Tiene una doble función: 274. Clases de indemnización.
1) Es una sanción para el deudor que incumple con dolo o
culpa. a) Compensatoria: es la cantidad de dinero a que tiene derecho
2) Es un medio para que el acreedor pueda obtener el el acreedor para repararle el perjuicio que le reportó el
cumplimiento por equivalencia. incumplimiento total o parcial de la obligación.
b) Moratoria: es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor
272. La indemnización de perjuicios es un derecho el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardío de la
subsidiario. obligación.

El deudor debe cumplir en la forma convenida; la 275. No se pueden acumular el cumplimiento y la

indemnización sólo puede pedirse subsidiariamente, lo que es cierto indemnización de perjuicios compensatoria, pero sí el
respecto de las obligaciones de dar, pero no en las de hacer y no cumplimiento y la indemnización moratoria.
hacer, se puede demandar directamente la indemnización.
Como la indemnización compensatoria equivale al
273. ¿Tiene el acreedor un derecho optativo para exigir el cumplimiento, no se pueden demandar conjuntamente, porque
cumplimiento de la obligación o la indemnización de importaría un doble pago. Pero sí se puede pedir cumplimiento e
perjuicios compensatoria? indemnización moratoria. Por excepción, en la cláusula penal se
puede acumular el cumplimiento y la pena (Art. 1537 CC).
También se pueden pedir ambas indemnizaciones, porque
corresponden a perjuicios diferentes.

50
 276. Requisitos de la indemnización de perjuicios. Corresponde al actor (Art. 1698 CC). Excepcionalmente no
es necesario probarlos:
a) Incumplimiento del deudor. a) Cuando existe cláusula penal (Art. 1542 CC).
b) Perjuicio del acreedor. b) Tratándose de la indemnización moratoria en una obligación
c) Relación de causalidad entre incumplimiento y perjuicios. de dinero (Art. 1559 N° 2 CC).
d) Imputabilidad del deudor (dolo o culpa).
e) Que no concurra una causal de exención de responsabilidad. 281. Clases de perjuicios.
f) Mora del deudor.
a) Daño moral y daño material.
277. Incumplimiento del deudor. b) Perjuicio directo (previsto e imprevisto) y perjuicio indirecto.
c) Daño emergente y lucro cesante.
Debe incumplir una obligación contractual. Si no existe un
contrato previo entre las partes, no puede existir responsabilidad Daño material: menoscabo que experimenta el patrimonio del
contractual. Es necesario que el contrato sea válido. acreedor.
Daño moral: produce una perturbación injusta en el espíritu
278. Ámbito de aplicación de estas normas. del acreedor, es un perjuicio en la psiquis del individuo.

Son el derecho común en materia de indemnización, 282. Relación de causalidad (nexo causal) entre el
aplicándose cualquiera sea el origen de la obligación incumplida. No incumplimiento y los perjuicios.
se aplican:
a) Cuando la ley ha dado reglas distintas, como ocurre en la Esta exigencia se desprende de los Arts. 1556 y 1558 CC.
responsabilidad extracontractual. Consecuencia de ello es que no se indemnizan los perjuicios
b) Cuando las partes se han dado reglas especiales. indirectos ni aun en el caso de incumplimiento doloso.
Sin embargo, hay quienes opinan que el derecho común son El requisito del nexo causal se exige también en la
las reglas de la responsabilidad extracontractual. responsabilidad extracontractual.

279. Perjuicio del acreedor. 283. Imputabilidad del deudor (dolo o culpa del deudor).

Este requisito fluye de varias disposiciones: Arts. 1548, 1553 Dolo contractual:
N°3 y 1559 N°2 CC.
Perjuicio o daño: detrimento, menoscabo o lesión que sufre Art. 44 inc. final CC. “El dolo consiste en la intención
alguien tanto en su persona como en sus bienes. positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.”
Si el incumplimiento del contrato no genera perjuicios al
acreedor, no hay lugar a la indemnización. A) Si nos atenemos al tenor literal, el dolo sólo existe cuando la
acción u omisión del deudor se realiza con la intención
280. Prueba de los perjuicios. premeditada de causar ese daño (dolo directo). Así se ha

51
 entendido tradicionalmente, descartando la figura del dolo 3) Art. 2261 CC: en la apuesta, cuando se sabe que se va a
eventual. verificar o se ha verificado el hecho.
B) Pero algunos autores opinan que comprende ambas hipótesis 4) Art. 94 N° 6 CC: en la muerte presunta (ocultar la muerte o
de dolo. El dolo consiste en la representación del efecto existencia).
dañoso en nuestro actuar (acción u omisión), unida a la 5) Art. 280 CPC: solicitar medida precautoria prejudicial y no
certeza (dolo directo) o la mera probabilidad (dolo eventual) demandar dentro de plazo.
de que el efecto se produzca.
En la práctica, el deudor no deja de cumplir para perjudicar al 287. Efectos del dolo en el incumplimiento de las
acreedor, sino para conseguir una ventaja. obligaciones.

284. Campos en que incide el dolo civil. Agrava la responsabilidad del deudor. Lo normal es que el
deudor responda de los perjuicios directos previstos, pero si hay dolo,
a) En la fase de formación del consentimiento, como vicio. responde además de los directos imprevistos (Art. 1558 CC).
b) En la fase de cumplimiento de los contratos.
c) En la responsabilidad extracontractual. 288. El dolo no se puede renunciar anticipadamente.

285. Teoría unitaria del dolo. Puede renunciarse el dolo pasado, en forma expresa (Art.
1465 CC).
El concepto de dolo es en los 3 campos el mismo:
a) Está definido en el título preliminar. 289. El dolo se aprecia en concreto, no en abstracto, como la
b) Siempre importa una intención de perjudicar a otro. culpa.
c) El efecto del dolo es el mismo: tiende a restablecer la
situación anterior a él. En cada caso deberá el juez resolver si la conducta del
d) Las reglas que gobiernan el dolo son las mismas. deudor resulta o no dolosa.

286. Prueba del dolo. 290. De la culpa contractual.

Art. 1459 CC. “El dolo no se presume sino en los casos Culpa: omisión de la diligencia que se debe emplear en el
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse.” cumplimiento de una obligación o en la ejecución de un hecho.
Esta norma es de aplicación general, lo que concuerda con la Culpa contractual: falta de cuidado debido en el
presunción de buena fe. cumplimiento de un contrato.

Casos en que se presume: Se discute si la culpa contractual y extracontractual son una

1) Art. 1301 CC: albacea que lleva a efecto disposiciones sola o son diferentes.
testamentarias contrarias a ley.
2) Art. 968 N° 5 CC: ocultación del testamento. 291. Diferencias entre la culpa contractual y
extracontractual.

52
 A) Implica que la culpa grave debe también probarse, al igual
a) La contractual supone un vínculo jurídico previo; la que el dolo.
extracontractual no. a) El Art. 44 CC no hace distinciones, equiparando
b) La contractual admite grados; la extracontractual es una sola. absolutamente ambos conceptos.
c) La contractual se presume; la extracontractual debe probarse. b) La norma viene de Pothier, que le daba alcance amplio.
d) Para que la contractual origine indemnización, el deudor c) No es lógico presumir la culpa grave contractual si ni el
debe constituirse en mora; en la extracontractual no es dolo ni la mala fe se presumen.
necesaria la mora.
B) La mayoría de la doctrina estima que la equivalencia no tiene
292. Gradación de la culpa. alcances probatorios. La culpa se presume siempre, aunque
sea la grave. No pueden llegar a ser dolo y culpa grave una
Art. 44 incs. 1º a 5º CC. “La ley distingue tres especies de misma cosa, pues por algo el Art. 44 CC da dos definiciones.
culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste 294. De qué culpa responde el deudor.
en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus 1) De la culpa a que se haya obligado (Art. 1547 inc. final CC).
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. 2) Si las partes nada han acordado, se sigue la siguiente regla:
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de Art. 1547 inc. 1º CC. “El deudor no es responsable sino de la
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son
ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la
opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. levísima, en los contratos en que el deudor es el único que
El que debe administrar un negocio como un buen padre de reporta beneficio.”
familia es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada Lo normal es que se responda hasta de la culpa leve. Así
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus ocurre con el que administra bienes ajenos.
negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma
diligencia o cuidado.” 295. Cláusulas para alterar la responsabilidad de las partes.

La culpa contractual se aprecia en abstracto: la ley compara a) Que el deudor responda de un grado mayor o menor de culpa
la conducta del sujeto con un modelo ideal. en relación al Art. 1558 CC.
b) Que el deudor responda del caso fortuito.
293. La culpa grave equivale al dolo. c) Que el deudor responda en todo caso de los perjuicios
imprevistos.
¿Cuál es el alcance de esta afirmación? d) Limitación del monto de la indemnización.
e) Limitación de los plazos de prescripción.
f) Alteración de las reglas del onus probandi (discutible).

53
 296. Límites de estas cláusulas modificatorias de Art. 45 CC. “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el
responsabilidad. imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
Las partes no pueden: ejercidos por un funcionario público, etc.”
a) Renunciar al dolo futuro o a la culpa grave Se dice que a esta definición le falta el requisito de
(Arts. 1465 y 44 CC). inimputabilidad. Pero esto aparece en el Art. 1547 inc. 2º CC.
b) Contravenir el orden público o la ley; El CC, la doctrina y la jurisprudencia hacen sinónimas las
habría objeto ilícito. expresiones “caso fortuito” o “fuerza mayor”. Pero algunos autores
hacen la distinción, generalmente diciendo que la fuerza mayor
297. La culpa contractual se presume. proviene de un hecho de la naturaleza, y el caso fortuito, del un
hecho del hombre.
Art. 1547 inc. 3º CC. “La prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al 301. Elementos del caso fortuito.
que lo alega.”
Excepción: Art. 2158 CC (mandato). 1) Inimputable.
2) Imprevisto.
298. Culpa del deudor por el hecho de personas que 3) Irresistible.
dependen de él.
302. Inimputable.
Art. 1679 CC. “En el hecho o culpa del deudor se comprende
el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable.” No debe provenir del hecho o culpa del deudor o de las
Reitera esta misma idea el Art. 1590 incs. 1º y 3º CC. personas por quien responde.
En el caso de hechos de terceros por quienes no responde el
deudor, el acreedor sólo puede exigir que se le ceda la acción que 303. Imprevisto.
tenga su deudor contra el tercero autor del daño (Arts. 1590 inc. final
y 1677 CC). Que dentro de los cálculos ordinarios de un hombre normal,
no sea dable esperar su ocurrencia. Que no haya ninguna razón
299. Causales de exención de responsabilidad. esencial para creer en su realización.

a) Fuerza mayor o caso fortuito. 304. Irresistible.

b) Ausencia de culpa.
c) Estado de necesidad. Impide al deudor, bajo todo respecto o circunstancia, poder
d) Hecho o culpa del acreedor. cumplir.
e) Teoría de la imprevisión.
305. Efectos del caso fortuito.
300. Fuerza mayor o caso fortuito.

54
 Libera de responsabilidad al deudor (Arts. 1547 inc. 2º y 309. Requisitos para que opere la teoría de los riesgos.
1558 inc. 2º CC).
a) Existencia de un contrato bilateral.
306. Excepciones en las que el caso fortuito no libera de b) Que la obligación del deudor sea de entregar una especie.
responsabilidad al deudor. c) Que cosa debida se pierda o destruya totalmente como
consecuencia de un caso fortuito.
a) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor
(Arts. 1547 inc. 2º, 1590 inc. 1º y 1672 inc. 2º CC). No es 310. Principio contenido en el Código en materia de riesgos.
propiamente caso fortuito, porque es imputable.
b) Cuando sobreviene durante la mora del deudor (Arts. 1547 Art. 1550 CC. “El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se
inc. 2º, 1672 inc. 2º y 1590 inc. 1º CC). Esta excepción no deba, es siempre a cargo del acreedor;…”
rige si el caso fortuito igualmente hubiera sobrevenido Esta regla es injusta, porque contradice el principio de que
tendiendo el acreedor la cosa debida en su poder. las cosas perecen para su dueño. La explicación es que la disposición
c) Cuando se ha convenido que el deudor responda del caso se copió del Código Francés, en el cual el sólo contrato transfiere el
fortuito (Arts. 1547 inc. final y 1558 inc. final CC). dominio.
d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor (Art.
1547 inc. final CC). Ej. Art. 1676 CC respecto del que ha 311. Ámbito de aplicación de la norma.
robado o hurtado una cosa.
Se aplica solo a compraventas y permutas no condicionales.
307. Prueba del caso fortuito. Art. 1820 CC. “La pérdida, deterioro o mejora de la especie o
cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el
Incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega (Arts. momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado
1547 inc. 3º y 1674 CC), lo que es aplicación de la regla general del la cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se
onus probandi del Art. 1698 CC. cumpla la condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especie
Excepción: Art. 539 CCom (el siniestro se presume ocurrido mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora
por caso fortuito). o deterioro pertenecerá al comprador.” (En relación al Art. 1900 CC).

308. Teoría de los riesgos. 312. Casos de excepción en que el riesgo de la especie o
cuerpo cierto debido es del deudor.
Resuelve quién debe soportar en los contratos bilaterales la
pérdida de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no puede a) Cuando el deudor se constituye en mora de entregar (Art.
cumplir su obligación de entregar esa cosa, por haberse destruido por 1550 CC).
un caso fortuito o fuerza mayor. b) Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma
El riesgo es del deudor cuando no puede exigir a la cosa a dos o más personas por obligaciones distintas (Art.
contraparte que cumpla su propia obligación; es del acreedor si éste 1550 CC).
debe de todas formas cumplir su propia obligación. c) Cuando las partes lo convienen (Arts. 1547 inc. final y 1558
inc. final CC).

55
 d) Cuando la ley así lo establece: punto en un caso, desechando el estado de necesidad (Art.
1) Art. 1950 N° 1 CC: extinción del contrato de 2178 N° 3 CC).
arrendamiento por destrucción de la cosa. B) La tendencia moderna es que el estado de necesidad legitima
2) Art. 1486 CC: obligaciones condicionales. el hecho y libera al deudor de responsabilidad.
3) Art. 1820 CC: compraventas condicionales.
4) Art. 1996 inc. 2º CC: contrato para la confección de una 316. Hecho o culpa del acreedor.
obra material cuando los materiales los pone el artífice
(es en realidad una venta condicional). No está regulado en forma orgánica, pero el CC se refiere a
ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad al
313. Pérdida parcial. deudor. Ej. Arts. 1548, 1680 y 1827 CC (que en general, liberan al
deudor de la responsabilidad de conservar la cosa debida cuando el
El CC no da reglas especiales, por lo que debe aplicarse el acreedor se constituye en mora de recibir).
Art. 1550 CC.
317. Teoría de la imprevisión.
314. Ausencia de culpa.
Es la doctrina jurídica que sostiene que el juez puede
Esta causal de exención no es generalmente aceptada. intervenir en la ejecución de la obligación con el objeto de atenuar
Problema: ¿le basta al deudor probar que ha empleado la sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles
debida diligencia para liberarse de responsabilidad, o debe probar para las partes al momento de contratar, ajenos a su voluntad, la
además el caso fortuito? ejecución de la obligación se hace más difícil o más onerosa.
A) La CS ha dicho que basta acreditar que ha empleado el
cuidado a que lo obligaba el contrato, es decir, que pruebe su 318. Elementos de la imprevisión.
ausencia de culpa.
B) Pero algunos autores estiman que la imputabilidad cesa a) Que se trate de un contrato de tracto sucesivo, o por lo menos
cuando el incumplimiento o demora en la obligación es de ejecución diferida.
resultado de una causa extraña al deudor, o sea, de fuerza b) Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y
mayor o caso fortuito. no previstas, se produzca un desequilibrio patrimonial en las
prestaciones.
315. El estado de necesidad. c) Que los hechos que lo producen sean tan extraordinarios y
graves, que si las partes los hubieran tenido a la vista al
Es el caso en que el deudor, pudiendo cumplir, no lo hace momento de contratar, no habrían contratado, o lo habrían
para evitar un mal mayor. hecho en condiciones diferentes.
La doctrina no es unánime en cuanto a aceptarlo como causal
de exención. 319. Posiciones doctrinarias.
A) Varios autores estiman que es necesario que se configure
fuerza mayor para liberarse de responsabilidad. El CC toca el A) La primera posición afirma que como el contrato es una ley
para las partes, ninguna de ellas puede desconocerlo, aunque

56
 hayan variado las condiciones bajo las cuales lo celebraron Art. 1557 CC. “Se debe la indemnización de perjuicios desde
(pacta sun servanda). Así lo exige la seguridad jurídica. que el deudor se ha constituido en mora,…”. Esta idea es reiterada
por el Art. 1538 CC, en materia de cláusula penal.
B) La segunda posición sostiene que debe admitirse, por razones Esta exigencia rige tanto para la indemnización
de equidad, la revisión de los contratos cuando varían compensatoria como para la moratoria. Pero hay autores que opinan
gravemente, y por causas imprevistas, la condiciones bajo las que rige sólo para la moratoria.
cuales el contrato fue acordado (rebus sic stantibus). La Se afirma que no se requiere en las obligaciones de hacer,
voluntad de las partes se manifestó en relación con el medio pues la indemnización se debe desde la contravención (Art. 1557
existente y los riesgos normales. CC). Pero en este caso lo que ocurre es que la mora se produce por el
sólo hecho de la contravención.
320. Teoría de la imprevisión en Chile.
323. Concepto de mora.
Se estima que no tiene cabida, por el Art. 1545 CC. Pero hay
casos puntuales en que la ley la acepta, y otros en que en forma Es el retardo imputable en el cumplimiento de la obligación
expresa la rechaza. unido al requerimiento o interpelación por parte del acreedor.
Ej. La acepta en los Arts. 2003 regla 2ª, 2180 y 2227 CC. La
rechaza en los Arts. 2003 regla 1ª y 1983 CC. 324. Requisitos de la mora.

