Buxmann, Pilar.

DERECHO PROCESAL III – CÁTEDRA AVERO B1

Unidad 1

-El derecho procesal constitucional.

El DPC es definido por Sagües, como el sector del DP ocupado en afianzar la supremacía de la
constitución, tiene por fin el análisis de la jurisdicción constitucional, que cuenta con dos sectores
fundamentales:

La magistratura constitucional (órgano de la jurisdicción constitucional), y;

Los procesos constitucionales, que son aquellos programados para tutelar la supremacía
constitucional.

-Contenidos. Materias comprendidas.

Establece Manili que, con respecto al objeto de estudio de esta disciplina, hay varias posturas:

Tesis restringida: sostenida por Sagües (compartida por Manili), según ella, esta materia incluye el
estudio de los procesos constitucionales, como por ej.: habeas corpus, amparo, etc. Y de la
magistratura constitucional, es decir, el estudio de los órganos que la ejercen: tribunales
constitucionales; cortes supremas; salas constitucionales, etc.

Tesis intermedia: según la cual, el DPC incluye el estudio de los dos temas mencionados con
anterioridad y, además, de la jurisdicción constitucional, la cual abarca el valor jurídico de la
constitución, el control constitucional, la interpretación constitucional, etc.

Tesis amplia: sostenida por Gozaini, que agrega a los temas mencionados con anterioridad, el
estudio del debido proceso.

-Jurisdicción, acción y proceso. (DE RESUMEN)

Hemos visto ya que la teoría general del proceso acepta contener tres preocupaciones:

La jurisdicción, que corresponde al estudio del rol del juez en el proceso, las garantías judiciales que
debe impartir desde su magisterio, los deberes y la organización jurídica misma del sistema judicial
de un país o región; o La acción, que se refiere al acceso a la justicia, es decir, el derecho de todo
ciudadano – concreto o abstracto- a obtener del juez una sentencia; o en otras palabras, la
capacidad de recurrir a los órganos del Estado en busca de la satisfacción de pretensiones; cuyos
titulares son, generalmente, los particulares, pero que pueden serlo otros órganos del Estado, de
acuerdo a lo que establezca la ley. Se engloba aquí lo referente a las condiciones y presupuestos de
la demanda, los requisitos para ser parte en el proceso, la protección de quien carece de recursos,
etc.; y o El proceso, esto es, el conjunto de reglas y principios que rigen los pasos a seguir para la
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Buxmann, Pilar.

obtención de la decisión final. Se incluyen aquí cuestiones relacionadas con las formas, deberes y
derechos de las partes en orden a la producción probatoria, intervención de terceros, plazos, etc.

La jurisdicción: En este sentido podemos distinguir claramente dos sistemas distintos:

-Sistemas de control concentrados (abstracto): es el que rige en casi toda Europa continental donde
los jueces sólo aplican la ley al caso concreto, sin posibilidad de valorar el derecho, ni mucho menos
declarar la inconstitucionalidad de la ley. Dicho control de constitucionalidad corresponde a un
tribunal especializado denominado tribunal constitucional (que no es la Corte Suprema) y cuyas
decisiones tiene efectos generales (abstracto). Es el llamado sistema de desconfianza de los jueces.
-Sistemas de control difuso (abstracto o concreto –ARG-): también llamado americano, porque su
nacimiento puede remontarse al caso Marbury vs. Madison, es el imperante en América6 donde los
jueces tienen la facultad de valorar los hechos y el derecho. Aquí el juez dicta sentencia según su
leal saber y entender (principio llamado iura novit curia). Puede además decretar la
inconstitucionalidad de las normas sin afectar el derecho de terceros, porque el efecto de la cosa
juzgada sólo alcanza a las partes (caso concreto). Es el llamado sistema de confianza en los jueces.

La Acción: Como vimos, se trata de los supuestos de entrada al proceso y adquiere notables
particularidades en Derecho Procesal Constitucional con respecto a la teoría general del proceso.

La legitimación en la teoría general del proceso exige acreditar la personalidad y el interés que se
reclama, es decir, titularidad del interés que se reclama. En cambio, la legitimación no juega de la
misma manera en el proceso constitucional, donde se ha ido expandiendo el interés en la causa
(derechos difusos, intereses colectivos, derechos de masas, acciones de clase, etc.). La teoría
general del proceso sólo abarca los problemas del afectado concreto y con un daño directo e
inmediato, sin remediar ni dar soluciones a los conflictos globales.

Vemos, pues, que el derecho de petición no se reduce en lo procesal constitucional a un asunto del
que reclama, porque la atención se centra más en la materia del proceso que en la persona; en esa
materia suele estar casi siempre comprendido el interés general.

Por otro lado, en orden a la defensa técnica, la teoría general se conforma con la asistencia letrada
de parte, mientras que en lo constitucional se acompaña con un deber de cooperación entre partes
para encontrar la solución justa y adecuada al conflicto. No hay estrictamente una lucha entre partes,
porque la bilateralidad se atenúa con el rol social que tiene el juez o tribunal que se desenvuelve en
una controversia constitucional.

El proceso: También existen marcadas diferencias entre el proceso genérico y el constitucional.
Mientras la teoría general sostiene el principio de contradicción permanente, que el que afirma debe
probar, la congruencia entre lo pedido y lo que se resuelve, no hay juicio sin actor, no puede el juez
promover de oficio una causa, la sentencia alcanza solamente a quienes son partes litigantes, la
cosa juzgada sólo excepcionalmente alcanza a terceros, etc.; no ocurre exactamente lo mismo en el

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Buxmann, Pilar.

proceso constitucional, donde lo que se busca es la protección de los derechos del hombre contra el
accionar del Estado y los particulares.

Pensemos que si el foco de la cuestión quedara sólo centrado en las alegaciones de las partes el
control de constitucionalidad propio del sistema difuso no podría llevarse a cabo dado que la teoría
general del proceso exige que el juez se limite a decidir sobre las cuestiones planteadas por las
partes en la demanda y la contestación, no pudiendo expedirse sobre otros asuntos (principio de
congruencia).

Por otro lado, la controversia en la teoría general supone tener partes enfrentadas en posiciones
diversas, donde el juez actúa como equilibrio entre ambas; ello no ocurre muchas veces en los
procesos constitucionales como los colectivos, donde todas las partes se encuentran de un solo
lado.

Sólo basta con nombrar el fallo Halabi para hacer notar las diferencias entre los procesos
constitucionales y los genéricos (efectos expansivos de la cosa juzgada, amplitud en la legitimación,
etc.).

Finalmente, los principios de celeridad y rapidez no juegan del mismo modo en un proceso y en otro.
El proceso constitucional, dado los intereses en juego: debe ser rápido, expedito, sencillo y eficaz
(sin por ello dejar de lado los demás principios y garantías del debido proceso).

-Autonomía. Derecho constitucional procesal y derecho procesal constitucional.

Manili afirma que existe una discusión acerca de si la disciplina en cuestión se inscribe en el marco
del DP o del DC, sin embargo, para el autor, el debate debe centrarse no tanto en la rama del
derecho a la cual pertenece la materia, sino en la rama del derecho de la cual se desprendió. Es
decir, parte de la base de su autonomía e independencia de otras ramas del mundo jurídico.