321. Argumentos a favor de la teoría de la imprevisión. 1. Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligación.
2. Que el retardo le sea imputable.
a) Art. 1560 CC. Cabe presumir que la intención de las partes al 3. Interpelación del acreedor.
momento de contratar fue la mantención del contrato en el 4. Que el acreedor haya cumplido su obligación o se allane a
entendido de que no varíen substancialmente las condiciones cumplirla.
existentes en ese momento.
b) Art. 1546 CC. Sería contrario a la buena fe que una de las 325. Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligación.
partes pretenda que la otra cumpla en condiciones
excesivamente onerosas. Se debe distinguir entre exigibilidad, retardo y mora.
c) Toda persona al contratar contrae un determinado deber de a) La obligación es exigible cuando no está sujeta a
cuidado. Si cambian las condiciones, pasaría a asumir un modalidades suspensivas.
riesgo que va más allá del que el deudor aceptó. b) Se retarda cuando no se cumple en la oportunidad debida.
d) Por regla general, el deudor responde únicamente de los c) La mora supone el retardo imputable del deudor más allá de
daños previstos (Art. 1558 CC). la interpelación hecha por el acreedor (Arts. 1551 y 1558
CC).
322. Mora del deudor.
326. Que el retardo le sea imputable al deudor.

57
 El retraso en el cumplir tiene que deberse a dolo o culpa del Queda el deudor constituido en mora cuando se le notifica
deudor (Art. 1558 CC) válidamente la demanda.

327. Interpelación del acreedor. 331. Que el acreedor, si el contrato es bilateral, haya
cumplido su propia obligación o se allane a cumplirla
Acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su en la forma y tiempo debidos.
retardo le causa perjuicios. Hay 3 formas:
Art. 1551 CC. “El deudor está en mora, Esto aparece en el Art. 1552 CC ya visto.
1.º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término
estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera 332. Efectos de la mora.
al deudor para constituirle en mora; (contractual expresa)
2.º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino 1. El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios
dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin (Art. 1557 CC).
darla o ejecutarla; (contractual tácita) ¿Desde cuándo se deben pagar los perjuicios?
3.º En los demás casos, cuando el deudor ha sido A) Algunos estiman que deben pagarse desde el retardo
judicialmente reconvenido por el acreedor.” (judicial, regla general) (incumplimiento).
B) Otros sostienen que los perjuicios compensatorios se
328. Interpelación contractual expresa (art. 1551 N° 1). producen por el solo incumplimiento, pero los
moratorios sólo se van a generar con la constitución en
Las partes han establecido un plazo en el contrato para que el mora.
deudor cumpla su obligación. Por el solo hecho de cumplirse el
plazo, el deudor queda constituido en mora, salvo que la ley exija que 2. El deudor se hace responsable del caso fortuito (Art. 1547
se le requiera para constituirlo en mora. Ej. Art. 1949 CC. inc. 2º CC).
Excepción: si el caso fortuito hubiese sobrevenido a pesar de
329. Interpelación contractual tácita (art. 1551 N° 2). haberse cumplido oportunamente la obligación, hecho que
debe probar el deudor (Arts. 1547 inc. 2º, 1672 inc. 2º y 1590
La obligación, por su propia naturaleza y por la forma como CC).
fue convenida, tiene un plazo tácito para cumplirse.
3. El riesgo de la especie o cuerpo cierto debido pasa al deudor
330. Interpelación judicial (o extracontractual) (art. 1551 (Art. 1550 CC).
N°3).
333. Mora del acreedor.
La regla general es que para que el deudor quede constituido
en mora, se le debe demandar. Se ha entendido que cualquier gestión Se refieren a ella los Arts. 1548, 1552, 1599, 1680 y 1827
judicial destinada a que el acreedor haga efectivos sus derechos es CC.
suficiente requerimiento.
334. ¿Desde cuándo está en mora el acreedor?

58
 339. Daño moral.
A) Según algunos, desde que el deudor haya debido recurrir al
pago por consignación. En un principio se aceptaba su indemnización sólo en materia
B) Según otros, desde que es reconvenido judicialmente extracontractual, basada en la regla del Art. 2329 CC (“todo daño”).
(analogía Art. 1551 N° 3 CC). Pero esta solución era manifiestamente injusta y discriminatoria.
C) Doctrina más aceptada: basta cualquier ofrecimiento del
deudor, incluso extrajudicial (Art. 1680 CC). Razones para no indemnizar el daño moral en materia
contractual:
335. Efectos de la mora del acreedor. 1. Falta una norma como la del Art. 2329 CC.
2. El Art. 1556 CC establece que la indemnización comprende
1. Disminuye la responsabilidad del deudor: sólo responderá de el daño emergente y el lucro cesante, conceptos de contenido
dolo o culpa grave en la conservación de la cosa (Art. 1680 y patrimonial.
1827 CC), y queda liberado de perjuicios moratorios. 3. Es difícil su prueba y avaluación.
2. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no
recibir la cosa (Art. 1827 CC). Ninguno de los argumentos es categórico:
3. Si el deudor tuvo que pagar por consignación, el acreedor 1. Si falta la norma, hay una laguna legal que el juez debe llenar
debe pagar las expensas (Art. 1604 CC). de acuerdo a los principios generales del derecho y la
equidad natural (Art. 24 CC).
PÁRRAFO III. DE LA AVALUACIÓN DE PERJUICIOS. 2. El Art. 1556 CC no lo prohíbe.
3. En materia extracontractual existe la misma dificultad.
336. De la avaluación de los perjuicios.
Frente al Art. 19 N° 1 y 4 CPol, no es sostenible seguir
Hay 3 formas de avaluación: negando la indemnización del daño moral.
a) Judicial: es lo normal. El daño moral debe indemnizarse en la responsabilidad
b) Legal: sólo procede respecto de las obligaciones de dinero. contractual, pero no puede cualquier incumplimiento ser fuente de
c) Convencional: cláusula penal. daño moral. Es necesario que se haya turbado seriamente la moral, el
honor, la libertad o los afectos del acreedor.
337. Avaluación judicial.
340. Daño emergente y lucro cesante.
Es la que hace el juez. Debe pronunciarse sobre 3 cuestiones:
a) Determinar si procede el pago de la indemnización Art. 1556 CC. “La indemnización de perjuicios comprende el
(requisitos generales). daño emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse
b) Determinar los perjuicios que deben indemnizarse. cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de
c) Fijar el monto. haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al
338. Perjuicios que deben indemnizarse. daño emergente.”

59
 Daño emergente: empobrecimiento real y efectivo que sufre 2. Cuando sólo se cobran intereses, los perjuicios se presumen.
el patrimonio del acreedor. 3. Esto se explica porque los intereses representan el perjuicio
Lucro cesante: utilidad que deja de percibir el acreedor por el que el acreedor experimenta si no se le paga con oportunidad
incumplimiento o cumplimiento tardío de la obligación. el dinero.
4. El acreedor puede probar otros perjuicios, pero debe
Ej. Casos en que la ley limita la indemnización al daño probarlos.
emergente: Arts. 1930 inc. final, 1932, 1933 CC y Arts. 209 y 210
CCom. 345. Regla primera del artículo 1559.

341. Perjuicios previstos e imprevistos. “1.a Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha
pactado un interés superior al legal, o empiezan a deberse los
Previstos: los que se previeron o pudieron preverse al tiempo intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su
del contrato. fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los
Imprevistos: no cumplen con estos requisitos. intereses corrientes en ciertos casos.”

Se indemnizan sólo los previstos, salvo en los casos de dolo a) Si las partes pactaron intereses convencionales superiores al
o culpa grave (Art. 1558 CC). interés legal: se siguen debiendo los convencionales.
b) Si las partes no han pactado intereses, o han pactado
342. Las partes pueden alterar las reglas sobre los perjuicios intereses inferiores al legal: se empiezan a generar los
a indemnizar. intereses legales.
c) Si hay una disposición que autorice el cobro de intereses
Art. 1558 inc. final CC. “Las estipulaciones de los corrientes: no rigen las reglas anteriores.
contratantes podrán modificar estas reglas.”
346. Regla segunda del artículo 1559.
343. Avaluación legal de los perjuicios.
“2.a El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios
Art. 1559 CC. “Si la obligación es de pagar una cantidad de cuando sólo cobra intereses; basta el hecho del retardo.”
dinero, la indemnización de perjuicios por la mora está sujeta a las
reglas siguientes:…” 347. Regla tercera del artículo 1559.

¿Por qué solo la moratoria? Porque la compensatoria viene a “3.a Los intereses atrasados no producen interés.” No acepta
ser el cumplimiento en especie, por tratarse de una obligación de el anatocismo11.
dinero.

344. Características de la liquidación legal. 11

Aquí parece que hay una contradicción, porque en el N° 67 dice que el
anatocismo no opera de pleno derecho, pero puede pactarse, y no que esté
1. El Art. 1559 CC es una disposición supletoria y excepcional. prohibido o que no se acepte.

60
 348. Regla cuarta del artículo 1559. 353. La cláusula penal constituye una forma de avaluar
perjuicios.
“4.a La regla anterior se aplica a toda especie de rentas,
cánones y pensiones periódicas.” Como tal, presenta 2 características:
a) Convencional: proviene del acuerdo de las partes. No es
349. Avaluación convencional (cláusula penal). cláusula penal si la pena se establece unilateralmente. No
puede establecerla la ley o el juez.
2 formas de tratar la cláusula penal: b) Anticipada: el monto de los perjuicios queda
A) Como una clase especial de obligaciones (obligaciones con irrevocablemente fijado antes del incumplimiento. Producido
cláusula penal). éste, el deudor no puede discutir ni la existencia ni el monto
B) Como una manera de avaluar los perjuicios. de estos perjuicios (Art. 1542 CC).

350. Concepto. 354. La cláusula penal puede ser compensatoria o

moratoria.
Art. 1535 CC. “La cláusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a Se desprende de la definición: “en caso de no ejecutar
una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de (compensatoria) o de retardar (moratoria) la obligación principal”.
retardar la obligación principal.”
355. Diferencias de la cláusula penal con la indemnización
Críticas que se le han hecho a la definición: de perjuicios ordinaria.
1) La denominación “cláusula” es correcta sólo si se pacta
conjuntamente con el contrato principal, no si se pacta a) Oportunidad en que se fija (antes/después del
después. incumplimiento).
2) No asegura ni garantiza nada. Sólo produce ventajas para el b) En la cláusula penal, los perjuicios no se reparan
acreedor en caso de incumplimiento. necesariamente en dinero, como ocurre en la ordinaria.
3) Omite obligaciones de no hacer. c) En la cláusula penal, no es necesario probar los perjuicios.
4) “Pena” tiene una connotación ajena al derecho civil.
356. Constituye una caución.
351. Terminología aplicable a la institución.
Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
352. Funciones que cumple la cláusula penal. principal (Art. 1535 CC en relación al Art. 46 CC, y Art. 1472 CC).
Pero debe considerarse que por sí sola no asegura el
a) Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente los cumplimiento de la obligación; sólo sirve de estímulo para que el
perjuicios. deudor cumpla.
b) Constituye una caución. Su condición de caución se robustece cuando se constituye
c) Importa una pena civil. para garantizar una obligación ajena.
Es una caución personal.

61
 El derecho del acreedor a cobrarla está sujeto al hecho futuro
357. La cláusula penal constituye una pena civil. e incierto de que se produzca el incumplimiento del deudor, y que
éste se encuentre en mora.
Así está dicho en la definición, y con ese carácter nació.
362. Accesoria.
358. Paralelo de la cláusula penal con otras instituciones.
a) Extinguida la obligación principal, por cualquier medio, se
1) Con la fianza: extingue la cláusula penal.
a) El fiador sólo se obliga a pagar una suma de dinero; la b) La acción para exigir el pago de la pena prescribe
cláusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer. conjuntamente con la obligación principal (Art. 2516 CC).
b) El fiador no puede obligarse en términos más gravosos c) La nulidad de la obligación principal trae la nulidad de la
que el deudor principal (Art. 2344 CC), limitación que pena (Art. 1536 inc. 1º CC).
no existe en la cláusula penal.
363. Cláusula penal en la promesa de hecho ajeno.
2) Con las arras:
a) Las arras garantizan la celebración de un contrato: la Art. 1536 inc. 2º CC. “Con todo, cuando uno promete por
cláusula penal, el cumplimiento de una obligación. otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse
b) En las arras hay una entrega actual de dinero u otra cosa; por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal
en la cláusula penal, la entrega sólo va a ocurrir cuando no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.”
se produzca el incumplimiento. Esto no es una excepción al inc. 1º, porque lo que garantiza
la cláusula penal es la obligación que asumió el promitente de que el
359. Características. tercero acepte la obligación que se contrajo para él.

1) Consensual. 364. Cláusula penal en la estipulación en favor de otro.

2) Condicional.
3) Accesoria. Art. 1536 inc. final CC. “Lo mismo sucederá cuando uno
4) Puede garantizar una obligación civil o natural. estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se
estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
360. Consensual. prometido.”
Tampoco es una excepción. Como el estipulante no puede
No se exige ninguna formalidad especial. La voluntad puede exigir al promitente el cumplimiento, sino sólo el beneficiario, la
ser expresa o tácita. cláusula es la forma que tiene para compelerlo a cumplir. No hay
nulidad de la obligación principal, sino que el promitente contrae 2
361. Condicional. obligaciones: una con el beneficiario y otra con el otro estipulante.

365. La cláusula penal puede garantizar una obligación civil

o natural.

62
 B) La mayoría de la doctrina estima que el deudor puede queda
Así lo permite el Art. 1472 CC. constituido en mora por cualquiera de las formas del Art.
1551 CC.
366. Extinción de la cláusula penal.
371. Efectos de la cláusula penal cuando el incumplimiento
1) Por vía principal: cuando se extingue no obstante mantenerse es parcial.
vigente la obligación principal.
2) Por vía accesoria: cuando desaparece como consecuencia de Art. 1539 CC. “Si el deudor cumple solamente una parte de
haberse extinguido la obligación principal. la obligación principal y el acreedor acepta esa parte, tendrá derecho
para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta
367. Efectos de la cláusula penal. de cumplimiento de la obligación principal.”

El efecto propio es dar al acreedor el derecho de cobrarla 372. Cobro de la obligación principal, de la indemnización
cuando no se cumple la obligación principal. ordinaria y de la pena.

368. Requisitos para que el acreedor pueda cobrar la pena. a) Antes de constituirse el deudor en mora: el acreedor puede
demandar la obligación principal (Art. 1537 CC).
a) Incumplimiento de la obligación principal. b) Constituido el deudor en mora: el acreedor puede optar entre
b) Incumplimiento imputable al deudor. pedir el cumplimiento de la obligación principal o la pena, no
c) Mora del deudor. ambas (Art. 1537 CC).
c) Se pueden acumular cumplimiento y pena cuando aparezca
369. La pena y el caso fortuito. haberse convenido la pena por el simple retardo, o cuando se
hubiere estipulado que por el pago de la pena no se entiende
Si hay caso fortuito, la obligación principal se extingue por el extinguida la obligación principal (Art. 1537 CC).
modo de extinguir pérdida de la cosa debida o imposibilidad de la d) De acuerdo al Art. 1543 CC, puede optarse por la pena o la
ejecución. Extinguida la obligación principal, se extingue la cláusula indemnización de perjuicios ordinaria, pero no ambas, a
penal por vía de consecuencia. menos que así se haya convenido expresamente.

370. La pena y la interpelación voluntaria. 373. Cobro de la cláusula penal cuando la obligación
principal es de cosa divisible y hay pluralidad de
Para hacer efectiva la cláusula penal, el deudor debe estar acreedores o de deudores.
constituido en mora:
A) Algunos dicen que existiendo cláusula penal, no operaría Art. 1540 inc. 1º CC. “Cuando la obligación contraída con
respecto de la obligación principal, la interpelación cláusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la
voluntaria expresa del Art. 1551 N° 1 CC, en base a la frase obligación principal, se divide entre los herederos del deudor a
inicial del Art. 1538 CC (“háyase o no estipulado un prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la
término”). Siempre sería necesaria la interpelación judicial. obligación, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde

63
a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendrá acción alguna contra 378. Cobro de la cláusula penal cuando hay pluralidad de
los coherederos que no han contravenido a la obligación.” acreedores.

374. Cobro de la cláusula penal cuando la obligación De acuerdo a las reglas generales, cada acreedor sólo puede
principal es de cosa indivisible o cuando se ha puesto la demandar su cuota en la pena, salvo que la pena sea de cosa
cláusula penal con la intención expresa de que el pago indivisible o haya solidaridad activa.
no pueda fraccionarse.
379. Cláusula penal enorme.
Art. 1540 incs. 2º y final CC. “Exceptúase el caso en que
habiéndose puesto la cláusula penal con la intención expresa de que a) Cláusula penal en los contratos conmutativos:
no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha Art. 1544 inc. 1º CC. “Cuando por el pacto principal una de
impedido el pago total: podrá entonces exigirse a este heredero toda las partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como
la pena, o a cada uno su respectiva cuota, quedándole a salvo su equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena
recurso contra el heredero infractor. consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
Lo mismo se observará cuando la obligación contraída con podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda
cláusula penal es de cosa indivisible.” al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él.”

375. Situación en el caso de que la pena sea indivisible. b) Cláusula penal en el mutuo:
Art. 1544 incs. 2º y 3º CC. “La disposición anterior no se
Se puede reclamar a cualquiera de los deudores, sin importar aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
quien sea el infractor. indeterminado.
En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al
376. Situación en el caso de que la obligación principal sea máximum del interés que es permitido estipular.”
solidaria. Esto se referiría sólo al mutuo que no sea de dinero, porque
en el de dinero, de acuerdo al Art. 8º Ley 18.010, los
Se entiende que la pena también puede cobrarse intereses se rebajan al interés corriente.
solidariamente, por su carácter accesorio. Se critica a esta tesis
porque la indemnización es conjunta aun entre deudores solidarios. c) Cláusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o
Además, la solidaridad requiere texto expreso. indeterminado:
Art. 1544 inc. final CC. “En las segundas se deja a la
377. Cláusula penal garantizada con hipoteca. prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.”
Art. 1541 CC. “Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente
un inmueble, podrá perseguirse toda la pena en él, salvo el recurso de PÁRRAFO IV. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.
indemnización contra quien hubiere lugar.”
380. Concepto.

64
 Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al Es el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por
acreedor destinados a mantener la integridad del patrimonio del parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente en hacerlo.
deudor. El objeto es que estas acciones o derechos ingresen al
patrimonio del deudor, mejorando el derecho de prenda general.
381. Enumeración. Estas acciones no son acciones directas que emanen del
contrato, sino que las otorga la ley. Pero en Chile no existe una
a) Medidas conservativas. disposición que en forma general las conceda.
b) El derecho legal de retención.
c) La acción oblicua, indirecta o subrogatoria. 385. Requisitos de la acción oblicua.
d) La acción pauliana o revocatoria.
e) El beneficio de separación. A) En relación con el acreedor.
B) En relación con el crédito del acreedor.
Sección Primera. Medidas Conservativas. C) En relación con el deudor.
D) En relación son los derechos y acciones respecto de los
382. De las medidas conservativas. cuales opera.

Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el 386. Requisitos de la acción oblicua en relación con el
patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes acreedor.
que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la
obligación. Sólo debe tener interés, lo que ocurrirá cuando la negligencia
Entre ellas se encuentran las del Art. 290 y ss. CPC, la del deudor en ejercitar el derecho o acción comprometa su solvencia.
guarda y aposición de sellos (Art. 1222 y ss. CC), la confección de
inventario solemne. 387. Requisitos de la acción oblicua en relación con el
crédito.
383. El derecho legal de retención.
Tiene que ser cierto y actualmente exigible.
Faculta a quien está obligado a entregar una cosa, para
retenerla, con el fin de asegurarle un derecho que según la ley le 388. Requisitos de la acción oblicua en relación con el
corresponde. Ej. Arts. 1937 (arrendatario), 2162 (mandatario), 2193 deudor.
(comodatario) y 2234 CC (depositario).
Constituye una verdadera medida precautoria, que debe ser Debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y
declarada judicialmente (Art. 545 CPC). acciones. El acreedor es quien debe probar esto, pero no
necesariamente debe constituirlo en mora.
Sección Segunda. Acción Oblicua o Subrogatoria.
389. Requisitos de la acción oblicua en relación con los
384. Acción oblicua o subrogatoria. derechos y acciones.

65
 Tienen que ser patrimoniales, referirse a bienes embargables, 2. Caso de los derechos que corresponden al deudor derivados
y en ningún caso opera respecto de derechos personalísimos. del contrato de arriendo.
Art. 2466 inc. 2º CC. “Podrán asimismo subrogarse en los
390. Efectos de la subrogación. derechos del deudor como arrendador o arrendatario, según
lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.”
Son consecuencia de que el acreedor actúa por cuenta y a
nombre del deudor: 3. Caso del deudor que no puede cumplir la obligación de
a) El tercero demandado puede oponer al acreedor las mismas entregar una especie o cuerpo cierto por culpa de un tercero.
excepciones que podía oponer a su acreedor (el deudor). Art. 1677 CC. “Aunque por haber perecido la cosa se extinga
b) La sentencia que se pronuncie en este juicio produce cosa la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le
juzgada respecto del deudor. cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra
c) No se requiere de una resolución previa que autorice la aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.”
subrogación. Esta calificación se hace en el mismo juicio en
que se hace efectiva la acción. 4. Caso del deudor que repudia una herencia o legado.
d) Los bienes ingresan al patrimonio del deudor, beneficiándose Art. 1238 CC. “Los acreedores del que repudia en perjuicio
con ello no sólo el subrogante, sino todos los acreedores. de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el juez
para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se
391. Procedencia de la acción oblicua en Chile. rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia
de sus créditos; y en el sobrante subsiste.”
A) Para algunos, solo cabe para los casos en que la ley Esto no parece ser una acción subrogatoria.
expresamente lo autoriza.
B) Para otros, opera en forma general, en base a los Arts. 2465 y Sección Tercera. Acción Pauliana.
2466 CC.
393. Acción pauliana o revocatoria.
392. Situaciones en que se autorizaría expresamente la
acción oblicua. Es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto
los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de
1. Caso de los derechos de prenda, usufructo, retención. sus derechos y siempre que concurran los demás requisitos legales.
Art. 2466 inc. 1º CC. “Sobre las especies identificables que
pertenezcan a otras personas por razón de dominio, y existan 394. Requisitos de la acción pauliana.
en poder del deudor insolvente, conservarán sus derechos los
respectivos dueños, sin perjuicio de los derechos reales que a) En relación con el acto.
sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o b) En relación con el deudor.
prendario, o del derecho de retención que le concedan las c) En relación con el acreedor.
leyes; en todos los cuales podrán subrogarse los acreedores.” d) En relación con el adquirente del deudor.

395. En relación con el acto.

66
 B) Otros estiman que es una acción de nulidad relativa, por lo
Puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o que produce efectos respecto de terceros in importar su
contrato voluntario del deudor. Los términos del Art. 2468 CC son buena o mala fe.
bastante amplios.
No obstante proceder respecto de actos gratuitos y onerosos, 400. Características de la acción pauliana.
los requisitos que se exigen en uno y otro caso son distintos:
1) Oneroso: es necesario probar la mala fe del deudor y la mala 1. Es una acción directa del acreedor, que ejerce a su propio
fe del adquirente, esto es, que ambos conocían el mal estado nombre y no por cuenta del deudor.
de los negocios del deudor. 2. Es una acción personal.
2) Gratuito: basta probar la mala fe del deudor. 3. Es una acción patrimonial: renunciable, transferible,
transmisible y prescriptible. El plazo de prescripción es de 1
396. En relación con el deudor. año, contado desde la fecha del acto (Art. 2468 N° 3 CC).

No es necesario que el deudor esté en quiebra. Lo que exige 401. Efectos de la acción pauliana.
el Art. 2468 CC es que esté de mala fe. Esta “mala fe pauliana”
consiste en que realice el acto conociendo el mal estado de sus El efecto propio es dejar sin efecto el acto o contrato
negocios. impugnado, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la
acción. El deudor puede enervar la acción pagando al acreedor.
397. En relación con el acreedor. La revocación sólo afecta a las partes (efecto relativo de la
sentencia).
Debe tener interés, que ocurrirá cuando se reúnan los
siguientes requisitos: 402. Naturaleza jurídica de la acción pauliana.
a) Que el deudor sea insolvente o que con el acto haga
aumentar su insolvencia. A) Es una acción de nulidad relativa, porque el Art. 2468 CC
b) Que su crédito sea anterior al acto que produce la dice “rescindibles”. Se le critica que el acto que se pretende
insolvencia. dejar sin efecto es un acto válido.
B) Es una típica acción de inoponibilidad por fraude.
398. En relación con el tercero adquirente. C) Es una acción indemnizatoria por un hecho ilícito.

Si el acto es gratuito, no se requiere nada (Art. 2468 N° 2 Sección Cuarta. Beneficio de Separación de Patrimonios.
CC); si es oneroso, se requiere la mala fe del tercero adquirente (Art.
2468 N° 1 CC). 403. Beneficio de separación de patrimonios.

399. Situación del subadquirente. Tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del
causante con los del heredero, para que, de esa forma, puedan
A) Algunos estiman que debe aplicarse las mismas reglas que a pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y testamentarios,
los adquirentes. con preferencia a los acreedores propios del heredero.

67
 Aunque dice “toda obligación”, sólo es aplicable a las
Capítulo Quinto. DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS obligaciones contractuales. Si la fuente es otra, la voluntad juega de
OBLIGACIONES. otra manera. Ej. Remisión de la deuda, novación, etc.

404. Concepto. 407. La resciliación es una convención.

Modos de extinguir las obligaciones: todo hecho o acto al Es un acto jurídico bilateral destinado a extinguir una
que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la obligación.
obligación.
408. Requisitos de validez.
405. Causales de extinción de las obligaciones.
Son los propios de todo acto jurídico: consentimiento,
El Art. 1567 CC hace una enumeración. Contiene 10 capacidad, objeto y causa.
numerandos, pero en el inc. 1º agrega un modo: la resciliación o
mutuo disenso. 409. Consentimiento en la resciliación.
La enumeración no es taxativa; no contempla:
1) Término extintivo (para ciertos contratos: arrendamiento, Las partes son las mismas que celebraron el acto que se deja
sociedad, mandato, etc.) sin efecto.
2) Dación en pago. La jurisprudencia ha dicho que debe hacerse y perfeccionarse
3) Imposibilidad absoluta de cumplir la obligación de hacer. con las mismas solemnidades que las partes adoptaron al celebrar el
4) Voluntad de las partes (desahucio en el arrendamiento, contrato, refiriéndose al caso de un contrato consensual que las partes
revocación y renuncia en el mandato). hicieron solemne (en derecho las cosas se deshacen de la misma
5) Muerte del deudor en las obligaciones intransmisibles y manera como se hacen). Pero Ramos Pazos no está de acuerdo: las
contratos intuitu personae. solemnidades son de derecho estricto, y la ley no ha establecido
6) Etc. ninguna para la resciliación.

406. De la resciliación o mutuo disenso. 410. Capacidad para resciliar.

Art. 1567 inc. 1º CC. “Toda obligación puede extinguirse por El Art. 1567 CC exige capacidad de disposición. No basta
una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de con la simple capacidad general. Se exige porque la resciliación es
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.” para ambas partes una renuncia de los derechos provenientes del
Resciliación: acuerdo de voluntades (convención) en que las acto. Es por ello que no se pueden resciliar las obligaciones legales
partes, dotadas de capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto (no se pueden renunciar).
anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes
provenientes de ese acto. 411. Para que haya resciliación tiene que existir una
obligación pendiente.

68
 Si no hay obligaciones que extinguir, la resciliación no Produce los efectos que las partes quieran atribuirle
tendría objeto. (autonomía de la voluntad). Si quieren, pueden darle efecto
La pregunta es si las partes, en virtud del principio de la retroactivo.
autonomía de la voluntad, podrían dejar sin efecto un contrato ya
cumplido: 415. Efectos de la resciliación respecto de terceros.
A) En este caso no debe hablarse de resciliación. Las partes,
para dejar sin efecto el contrato, tendrían que celebrar un 1) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa objeto del
nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario. contrato antes de la resciliación: la resciliación les es
B) Hay un autor que plantea que lo que se rescilia no son las inoponible.
obligaciones que ya están extinguidas, sino el contrato (su 2) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa después
causa eficiente). Al invalidarse el contrato por el de la resciliación: deben respetar la resciliación.
consentimiento mutuo, se invalidarían las obligaciones. Por
la resciliación, las partes no se obligan a realizar las 416. Del pago.
prestaciones del contrato en sentido contrario, sino a realizar
las prestaciones mutuas según las reglas de la nulidad. El CC reglamenta diversas modalidades del pago:

412. La resciliación sólo opera en los contratos PÁRRAFO I. DE LA SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO.
patrimoniales.
417. Solución o pago efectivo.
No cabe en el derecho de familia, por cuanto no cabe allí la
renuncia de derechos. Es el modo de extinguir más importante (Art. 1567 N° 1 CC).

413. Efectos de la resciliación. Art. 1568 CC. “El pago efectivo es la prestación de lo que se
debe.”
El Art. 1567 CC incurre en un error al decir que las partes 1) El pago es un modo de extinguir cualquier obligación, no
consienten en dar por nula la obligación, pues el acto no nació sólo aquellas de pagar una suma de dinero.
viciado: no cabe hablar de nulidad. La disposición se refiere a que las 2) Todo pago supone una obligación preexistente, civil o a lo
partes acuerdan dejar sin efecto el acto. menos natural. Si por error se paga una obligación
Se dice que la resciliación no opera retroactivamente, sino inexistente, hay derecho a repetir.
hacia el futuro, para proteger a los terceros que pudieran haber
celebrado algún contrato sobre la cosa objeto del contrato resciliado. El pago, más que un modo de extinguir una obligación, es la
Esto no es tan cierto: entre las partes, la resciliación puede tener los forma natural de cumplirla.
efectos que ellas quieran.
418. El pago es la prestación de lo que se debe.
414. Efectos de la resciliación entre las partes.
No hay pago si por acuerdo de las partes la obligación se
satisface con una cosa distinta de lo debido (dación en pago).

69
 Por regla general, los gastos del pago son del deudor (Art.
419. Naturaleza jurídica del pago. 1571 CC).

Es una convención extintiva. Debe cumplir los requisitos 424. El pago es indivisible.
generales de todo acto jurídico.
Cuando la obligación es de dar, se paga haciendo la tradición. Art. 1591 inc. 1º CC. “El deudor no puede obligar al acreedor
Por eso se dice que la tradición es un pago. a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convención
contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
420. El pago es un acto jurídico intuitu personae. especiales.”

Si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no Se puede dividir el pago:
extingue la obligación. Quien paga mal, paga dos veces, sin perjuicio a) Si así lo acuerdan las partes.
del derecho a repetir (Art. 2295 CC). b) En las obligaciones simplemente conjuntas.
c) En las deudas hereditarias.
421. Características del pago. d) Cuando existen varios fiadores (beneficio de división).
e) Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o
a) Específico. sobre sus accesorios: el juez puede ordenar mientras tanto el
b) Completo. pago de la cantidad no disputada (Art. 1592 CC).
c) Indivisible. f) En la compensación.
g) Cuando el deudor está en quiebra y sus bienes no alcanzan
422. El pago debe ser específico. para cubrir los pasivos: el síndico hará pagos parciales a los
acreedores a prorrata de sus créditos.
Art. 1569 CC. “El pago se hará bajo todos respectos en
conformidad al tenor de la obligación; sin perjuicio de lo que en 425. Por quién debe hacerse el pago.
casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo Pueden hacerlo:
que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la a) El deudor.
ofrecida.” b) Un tercero interesado en extinguir la obligación.
c) Un tercero extraño a la obligación.
423. El pago debe ser completo.
426. Pago hecho por el deudor.
Debe comprender íntegramente lo debido, incluidos los
accesorios: Dentro de este caso están comprendidos:
Art. 1591 inc. 2º CC. “El pago total de la deuda comprende el 1) Pago hecho por el representante legal del deudor.
de los intereses e indemnizaciones que se deban.” 2) Pago hecho por un mandatario del deudor.
3) Pago hecho por un heredero del deudor.

70
 Si el deudor paga, se extingue la obligación sin que se genere
ninguna consecuencia posterior. El tercero puede:
a) Pagar con el consentimiento expreso o tácito del deudor.
427. Pago hecho por un tercero interesado. b) Pagar sin el conocimiento del deudor.
c) Pagar contra la voluntad del deudor.
1) Pago hecho por el codeudor solidario: por el hecho de pagar,
se extingue la obligación respecto de él, pero se subroga en 430. Pago hecho con el consentimiento expreso o tácito del
los derechos del acreedor. deudor.
2) Pago hecho por un fiador: también se subroga en los
derechos del acreedor. El que paga se subroga en los derechos del acreedor a quien
3) Pago hecho por el tercer poseedor de la finca hipotecada: es paga. En el fondo es un mandatario del deudor, por lo que tiene dos
el poseedor del inmueble hipotecado que no está obligado acciones:
personalmente al pago de la deuda. Se da en 2 casos: 1) Acción subrogatoria del Art. 1610 N° 5 CC.
a) Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una 2) Acción propia del mandato.
obligación ajena.
b) Cuando se adquiere un bien hipotecado. 431. Pago hecho sin el conocimiento del deudor.
Si paga, se subroga en los derechos del acreedor.
Art. 1573 CC. “El que paga sin el conocimiento del deudor
En estos casos, el pago no produce la extinción de la no tendrá acción sino para que éste le reembolse lo pagado; y no se
obligación, pues ésta subsiste entre el que hizo el pago y el deudor. entenderá subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni
podrá compeler al acreedor a que le subrogue.”
428. Pago hecho por un tercero extraño. No hay subrogación legal, sino sólo convencional si el
acreedor le subroga voluntariamente en sus derechos (Art. 1611 CC).
Art. 1572 CC. “Puede pagar por el deudor cualquiera persona Si no es así, el tercero sólo tendrá acción de reembolso.
a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y
aun a pesar del acreedor. 432. Pago hecho contra la voluntad del deudor.
Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se
trata se ha tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, Art. 1574 CC. “El que paga contra la voluntad del deudor, no
no podrá ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que
acreedor.” el acreedor le ceda voluntariamente su acción.”
Este tercero es un agente oficioso, lo que es importante
Se acepta el pago por un tercero extraño porque: porque el Art. 2291 CC establece una regla que se contradice con el
a) Al acreedor le interesa que le paguen, sin importar quién lo Art. 1574 CC: si el pago fue útil al deudor (extinguió la obligación),
haga. hay acción de repetición.
b) A la sociedad le interesa que las deudas se paguen.
433. Formas de resolver la contradicción entre los artículos
429. Efectos del pago hecho por un tercero extraño. 1574 y 2291.

71
 Art. 1575 inc. 2º CC. “Tampoco es válido el pago en que se
a) El Art. 1574 CC debe aplicarse cuando el pago no ha sido debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad
útil al deudor, y el Art. 2291 CC cuando le fue útil. de enajenar.”
b) El Art. 1574 CC rige para pagos aislados, que no
corresponden a la administración de un negocio, y el Art. En este caso, la sanción es la nulidad relativa. Pero si quien
2291 CC se debe aplicar a la agencia oficiosa, en que hay pagó era incapaz absoluto, la sanción es la nulidad absoluta.
administración de un negocio.
c) El Art. 2291 CC se aplica cuando concurren copulativamente 437. Formalidades legales.
2 requisitos:
1) Que el pago quede comprendido dentro de la Art. 679 CC. “Si la ley exige solemnidades especiales para la
administración de un negocio. enajenación, no se transfiere el dominio sin ellas.”
2) Que reporte utilidad al deudor.
Si falta uno, se aplica el Art. 1574 CC. 438. A quién debe hacerse el pago.