Sagües, autor con el cual acuerda Manili, considera que es mixta, porque recibe aportes de ambas
disciplinas.

Häberle entiende que es una disciplina constitucional. Bidart Campos acuerda con el autor
anteriormente mencionado al afirmar que ‘la materia sometida a la jurisdicción constitucional en el
proceso constitucional es constitucional, y las normas del juego son constitucionales.

Zamudio, si bien sostiene que la disciplina deriva del DP, distingue entre el derecho procesal
constitucional (que contiene los procesos y la magistratura constitucionales) y el derecho
constitucional procesal (que estudia la jurisdicción constitucional y el debido proceso). Así, dedica
una parte de su obra sobre la materia a las garantías judiciales, a las cuales define como el conjunto
de instrumentos establecidos por las normas constitucionales con el objetivo de lograr la
independencia y la imparcialidad del juzgador, y a las garantías de las partes en el proceso, definidas
como las que tienen los justiciables cuando acuden a solicitar la prestación jurisdiccional, que
coinciden con el concepto de debido proceso.
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Buxmann, Pilar.

Esta postura, implica afirmar que hay normas procesales que se ocupan de materia constitucional y
normas constitucionales que se ocupan de materia procesal. Dicha confluencia, da por resultado la
necesidad de su estudio científico autónomo.

Como afirma Sagües, basta que una materia procesal sea incluida en el texto constitucional para que
deje de ser parte del DPC y se incorpore al DCP.

Todo esto hace que su postura se asimile a la de quienes sostienen (incluyendo a MANILI) que es
una disciplina mixta. Respecto de la postura de Häberle, la considera insuficiente para explicar el
nuevo fenómeno, ya que este excede el marco del DP y el del DC.

Cuando el autor alude a la autonomía de la materia, refiere a la necesidad de su estudio separado

del DP y del DC. El porqué de esta autonomía, radica en las particularidades que distinguen al DPC.
Algunas de las cuales son:

Pluralidad de normas en los estados federales: la materia en cuestión es producto de la

confluencia entre el DC y el DP, ello genera peculiaridades en los Edos. Federales como lo es el
nuestro, donde los códigos de forma son dictados por las provincias. En el DPC hay manifestaciones
de la tensión entre el gob. Federal y los gob. Locales, ya que, al momento de regular cada materia, el
congreso debe ser cuidadoso de no exceder el marco de competencias que las pcias. Le delegaron.
Entonces, al tratarse de una materia que es al mismo tiempo C y P, las normas federales que la
regulan deben limitarse a definir los institutos, darles su disonomia, establecer cuáles serán los
derechos protegidos a través de él, pero no más, puesto que cuanto más se avance, mayor es el
peligro de invadir la esfera estrictamente procesal que compete a las pcias. (Ej. ley del HC que
contiene dos capítulos, uno de naturaleza federal y otro que regula su instrumentación procesal,
aplicable solo en la Capital Federal y en los tribunales federales).

Principio pro homine: la tensión y posibilidad de superposición entre lo federal y lo local tiene
tambien su lado positivo si se interpretan adecuadamente las normas, el mismo instituto, puede estar
regulado en un estado federal, en cinco normas distintas, pertenecientes a su vez, a cuatro
jerarquías normativas distintas:

-La CN (por ej.: el art. 43).

-Leyes Federales (ley de amparo, habeas corpus, habeas data, etc.)

-Constituciones de provincia (la mayoría de las constituciones locales los prevén).

-Códigos de procedimientos o leyes provinciales.

Esa multiplicidad de normas, lejos de complicar la interpretación, la facilita, ya que se debe aplicar el
principio pro homine, y en virtud del mismo, elegir la norma más beneficiosa para el sistema de
derechos de la persona humana. (por ej. la norma más beneficiosa será la que prevea plazos más

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Buxmann, Pilar.

amplios de caducidad de la acción; plazos más breves para el dictado de las resoluciones por parte
del órgano judicial; menor cantidad de traslados y vistas durante su trámite; etc.).

Aplicación del principio pro actione: varios de los instrumentos internacionales jerarquizados en el
’94 contienen normas referidas a la tutela judicial efectiva de esos derechos y al derecho al acceso a
la justicia. En virtud de este principio, el juez debe buscar la interpretación más favorable al ejercicio
de la acción, eludiendo su rechazo in limine, siempre que ello fuera posible y siempre que la acción
tenga visos de seriedad. Este principio se encamina a no entorpecer ni obstruir el derecho a la tutela
judicial efectiva. En Arg. Este principio fue aplicado en los casos ‘SIRI’ y ‘KOT’, en los cuales la corte
operativizó normas constitucionales que carecían de una vía procesal adecuada para su defensa,
creando así, la acción de amparo.

-Jurisdicción y justicia constitucional.

Gozaini, afirma que es probable que la referencia de significados (de la justicia o jurisdicción
constitucional) sea distinta conforme lo interprete un juez americano o un tribunal europeo, porque
cuando se habla de justicia se piensa en el valor que tiene la decisión judicial, en cambio, cuando se
menciona a la jurisdicción, se imagina al órgano que resuelve.

La jurisdicción constitucional es el estudio del órgano judicial encargado de tutelar la vigencia

efectiva de los derechos humanos. La supremacía constitucional y el cumplimiento de las pautas
mínimas que regulan los procedimientos constitucionales.

La justicia constitucional, se relaciona con la fuerza normativa de la constitución. Representa un

sector del DPC, pero bien puede asentarse en una disciplina diferente a este.

-El nuevo constitucionalismo latinoamericano.

(‘El nuevo constitucionalismo latinoamericano por Pedro Salazar Ugarte)

El nuevo constitucionalismo latinoamericano es la denominación con la que han sido bautizados los
procesos constituyentes y el resultado de los mismos de algunos países de América Latina en los
últimos años del siglo 20 y la primera década del 21.

Existen rasgos que son comunes a muchos procesos constitucionales latinoamericanos recientes y
que confieren a los ordenamientos actuales cierto aire de familia. Es posible entonces hablar de un
constitucionalismo latinoamericano actual que tiene rasgos distintivos frente a otros
constitucionalismos del mundo contemporáneo o frente a los ordenamientos de la región en el
pasado.

Sin embargo, para algunos autores el "aire de familia" es demasiado tenue entre todos esos
procesos y cambios constitucionales. En algunos casos se trata de constituciones que han sido
objeto de reformas profundas, en otros, textos con modificaciones parciales y en algunos más del
resultado de verdaderos procesos constituyentes. Además, es posible encontrar diferencias
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Buxmann, Pilar.

relevantes desde el punto de vista ideológico y político por ejemplo la Constitución neoliberal
peruana de 1993 y la Constitución socialista venezolana de 1999.

Cabe destacar que es un movimiento constitucional posterior y distinto al que caracterizó el

constitucionalismo de posguerra y que acompañó a las olas democratizadoras en occidente que
impactaron en algunos países de la región latinoamericana (Argentina, Uruguay y Colombia)

-Los derechos económicos, sociales y culturales.

¿?

-El constitucionalismo global.

¿?

-Diferencia entre los derechos económicos sociales y culturales de los civiles y políticos.