434. Pago en el caso de las obligaciones de dar. Esto es importante pues si se paga mal, el deudor no queda
liberado de la obligación.
La obligación del deudor es hacer la tradición. Reglas El Art. 1576 CC indica a quién debe hacerse el pago:
especiales: a) Al acreedor mismo.
a) El tradente debe ser dueño del derecho que transfiere. b) A sus representantes.
b) Se requiere capacidad de disposición. c) Al poseedor del crédito.
c) El pago debe hacerse con las formalidades legales.
439. Pago hecho al acreedor.
435. El tradente debe ser titular del derecho que transfiere.
Art. 1576 inc. 1º primera parte CC. “Para que el pago sea
Art. 1575 inc. 1º CC. “El pago en que se debe transferir la válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se
propiedad no es válido, sino en cuanto el que paga es dueño de la entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título
cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño.” singular),…”
La expresión “no es válido” significa que el pago es ineficaz
para extinguir la obligación (no que es nulo). 440. Excepciones en que el acreedor no puede recibir el
pago.
Art. 1575 inc. final CC. “Sin embargo, cuando la cosa pagada
es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el Art. 1578 CC. “El pago hecho al acreedor es nulo en los
pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o no tuvo casos siguientes:
facultad de enajenar.” 1.º Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes;
salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en
436. Capacidad de disposición del que paga. provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con
arreglo al artículo 1688;

72
 2.º Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado
retener su pago; 445. Pago hecho al representante legal del acreedor.
3.º Si se paga al deudor insolvente en fraude de los
acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.” El Art. 1579 CC señala casos de pagos hechos a
representantes legales (tutores, curadores, albaceas, marido, padre o
441. Pago hecho al acreedor que no tiene la libre madre, etc.). No es taxativo.
administración de sus bienes.
446. Pago hecho al representante judicial.
El pago es una convención que requiere capacidad de ambas
partes. La sanción será la nulidad relativa o absoluta, dependiendo Es la persona designada por el juez para recibirlo. Puede ser
del incapaz de que se trate. el caso de que exista una medida precautoria de secuestro.
Pero el pago va a ser válido si quien lo hizo prueba que fue
útil al acreedor, justificándolo de acuerdo al Art. 1688 CC (probando 447. Pago hecho al diputado para recibir el pago
que el acreedor se hizo más rico). (mandatario).

442. Pago hecho al acreedor cuyo crédito se ha embargado u Puede incluso se un incapaz relativo (Art. 1581 CC). 3
ordenado retener por decreto judicial. modalidades de mandato (Art. 1580 CC):
1) Mandato general de administración.
Si el deudor paga, el pago adolece de nulidad absoluta por 2) Mandato especial para administrar el negocio en que incide
objeto ilícito (Art. 1464 N° 3 CC). el pago.
3) Mandato especial para cobrar un determinado crédito.
443. Pago hecho al acreedor declarado en quiebra.
Art. 1582 CC. “El poder conferido por el acreedor a una
Es consecuencia de que el fallido pierda la administración de persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por sí solo
sus bienes, que pasa al síndico, el cual puede recibir válidamente el para recibir el pago de la deuda.”
pago. No basta la insolvencia, es necesaria la declaración judicial de
quiebra. Para que el pago hecho a un diputado sea eficaz es necesario
que el mandatario actúe dentro de la esfera del mandato (Art. 2160
444. Pago hecho a los representantes del acreedor. inc. 1º CC) y que aparezca recibiendo en su carácter de tal para el
mandante o ello aparezca del tenor o espíritu del acto.
Art. 1576 inc. 1º segunda parte CC. “…o a la persona que la
ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el 448. Extinción de la diputación para recibir el pago.
acreedor para el cobro.”
Los representantes pueden ser: Art. 1586 CC. “La persona diputada para recibir se hace
1) Legales. inhábil por la demencia o la interdicción, por haber hecho cesión de
2) Judiciales. bienes o haberse trabado ejecución en todos ellos; y en general por
3) Convencionales. todas las causas que hacen expirar un mandato.”

73
 2) Art. 1588 CC. “Si no se ha estipulado lugar para el pago y se
449. Pago hecho al actual poseedor del crédito. trata de un cuerpo cierto, se hará el pago en el lugar en que
dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación.
Art. 1576 inc. 2º CC. “El pago hecho de buena fe a la Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio
persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido, del deudor.”
aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.”
Casos más corrientes: pago hecho al heredero a quien se Domicilio del deudor: el que tenía al momento de celebrar el
concedió la posesión efectiva, o al legatario cuyo legado había sido contrato (Art. 1589 CC).
revocado por un testamento posterior.
453. Contenido del pago.
Requisitos:
1) El que recibe debe encontrarse en posesión del crédito. La idea central está en los Arts. 1569 y 1591 CC ya vistos.
2) El que paga debe hacerlo de buena fe, entendiendo que está Hay que atender a la naturaleza de la obligación para ver cómo se
pagando al dueño del crédito. hace el pago:

450. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la a) Género: entregando cualquier individuo del género, de una
obligación. calidad a lo menos mediana (Art. 1509 CC).
b) Dinero: entregando la suma numérica establecida (sistema
Pero el pago hecho a una persona inhábil se puede validar en nominalista).
los casos establecidos en el Art. 1577 CC: c) Hacer o no hacer: realizando la prestación o abstención
a) Si el acreedor lo ratifica. convenida.
b) Si el que recibe el pago sucede en el crédito. d) Dar o entregar una especie: el acreedor debe recibirla en el
estado en que se encuentre, soportando los deterioros
451. Época en que debe hacerse el pago. provenientes de caso fortuito o fuerza mayor.
Si la cosa se deterioró por hecho o culpa del deudor, o
El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos. durante su mora, hay que distinguir si los deterioros (Art.
Si nada se ha convenido, y la obligación es pura y simple, el 1590 CC):
pago debe hacerse de inmediato, una vez celebrado el contrato. Si 1) Son importantes: puede pedirse resolución o aceptar la
está sujeta a un plazo o condición suspensiva, debe hacerse desde que cosa como esté, en ambos casos con indemnización.
venza el plazo o se cumpla la condición. Si el plazo está establecido 2) No son importantes: debe recibirse la cosa como está,
en el solo beneficio del deudor, puede pagar antes del vencimiento. pero con indemnización.
Si el deterioro ocurrió antes de la mora, por culpa de un
452. Lugar donde debe hacerse el pago. tercero por quien el deudor no responde, es válido el pago de
la cosa en el estado en que se encuentre, pero el acreedor
1) Art. 1587 CC. “El pago debe hacerse en el lugar designado puede exigir que se le ceda la acción del deudor contra el
por la convención.” tercero.

74
 454. Caso en que concurran varias obligaciones entre las Corresponde al deudor (Art. 1698 CC). Puede valerse de
mismas partes. todos los medios de prueba, con las limitaciones de los Arts. 1708 y
1709 CC para la prueba de testigos.
Art. 1594 CC. “Cuando concurran entre unos mismos
acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podrá ser 457. Presunciones legales de pago.
satisfecha separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos
años de una pensión, renta o canon podrá obligar al acreedor a recibir a) Art. 1595 inc. 2º CC. “Si el acreedor otorga carta de pago del
el pago de un año, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.” capital sin mencionar los intereses, se presumen éstos
pagados.”
455. De la imputación del pago. b) Art. 1570 CC. “En los pagos periódicos la carta de pago de
tres períodos determinados y consecutivos hará presumir los
Supuestos que deben concurrir para que se presente el pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan debido
problema: efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.”
a) Que existan varias deudas de una misma naturaleza (o una
deuda con intereses). 458. Gastos del pago.
b) Que estas deudas sean entre las mismas partes.
c) Que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a todas. Art. 1571 CC. “Los gastos que ocasionare el pago serán de
cuenta del deudor; sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez
Reglas: ordenare acerca de las costas judiciales.”
1) Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero a los Excepciones: pago por consignación (Art. 1604 CC), gastos
intereses (Art. 1595 CC). de transporte para la restitución del depósito (Art. 2232 CC).
2) Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la que
elija. Limitaciones: 459. Efectos del pago.
a) No puede preferir la deuda no devengada a la que lo está
(Art. 1596 CC). El efecto propio es extinguir la obligación, lo que no se
b) Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar produce cuando paga un tercero, como lo vimos.
en su integridad (Art. 1591 CC).
3) Si el deudor no hace la imputación, puede hacerla el PÁRRAFO II. DEL PAGO POR CONSIGNACIÓN.
acreedor, en la carta de pago o recibo. Si el deudor la acepta,
no puede reclamar después (Art. 1596 CC). 460. Concepto.
4) Si ninguna de las partes hace la imputación, la hace la ley: se
prefiere la deuda que al tiempo del pago está devengada a la Es una modalidad del pago regulada en los Arts. 1598 a 1607
que no lo está, y si no hay diferencia, a la que el deudor elija CC.
(Art. 1597 CC). El pago es una convención, que requiere acuerdo de
voluntades. Pero esto se altera en el pago por consignación, lo que se
456. Prueba del pago. explica en que el deudor tiene derecho a pagar:

75
 Art. 1598 CC. “Para que el pago sea válido, no es menester 1. Debe hacerla una persona capaz de pagar (Art. 1600 N° 1
que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es válido aun CC).
contra la voluntad del acreedor, mediante la consignación.” 2. Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a
su legítimo representante (Art. 1600 N° 2 CC). Si no tiene
Art. 1599 CC. “La consignación es el depósito de la cosa que domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o no es
se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal (Art. 1602
éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera CC).
persona.” 3. Si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, debe
haber expirado el plazo o haberse cumplido la condición
461. Casos en que procede el pago por consignación. (Art. 1600 N° 3 CC). Si es a plazo, puede hacerse en los dos
últimos días del plazo, y de acuerdo al Art. 1605 inc. 2º CC,
a) Si existe negativa del acreedor a aceptarlo. se puede hacer hasta el día siguiente hábil al vencimiento.
b) Si el acreedor no concurre a recibirlo. 4. Se debe ofrecer en el lugar debido (Art. 1600 N° 4 CC).
c) Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor.
466. Requisitos de forma de la oferta.
462. Fases del pago por consignación.
1. Debe hacerse a través de un notario o receptor competente,
a) Oferta. sin previa orden del tribunal (Art. 1600 N° 5 CC). En las
b) Consignación propiamente tal. comunas en que no hay notario, puede hacerlo el oficial del
c) Declaración de suficiencia de pago. Registro Civil.
2. El deudor debe entregarle al funcionario una minuta de lo
Las 2 primeras son extrajudiciales: que debe. No es necesario presentar la cosa debida (Art. 1600
Art. 1601 inc. 3º CC. “No será necesario decreto judicial N° 5 CC).
previo para efectuar la oferta ni para hacer la consignación.” 3. El funcionario debe extender un acta en que se copia la
minuta (Art. 1600 N° 6 CC). En esta acta debe expresarse la
463. La oferta. respuesta del acreedor o su representante, y si la han firmado,
se han rehusado firmar o han declarado no saber o no poder
Art. 1600 CC. “La consignación debe ser precedida de oferta, firmar (Art. 1600 N° 7 CC).
…”.
467. Características de la oferta.
464. Requisitos de la oferta.
Es un trámite extrajudicial y formal.
Son de fondo y de forma, y están en el Art. 1600 CC.
468. No se requiere oferta.
465. Requisitos de fondo de la oferta.

76
1. Si existe una demanda judicial: Art. 1600 inc. final CC. “Sin b) Que el acreedor la rechace, o no sea habido, o subsista la
embargo, si el acreedor demanda judicialmente el incertidumbre sobre quién es: se pasa a la etapa siguiente.
cumplimiento de la obligación o deduce cualquiera otra
acción que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, 471. La consignación.
bastará que la cosa debida con los intereses vencidos, si los
hay, y demás cargos líquidos, se consigne a la orden del Art. 1601 incs. 1º y 2º CC. “Si el acreedor o su representante
tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podrá consignarla en la
señala el artículo 1601, sin necesidad de oferta previa. En cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorería comunal, o
este caso la suficiencia del pago será calificada por dicho en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de
tribunal en el mismo juicio.” Crédito Agrario, feria, martillo o almacén general de depósito del
lugar en que deba hacerse el pago, según sea la naturaleza de la cosa
2. Art. 1601 inc. 5º CC. “Cuando se trate del pago periódico de ofrecida.
sumas de dinero provenientes de una misma obligación, las Podrá también efectuarse la consignación en poder de un
cuotas siguientes a la que se haya consignado se depositarán depositario nombrado por el juez competente.”
en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas
ofertas.” 472. Plazo para consignar.

469. Situaciones especiales. La ley no establece plazo. No importa, porque el pago se va a

entender realizado el día en que se efectúe la consignación (Art. 1605
1) Art. 23 Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: inc. 1º CC).
si el arrendador no quiere recibir la renta, el arrendatario
puede depositarla en la tesorería, la cual le dará el recibo y 473. La declaración de suficiencia de pago.
comunicará al arrendador la existencia del depósito. Este
pago se entiende hecho al arrendador. Hecha la consignación, el deudor debe pedir al juez
competente que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con
2) Art. 70 Ley 18.092 sobre letras de cambio: los notarios, antes intimación de recibir la cosa consignada (Art. 1603 inc. 1º CC). Aquí
de estampar el protesto por falta de pago, deben verificar en se inicia una gestión judicial de naturaleza contenciosa.
la tesorería si se ha efectuado algún depósito destinado al
pago. En consecuencia, si el día del vencimiento de una letra El acreedor puede adoptar 2 actitudes:
nadie aparece a cobrarla, se puede consignar sin más trámites a) Aceptar la consignación: la obligación se extingue por pago.
su valor en la tesorería, para evitar su protesto. b) Rechazar el pago o no decir nada: se debe declarar la
suficiencia del pago.
470. Resultados de la oferta.
Art. 1603 inc. 2º CC. “La suficiencia del pago por
Pueden ocurrir dos cosas: consignación será calificada en el juicio que corresponda promovido
a) Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento. por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea competente
según las reglas generales.”

77
 En consecuencia, tanto el deudor como el acreedor pueden 477. Retiro de la consignación.
demandar la declaración de suficiencia de pago. Este juicio puede ser
cualquiera en que se discuta el incumplimiento. Lo corriente va a ser Art. 1606 CC. “Mientras la consignación no haya sido
que demande el acreedor, por lo dispuesto en el Art. 1603 inc. 3º CC. aceptada por el acreedor, o el pago declarado suficiente por sentencia
que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la
474. Tribunal competente. Regla general y excepciones. consignación; y retirada, se mirará como de ningún valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.”
Se pide la declaración de suficiencia al juez competente de
acuerdo a las reglas generales (Art. 1603 inc. 2º CC), que no tiene Art. 1607 CC. “Cuando la obligación ha sido
por qué ser el mismo que ordenó la notificación de la consignación. irrevocablemente extinguida, podrá todavía retirarse la consignación,
Excepciones: si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso la obligación se
a) Caso del Art. 1603 inc. 3º CC, en que declara la suficiencia mirará como del todo nueva; los codeudores y fiadores permanecerán
el juez que ordenó la notificación. exentos de ella; y el acreedor no conservará los privilegios o
b) Caso del Art. 1600 inc. final (hay un juicio que se puede hipotecas de su crédito primitivo. Si por voluntad de las partes se
enervar mediante el pago). renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirán de nuevo y su
fecha será la del día de la nueva inscripción.”
475. Efectos del pago por consignación. Esto se parece a la novación, con la diferencia de que en la
novación debe haber una obligación preexistente, que no se da en
Produce los efectos normales de todo pago. este caso, pues la obligación se extinguió.
Art. 1605 CC. “El efecto de la consignación suficiente es
extinguir la obligación, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y PÁRRAFO III. DEL PAGO CON SUBROGACIÓN.
eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el día de la
consignación. 478. Concepto de subrogación.
Sin embargo, si se trata de una obligación a plazo o bajo
condición, aceptada la consignación por el acreedor, o declarado En general, implica la idea de reemplazo de una persona o
suficiente el pago por resolución ejecutoriada, la obligación se cosa por otra.
considerará cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se En la subrogación real, una cosa toma el lugar de otra, que se
haya efectuado a más tardar el día siguiente hábil al vencimiento de le reputa de su misma naturaleza y cualidades. En la personal, una
la obligación; pero el deudor quedará obligado en todo caso al pago persona pasa a ocupar el lugar de otra, ocupa su sitio, pudiendo por
de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la ello ejercitar sus acciones y derechos.
consignación.”
En el pago por subrogación, el tercero que paga una deuda
476. Gastos de la consignación. ajena pasa a ocupar el lugar del acreedor a quien paga. Por ello es
que la obligación, pese a estar pagada, no se extingue, pues pasa al
Art. 1604 CC. “Las expensas de toda oferta y consignación tercero que paga con sus derechos, acciones y privilegios.
válidas serán a cargo del acreedor.”