La diferencia se basa principalmente en el carácter programático de la primera categoría. La

efectividad y cumplimiento de los derechos económicos, sociales y culturales se encuentra
subordinada a los medios económicos con los que cuenta el Estado para su satisfacción. Ello no
sucede con los derechos sociales y políticos, dado a su carácter imperativo.

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Buxmann, Pilar.

Unidad 2

-El derecho constitucional procesal y las garantías en el procesal civil y penal.

La CN, no solo otorga derechos a los particulares, sino que, a su vez, establece una serie de
garantías que resguardan su tutela, sin ellas, los habitantes de un país no podrían hacer valer sus
derechos frente al Estado. Sin garantías procesales efectivas y certeras no hay posibilidad alguna
para desarrollar los derechos fundamentales’.

Garantías constitucionales del proceso penal (clase Ardoy):

-Principio de legalidad: descripción del tipo penal; existencia de la ley; ley cronológicamente anterior
al hecho.

-Proceso: acusación; defensa; prueba; sentencia.

-Juez natural, imparcial, designado por ley anterior.

-Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo.

-No puede ser arrestado sino en virtud de juicio previo.

-No debe violarse la defensa en juicio.

-El debido proceso legal: el derecho a ser oído; plazo razonable; el derecho a la doble instancia.

como afirma Gozaini, el debido proceso es una obligación plena de carácter fundamental, se
integra con el bloque de normas (garantías) que surgen de la declaración americana sobre derechos
y deberes del hombre, hasta las sentencias contenciosas de la CIDH, así como los informes y
recomendaciones de la comisión. Con todos ellos, se consigue un plexo articulado de contenidos
que constituyen el perfil moderno del debido proceso:

-El derecho a ser oído: que implica el acceso a la justicia sin restricciones personales ni económicas.
Cabe destacar que, según el autor, el derecho de peticionar ante las autoridades no descansa en el
remedio de escuchar lo que se pide, porque, además de la prerrogativa fundamental que tiene toda
persona para ser oído, se necesita integrar la garantía con el deber de respuesta. Cuando se tratan
de peticiones hechas ante una autoridad judicial, el tema se ha enfocado a una sola perspectiva: la
del litigante.

Solo quien es dueño del interés (derecho subjetivo) puede acceder a la justicia, y para demostrar la
personalidad que se tiene, es necesario superar los presupuestos de admisión reconocidos como
legitimación ad causam y legitimación ad processum.

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Buxmann, Pilar.

Estas condiciones necesarias para ejercer el derecho de acción se adoptan como reglas
implantadas, de imposible alteración en el proceso civil. Se han justificado en la teoría general del
proceso.

-El derecho al proceso, que se fracciona en puntualizaciones como las garantías de alegación,
prueba y defensa de los derechos; dentro de un esquema confiable y que le garantice seguridad
personal y jurídica, a través de un abogado idóneo y de confianza, amparado en la publicidad del
proceso.

-El derecho al plazo razonable, ya sea en el tiempo para ser odio, como en el tránsito por las
distintas etapas judiciales, acordando al afectado un derecho indemnizatorio cuando acredite los
perjuicios sufridos por la demora injustificada de los tiempos del proceso.

-El derecho a la utilidad de la sentencia, que se enlaza con el último aspecto en el sentido de darle
sentido al pronunciamiento judicial a través de una decisión justa y efectiva, que pueda ser cumplida
tambien dentro de un plazo razonable.

Existen procesos constitucionales a desarrollar que tienen características diferentes del proceso
ordinario o común, porque la función principal del juez se modifica.

-Garantías contenidas en los pactos internacionales sobre la materia.

(LO SUBRAYADO ALUDE A CUESTIONES / GARANTÍAS ESTRICTAMENTE PROCESALES).

Declaración americana de los derechos y deberes del hombre:

-Art. 18: ‘Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo, debe
disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la
autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente.

-Art. 24: ‘Toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a cualquier autoridad
competente, ya de interés particular y el de obtener pronta resolución’.

-Art. 26: ‘Se presume que todo acusado es inocente, hasta que se pruebe que es culpable. Toda
persona acusada de delito tiene derecho a ser oída en forma imparcial y publica, a ser juzgada por
tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes prexistentes y a que no se le imponga
penas crueles, infamantes o inusitadas’.

Pacto internacional sobre derechos económicos, sociales y culturales: no contiene garantías

procesales, sin embargo, alguno de los derechos reconocidos en el, junto con la creación del CES
son:

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Buxmann, Pilar.

-Art. 6: ‘1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende
el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente
escogido o aceptado, y tomarán medidas adecuadas para garantizar este derecho (…)’.

-Art. 7: ‘Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de
condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias (…)’.

-Art. 8: ‘1. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar:

a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, con sujeción

únicamente a los estatutos de la organización correspondiente, para promover y proteger sus
intereses económicos y sociales. No podrán imponerse otras restricciones al ejercicio de este
derecho que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrática en interés
de la seguridad nacional o del orden público, o para la protección de los derechos y libertades
ajenos;

b) El derecho de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de éstas a

fundar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas;

c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin obstáculos y sin otras limitaciones que las que
prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrática en interés de la seguridad
nacional o del orden público, o para la protección de los derechos y libertades ajenos;

d) El derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada país (…)’.

-Art. 9: ‘Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la
seguridad social, incluso al seguro social’.

-Art. 10: ‘Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que:

1. Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, la más

amplia protección y asistencia posibles, especialmente para su constitución y mientras sea
responsable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El matrimonio debe contraerse con el
libre consentimiento de los futuros cónyuges.

2. Se debe conceder especial protección a las madres durante un período de tiempo razonable antes
y después del parto. Durante dicho período, a las madres que trabajen se les debe conceder licencia
con remuneración o con prestaciones adecuadas de seguridad social.

3. Se deben adoptar medidas especiales de protección y asistencia en favor de todos los niños y
adolescentes, sin discriminación alguna por razón de filiación o cualquier otra condición. Debe
protegerse a los niños y adolescentes contra la explotación económica y social. Su empleo en
trabajos nocivos para su moral y salud, o en los cuales peligre su vida o se corra el riesgo de
perjudicar su desarrollo normal, será sancionado por la ley. Los Estados deben establecer también

9
Buxmann, Pilar.

límites de edad por debajo de los cuales quede prohibido y sancionado por la ley el empleo a sueldo
de mano de obra infantil’.

-Art. 11: ‘1. Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel
de vida adecuado para sí y su familia, incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una
mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Parte tomarán medidas apropiadas
para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de
la cooperación internacional fundada en el libre consentimiento.

2. Los Estados Parte en el presente Pacto, reconociendo el derecho fundamental de toda persona a
estar protegida contra el hambre, adoptarán, individualmente y mediante la cooperación
internacional, las medidas, incluidos los programas concretos, que se necesitan para:

a) Mejorar los métodos de producción, conservación y distribución de alimentos mediante la plena

utilización de los conocimientos técnicos y científicos, la divulgación de principios sobre nutrición y el
perfeccionamiento o la reforma de los regímenes agrarios de modo que se logren la explotación y la
utilización más eficaces de las riquezas naturales;

b) Asegurar una distribución equitativa de los alimentos mundiales en relación con las necesidades,
teniendo en cuenta los problemas que se plantean tanto a los países que importan productos
alimenticios como a los que los exportan’.

-Art. 12: ‘1. Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute
del más alto nivel posible de salud física y mental.

2. Entre las medidas que deberán adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena
efectividad de este derecho, figurarán las necesarias para:

a) La reducción de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los niños;

b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente;

c) La prevención y el tratamiento de las enfermedades epidémicas, endémicas, profesionales y de

otra índole, y la lucha contra ellas;

d) La creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y servicios médicos en caso
de enfermedad’.

-Art. 13: ‘1. Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la
educación. Convienen en que la educación debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la
personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos
humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la educación debe capacitar a
todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensión, la

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Buxmann, Pilar.

tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, étnicos o
religiosos, y promover las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz.

2. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que con objeto de lograr el pleno ejercicio de
este derecho:

a) La enseñanza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos gratuitamente;

b) La enseñanza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la enseñanza secundaria técnica y

profesional, debe ser generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean
apropiados, y en particular por la implantación progresiva de la enseñanza gratuita;

c) La enseñanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de la capacidad
de cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la implantación progresiva de
la enseñanza gratuita;

d) Debe fomentarse o intensificarse, en la medida de lo posible, la educación fundamental para

aquellas personas que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de instrucción primaria;

e) Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los ciclos de la
enseñanza, implantar un sistema adecuado de becas, y mejorar continuamente las condiciones
materiales del cuerpo docente.

3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y,
en su caso, de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las
creadas por las autoridades públicas, siempre que aquellas satisfagan las normas mínimas que el
Estado prescriba o apruebe en materia de enseñanza, y de hacer que sus hijos o pupilos reciban la
educación religiosa o moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones.

4. Nada de lo dispuesto en este artículo se interpretará como una restricción de la libertad de los
particulares y entidades para establecer y dirigir instituciones de enseñanza, a condición de que se
respeten los principios enunciados en el párrafo 1 y de que la educación dada en esas instituciones
se ajuste a las normas mínimas que prescriba el Estado’.

-Art. 14: ‘Todo Estado Parte en el presente Pacto que, en el momento de hacerse parte en él, aún no
haya podido instituir en su territorio metropolitano o en otros territorios sometidos a su jurisdicción la
obligatoriedad y la gratuidad de la enseñanza primaria, se compromete a elaborar y adoptar, dentro
de un plazo de dos años, un plan detallado de acción para la aplicación progresiva, dentro de un
número razonable de años fijado en el plan, del principio de la enseñanza obligatoria y gratuita para
todos’.

-Art. 15: ‘1. Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a:

a) Participar en la vida cultural;

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Buxmann, Pilar.

b) Gozar de los beneficios del progreso científico y de sus aplicaciones;

c) Beneficiarse de la protección de los intereses morales y materiales que le correspondan por razón
de las producciones científicas, literarias o artísticas de que sea autora.

2. Entre las medidas que los Estados Parte en el presente Pacto deberán adoptar para asegurar el
pleno ejercicio de este derecho, figurarán las necesarias para la conservación, el desarrollo y la
difusión de la ciencia y de la cultura.

3. Los Estados Parte en el presente Pacto se comprometen a respetar la indispensable libertad para
la investigación científica y para la actividad creadora.

4. Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen los beneficios que derivan del fomento y
desarrollo de la cooperación y de las relaciones internacionales en cuestiones científicas y
culturales’.

Pacto Internacional de derechos civiles y políticos:

-Art. 2 Inc. 3: ‘(…) Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar
que:

a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido violados
podrá interponer un recurso efectivo, aun cuando tal violación hubiera sido cometida por personas
que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales;

b) La autoridad competente, judicial, administrativa o legislativa, o cualquiera otra autoridad

competente prevista por el sistema legal del Estado, decidirá sobre los derechos de toda persona
que interponga tal recurso, y desarrollará las posibilidades de recurso judicial;

c) Las autoridades competentes cumplirán toda decisión en que se haya estimado procedente el
recurso’.

-Art. 7: ‘Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes
(…)’.

-Art. 9: ‘1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. Nadie podrá ser
sometido a detención o prisión arbitrarias. Nadie podrá ser privado de su libertad, salvo por las
causas fijadas por ley y con arreglo al procedimiento establecido en ésta.

2. Toda persona detenida será informada, en el momento de su detención, de las razones de la

misma, y notificada, sin demora, de la acusación formulada contra ella.

3. Toda persona detenida o presa a causa de una infracción penal será llevada sin demora ante un
juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales, y tendrá derecho a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisión preventiva de las
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Buxmann, Pilar.

personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podrá estar
subordinada a garantías que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en
cualquier momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecución del fallo.

4. Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detención o prisión tendrá derecho a
recurrir ante un tribunal, a fin de que éste decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su
prisión y ordene su libertad si la prisión fuera ilegal.

5. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendrá el derecho efectivo a obtener
reparación’.

-Art. 10: ‘1. Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el respeto debido a la
dignidad inherente al ser humano.

2. a) Los procesados estarán separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales,

y serán sometidos a un tratamiento distinto, adecuado a su condición de personas no condenadas.

b) Los menores procesados estarán separados de los adultos y deberán ser llevados ante los
tribunales de justicia con la mayor celeridad posible para su enjuiciamiento.

3. El régimen penitenciario consistirá en un tratamiento cuya finalidad esencial será la reforma y la

readaptación social de los penados. Los menores delincuentes estarán separados de los adultos y
serán sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condición jurídica’.

-Art. 11: ‘Nadie será encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligación
contractual’.

-Art. 14: ‘1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona
tendrá derecho a ser oída públicamente y con las debidas garantías por un tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciación de cualquier acusación de
carácter penal formulada contra ella o para la determinación de sus derechos u obligaciones de
carácter civil. La prensa y el público podrán ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por
consideraciones de moral, orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática, o
cuando lo exija el interés de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en
opinión del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar
a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa será pública,
excepto en los casos en que el interés de menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones
referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores.

2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
pruebe su culpabilidad conforme a la ley.

3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantías mínimas:
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Buxmann, Pilar.

a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y
causas de la acusación formulada contra ella;

b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa y a

comunicarse con un defensor de su elección;

c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas;

d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de

su elección; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre
que el interés de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere
de medios suficientes para pagarlo;

e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos
de descargo y que éstos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo;

f) A ser asistida gratuitamente por un intérprete, si no comprende o no habla el idioma empleado en

el tribunal;

g) A no ser obligada a declarar contra sí misma ni a confesarse culpable.

4. En el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos penales se tendrá en cuenta esta
circunstancia y la importancia de estimular su readaptación social.

5. Toda persona declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio y la pena
que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley.

6. Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente revocada, o el condenado haya
sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho plenamente probatorio de la comisión
de un error judicial, la persona que haya sufrido una pena como resultado de tal sentencia deberá
ser indemnizada, conforme a la ley, a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en
parte el no haberse revelado oportunamente el hecho desconocido.

7. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o
absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada país’.

-Art. 15: ‘1. Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran
delictivos según el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave que la
aplicable en el momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley
dispone la imposición de una pena más leve, el delincuente se beneficiará de ello.