78
 479. Paralelo entre la cesión de créditos y el pago con Art. 1609 CC. “Se subroga un tercero en los derechos del
subrogación. acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una convención del
acreedor.”
En ambos casos se produce un cambio del titular del crédito.
Pero la mayor diferencia es que la cesión de derechos constituye una 483. Subrogación legal.
especulación, y la subrogación, un pago. El cesionario pretende hacer
un negocio, comprando el crédito barato y cobrándolo en su Art. 1610 CC. “Se efectúa la subrogación por el ministerio de
integridad; en la subrogación, el tercero que paga sólo cobrará lo que la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
pagó (es una garantía para el que paga). señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,…”
La disposición contempla 6 casos, y no es taxativa. Otros
480. Definición de subrogación. casos:
1) Tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca
Art. 1608 CC. “La subrogación es la transmisión de los (Art. 2429 CC).
derechos del acreedor a un tercero, que le paga.” 2) Legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba
gravada (Art. 1366 CC).
Críticas: 3) El que paga por error una deuda ajena, que para recuperar lo
1) “Transmisión” es propia de la sucesión por causa de muerte. pagado puede intentar contra el deudor las acciones del
Lo que se ha querido significar es que el tercero que paga acreedor (Art. 2295 CC).
queda respecto del acreedor en una situación análoga a la del 4) Acreedores del arrendador (Art. 1965 CC).
heredero respecto del causante: pasa a ocupar su lugar.
2) No da una idea clara de la institución. Es mejor definirla 484. Primer caso de subrogación del artículo 1610.
como una ficción jurídica, en virtud de la cual, cuando un
tercero paga voluntariamente con dineros propios una Art. 1610 N° 1 CC. “Del acreedor que paga a otro acreedor
obligación ajena, ésta se extingue entre el acreedor y deudor, de mejor derecho en razón de un privilegio o hipoteca;”
pero subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectuó el La utilidad que tiene esta subrogación para el tercero que
pago (Abeliuk). paga es que evita que el acreedor de mejor derecho haga efectivo su
crédito, lo que podría perjudicarlo si rematado el bien, no alcanza
481. En la subrogación el tercero que paga tiene diferentes para satisfacer ambos créditos.
acciones para recuperar lo que pagó. Requisitos:
a) Que el pago lo haga otro acreedor.
1. Va a tener el mismo crédito del acreedor a quien pagó. b) Que se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de un
2. También podrá hacer uso de las acciones que deriven de la privilegio o hipoteca.
vinculación que él puede tener con el deudor (como fiador, Se ha estimado que no es necesario hacer una nueva
mandatario o agente oficioso). inscripción de la hipoteca a nombre del acreedor que paga.

482. Clases de subrogación. 485. Segundo caso.

79
 Art. 1610 N° 2 CC. “Del que habiendo comprado un 488. Tercer caso.
inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble
está hipotecado;” Art. 1610 N° 3 CC. “Del que paga una deuda a que se halla
La utilidad se produce respecto del que compra un inmueble obligado solidaria o subsidiariamente;”
gravado con varias hipotecas. Ej. El comprador paga a los 2 primeros En el caso del codeudor solidario, sólo puede cobrar a cada
acreedores hipotecarios, pero no al tercero. El tercero saca a remate uno su cuota. En el caso del fiador, tiene la misma acción que tenía el
el inmueble, y el resultado alcanza para las 2 primeras. El tercero no acreedor, o puede usar la acción de reembolso que le corresponde
se va a pagar, porque reviven las dos primeras hipotecas, ocupando el como fiador.
comprador el lugar de los dos acreedores, y se le paga a él.
489. Cuarto caso.
486. Utilidad del artículo 1610 N° 2 en el caso de la purga de
la hipoteca. Art. 1610 N° 4 CC. “Del heredero beneficiario que paga con
su propio dinero las deudas de la herencia;”
En el caso en que se subasta una finca gravada con varias Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de
hipotecas, y respecto de un acreedor hipotecario no se produce la inventario. Este heredero paga más allá de lo que le corresponde, y se
purga de la hipoteca por no haber sido emplazado, se aplica el Art. subroga por este exceso en los derechos del acreedor, a quien paga,
1610 N° 2 CC: si éste acreedor saca a remate el inmueble, las para cobrarlo a los demás herederos.
hipotecas anteriores reviven en el comprador que adquirió el bien en
la primera subasta, pasando a ocupar el lugar de los acreedores 490. Quinto caso.
pagados en ella. Si lo obtenido en el nuevo remate no alcanza sino
para pagar las hipotecas anteriores, el acreedor que sacó a remate el Art. 1610 N° 5 CC. “Del que paga una deuda ajena,
bien no se va a pagar, y ahora sí se produce respecto de él la purga de consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor;”
la hipoteca. Ya vimos este caso al estudiar quién puede hacer el pago.
Este tercero tiene además la acción propia del mandato.
487. Subrogación del tercer poseedor de la finca hipotecada.
491. Sexto caso.
Es tercer poseedor quien cumple dos requisitos:
a) No ser deudor personal de la deuda garantizada con hipoteca. Art. 1610 N° 6 CC. “Del que ha prestado dinero al deudor
b) Ser el poseedor (normalmente dueño) de la finca hipotecada. para el pago; constando así en escritura pública del préstamo, y
Ya vimos los casos en que se da. constando además en escritura pública del pago haberse satisfecho la
deuda con el mismo dinero.”
Si el deudor de la obligación garantizada con la hipoteca no
paga, el acreedor hipotecario va a perseguir la finca en poder de 492. Requisitos para que opere la subrogación del artículo
quien se encuentre. Para ello debe notificar al tercero poseedor, para 1610 N° 6.
que pague la deuda o abandone la finca. Si paga, se va a subrogar en
el derecho del acreedor hipotecario a quien paga (Art. 2429 CC). 1) Que el tercero preste dineros al deudor para que pague.
2) Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero.

80
 3) Que el mutuo se otorgue por escritura pública, en que se Art. 1612 CC. “La subrogación, tanto legal como
exprese que el mutuo se otorga para pagar la deuda. convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,
4) Que se deje constancia del pago en una escritura pública (que acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así contra el
puede ser la misma del requisito anterior) donde se exprese deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados
que éste se hace con dineros que el deudor obtuvo del solidaria o subsidiariamente a la deuda.
préstamo. Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá
ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con
493. Subrogación convencional. preferencia al que sólo ha pagado una parte del crédito.”

Art. 1611 CC. “Se efectúa la subrogación en virtud de una a) Si la obligación era mercantil, conserva esa naturaleza.
convención del acreedor; cuando éste, recibiendo de un tercero el b) Si la obligación estaba caucionada, las cauciones se
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y mantienen.
acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogación en c) Los títulos ejecutivos a favor del acreedor original se
este caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe mantienen respecto del tercero que paga. Esto es discutible,
hacerse en la carta de pago.” pues del solo título ejecutivo no aparece que el acreedor sea
el que pagó, y el título debe bastarse a sí mismo (no se
El deudor no interviene en este acuerdo. permite yuxtaposición de títulos).
d) Si la obligación generaba intereses, éstos seguirán
494. Requisitos de la subrogación convencional. devengándose.
e) Si la obligación estaba sujeta a plazo, el tercero que paga no
1) Que un tercero no interesado pague una deuda ajena. puede cobrar antes de que se cumpla.
2) Que pague sin voluntad del deudor. f) El tercero que paga queda en la misma situación jurídica del
3) Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus acreedor primitivo, es decir, en calidad de contratante, lo que
derechos al tercero que paga. No pueden hacer la le permite deducir acción resolutoria en los contratos
subrogación aquellos que pueden recibir el pago en virtud de bilaterales. Esto es discutible.
mandato especial o de simple diputación para recibir el pago. g) Ciertos derechos y privilegios especiales establecidos en
4) Que la subrogación se haga en forma expresa, lo que se consideración a la persona del acreedor no pueden cederse.
deriva de la exigencia de hacerla en la carta de pago. También es discutible.
5) Que conste en la carta de pago o recibo. Esto significa que se h) La subrogación no altera los plazos de prescripción que estén
hace en el momento mismo de recibir el pago, no después. corriendo.
6) Que se sujete a las reglas de la cesión de derechos, lo que i) Si la subrogación es parcial, el tercero que paga goza de los
significa que el acreedor debe entregar el título de la deuda al derechos, acciones y privilegios en proporción a lo pagado, y
tercero que paga, y debe notificarse al deudor (o éste aceptar) tiene preferencia el acreedor primitivo para el pago de la
para le sea oponible a él y a terceros. parte que se le adeuda.

495. Efectos de la subrogación. PÁRRAFO IV. PAGO CON CESIÓN DE BIENES O POR
ACCIÓN EJECUTIVA DEL ACREEDOR O ACREEDORES.

81
 2) Que el deudor no se encuentre en alguno de los casos
496. Ideas generales. enumerados en el Art. 43 LQ. Si está en alguno de esos
casos, se puede solicitar su quiebra.
Son dos materias diferentes: 3) Que el deudor civil se encuentre en insolvencia (pasivo
a) Pago por cesión de bienes, regulado en los Arts. 1614 a 1624 mayor al activo).
CC. 4) Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa
b) Pago por acción ejecutiva, que ya lo vimos en la ejecución del deudor, sino que sea fortuito.
forzada.
501. Procedimiento.
497. Del pago por cesión de bienes.
Se tramita en un procedimiento judicial entre el deudor y sus
Cuando el deudor no está en situación de poder cumplir sus acreedores, reglamentado en la LQ.
obligaciones, puede hacer dos cosas: esperar a que lo ejecuten o Se tramita judicialmente porque, aunque la regla general es
adelantarse a la ejecución haciendo cesión de sus bienes a sus que los acreedores deben aceptar la cesión, pueden oponerse
acreedores. Esto tenía utilidad antes de que se derogara la prisión por fundados en que el deudor se encuentra en alguno de los casos de
deudas. excepción del Art. 1617 CC.

498. Concepto de pago por cesión de bienes. 502. Efectos del pago por cesión de bienes.

Art. 1614 CC. “La cesión de bienes es el abandono 1. La cesión de bienes no importa que el deudor enajene sus
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o bienes a sus acreedores, sino sólo la facultad de disponer de
acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus créditos (Art. 1619
halla en estado de pagar sus deudas.” inc. final CC). Es por ello que el deudor puede arrepentirse
de la cesión antes de la venta (Art. 1620 CC).
499. Características. 2. Respecto de la administración de los bienes: si el deudor
tiene un solo acreedor, éste puede dejarle la administración a
1) Es un derecho personalísimo del deudor (Art. 1623 CC): no aquel (Art. 244 LQ). Si son varios acreedores, los bienes son
aprovecha a codeudores solidarios o subsidiarios. administrados por un síndico (Art. 246 N° 1 LQ).
2) Es un beneficio irrenunciable (Art. 1615 CC). 3. Si el deudor, después de la cesión, enajena los bienes, dichas
3) Es universal (Art. 1618 CC): comprende todos los bienes del enajenaciones adolecen de nulidad absoluta (Art. 2467 CC y
deudor, salvo los inembargables. Art. 253 LQ).
4. Los actos anteriores a la cesión son atacables por la acción
500. Requisitos. pauliana (Art. 2468 CC y Art. 253 LQ).
5. Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesión son nulos
1) Que se trate de un deudor no comerciante (Art. 241 LQ 12). (Art. 1578 N° 3 CC).
6. Se produce la caducidad de los plazos (Art. 1496 N° 1 CC).
12
Ley de Quiebras.

82
 7. Cesan los apremios personales (Art. 1619 N° 1 CC). Hoy no 1.º A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos
tiene aplicación. irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas
8. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean de desheredación;
satisfechas con los bienes cedidos (Art. 1619 N° 2 CC). 2.º A su cónyuge; no estando divorciado por su culpa;
9. Si los bienes cedidos no bastan para pagar completamente las 3.º A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables
deudas, y el deudor adquiere después otros bienes, es para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las
obligado a completar el pago (Art. 1619 N° 3 CC). Esta indicadas como causa de desheredación respecto de los descendientes
obligación prescribe en 5 años desde que se acepta la cesión o ascendientes;
(Art. 254 LQ). 4.º A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las
acciones recíprocas que nazcan del contrato de sociedad;
503. Extinción de la cesión de bienes. 5.º Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle
cumplir la donación prometida;
1) Si el deudor paga a los acreedores (Art. 1620 CC). 6.º Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es
2) Por la sentencia de grados que determina el orden en que perseguido en los que después ha adquirido para el pago completo de
deben pagarse los acreedores. las deudas anteriores a la cesión; pero sólo le deben este beneficio los
3) Por el sobreseimiento definitivo o temporal. acreedores a cuyo favor se hizo.”
4) Por convenio.
506. Características.
PÁRRAFO V. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA.
1) Es un beneficio personalísimo concedido por la ley al
504. Ideas generales. deudor. No puede renunciarse, transferirse, transmitirse ni
perderse por prescripción.
Está regulado en los Arts. 1625 a 1627 CC. 2) Puede oponerse en cualquier momento como excepción.
Art. 1625 CC. “Beneficio de competencia es el que se 3) Tiene carácter alimenticio (Art. 1627 CC), es decir, no puede
concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar más de lo además solicitarse alimentos.
que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y PÁRRAFO VI. DE LA DACIÓN EN PAGO.
circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de
fortuna.” 507. Ideas generales.
Finalidad: no dejar al deudor en la absoluta indigencia.
Es un modo de extinguir las obligaciones que no está en la
505. Personas que pueden demandar este beneficio. enumeración del Art. 1567 CC ni tampoco ha sido reglamentado en
la ley. Pero muchas disposiciones se refieren a él.
Art. 1626 CC. “El acreedor es obligado a conceder este
beneficio: 508. Concepto de dación en pago.

83
 Las partes contratantes, en virtud de la autonomía de la c) Teoría de la modalidad de pago.
voluntad, pueden convenir que la obligación se extinga pagando el d) Teoría de la dación en pago figura autónoma.
deudor con una cosa distinta de la debida.
Art. 1569 inc. 2º CC. “El acreedor no podrá ser obligado a 512. La dación en pago es una compraventa.
recibir otra cosa que lo que se le deba…”. Contrario sensu, si el
acreedor está de acuerdo, puede recibir en pago otra cosa. El deudor está vendiendo al acreedor el objeto dado en pago.
El precio de la compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor, se
509. Definición. compensa con la obligación que el deudor tenía.
Críticas a esta teoría:
Dación en pago: convención entre acreedor y deudor en 1) Es artificiosa; no está en la mente de las partes celebrar una
virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta de la compraventa.
debida. Es un modo de extinguir las obligaciones que se perfecciona 2) Limita la dación en pago a las obligaciones de pagar una
por la entrega voluntaria que un deudor hace a título de pago a un suma de dinero.
acreedor, y con el consentimiento de éste, de una prestación u objeto 3) Si la dación en pago es compraventa, no podría haberlas
distinto de lo debido. entre marido y mujer, lo que es contrario a los Arts. 1763 y
1792-22 CC.
510. La dación en pago es una convención.
513. La dación en pago sería una novación objetiva, pues se
No es un contrato, sino una convención extintiva. sustituiría a una obligación por otra con un objeto
distinto.
A) Algunos sostienen que además es un verdadero título
traslaticio de dominio. Art. 1628 CC. “La novación es la substitución de una nueva
B) Quienes discrepan, se basan en los siguientes argumentos: obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.”
a) La dación en pago es una convención extintiva, y no un Crítica: en la dación en pago no nace una nueva obligación,
contrato. Los ejemplos de títulos traslaticios del Art. 703 simplemente se extingue la única obligación existente. La novación
CC son todos contratos, porque generan obligaciones. requiere animus novandi, que no existe en la dación en pago.
b) La dación en pago requiere consentimiento de las partes,
pero se perfecciona cuando se entrega la cosa. No hay 514. La dación en pago es simplemente una modalidad del
momento para que se genere obligación. pago.
c) La dación en pago derechamente transfiere el dominio,
no sirve para transferirlo, como ocurre con los títulos Es la tesis acogida por la jurisprudencia. Un buen argumento
traslaticios de acuerdo a la definición del Art. 703 CC. es el Art. 76 N° 2 LQ, que señala que la dación en pago de efectos de
comercio equivale a pago en dinero.
511. Naturaleza jurídica de la dación en pago. Consecuencias: se le aplican las normas del pago, salvo las
del pago por consignación.
a) Teoría de la compraventa, seguida de una compensación.
b) Teoría de la novación por cambio de objeto. 515. La dación en pago es una figura autónoma.

84
 Produce los mismos efectos del pago: extingue la obligación
Crítica: no soluciona ningún problema. con sus accesorios. Si es parcial, subsiste en la parte no pagada.

516. Requisitos de la dación en pago. 521. Evicción de la cosa recibida en pago.

1) Existencia de una obligación. Puede ser de dar, hacer o no La mayoría de la doctrina estima que el deudor tiene la
hacer. obligación de garantía, lo que no implica que se le dé el carácter de
2) La obligación se va a extinguir con una prestación diferente a compraventa. Esto es confirmado por el Art. 1792-22 CC.
la debida. En consecuencia, el acreedor que recibió la cosa evicta puede
3) Consentimiento y capacidad de las partes. demandar las indemnizaciones correspondientes. El problema es si
4) Animus solvendi. mantiene las acciones de la obligación extinguida por la dación en
5) Solemnidades legales en ciertos casos. pago. Si la consideramos como una modalidad de pago, el acreedor
mantiene las acciones, porque el pago fue ineficaz.
517. Consentimiento y capacidad de las partes.
522. Paralelo entre la dación en pago, obligación facultativa
Consentimiento: reglas generales. y novación.

Capacidad: como es una modalidad de pago, requiere la Ej. Se celebra un contrato de compraventa en que el
misma capacidad que el pago, esto es, capacidad de disposición en vendedor se obliga a entregar un automóvil en 30 días más.
quien hace el pago y capacidad de administración en quien lo recibe. a) Obligación facultativa: en el mismo contrato, el deudor
Pero como la dación en pago es una renuncia a recibir la prestación queda facultado para cumplir esa obligación con un avión.
debida, requiere capacidad de disposición del acreedor. b) Dación en pago: al cumplirse los 30 días, el comprador
Si mediante ella se da alguna cosa, el que la da debe ser su acepta que la obligación se pague con el avión.
dueño (Art. 1575 CC). c) Novación objetiva por cambio de objeto: antes de cumplirse
los 30 días, las partes acuerdan cambiar la cosa debida,
518. Animus solvendi. obligándose el deudor a entregar un avión en vez de un auto.