14
Buxmann, Pilar.

2. Nada de lo dispuesto en este artículo se opondrá al juicio ni a la condena de una persona por
actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos según los principios generales
del derecho reconocidos por la comunidad internacional’.

-Art. 25: ‘Todos los ciudadanos gozarán, sin ninguna de las distinciones mencionadas en el artículo
2, y sin restricciones indebidas, de los siguientes derechos y oportunidades:

(…) c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones públicas de su país’.

Convención Americana sobre derechos Humanos:

-Art. 5: ‘1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, psíquica y moral.

2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes . Toda
persona privada de libertad será tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.

3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente.

4. Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en circunstancias

excepcionales, y serán sometidos a un tratamiento adecuado a su condición de personas no
condenadas.

5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de los adultos y llevados ante
tribunales especializados, con la mayor celeridad posible, para su tratamiento.

6. Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la reforma y la readaptación
social de los condenados’.

-Art. 7: ‘1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.

2. Nadie puede ser privado de su libertad física, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de
antemano por las Constituciones Políticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a
ellas.

3. Nadie puede ser sometido a detención o encarcelamiento arbitrarios.

4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su detención y notificada,
sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella.

5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario
autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un
plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. Su libertad podrá
estar condicionada a garantías que aseguren su comparecencia en el juicio.

15
Buxmann, Pilar.

6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin
de que éste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detención y ordene su libertad si
el arresto o la detención fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevén que toda persona
que se viera amenazada de ser privada de su libertad, tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal
competente a fin de que éste decida sobre la legalidad de tal amenaza. Dicho recurso no puede ser
restringido ni abolido. Los recursos podrán interponerse por sí o por otra persona.

7. Nadie será detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.’

-Art. 8: ‘1. Toda persona tiene derecho a ser oída (TODO TIPO DE PROCESOS) con las debidas
garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal
formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carácter.

2. Toda persona inculpada de delito (PROCESO PENAL) tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona
tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:

a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no comprende
o no habla el idioma del juzgado o tribunal;

b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;

c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;

d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su

elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;

e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o
no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor
dentro del plazo establecido por la ley;

f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la

comparecencia, como testigos o peritos otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;

g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable,

h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.

3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.

16
Buxmann, Pilar.

4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.

5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de
la justicia’.

Convención sobre los derechos del niño:

-Art. 3. ‘1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos,
una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño (…)’

-Art. 9 ‘1. Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es
necesaria en el interés superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de
sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de
residencia del niño.

2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el párrafo 1 del presente artículo, se

ofrecerá a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en él y de dar a conocer sus
opiniones (…)’.

-Art. 12 ‘1. Los Estados Partes garantizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio
propio, el derecho de expresar su opinión libremente en todos los asuntos que le afectan, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del mismo, en función de su edad y madurez.

2. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento
judicial o administrativo que le afecte, ya sea directamente o por medio de un representante o de un
órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional’.

-Art. 37 inc. D: ‘(…) D. Todo niño privado de su libertad tendrá derecho a un pronto acceso a la
asistencia jurídica y otra asistencia adecuada, así como derecho a impugnar la legalidad de la
privación de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a
una pronta decisión sobre dicha acción’.

-Art. 40: ‘1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño de quien se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a
ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el
respeto del niño por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se
tengan en cuenta la edad del niño y la importancia de promover la reintegración del niño y de que
éste asuma una función constructiva en la sociedad.
17
Buxmann, Pilar.

2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos internacionales,
los Estados Partes garantizarán, en particular:

a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare culpable a
ningún niño de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban prohibidos por las
leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron;

b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber
infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente:

Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley;

Que será informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus
padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra él y que dispondrá de
asistencia jurídica u otra asistencia apropiada en la preparación y presentación de su defensa;

Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad u órgano judicial competente,
independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor
jurídico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al
interés superior del niño, teniendo en cuenta en particular su edad o situación y a sus padres o
representantes legales;

Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podrá interrogar o hacer que
se interrogue a testigos de cargo y obtener la participación y el interrogatorio de testigos de descargo
en condiciones de igualdad;

Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisión y toda medida
impuesta a consecuencia de ella, serán sometidas a una autoridad u órgano judicial superior
competente, independiente e imparcial, conforme a la ley;

Que el niño contará con la asistencia gratuita de un intérprete si no comprende o no habla el idioma
utilizado;

Que se respetará plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento.

3. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de
leyes, procedimientos, autoridades e instituciones específicos para los niños de quienes se alegue
que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido
esas leyes, y en particular:

a) El establecimiento de una edad mínima antes de la cual se presumirá que los niños no tienen
capacidad para infringir las leyes penales;

18
Buxmann, Pilar.

b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopción de medidas para tratar a esos niños sin
recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetarán plenamente los
derechos humanos y las garantías legales.

4. Se dispondrá de diversas medidas, tales como el cuidado, las órdenes de orientación y

supervisión, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en hogares de guarda, los
programas de enseñanza y formación profesional, así como otras posibilidades alternativas a la
internación en instituciones, para asegurar que los niños sean tratados de manera apropiada para su
bienestar y que guarde proporción tanto con sus circunstancias como con la infracción’.

Convención europea de derechos humanos:

-Art. 6: ‘1. Toda persona tiene derecho a que su causa sea oída equitativa, públicamente y dentro de
un plazo razonable, por un Tribunal independiente e imparcial, establecido por ley, que decidirá los
litigios sobre sus derechos y obligaciones de carácter civil o sobre el fundamento de cualquier
acusación en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser pronunciada públicamente,
pero el acceso a la sala de audiencia puede ser prohibido a la prensa y al público durante la totalidad
o parte del proceso en interés de la moralidad, del orden público o de la seguridad nacional en una
sociedad democrática, cuando los intereses de los menores o la protección de la vida privada de las
partes en el proceso así lo exijan o en la medida en que sea considerado estrictamente necesario
por el tribunal, cuando en circunstancias especiales la publicidad pudiera ser perjudicial para los
intereses de la justicia.

2. Toda persona acusada de una infracción se presume inocente hasta que su culpabilidad haya sido
legalmente declarada.

3. Todo acusado tiene, como mínimo, los siguientes derechos:

a) a ser informado, en el más breve plazo, en una lengua que comprenda y de manera detallada, de
la naturaleza y de la causa de la acusación formulada contra él;

b) a disponer del tiempo y de las facilidades necesarias para la preparación de su defensa;

c) a defenderse por sí mismo o a ser asistido por un defensor de su elección y, si carece de medios
para pagarlo, a poder ser asistido gratuitamente por un abogado de oficio, cuando los intereses de la
justicia así lo exijan;

d) a interrogar o hacer interrogar a los testigos que declaren en su contra y a obtener la citación e
interrogatorio de los testigos que declaren en su favor en las mismas condiciones que los testigos
que lo hagan en su contra;

e) a ser asistido gratuitamente de un intérprete si no comprende o no habla la lengua empleada en la

audiencia’.
19
Buxmann, Pilar.

-Art. 7: ‘1. Nadie podrá ser condenado por una acción o una omisión que, en el momento en que
haya sido cometida, no constituya una infracción según el derecho nacional o internacional.
Igualmente, no podrá ser impuesta una pena más grave que la aplicable en el momento en que la
infracción haya sido cometida.

2. El presente artículo no impedirá el juicio o la condena de una persona culpable de una acción o de
una omisión que, en el momento de su comisión, constituía delito según los principios generales del
derecho reconocido por las naciones civilizadas.’

-Art. 13: ‘Toda persona cuyos derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio hayan sido
violados tiene derecho a la concesión de un recurso efectivo ante una instancia nacional, incluso
cuando la violación haya sido cometida por personas que actúen en el ejercicio de sus funciones
oficiales’.

20
Buxmann, Pilar.

Unidad 3

-La acción de inconstitucionalidad.

La acción de inconstitucionalidad, según Gozaini, es una pretensión que se deduce ante el órgano
que concreta la revisión de legalidad y legitimidad fundamental. La misma, contrae proximidades con
acciones previstas en otros ordenamientos que establecen el control jurisdiccional difuso a través de
procedimientos de impugnación directa.

Torres Aliaga, por su parte, la define como una vía procesal autónoma y de excepción, de tramite
sumario o sumarísimo, que se perfila como el instrumento más eficaz para interpelar la actuación de
los jueces a los fines de salvaguardar los valores, derechos y garantías que la CN consagra, cuando
una norma legal provincial, municipal o administrativa pudiera reputarse contraria al orden
constitucional. Además, establece que siendo esta acción (esencialmente) declarativa y de carácter
preventivo, la tutela jurídica debe ser instada, por regla general, antes de producida la lesión a los
derechos constitucionales que se invocan, teniendo por objeto, el análisis de la adecuación
constitucional de un acto normativo determinado de alcance general, y, siendo su finalidad, la
consiguiente declaración de invalidez o inaplicabilidad de la norma irregular en el caso concreto, y
respecto de aquel cuyo derecho subjetivo o interés legítimo ha sido amenazado o afectado.

La autora anteriormente mencionada, tambien diferencia a la acción de inconstitucionalidad de la

acción declarativa de certeza, cuyo objeto es despejar una incertidumbre respecto de una cuestión
de hecho o de derecho común (mientras que el objeto de la acción de inconstitucionalidad, es el
análisis de la adecuación constitucional de un acto normativo determinado de alcance general).

Entonces, la deducción de la acción de inconstitucionalidad, supone:

Una relación jurídica integrada por las partes de autos (sujetos)

Que tienen por finalidad obtener la resolución jurisdiccional de un conflicto (objeto)

Causado por la existencia de una norma que se reputa inconstitucional (causa)

Manifestando el accionante su interés jurídico (lesión)

En promover la acción, aspecto que guarda íntima relación con el estado de incertidumbre que
debe ser remediado, buscando fijar las relaciones legales que vinculan a las partes en conflicto (fin)

Por medio de la declaración de inconstitucionalidad de la norma reprochada por transgredir el

orden jurídico fundamental.

21
Buxmann, Pilar.

Para que una acción declarativa de inconstitucionalidad resulte admisible ante la jurisdicción
constitucional se requiere la existencia de un agravio constitucional actual o inminente, planteado por
quien posea un interés legítimo y suficiente, en relación a intereses o asuntos no excluidos
expresamente del control judicial, siempre y cuando esta acción sea la única vía posible para que el
juez declare la existencia y el alcance de los derechos constitucionales en conflicto, debiendo el
interesado alegar y probar la inconstitucionalidad que se denuncia, la que en caso de ser declarada,
solo tendrá como efecto su inaplicabilidad al caso concreto. De este modo, afirma la autora, a través
del ejercicio de la función jurisdiccional, la magistratura constitucional podrá otorgar certeza a los
derechos controvertidos, aun antes de que se produzca lesión alguna y, consecuentemente,
garantizar la seguridad jurídica donde se encuentran en peligro derechos y garantías
constitucionales.

-Clasificación: acciones abstractas, directas e indirectas. (Manual MANILI, texto por Maximiliano
Toricelli).

El ejercicio del control constitucional por vía de la acción ha presentado diversas variantes en el
derecho comparado, especialmente teniendo en cuenta las características del órgano encargado de
controlar y los efectos de sus decisiones. A nivel internacional, así como en el DP provincial, se
presentan distintas alternativas, a las cuales se clasifica según a quien se reconozca como
legitimado activo y pasivo en:

Acciones abstractas: este tipo de proceso se define porque quien plantea la acción para obtener la
declaración de inconstitucionalidad de una norma no es un afectado diferenciado o directo, e incluso,
puede no tener afectación. El pronunciamiento que al respecto obtenga, debe tener alcance general,
caso contrario, el proceso sería inútil, por tratarse de una mera consulta.

Estas acciones, se subdividen según el mayor o menor número de sujetos para demandar, en:

-Acción abstracta restringida: imperante en la mayoría de los países que practican este tipo de
control. Por ejemplo, en España, están habilitados para interponer esta acción el Presidente, el
defensor del pueblo, 50 diputados o 50 senadores.

-Acción abstracta popular: permite a cualquier habitante impulsar el procedimiento de control de

constitucionalidad de las normas, sin que sufra afectación alguna en sus derechos. La acción, puede
ser interpuesta por cualquier persona humana que revista la calidad de ciudadano (no personas
jurídicas) y, procede solamente contra vicios de procedimiento al reformar la constitución, refrendos
de leyes, consultas populares y plebiscitos, y decretos con fuerza de ley dictados por el ejecutivo.

Acciones concretas: se caracterizan porque el reconocimiento de legitimación solo se concede a

quien tenga (de manera diferenciable) un interés tutelable, tanto actica como pasivamente. La
decisión que obtenga limitará sus efectos al caso en tal cuestión.

Este proceso constitucional tiene andamiaje en el DP nacional.

22
Buxmann, Pilar.

Estas acciones pueden subclasificarse según el tipo de pronunciamiento que se desee obtener, en:

-Acción de mera declaración: una vez tramitado el proceso, la sentencia que se obtenga, declarará
que la norma es constitucional o no, pero sin imponer una condena en concreto. El objetivo principal
es lograr que se diga si la norma es constitucional o no. Durante su tramitación (salvo que se haya
dictado una medida cautelar de no innovar) puede el demandado aplicar la norma impugnada.

-Acción de condena: si bien se acciona pidiendo la declaración de inconstitucionalidad de una norma

lo que se busca obtener es una condenación concreta que evite un daño o repare un daño ya
ocasionado. La resolución es necesaria para obtener el pronunciamiento requerido. En nuestro
ordenamiento, esta acción se viabiliza a través del AMPARO y sus subespecies: los procedimientos
ordinarios o sumarísimos.

Acciones directas: si bien quien demanda ostenta un interés diferenciable, el demandado no será
el beneficiario del régimen, sino el autor de la norma impugnada.

No requieren actividad de concreción suficiente en pos de la aplicación de la normativa basta con

estar alcanzado por sus preceptos de forma genérica.

La CSJN se encargó en reiteradas oportunidades de sostener su inexistencia en el orden federal,

admitiéndola solo en el precedente ‘Fábrica Argentina de Calderas’, y luego negando el mismo
criterio en el denominado ‘Search Organización de Seguridad SA’. Pese a esto, se encuentra
presente en la mayoría de los ordenamientos provinciales.

-Orígenes. Evolución. Regulación en el derecho federal y provincial.