Las partes deben tener la intención compartida de extinguir PÁRRAFO VII. DE LA NOVACIÓN.
de esta manera la obligación.
523. Ideas generales.
519. Solemnidades legales en ciertos casos.
Está contemplada como modo de extinguir las obligaciones
Es un acto jurídico consensual, pero si lo que se da en pago en el Art. 1567 N° 2 CC y regulada en los Arts. 1628 a 1651 CC. El
es un inmueble, debe hacerse por escritura pública e inscripción. Art. 1628 CC la define como la substitución de una nueva obligación
a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
520. Efectos de la dación en pago.

85
 524. La novación es una figura híbrida de contrato y Este requisito está en el Art. 1631 CC, que señala los modos
convención. de efectuar la novación. El CC señala una serie de casos en que no
hay novación por no haber diferencia esencial:
Produce el doble efecto de generar una obligación nueva
(contrato) y extinguir una obligación anterior (convención extintiva). 529. No hay novación si la nueva obligación consiste
simplemente en añadir o quitar una especie, género o
525. Requisitos de la novación. cantidad a la primera.

1) Obligación anterior que se extingue. Art. 1646 CC. “Cuando la segunda obligación consiste
2) Obligación nueva que reemplaza a la anterior. simplemente en añadir o quitar una especie, género o cantidad a la
3) Diferencia esencial entre ambas. primera, los codeudores subsidiarios y solidarios podrán ser
4) Capacidad de las partes para novar. obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones
5) Intención de novar (animus novandi). convienen.”
Si hubiera novación, los codeudores quedarían liberados.
526. Una obligación anterior que se extingue.
530. No hay novación si la nueva obligación se limita a
Puede ser una obligación civil o natural, pero debe cumplir 2 imponer una pena o a establecer otra para el caso de
requisitos: incumplimiento.
a) Debe ser válida (Art. 1630 CC).
b) No puede ser condicional suspensiva (Art. 1633 CC). Pero Art. 1647 primera parte CC. “Si la nueva obligación se limita
las partes pueden convenir que el contrato quede desde luego a imponer una pena para en caso de no cumplirse la primera, y son
abolido sin esperar el cumplimiento de la condición. exigibles juntamente la primera obligación y la pena, los privilegios,
fianzas, prendas e hipotecas subsistirán hasta concurrencia de la
527. Una obligación nueva que va a reemplazar la anterior. deuda principal sin la pena.”
Tampoco hay novación si la primera obligación no está
También puede ser civil o natural, y no puede estar sujeta a caucionada y la nueva sí, o viceversa.
condición suspensiva (mismos requisitos que la obligación anterior).
531. No hay novación si sólo se cambia el lugar del pago.
528. Diferencia esencial entre ambas obligaciones.
Art. 1648 CC. “La simple mutación de lugar para el pago
Esto va a ocurrir en los siguientes casos: dejará subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas de la
a) Cambio de deudor o acreedor. obligación, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y
b) Cambio del objeto de la prestación. subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.”
c) Cambio de causa.
532. No hay novación por la sola ampliación del plazo.

86
 Art. 1649 CC. “La mera ampliación del plazo de una deuda
no constituye novación; pero pone fin a la responsabilidad de los 538. No hay novación en reducir a un pagaré un crédito
fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros contratado en cuenta corriente.
bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueños de las
cosas empeñadas o hipotecadas accedan expresamente a la También se ha fallado en este sentido.
ampliación.”
539. No constituye novación dar en prenda un crédito.
533. La mera reducción del plazo no constituye novación.
Así se ha resuelto. El acreedor prendario puede cobrar el
Art. 1650 CC. “Tampoco la mera reducción del plazo crédito en prenda porque actúa como representante legal del dueño
constituye novación; pero no podrá reconvenirse a los codeudores del crédito.
solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente
estipulado.” 540. Capacidad de las partes para novar.

Fuera de estos casos, hay otros establecidos en otros cuerpos El acreedor requiere tener capacidad de disposición, porque
legales o por la doctrina: va a extinguir su crédito. Para el deudor, basta la capacidad para
obligarse.
534. No produce novación el giro, aceptación o transferencia
de una letra de cambio. 541. La novación puede celebrarse mediante mandatarios.
Capacidad del mandatario.
Art. 12 inc. 1º Ley 18.092.
Puede novar el mandatario que tiene poder especial para ello,
535. No produce novación la entrega de un cheque o el que administra el negocio en que incide la novación, y el
documentos que no se pagan. mandatario con poder general de administración (Art. 1929 CC).

Art. 37 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y 542. Intención de novar (animus novandi).
Art. 125 CCom.
Art. 1634 CC. “Para que haya novación, es necesario que lo
536. No constituye novación la circunstancia de que el declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intención
acreedor acepte abonos a cuenta de su crédito. ha sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción de la
antigua.
Así lo ha establecido la jurisprudencia. Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos
obligaciones como coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en
537. No producen novación las facilidades dadas por el todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en
acreedor. esa parte los privilegios y cauciones de la primera.”

Así se ha fallado.

87
 No es necesario que el ánimo se manifieste expresamente.
Excepción: novación por cambio de deudor, en que el acreedor debe 547. Novación subjetiva por cambio de deudor.
expresar su voluntad de liberar al deudor primitivo (Art. 1635 CC).
Art. 1631 N° 3 CC. “Substituyéndose un nuevo deudor al
543. Clases de novación. antiguo, que en consecuencia queda libre.”

Del Art. 1631 CC se desprende que la novación puede ser: Para perfeccionarse requiere el consentimiento del acreedor y
a) Objetiva (Art. 1631 N° 1 CC). del nuevo deudor.
b) Subjetiva (Art. 1631 N° 2 y 3 CC). Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al primer
deudor, se entiende que el tercero es solamente diputado por el
544. Novación objetiva. deudor para hacer el pago, o que se obliga solidaria o
subsidiariamente con él, según sea el tenor del acto (Art. 1635 CC).
2 casos (Art. 1631 N° 1: “Substituyéndose una nueva No es necesario el consentimiento del primer deudor, pero si
obligación a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor): consiente, el nuevo deudor se llama delegado del primero (Art. 1631
1) Cambio de la cosa debida. inc. 2º CC).
2) Cambio de causa de la obligación.
Dos modalidades de novación por cambio de deudor:
Utilidad del segundo caso: Ej. Si debe $1 millón como saldo
de precio en compraventa, y se reemplaza por la obligación de a) Que el deudor primitivo acepte: delegación. Si el acreedor
pagarlo a título de mutuo. Como se extingue la primera obligación, consiente en liberar al deudor, se produce novación
ya no se puede demandar la resolución del contrato de compraventa. (delegación perfecta); si no, no se produce novación
(delegación imperfecta o acumulativa).
545. Novación subjetiva. b) Que el deudor primitivo no acepte: expromisión. Si el
acreedor consiente, se produce novación; si no, se produce la
2 tipos: expromisión acumulativa, que no produce novación.
1) Por cambio de acreedor (Art. 1631 N° 2 CC).
2) Por cambio de deudor (Art. 1632 N° 3 CC). 548. Efectos de la novación por cambio de deudor, si el
nuevo deudor es insolvente.
546. Novación subjetiva por cambio de acreedor.
El acreedor no puede dirigirse en contra del deudor primitivo,
Art. 1631 N° 2 CC. “Contrayendo el deudor una nueva porque consintió en dejarlo libre. 3 excepciones (Art. 1637 CC):
obligación respecto de un tercero, y declarándole en consecuencia a) Si en el contrato de novación el acreedor se ha reservado este
libre de la obligación primitiva el primer acreedor;” derecho. En este caso, se entiende que el acreedor ha dejado
libre al deudor en forma condicional.
Se requiere que las 3 partes presten su consentimiento. No b) Si la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y
tiene mayor utilidad, porque su objetivo se puede lograr más pública.
fácilmente por la cesión de derechos o el pago con subrogación.

88
 c) Si la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea pública, c) Si la novación es por cambio de deudor, la reserva no puede
haya sido conocida del deudor primitivo. afectar los bienes del nuevo deudor, aunque éste consienta en
ello (Art. 1643 inc. 1º CC).
Se ha entendido que en estos casos de excepción, la acción d) Si la novación opera entre el acreedor y uno de los deudores
del acreedor es la misma que tenía en contra del primer deudor, y no solidario, la reserva sólo afecta a éste (Art. 1643 inc. 2º CC).
una nueva generada por la novación, lo que es importante cuando la
primera goza de privilegios o garantías. 551. Las partes pueden convenir garantías para la nueva
obligación.
549. Efectos de la novación.
Art. 1644 CC. “En los casos y cuantía en que no puede tener
El efecto propio es doble: efecto la reserva, podrán renovarse las prendas e hipotecas; pero con
a) Extinguir la obligación novada. las mismas formalidades que si se constituyesen por primera vez, y
b) Generar una nueva obligación. su fecha será la que corresponda a la renovación.”

La extinción de la obligación primitiva incluye sus Esto es obvio, en virtud de la autonomía de la voluntad.
privilegios, garantías y accesorios:
1) Se extinguen los intereses si no se expresa lo contrario (Art. PÁRRAFO VIII. DE LA COMPENSACIÓN.
1640 CC).
2) Libera a los codeudores solidarios o subsidiarios, a menos 552. Ideas generales.
que accedan a la nueva obligación (Art. 1645 CC).
3) Si el deudor estaba en mora, cesa la mora y sus Arts. 1567 N° 5 y 1655 a 1664 CC.
consecuencias.
4) Los privilegios de la deuda primitiva no pasan a la nueva 553. Definición.
(Art. 1641 CC). La ley no hace referencia a una posible
reserva, pues sólo la ley crea los privilegios, no la voluntad El CC no la define, sólo señala que se produce (Art. 1655
de las partes. CC).
5) Las prendas e hipotecas de la deuda primitiva no pasan a la Compensación: modo de extinguir las obligaciones que opera
nueva, a menos que deudor y acreedor convengan por el solo ministerio de la ley, cuando dos personas son personal y
expresamente la reserva (Art. 1642 inc. 1º CC). recíprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones líquidas y
actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el
550. Límites a la reserva de prendas e hipotecas. monto de la de menor valor.

a) No puede afectar a las garantías constituidas por terceros, a 554. La compensación importa un doble pago.
menos que accedan expresamente a la segunda obligación
(Art. 1642 inc. 2º CC). Consecuencias:
b) No vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de
más que la primera (Art. 1642 inc. final CC).

89
 1) Si el deudor solidario extingue la deuda por compensación, b) El deudor no puede oponer en compensación el crédito de su
se subroga en la acción del acreedor con sus privilegios y pupilo (Art. 1657 inc. 3º CC).
garantías, limitada respecto de cada codeudor a su cuota. c) Demandado un codeudor solidario, no puede oponer en
2) Si hay pluralidad de deudas, se aplican las reglas de la compensación el crédito de otro de sus codeudores
imputación al pago (Art. 1663 CC). solidarios, a menos que se lo haya cedido (Art. 1657 inc.
final CC).
555. Clases de compensación.
El Art. 1657 CC no es taxativo. Otro caso: el deudor no
a) Legal: la establece la ley, y es la recién definida. puede oponer en compensación el crédito de la sociedad de que
b) Convencional: por acuerdo entre las partes; no opera de forma parte.
pleno derecho por faltar alguno de los requisitos de la legal.
Produce los mismos efectos que la legal. Excepciones:
c) Judicial: una de las partes demanda a la otra, que reconviene 1) Art. 1658 CC. “El mandatario puede oponer al acreedor del
cobrando su crédito. El juez acogerá la compensación si se mandante no sólo los créditos de éste, sino sus propios
cumplen los requisitos legales. créditos contra el mismo acreedor, prestando caución de que
el mandante dará por firme la compensación. Pero no puede
556. Funciones e importancia de la compensación. compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero
lo que éste debe al mandante, sino con voluntad del
Es útil porque evita un doble pago. Tiene importancia en mandante.”
materia mercantil. 2) Art. 1659 CC. “El deudor que acepta sin reserva alguna la
cesión que el acreedor haya hecho de sus derechos a un
557. Requisitos de la compensación legal. tercero, no podrá oponer en compensación al cesionario los
créditos que antes de la aceptación hubiera podido oponer al
558. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o cedente.
indeterminadas de igual género y calidad (art. 1656 N° Si la cesión no ha sido aceptada, podrá el deudor oponer al
1). cesionario todos los créditos que antes de notificársele la
cesión haya adquirido contra el cedente, aun cuando no
Finalidad: que haya perfecta equivalencia en el objeto de las hubieren llegado a ser exigibles sino después de la
obligaciones. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto no se notificación.”
pueden compensar.
560. Que las deudas sean líquidas (art. 1656 N° 2).
559. Las dos partes deben ser personal y recíprocamente
deudoras y acreedoras (art. 1655 y 1657). La deuda es líquida cuando es cierta y determinada. No es
cierta la deuda que está en litigio. Es líquida no sólo la que
Deben ser deudores personales y principales: actualmente tiene esa calidad, sino la que es liquidable mediante
a) El deudor principal no puede oponer en compensación el simples operaciones (Art. 438 CPC).
crédito de su fiador (Art. 1657 inc. 2º CC).

90
 561. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (art. depósito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo
1656 N° 3). subsista la obligación de pagarla en dinero.
Tampoco podrá oponerse compensación a la demanda de
No pueden compensarse las obligaciones naturales ni las indemnización por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda de
obligaciones condicionales o a plazos suspensivos. alimentos no embargables.”
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación,
lo que no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su 566. Efectos de la compensación legal.
deudor (prórroga que unilateral y voluntariamente da el acreedor).
a) Opera de pleno derecho (Art. 1656 CC).
562. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar. b) Debe ser alegada (Art. 1660 CC). 2 razones:
1) El deudor demandado puede renunciarla, lo que ocurre si
Art. 1664 CC. “Cuando ambas deudas no son pagaderas en no la alega.
un mismo lugar, ninguna de las partes puede oponer la 2) Junto con alegarla, el que opone la compensación debe
compensación, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el probar que se cumplen los requisitos.
que opone la compensación tome en cuenta los costos de la remesa.” La compensación no nace con la sentencia, que sólo se limita
a declarar su existencia.
563. Que ambos créditos sean embargables. c) Extingue ambos créditos hasta el monto del de menor valor.
Es el efecto principal, y lo producen todas las
El CC no lo dice en forma general, sino sólo respecto de la compensaciones.
obligación de alimentos. Pero es lógico que si uno de los créditos es
inembargable, no cabe la compensación. 567. Renuncia a la compensación.

564. Que la compensación no se haga en perjuicio de Puede ser expresa o tácita. Es tácita cuando el deudor es
terceros. demandado, y teniendo conocimiento de su crédito, no alega la
compensación. Si no sabía que tenía el crédito, lo conserva con sus
Art. 1661 CC. “La compensación no puede tener lugar en garantías y privilegios (Art. 1660 CC). Contrario sensu, si sabía y lo
perjuicio de los derechos de tercero. renuncia, se extinguen las garantías.
Así, embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo,
en perjuicio del embargante, por ningún crédito suyo adquirido 568. Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones.
después del embargo.”
Art. 1663 CC. “Cuando hay muchas deudas compensables,
565. Casos de compensación prohibida. deben seguirse para la compensación las mismas reglas que para la
imputación del pago.”
Art. 1662 CC. “No puede oponerse compensación a la
demanda de restitución de una cosa de que su dueño ha sido PÁRRAFO IX. DE LA REMISIÓN.
injustamente despojado, ni a la demanda de restitución de un
569. Ideas generales.

91
 Requiere capacidad de disposición (Art. 1652 CC).
Art. 1567 N° 4 y 1652 a 1654 CC.
575. Remisión expresa y remisión tácita.
570. Definición.
1) Expresa: la que el acreedor hace en términos formales y
El CC no la define. explícitos, cumpliendo las solemnidades de las donaciones.
Remisión: modo de extinguir las obligaciones, que consiste 2) Tácita: se produce cuando el acreedor entrega
en el perdón que de la deuda le hace el acreedor al deudor. voluntariamente al deudor el título de la obligación, o lo
destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda (Art.
571. Clases de remisión. 1654 CC). Estos hechos constituyen una presunción
simplemente legal. Requisitos:
a) Por acto entre vivos y testamentaria. a) Entrega del título.
b) Expresa y tácita. b) Voluntaria.
c) Total y parcial. c) Hecha por el acreedor.
d) Hecha al deudor.
572. Remisión por acto entre vivos y testamentaria.
576. Toda remisión es gratuita.
1) Por acto entre vivos: está sujeta a las reglas de las donaciones
entre vivos, incluida la insinuación. Es de la esencia de la remisión su gratuidad, pese a que el
2) Por testamento: es un legado de condonación al deudor, el Art. 1653 CC da a entender que puede haber remisión onerosa. Si es
cual debe aceptarlo una vez deferida la asignación. onerosa, degenera en un acto distinto.

573. Naturaleza jurídica de la remisión por acto entre vivos. 577. Efectos de la remisión.

A) En la doctrina nacional se le considera una convención, por 1) Parcial: se extingue la obligación hasta el monto de lo
lo que requiere necesariamente de la aceptación del deudor. remitido.
B) La remisión es un acto unilateral del acreedor dotado por sí 2) Total: se extingue íntegramente la obligación con todos sus
mismo de la eficacia extintiva. Es simplemente un acto de accesorios.
renuncia.
Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisión que el
La tesis adecuada es la primera. La ley la asimila a la acreedor hace a uno de ellos no favorece a los demás (Art. 1518 CC).
donación, por lo que el deudor tiene que aceptarla, y mientras no
ocurra y no se notifique al acreedor la aceptación, éste puede 578. Remisión de las prendas e hipotecas.
revocarla.
Art. 1654 inc. 2º CC. “La remisión de la prenda o de la
574. Capacidad para remitir por acto entre vivos. hipoteca no basta para que se presuma remisión de la deuda.”