Afirma Torres Aliaga, que, en el orden federal, la acción declarativa de inconstitucionalidad que
tramita ante la CSJN, a pesar de carecer de regulación positiva, tiene recepción reciente en la
jurisprudencia del máximo tribunal de la nación como vía excepcional de realización de la garantía
jurisdiccional de certeza jurídica, cuando se dan los requisitos de su intervención en instancia
originaria y en el marco de la acción meramente declarativa (regulada en el art. 322 del CPCCN).

Continúa señalando que, si bien los ordenamientos provinciales receptan ampliamente la acción
declarativa de inconstitucionalidad, en sus respectivas normas fundamentales o en sus códigos
procesales, en el orden federal la admisión de esta herramienta procesal, ha sido el fruto de una
larga evolución doctrinaria y jurisprudencial. Originariamente, el planteamiento de una cuestión
constitucional solo era admitido por la corte por vía incidental, indirecta o de excepción, quedando
excluidas las declaraciones judiciales directas de inconstitucionalidad de las normas o actos de los
otros poderes del estado, cuando su aplicación no se hubiese cuestionado en una controversia entre
partes con intereses jurídicos contrapuestos y propios para la dilucidación jurisdiccional, no
respondiendo al concepto de ‘caso’ la pretensión ejercida a través de una acción declarativa.

23
Buxmann, Pilar.

Pese a la incorporación de la acción meramente declarativa al CPCN en 1968, durante un largo

periodo de tiempo, la corte rechazó las cuestiones de inconstitucionalidad que se pretendía encauzar
a través de ella, con sustento en que esa vía se encontraba reservada a cuestiones regidas por el
derecho común, y en que la acción declarativa no constituía una verdadera causa judicial en la
doctrina de esa corte, y por ende, ese tribunal no se hallaba constitucionalmente habilitado para
efectuar declaraciones de inconstitucionalidad generales y abstractas.

Recién en el año 1985, en el fallo dictado en autos ‘Provincia de S del Estero c/ Estado Nacional y/o
YPF’ (con antecedente en un voto del ministro Fayt en el caso ‘Hidronor c/ Provincia de Neuquén’) la
corte reconoció explícitamente la posibilidad de plantear una cuestión constitucional a través de esta
acción, persiguiendo una declaración preventiva, que impida poner en vigencia una norma contraria
al orden constitucional (en el supuesto particular, se trataba de una norma tributaria).

En la causa referida, el tribunal advirtió que la solicitud de declaración de certeza efectuada no tenía
carácter simplemente consultivo ni importaba una indagación especulativa, siendo la acción ejercida
un medio eficaz para satisfacer el interés del proponente, antes de que la lesión a los derechos
constitucionales de la actora se hubiese configurado.

Respecto a su viabilidad en el orden federal, Maximiliano Toricelli (en el manual ‘DPC’ coordinado
por Pablo Luis Manili) afirma que el sistema jurisdiccional difuso de control de constitucionalidad se
caracterizó porque el planteo se ejercía por vía de defensa o excepción. Ante una demanda judicial
exigiendo una prestación determinada, el demandado se oponía a la misma solicitando que se
declare inconstitucional la norma o acto que servía de base al planteo de su contraparte. Se creía
que si no consumaba un prejuicio, había que negar toda articulación de inconstitucionalidad, sin
embargo, esta concepción comenzó a sufrir cuestionamientos doctrinales, así, Bidart Campos
entendía que ‘solamente existe en el orden federal la acción declarativa de certeza regulada del
modo que estipula el art. 322 del CPCCN, y esta acción puede usarse tambien en cuestiones de
inconstitucionalidad’ por su parte, Sagües, enseñaba que ‘no existiendo en el orden federal control
abstracto de inconstitucionalidad, el control concreto se efectiviza por los siguientes conductos
procesales: como acción, por la acción declarativa de inconstitucionalidad del art. 322 del CPCCN;
por la demanda incidental; por el amparo o el habeas corpus; por las acciones donde el actor, para
lograr su derecho plantee la inconstitucionalidad de una norma; y como excepción, en los casos
contenciosos donde el demandado pretenda la inaplicación de una norma constitucional invocada
por el demandante’.

Estas posiciones terminaron siendo receptadas por nuestro máximo tribunal, quien luego de una
gran resistencia a admitir estas acciones, las acepto de forma amplia y contundente.

-Medidas cautelares.

¿?

-Acumulación de pretensiones de condena.

24
Buxmann, Pilar.

(Por Maximiliano Toricelli en el manual ‘DPC’ coordinado por Pablo Luis Manili)

Dentro de las acciones concretas de inconstitucionalidad existen la de declaración y la de condena.

Aun cuando esta última presupone la primera, los requisitos para su configuración generan dudas,
en toda acción de condena existe una previa declaración. Para establecer una obligación de dar, de
hacer o de no hacer, es necesario que primero se declare el hecho. En estos procesos
constitucionales, una vez declarada la invalidez constitucional de una norma, seguirá
necesariamente esa orden de dar, hacer o no hacer. El interrogante que surge es ¿Cuándo procede
una acción de condena?

El deslinde entre ambos procesos estará dado por la consumación del perjuicio, en donde, de
sostenerse el rol subsidiario de la acción declarativa, hará procedente solo el juicio de condena, dado
que entonces el actor obtendrá plena reparación de su derecho, a la declaración de
inconstitucionalidad de la norma seguirá toda la fuerza compulsiva que tienen las sentencias de
condena.

El requisito de la lesión (entendido como actividad concreta del legitimado pasivo, en sentido de
aplicar la norma de dudosa constitucionalidad) resulta modificado por el de la existencia de una
afectación consumada. Cabe remarcar que, aun cuando la consumación del perjuicio se haya
producido, el afectado podrá pedir que se despeje el estado de incertidumbre o que se agregue la
pretensión de condena.

La corte no ha perfilado de forma definitiva dicho requisito, resulta conveniente que sea el actor
quien elija si prefiere iniciar una acción declarativa de inconstitucionalidad o que inicie directamente
una pretensión de dar, hacer o no hacer, previa declaración de inconstitucionalidad de las normas en
juego.

-Democracia y control de constitucionalidad.

¿?

-La judicial review y la dificultad contra mayoritaria.

¿?

25
Buxmann, Pilar.

Unidad 4

-La acción de amparo.

(Texto por el Prof. Sergio Avero)

En la antigua legislación española, se regulaba bajo el nombre de amparo a ciertas salvaguardas

para determinadas personas, pero con el alcance que se le otorga en la actualidad, el amparo surge
en México.

En nuestro país, Entre Ríos es ‘la cuna’ del amparo y cuenta con una fuerte tradición en esta
materia, siendo modelo en todo el país. En la mencionada provincia, el amparo funciona
efectivamente y existe como tal gracias al esfuerzo que realiza la justicia en respetar los plazos y la
abogacía en no bastardear la figura usándola en la mayoría de los casos en situaciones extremas y
de efectiva vulneración de derechos.