92
 PÁRRAFO X. DE LA CONFUSIÓN. Cualquier tipo de obligación, de dar, hacer o no hacer, sin
que importe su fuente ni las partes. La ley no contempla limitación.
579. Ideas generales.
585. Caso de un titular con más de un patrimonio.
Arts. 1567 N° 6 y 1665 a 1669 CC.
Duda: ¿Se produce la confusión cuando un titular de varios
580. Concepto. patrimonios es acreedor en uno de ellos y deudor en el otro?
La doctrina no acepta confusión en este caso. El CC acepta
El Art. 1665 CC no la define, pero señala sus elementos: este criterio en el caso del heredero beneficiario (Art. 1669 CC).
“Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y 586. Situación especial en el caso de existir solidaridad.
produce iguales efectos que el pago.”
Art. 1668 CC. “Si hay confusión entre uno de varios
Confusión: modo de extinguir las obligaciones que tiene deudores solidarios y el acreedor, podrá el primero repetir contra
lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se reúnen en una cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente
sola persona. les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios
581. Sentido lato de la voz confusión. acreedores solidarios y el deudor, será obligado el primero a cada uno
de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les
Se produce cuando se reúnen en una misma persona corresponda en el crédito.”
calidades excluyentes, lo que puede darse también en los derechos
reales. 587. Efectos de la confusión.

582. Causas que pueden generar la confusión. Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago
(Art. 1665 CC). Si la obligación estaba garantizada con fianza, ésta
1) Sucesión por causa de muerte. se extingue (Art. 1666 CC).
2) Por acto entre vivos en que el deudor adquiere el crédito en
su contra. PÁRRAFO XI. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIÓN Y
PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA.
583. Confusión parcial.
588. Ideas generales.
Art. 1667 CC. “Si el concurso de las dos calidades se verifica
solamente en una parte de la deuda, no hay lugar a la confusión, ni se Arts. 1567 N° 7 y 1670 a 1680 CC.
extingue la deuda, sino en esa parte.”
589. Definición.
584. Obligaciones que pueden extinguirse por este modo.

93
 Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una No se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido
causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad al responsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular (Art.
nacimiento de la obligación y que hace imposible la prestación. 1673 CC).
Fundamento: a lo imposible nadie está obligado. Este Quien ha hurtado o robado la cosa no puede alegar pérdida
principio es general, pese a que el CC lo regula sólo respecto de las por caso fortuito (Art. 1676 CC).
obligaciones de dar una especie.
593. La imposibilidad tiene que sobrevenir a la generación
Art. 1670 CC. “Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o de la obligación.
porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque
desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligación; salvas Si es anterior, la obligación carece de objeto o tiene objeto
empero las excepciones de los artículos subsiguientes.” imposible.
Situación análoga en obligaciones de hacer: que el deudor se
encuentre en la imposibilidad absoluta y perpetua de ejecutar el 594. Cesión de acciones del deudor al acreedor.
hecho debido.
Art. 1677 CC. “Aunque por haber perecido la cosa se extinga
590. Requisitos de este modo de extinguir tratándose de las la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le cedan los
obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo
cierto. hecho o culpa haya perecido la cosa.”

a) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la 595. En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las
obligación. personas por quienes fuere responsable.
b) Imposibilidad fortuita.
c) Imposibilidad posterior al nacimiento de la obligación. Art. 1679 CC.

591. Imposibilidad absoluta. 596. Responsabilidad del deudor después que ha ofrecido la
cosa al acreedor.
En las obligaciones de dar o entregar, ello sólo ocurre cuando
lo debido es una especie, porque el género no perece (Art. 1510 CC). Art. 1680 CC. “La destrucción de la cosa en poder del
deudor, después que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo
592. Imposibilidad fortuita. de éste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo.”
Si la cosa perece por culpa del deudor, la obligación subsiste
pero varía de objeto, quedando el deudor obligado al pago del precio 597. Requisitos de este modo de extinguir las obligaciones de
de la cosa más indemnización (Art. 1672 CC). hacer.
El Art. 1671 CC presume que la pérdida de la cosa es
culpable, lo que concuerda con el Art. 1674 CC que carga al deudor No lo trata el CC.
con la prueba del caso fortuito.

94
 Art. 534 CPC. “A más de las excepciones expresadas en el
artículo 464, que sean aplicables al procedimiento de que trata este 603. Paralelo entre prescripción adquisitiva y extintiva.
Título, podrá oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra debida.” 1) La adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los
demás derechos reales (no los personales); la extintiva es un
598. Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones modo de extinguir las acciones de los derechos ajenos.
de no hacer. 2) En la adquisitiva, la posesión es requisito sine qua non; en la
extintiva no juega ningún rol.
La excepción del Art. 534 CPC pasa a ser la imposibilidad
absoluta de deshacer lo hecho. Elementos comunes:
a) Inactividad de una parte.
PÁRRAFO XII. DE LA PRESCRIPCIÓN. b) Cumplen la función de dar estabilidad a los derechos y
relaciones jurídicas.
599. Ideas generales.
604. Requisitos de la prescripción extintiva.
Arts. 1567 N° 10 y 2492 a 2524 CC.
1) Reglas comunes a toda prescripción.
600. Clases de prescripción. 2) Acción prescriptible.
3) Inactividad de las partes.
1) Adquisitiva: modo de adquirir el dominio (Arts. 2498 a 2513 4) Tiempo de prescripción.
CC).
2) Extintiva o liberatoria: modo de extinguir las obligaciones 605. Reglas comunes a toda prescripción.
(Arts. 2514 a 2524 CC).
a) Toda prescripción debe ser alegada.
601. Definición. b) Toda prescripción puede ser renunciada una vez cumplida.
c) Corre por igual en contra toda clase de personas.
Prescripción extintiva: modo de extinguir las obligaciones y
derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos 606. Toda prescripción debe ser alegada.
durante un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales (Art. 2492 CC). Art. 2493 CC. “El que quiera aprovecharse de la prescripción
debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.”
602. La prescripción sólo extingue la acción, no el derecho ni
la obligación correlativa. 1) Esto es así por el principio de pasividad de los tribunales en
materia civil.
Esto es así porque de acuerdo al Art. 1470 N° 2, las 2) Además, el deudor debe probar en juicio que se encuentran
obligaciones civiles extinguidas por prescripción pasan a ser cumplidos los requisitos de la prescripción.
naturales.

95
 3) Finalmente, debe darse al deudor la oportunidad procesal 1) Si se hiciera antes del vencimiento del plazo, la actitud del
para renunciar a la prescripción. deudor sería una interrupción natural (Art. 2518 inc. 2º CC).
2) Si se aceptara la renuncia anticipada, pasaría a ser cláusula
607. Forma de alegar la prescripción. de estilo en todos los contratos, perdiéndose el efecto
estabilizador de derechos.
La adquisitiva sólo puede alegarse como acción mediante la
reconvención. La extintiva puede alegarse como acción o excepción. Renuncia expresa: se hace en términos formales y explícitos.
Como excepción, se puede plantear en cualquier estado de la Renuncia tácita: el que puede alegarla manifiesta por un
causa, antes de la citación para oír sentencia (primera instancia) o de hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor (Art. 2494 inc. 2º
la vista de la causa (segunda) (Art. 310 CPC). En el juicio ejecutivo, CC).
sólo puede oponerse en el escrito de excepciones.
611. Capacidad para renunciar la prescripción.
Se discute si la extintiva puede alegarse como acción, porque
no hay ningún derecho del cual pudiera derivar, y porque no tendría Art. 2495 CC. “No puede renunciar la prescripción sino el
utilidad, puesto que el acreedor no está cobrando el crédito. Sin que puede enajenar.”
embargo, hoy se estima que basta un interés para que haya acción, y
en este caso lo hay: el interés del deudor en ser liberado de la 612. Efectos de la renuncia.
obligación.
Es de efectos relativos; no alcanza a terceros obligados, por
608. La prescripción debe ser alegada con precisión. lo tanto no afecta al fiador (Art. 2496 CC). El principio es de alcance
amplio.
No puede alegarse en términos generales. El deudor debe
expresar de un modo preciso el tiempo desde cuándo el plazo de 613. La prescripción corre igual contra toda clase de
prescripción ha empezado a correr. Así se ha fallado. personas.

609. Excepciones a la regla de que toda prescripción debe Así lo establece el Art. 2497 CC, que tiene fundamento
ser alegada. constitucional en la igualdad ante la ley.

En estos casos, el tribunal debe declararla de oficio: 614. Excepciones a la regla de la igualdad.
a) Prescripción de la acción ejecutiva (Art. 441 CPC). Más que
un caso de prescripción, es un caso de caducidad Se refiere a las personas respecto de las cuales la prescripción
b) Prescripción de la acción penal y de la pena (Art. 102 CP). se suspende (Art. 2509 CC).

610. Toda prescripción puede ser renunciada, pero sólo una 615. Acción prescriptible.
vez cumplida.
Regla general: todas las acciones son prescriptibles.
Así lo establece el Art. 2494 inc. 1º CC. Razones: Excepciones:

96
 a) Acción de partición (Art. 1317 CC). b) Notificación de la demanda.
b) Acción para reclamar el estado civil de padre, madre o hijo c) Que no se haya producido alguna de las instituciones del Art.
(Art. 320 CC). 2503 CC.
c) Acción de demarcación y cerramiento (por ser una
manifestación del dominio, motivo por el cual se encontraría 621. Debe haber demanda judicial.
en el mismo caso la acción de precario).
El Art. 2518 inc. final CC es claro. Pero ha habido dudas
616. Inactividad de las partes. sobre el alcance de la expresión “demanda judicial”. La doctrina y
jurisprudencia están divididas:
a) Acreedor: no debe haber requerido judicialmente al deudor A) Cualquier gestión judicial es suficiente. Ej. Gestiones
exigiéndole el cumplimiento de la obligación. preparatorias de la vía ejecutiva, medidas prejudiciales.
b) Deudor: actitud pasiva que no interrumpa la prescripción. B) Debe tratarse de la demanda a que se refiere el Art. 254 CPC.

617. Interrupción de la prescripción extintiva. Para que la demanda interrumpa la prescripción, debe haber
conexión directa entre la acción ejercida y la acción de cuya
Es el hecho impeditivo de la prescripción que se produce al prescripción se trata.
cesar la inactividad del acreedor (interrupción civil) o del deudor
(interrupción natural). (Art. 2518 CC) 622. Notificación de la demanda.

618. Interrupción natural. La notificación debe hacerse antes del vencimiento del plazo
de prescripción.
Art. 2518 inc. 2º CC. “Se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligación, ya expresa, ya 623. Que no se haya producido alguna de las situaciones
tácitamente.” previstas en el artículo 2503.
La norma es amplia: cualquier acto que suponga
reconocimiento de la deuda. Debe ser antes de que se cumpla el Art. 2503 inc. 2º CC. “(…)
plazo; si es después, es renuncia tácita. Algunos autores opinan que 1.º Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en
se requiere capacidad de disposición, al igual que en la renuncia. forma legal;
2.º Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se
619. Interrupción civil. declaró abandonada la instancia;
3.º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.”
Art. 2518 inc. final CC. “Se interrumpe civilmente por la
demanda judicial; salvos los casos enumerados en el artículo 2503.” 624. Efectos de la interrupción.

620. Requisitos para que exista interrupción civil. Se pierde todo el tiempo anterior. La regla es que los efectos
sean relativos (Art. 2519 CC). Excepciones:
a) Demanda judicial. 1) Solidaridad (Art. 2519 parte final CC).

97
 2) Obligaciones indivisibles (Art. 1529 CC). 1) Transcurridos 3 años, la acción ejecutiva se transforma
en ordinaria por 2 años más (Art. 2515 inc. 2º CC).
625. La interrupción de la prescripción de la obligación 2) Puede ser declarada de oficio.
principal interrumpe la prescripción de la obligación 3) El solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la
accesoria. deuda no importa renuncia de la prescripción de la
acción ejecutiva. Así se ha fallado.
Esto se apoya en el Art. 2516 CC.
Ej. La interrupción de la prescripción de la obligación 628. Prescripción de las acciones accesorias.
principal interrumpe la prescripción de la acción hipotecaria.
Pero se ha fallado lo contrario en base al efecto relativo de la Art. 2516 CC. “La acción hipotecaria, y las demás que
interrupción. proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la
obligación a que acceden.”
626. Tiempo de prescripción. En consecuencia, las acciones provenientes de las cauciones
no tienen plazo de prescripción.
Hay que distinguir:
I. Prescripciones de largo tiempo: 629. Prescripciones de acciones reales de dominio y de
a) Prescripción de acciones personales ordinarias. herencia.
b) Prescripción de acciones ejecutivas.
c) Prescripción de acciones reales de dominio y herencia. Art. 2517 CC. “Toda acción por la cual se reclama un
d) Prescripciones reales provenientes de las limitaciones del derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo
dominio. derecho.”
II. Prescripciones de corto tiempo. Ello explica que la acción reivindicatoria no tenga plazo
III. Prescripciones especiales. propio. Por lo mismo, la acción de petición de herencia prescribe en 5
o 10 años, que son los plazos de prescripción adquisitiva del derecho
En toda prescripción extintiva, el tiempo se cuenta desde que de herencia.
la obligación se hizo exigible (Art. 2514 inc. 2º CC).
630. Prescripciones especiales en el caso de las limitaciones
627. Prescripciones de largo tiempo. del dominio.

a) Acciones personales ordinarias: 5 años desde que la 1) Usufructo:

obligación se hizo exigible (Art. 2515 inc. 1º CC). a) La acción para reclamar el derecho poseído por un
tercero se puede intentar en cualquier tiempo mientras el
b) Acciones ejecutivas: 3 años desde que la obligación se hizo tercero no lo haya adquirido por prescripción adquisitiva.
exigible (Art. 2515 inc. 1º CC). Esta regla tiene algunas b) Si el usufructuario reclama el derecho al nudo
excepciones en que la ley ha fijado plazos especiales. Hay propietario, la cuestión es más compleja, porque el Art.
que tener presente: 806 CC señala que el usufructo se extingue por
prescripción.

98
 A) El derecho se extingue por prescripción extintiva si 1) Se refiere sólo a acciones relativas a impuestos.
el usufructuario no reclama su derecho. 2) El CT y otras leyes contemplan normas sobre prescripción de
B) No basta el simple no uso. El usufructuario tiene el ciertas obligaciones tributarias, que deben aplicarse con
dominio sobre su derecho, dominio que no pierde preferencia al CC por ser especiales.
mientras otra persona no lo haya ganado por
prescripción adquisitiva. 634. Prescripciones de dos años (prescripción de honorarios
de los profesionales liberales).
2) Uso y habitación: se aplican las reglas del usufructo.
Art. 2521 inc. 2º CC. “Prescriben en dos años los honorarios
3) Servidumbres: si el titular las deja de gozar por 3 años, se de jueces, abogados, procuradores; los de médicos y cirujanos; los de
produce la prescripción extintiva (Art. 885 N° 5 CC). directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesión
631. Suspensión de la prescripción extintiva de largo tiempo. liberal.”

Art. 2520. “La prescripción que extingue las obligaciones se 2 requisitos:

suspende en favor de las personas enumeradas en los números 1.º y a) Que se trate de profesionales liberales.
2.º del artículo 2509. b) Que correspondan a honorarios profesionales (no si tienen
Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las contrato de trabajo).
suspensiones mencionadas en el inciso precedente.”
Se cuenta desde que la obligación de pagar los honorarios se
La jurisprudencia ha dicho que la suspensión se aplica a la hizo exigible, y si se trata de servicios prolongados, desde que se
prescripción extintiva ordinaria, no a la ejecutiva. terminan de prestar los servicios, a menos que se hayan fijado fechas
para su pago.
632. Prescripciones de corto tiempo.
635. Prescripciones de un año.
Son casos especiales que constituyen excepciones a la regla
del Art. 2515 CC: Art. 2522 CC. “Prescribe en un año la acción de los
1) Prescripciones de 3 años (Art. 2521 inc. 1º CC). mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artículos
2) Prescripciones de 2 años (Art. 2521 inc. 2º CC). que despachan al menudeo.
3) Prescripciones de 1 año (Art. 2522 CC). La de toda clase de personas por el precio de servicios que se
prestan periódica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores,
633. Prescripciones de 3 años. mensajeros, barberos, etc.”

Art. 2521 inc. 1º CC. “Prescriben en tres años las acciones a “Mercader”: comerciante. “Despachar”: vender. “Al
favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de menudeo”: por menor.
toda clase de impuestos.” El inc. 2º no es taxativo. Lo importante es lo accidental o
periódico del servicio.

99
 La ley es la que fija el plazo para prescribir. La pregunta es si
636. Las prescripciones de corto tiempo de los artículos 2521 las partes pueden modificarlos.
y 2522 no se suspenden. A) Las partes no pueden ampliar los plazos, porque es contrario
al orden público (interés social en la estabilización de las
Así lo establece el Art. 2523 inc. 1º CC. relaciones jurídicas), pero sí acortarlos. Así se contempla
expresamente en el pacto comisorio y el pacto de retroventa.
637. Interversión de las prescripciones de corto tiempo. B) Este último argumento es débil, porque el CC permite
ampliar o restringir los plazos en un caso: el de la acción
Art. 2523 incs. 2º y final. “Interrúmpense: redhibitoria.
1.º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o Los plazos de prescripción son un equilibrio entre dos
concesión de plazo por el acreedor; intereses de orden público: incertidumbre sobre el ejercicio
2.º Desde que interviene requerimiento. de los derechos y no coartar ese ejercicio más de lo
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la razonable. Todo acortamiento o prolongación afecta este
del artículo 2515.” equilibrio.
La tendencia de la legislación comparada es no permitir las
El efecto especial del inc. final se denomina interversión de cláusulas modificatorias de los plazos.
la prescripción.
El requerimiento del N° 2 es extrajudicial. Si hay demanda 640. Prescripción y caducidad.
judicial, se aplica el Art. 2518 CC.
a) Semejanza: en ambas se produce la pérdida de un derecho
638. Prescripciones especiales. como consecuencia de la inactividad de su titular durante un
determinado plazo.
Art. 2524 CC. “Las prescripciones de corto tiempo a que b) Diferencia: la caducidad significa que el legislador ha
están sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o señalado un término final, sin atender a lo que haga el
contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también obligado. La existencia del derecho está limitada desde un
contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra principio a un plazo prescrito de antemano, que es fatal.
regla.”
641. Caducidad en el Código Civil.
1) Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 años).
2) No se suspenden, salvo situaciones excepcionales (Acción de No está especialmente regulada y no está en la enumeración
reforma de testamento y de nulidad para herederos menores). del Art. 1567 CC. Pero hay casos de acciones que caducan. Ej. Plazos
3) No se les aplican las reglas especiales de interrupción del para impugnar la paternidad.
Art. 2523 CC.
642. Diferencias entre prescripción y caducidad.
639. Cláusulas modificatorias de los plazos de prescripción.
a) La prescripción debe ser alegada; la caducidad opera por el
solo vencimiento del plazo.

100
 b) Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le b) Principio de igualdad: pagar a todos en proporción.
aplica la interrupción ni la suspensión, como ocurres con la c) Dando preferencia a ciertos créditos.
prescripción.
c) La prescripción no extingue el derecho, sino la acción; la 647. Principio de la igualdad.
caducidad extingue el derecho.
d) La prescripción es renunciable; la caducidad no. Es la regla general en el CC. Pero, por excepción, ciertos
créditos tienen preferencia.
Capítulo Sexto. DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS.
648. Causas de preferencia.
643. Explicación de por qué se trata esta materia al final.
Art. 2470 inc. 1º CC. “Las causas de preferencia son
No tiene relación de continuidad con ninguna materia tratada. solamente el privilegio y la hipoteca.”
Privilegio: favor concedido por la ley, en atención a la
644. Generalidades. calidad del crédito, que permite a su titular pagarse antes que los
demás acreedores.
El deudor responde de sus obligaciones son todo su No parece justificada la distinción entre privilegio e hipoteca,
patrimonio (salvo bienes inembargables): derecho de prenda general pues si la razón es que la hipoteca da un derecho real y el privilegio
de los acreedores (Art. 2465 CC). uno personal, no se justifica que la prenda constituya un privilegio.
Esto se complementa con los Arts. 2469 (derecho a que se
rematen los bienes del deudor) y 2468 CC (acción pauliana). 649. Fundamentos de las preferencias.

645. Concepto e importancia de la prelación de créditos. No hay una razón única, cada caso tiene su explicación.
Pueden ser el fomento del crédito, razones de humanidad, razones
Prelación de créditos: conjunto de reglas legales que económicas o razones sociales.
determinan el orden y forma en que deben pagarse los diversos
acreedores de un deudor. 650. Clasificación de las preferencias.
Tiene importancia cuando los bienes del deudor no son
suficientes para pagar todas sus obligaciones. Pero también rigen a) Privilegios e hipoteca.
cuando, en una ejecución, dos o más acreedores pretenden ser
pagados en forma preferente con los bienes embargados, invocando b) Preferencias generales y especiales:
prenda o hipoteca. Generales: afectan a todos los bienes del deudor, de cualquier
naturaleza. No se ejerce sobre determinados bienes. Son los
646. Concurrencia de los acreedores. créditos de 1ª y 4ª clase.
Especiales: afectan a determinados bienes del deudor. Son
Cuando los bienes del deudor no son suficientes, en teoría los de 2ª y 3ª clase.
hay 3 formas de pagar:
a) Principio de la prioridad: según fechas. c) Clases:

101
 1ª clase: créditos privilegiados (Art. 2472 CC). 1. Las costas judiciales que se causen en interés general de
2ª clase: créditos privilegiados (Art. 2474 CC). los acreedores;
3ª clase: créditos hipotecarios (Art. 2477 CC). 2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
4ª clase: créditos privilegiados (Art. 2481 CC). 3. Los gastos de enfermedad del deudor.
5ª clase: créditos valistas, que no tiene preferencia (Art. 2489 Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el
CC). juez, según las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la
preferencia;
651. Características de las preferencias. 4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la
masa los bienes del fallido, los gastos de administración de la
a) Son inherentes a los créditos para cuya seguridad se han quiebra, de realización del activo y los préstamos contratados por el
establecido y pasan con ellos a las personas que los síndico para los efectos mencionados;
adquieren por cesión, subrogación u otra forma (Art. 2470 5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones
inc. 2º CC). familiares;
b) Constituyen un beneficio especial para determinados 6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad
acreedores. Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese
c) Son excepcionales. La regla general es la igualdad de los fin, como asimismo, los créditos del fisco en contra de las entidades
acreedores. No hay más causales de preferencia que el administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquél
privilegio y la hipoteca. Son de interpretación estricta y no hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artículo 42 del
admiten analogías. decreto ley N.º 3.500, de 1980;
d) Siempre son legales. Las partes no pueden crear preferencias. 7. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al
e) Son renunciables, pues miran al interés del acreedor y no está deudor y su familia durante los últimos tres meses;
prohibida su renuncia. 8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen
f) Tienen un carácter indivisible: la totalidad y cada una de las laboral que les correspondan a los trabajadores, que estén devengadas
partes del(los) objeto(s) afectado(s) responde a la a la fecha en que se hagan valer y hasta un límite de tres ingresos
satisfacción total de la preferencia, y el crédito preferente o mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción superior a
fracción del mismo se beneficia con la garantía. seis meses por cada trabajador con un límite de diez años. Por el
exceso, si lo hubiere, se considerarán valistas;
652. Ámbito de la preferencia. 9. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de
recargo.”
Ampara no sólo el capital, sino también los respectivos
intereses (Art. 2491 CC). 654. Características de los créditos de primera clase.

653. Privilegios. Créditos de primera clase. 1) Son créditos privilegiados (Art. 2471 CC).
2) Afectan a todos los bienes del deudor (privilegio general,
Art. 2472 CC. “La primera clase de créditos comprende los Art. 2473 inc. 1º CC).
que nacen de las causas que en seguida se enumeran: 3) No pasa el privilegio contra terceros poseedores, privilegio
personal, Art. 2473 inc. 2º CC).

102
 4) Prefieren en el orden de su numeración (Art. 2473 inc. 1º Se dan razones sanitarias, sociales y humanitarias. El juez
CC). debe determinar qué gastos son necesarios. No se incluyen los gastos
5) Se pagan con preferencia a los comprendidos en las otras funerales de la familia.
clases. Pero los acreedores prendarios e hipotecarios se
pagan con preferencia sobre los bienes dados en prenda o 659. Gastos de enfermedad del deudor (art. 2472 N° 3).
hipoteca, a menos que los demás bienes no alcancen para
cubrir la primera clase (Arts. 2476 y 2477 CC). Este último Si la enfermedad duró más de 6 meses, el juez determina
hecho debe ser probado por quien invoca el crédito de hasta cuánto se extiende la preferencia.
primera clase.
660. Gastos generados por la quiebra del deudor (art. 2472
654 bis. Situación especial de los créditos hipotecarios de los N° 4).
bancos.
Fundamento: necesidad de facilitar la labor del síndico.
El banco tiene preferencia sobre el Fisco respecto del
producto del bien hipotecado, salvo que se trate de contribuciones de 661. Las remuneraciones de los trabajadores y las
bienes raíces. asignaciones familiares (art. 2474 N° 5).

655. Pago de los créditos de primera clase en el caso del Persigue la protección del trabajador.
deudor declarado en quiebra.
662. Las cotizaciones para seguridad social (art. 2472 N° 6).
Arts. 147 y ss. LQ.
Objetivo: asegurar el pago de las cotizaciones para que el
656. Análisis de los créditos de primera clase. trabajador pueda gozar de todos los beneficios del sistema de
seguridad social.
657. Las costas judiciales que se causen en interés general de
los acreedores (art. 2472 N° 1). 663. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados
al deudor y su familia durante los últimos tres meses
Ej. No se causan en interés general las costas de una acción (art. 2472 N° 7).
pauliana.
En juicio ejecutivo, las costas de la ejecución tienen Objeto: facilitar al deudor la adquisición de lo necesario para
preferencia sobre el crédito mismo (Art. 513 inc. 2º CPC). poder subsistir.

658. Expensas funerales necesarias del deudor difunto (art. 664. Indemnizaciones legales convencionales de origen
2472 N° 2). laboral (art. 2472 N° 8).

103
 El límite es de 3 ingresos mínimos mensuales por año de Debe agregarse otros créditos que gozan de esta preferencia
servicio y fracción superior a 6 meses, hasta 10 años. El resto es en virtud de leyes especiales. Ej. Derecho legal de retención sobre
valista. bienes muebles declarado judicialmente (Art. 546 CPC).

665. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y 668. Características de los créditos de segunda clase.
recargo (art. 2472 N° 9).
a) Son privilegios especiales: afectan a bienes determinados, y
Son aquellos en que el sujeto pasivo no soporta el gravamen si el acreedor no se alcanza a pagar con ellos, es valista en el
en su patrimonio, sino que lo traslada a un tercero. exceso.
b) Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo respecto
666. Créditos con preferencia superior a los de primera de los de primera clase.
clase.
669. Crédito del posadero sobre los efectos del deudor
Ciertas leyes especiales han creado “superpreferencias”: introducidos en la posada (art. 2474 N° 1).
créditos que deben ser pagados antes que cualquier otra obligación
del deudor. Pero la Ley 19.250 agregó al Art. 148 LQ un inciso final, El privilegio sólo puede hacerse efectivo:
que establece que los créditos de la primera clase prefieren a todo a) Sobre los efectos del deudor.
otro crédito privilegiado establecido por leyes especiales. b) Que sean de su propiedad (la ley presume que lo son).
c) Que él haya introducido en la posada.
667. Créditos de segunda clase. d) Mientras las especies permanezcan en ella.
e) Sólo para cubrir gastos de alojamiento, expensas y daños.
Art. 2474 CC. “A la segunda clase de créditos pertenecen los
de las personas que en seguida se enumeran: 670. Crédito del acarreador o empresario de transporte
1.º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por sobre los efectos acarreados.
éste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia
de lo que se deba por alojamiento, expensas y daños. a) Sobre efectos acarreados.
2.º El acarreador o empresario de transportes sobre los b) Que sean propiedad del deudor (la ley presume que lo son).
efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus agentes o c) Mientras se encuentren en su poder o de sus agentes.
dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, d) Sólo para cubrir gastos de acarreo, expensas y daños.
expensas y daños, con tal que dichos efectos sean de la propiedad del
deudor. 671. Crédito del acreedor prendario sobre la prenda.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos
introducidos por él en la posada, o acarreados de su cuenta. La prenda da al acreedor prendario un derecho real que le
3.º El acreedor prendario sobre la prenda.” permite perseguir la cosa pignorada en poder de quién se encuentre,
para pagarse preferentemente con su producto.

104
 672. Nueva realidad creada con las prendas especiales sin b) Otorgan una preferencia especial, que sólo puede hacerse
desplazamiento. valer sobre la finca hipotecada. Si ésta no alcanza para la
totalidad del crédito, el exceso es valista.
Abre la posibilidad de dar una misma cosa en prenda a varios c) Los créditos hipotecarios se pagan con el producto de la finca
acreedores. hipotecada con preferencia a todos los demás créditos del
a) Prenda industrial: los acreedores prefieren por el orden de deudor. Pero si hay acreedores de primera clase y los demás
sus inscripciones. Si la especie dada en prenda está en un bienes del deudor no son suficientes para cubrir sus créditos,
predio arrendado, prefiere el acreedor prendario al el déficit se hace efectivo en las fincas hipotecadas.
arrendador (que tiene derecho de retención), salvo que el d) Los créditos hipotecarios prefieren en el orden de sus fechas
arrendamiento conste por escritura pública al momento de de inscripción.
constituir la prenda. e) A cada finca gravada puede abrirse, a petición de los
b) Prenda agraria: la ley no lo resuelve, pero como se requiere acreedores, un concurso particular para que se les pague
consentimiento del primer acreedor para constituir otra, se inmediatamente con ella, sin necesidad de esperar las resultas
concluye que concurren a prorrata. Otros estiman que del concurso general (afianzando el pago de los créditos de
prefieren en el orden de sus inscripciones. El acreedor primera clase).
prendario prefiere al arrendador.
c) Prenda sin desplazamiento: el deudor no puede gravar ni La preferencia hipotecaria puede alegarse de diversas formas:
enajenar lo dado en prenda sin consentimiento del acreedor. a) Tercería de prelación en un juicio ejecutivo iniciado por un
Si el acreedor consiente, concurren a prorrata. tercero que embargue el bien hipotecado.
b) Tercería de prelación en juicio ejecutivo iniciado por otro
673. Tercera clase de créditos: créditos hipotecarios. acreedor hipotecario de grado posterior.
c) En concurso particular de acreedores hipotecarios.
Art. 2477 inc. 1º CC. “La tercera clase de créditos comprende d) Si el deudor está en quiebra, los acreedores deben verificar
los hipotecarios.” sus créditos en la quiebra.

Art. 2480 inc. 1º CC. “Para los efectos de la prelación los 675. Bienes sobre los cuales recae la preferencia hipotecaria.
censos debidamente inscritos serán considerados como hipotecas.”
Por ser una preferencia especial, se hace efectiva sobre el
También quedan comprendidos los inmuebles respecto de los precio que resulte de la subasta de la finca. Incluye inmuebles por
cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retención, destinación o adherencia, frutos, aumentos y mejoras de la cosa
siempre que el decreto esté inscrito; y el crédito del aviador en el hipotecada.
contrato de avío minero. Por comprender bienes que por naturaleza son muebles,
puede generarse conflicto si sobre ellos se constituyó prenda sin
674. Características de los créditos de tercera clase. desplazamiento. En la prenda agraria, prefiere el acreedor prendario.
En la industrial, la ley no resuelve, y se plantean diversas soluciones.
a) Constituyen créditos preferentes, pero no privilegiados.
676. Situación especial de la hipoteca sobre aeronaves.

105
 680. Estudio particularizado de los créditos de cuarta clase.
677. Cuarta clase de créditos.
681. Créditos del Fisco contra los recaudadores y
Art. 2481 CC. “La cuarta clase de créditos comprende: administradores de bienes fiscales (art. 2481 N° 1).
1.º Los del Fisco contra los recaudadores y administradores
de bienes fiscales; Si el crédito deriva de otras causas distintas de la recaudación
2.º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de o administración, no está incluido.
educación, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades
religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos; 682. Créditos del los establecimientos públicos en contra de
3.º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad sus administradores y de los recaudadores de sus
que administra el marido, sobre los bienes de éste o, en su caso, los fondos (art. 2481 N° 2).
que tuvieren los cónyuges por gananciales;
4.º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de Se refiere sólo a personas jurídicas de derecho público,
su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre distintas del Fisco.
los bienes de éstos.
5.º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría 683. Privilegio de la mujer casada, por los bienes de su
contra sus respectivos tutores o curadores; propiedad que administra el marido (art. 2481 N° 3)13.
6.º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o
abuela, tutora o curadora, en el caso del artículo 511.” Se refiere a la mujer casada bajo sociedad conyugal, y a
ambos cónyuges casados bajo régimen de participación en los
678. Características de los créditos de cuarta clase. gananciales.

a) Constituyen un privilegio de carácter general. 684. Personas que pueden alegar la preferencia del artículo
b) Prefieren entre sí según las fechas de sus respectivas causas. 2481 N° 3.
c) No dan derecho de persecución contra terceros.
d) Sólo se hacen efectivos después de cubiertos los créditos de Las personas recién señaladas, sus herederos y cesionarios.
las tres primeras clases.
e) En general, están destinados a proteger a una persona cuyos 685. Algunos problemas a que da lugar el privilegio a favor
bienes son administrados por otra. de las mujeres casadas.

679. Distinción entre los diferentes créditos de cuarta clase. 686. Bienes de la mujer amparados por el artículo 2481.

a) Los de ciertas personas en contra de quienes administran sus Algunos autores sostienen que comprende tanto bienes
bienes (N° 1, 2 y 3). propios como los aportados con cargo de recompensa.
b) Los de los incapaces en contra de sus representantes legales
(N° 4 y 5).
13
En esta parte, el libro que tengo parece que no está actualizado.

106
 687. Oportunidad en que la mujer puede hacer efectiva su 693. Privilegio por expensas comunes de una unidad que
preferencia. forme parte de un condominio.

Cuando se disuelve la sociedad conyugal (y supongo que Es un crédito de cuarta clase que prefiere a todos los demás
también cuando termina el régimen de participación en los de su misma clase (no por la fecha de cu causa), y sólo se hace
gananciales). efectivo sobre la unidad del propietario moroso.

688. Bienes sobre los que se hace efectiva la preferencia. 694. Créditos de quinta clase, acreedores valistas o
quirografarios.
No hay problema porque la disposición señala que sobre los
bienes del marido. Art. 2489 CC. “La quinta y última clase comprende los
créditos que no gozan de preferencia.
689. Alegación y prueba en el caso del privilegio invocado Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el
por la mujer casada. sobrante de la masa concursada, sin consideración a su fecha.”

La mujer debe alegar el privilegio y probar la existencia de MPG 2006

los bienes administrados por el marido.

690. Crédito privilegiado del hijo bajo patria potestad por

los bienes administrados por su padre o madre (art.
2481 N° 4).

Se hace efectivo sobre los bienes del padre o madre. El hijo

debe alegar el privilegio y probar cuáles son los bienes que ha
administrado el padre o madre.

691. Privilegio de los pupilos sobre los bienes de sus

guardadores (art. 2481 N° 5).

Objeto: defender al pupilo de una administración fraudulenta

de su guardador. También debe alegarse y probarse.
No procede respecto de curadurías de bienes.

692. El privilegio contemplado en el artículo 2481 N° 6 se

encuentra tácitamente derogado.

107