El STJER ha conceptualizado a la acción de amparo como una vía sumarísima y de carácter

extraordinario, destinada a velar en forma rápida y eficiente por la supremacía de la constitución y el
cumplimiento de la ley, debiendo el órgano jurisdiccional llamado a resolver, verificar si se acredita la
existencia del derecho que se pretende garantizar y si resulta con claridad del acto o hecho
cuestionado la violación de una garantía constitucional, donde debe justificarse la certidumbre del
derecho invocado y que se pretende proteger ello en razón de que este proceso no tiene por
finalidad la de demostrar su existencia.

El criterio judicial imperante (desde hace años) en la provincia es que el amparo es EXCEPCIONAL t
que su finalidad no es demostrar la existencia del derecho. dicho criterio restrictivo, es el que ha
permitido que el amparo funcione correctamente por haber llevado a la practica la costumbre de solo
promover estas medidas en situaciones excepcionales (que no significa que sean pocos casos).

Pese a ser una de las herramientas más eficaces del sistema jurídico nacional, la realidad demuestra
que en cada provincia la práctica es distinta, y en algunas jurisdicciones, incluso, se trata de un
proceso más.

-Naturaleza del proceso.

El tema presenta discusiones (proceso, garantía, acción).

El Prof. Avaro afirma que se trata de una acción.

-Reglamentación constitucional.

Reglamentación constitucional: Art. 43 (Reforma de 1994):

26
Buxmann, Pilar.

1° párrafo: AMPARO

‘Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro
medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que
en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. en el caso,
el juez, podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.

2° párrafo: AMPARO COLECTIVO

Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los
derechos que protegen el ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los
derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones
que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas
de su organización

3° párrafo: HABEAS DATA

Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y
de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a
proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación,
confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.

4° párrafo: HABEAS CORPUS

Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegitimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de
personas, la acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado, o por cualquiera en su
favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio’.

Análisis del art.:

-Legitimación: TODA persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo.

-Excepción: siempre que NO exista otro medio judicial más idóneo.

-Objeto: contra todo ACTO u OMISIÓN de AUTORIDADES PÚBLICAS o de PARTICULARES, que

en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con ARBITRARIEDAD O
ILEGALIDAD MANIFIESTA, derechos y garantías reconocidos por esta constitución, un tratado o
una ley. en el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto
u omisión lesiva.

27
Buxmann, Pilar.

Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los
derechos que protegen el ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los
derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones
que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas
de su organización.

(El art. 43 regula 3 tipos de garantías: amparo individual y colectivo; habeas data; habeas corpus).

-Reglamentación legal nacional. Ley 16.986.

Objeto: solo están previstos los actos de autoridad pública y no de particulares.

Inadmisibilidad del amparo: a causa de vías administrativas o judiciales más idóneas.

Plazo: 15 días hábiles, pero jurisprudencialmente se aplica el criterio de ilegalidad continuada (por
ej.: amparos de salud por petición de medicación determinada).

Efecto de recurso de apelación: declaración de inconstitucionalidad.

La acción de amparo será admisible contra todo acto u omisión de autoridad pública que en forma
actual o inminente lesione, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, los derechos
o garantías explícita o implícitamente reconocidas por la CN, con excepción de la libertad individual,
tutelada por el habeas corpus.

No se admite la acción de amparo cuando:

-Existan recursos o remedios judiciales o adm. Que permitan obtener la protección del derecho o
garantía constitucional de que se trate; ART. INCONSTITUCIONAL. NO SE APLICA.

-El acto impugnado emana de un órgano del poder Judicial o haya sido adoptado por aplicación de la
ley 16.970;

-La intervención judicial comprometa (directa o indirectamente) la regularidad, continuidad y eficacia

de la prestación de un servicio público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del estado.

-La determinación de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de
prueba o la declaración de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas; ART.
INCONSTITUCIONAL. NO SE APLICA.

-La demanda no hubiese sido presentada dentro de los 15 días hábiles a partir de la fecha en que el
acto fue ejecutado o debió producirse;

28
Buxmann, Pilar.

Si la acción fuere (manifiestamente) inadmisible, el juez la rechaza sin sustanciación, ordenando el
archivo de las actuaciones.

Es competente para conocer la acción de amparo el juez de primera instancia con jurisdicción en
el lugar en el que el acto se exteriorice o tenga o pudiera tener efecto (se observan, en lo pertinente
las normas sobre competencia por razón de la materia, salvo que aquellas engendren dudas
razonables al respecto, en dicho caso, el juez requerido deberá conocer de la acción).

Cuando un mismo acto u omisión afecte el derecho de varias personas, entenderá en todas esas
acciones el juzgado que hubiese prevenido, disponiéndose la acumulación de autos en su caso.

La acción de amparo puede deducirse por toda persona individual o jurídica, por si o por
apoderados, que se considere afectada según el primer punto (Art. 1 de la ley). tambien podrá ser
deducida (en las mismas condiciones) por las asociaciones que, sin revestir carácter de personas
jurídicas, justificaren, mediante la exhibición de estatutos, que no contrarían una finalidad de bien
público.

La demanda se debe interponer por ESCRITO (requisitos del mismo en la ley).

Con el escrito de interposición, el accionante acompaña la prueba instrumental de la que disponga,

o la individualizará si esta no se encuentra en su poder, con indicación del lugar donde se encuentra.

Indicará tambien, los demás medios de prueba de los que pretenda valerse.

El número de testigos NO PUEDE EXCEDER DE 5 por cada parte (siendo carga de estas hacerlos
comparecer a su costa a la audiencia, sin perjuicio de requerir el uso de la fuerza pública en caso de
necesidad).

NO se admite la prueba de absolución de posiciones.

Si la acción resulta admisible, el juez requiere a la autoridad correspondiente un informe acerca de
los antecedentes y fundamento de la medida impugnada, el que deberá ser evacuado dentro del
plazo que este fije (debe ser prudencial). La omisión de dicho pedido es causa de NULIDAD del
proceso.

El requerido, deberá cumplir la carga de ofrecer prueba en oportunidad de contestar el informe, en la

forma establecida por el actor. Producido este (o vencido el plazo sin su presentación) y no habiendo
prueba del accionante a tramitar, se dictará sentencia fundada dentro de las 48 HS (CONCEDIENDO
o DENEGANDO el amparo).

Si alguna de las partes hubiese ofrecido prueba, debe ordenarse su inmediata producción,
fijándose la audiencia respectiva, la que deberá tener lugar dentro del 3ER DÍA.

29
Buxmann, Pilar.

Si el actor NO comparece a la audiencia por sí o por apoderado, se lo tiene por desistido,
ordenándose el archivo de las actuaciones (con imposición de costas).

Si el accionado NO comparece, se recibe la prueba del actor (si la hubiere) y pasaran los autos para
dictar sentencia.

Evacuado el informe mencionado anteriormente, o realizada la audiencia de prueba, el juez dicta

sentencia dentro del 3ER DÍA. Si existe prueba pendiente de producción por causas AJENAS a la
diligencia de las partes, el juez puede ampliar dicho termino por IGUAL PLAZO.

La sentencia debe contener:

-Mención concreta de la autoridad contra cuya resolución, acto u omisión se concede el amparo;

-La determinación de la conducta a cumplir, con las especificaciones para su debida ejecución;

-Plazo de cumplimiento de lo resuelto.

La sentencia firme declarativa de la existencia o inexistencia de la lesión, restricción, alteración o

amenaza arbitraria o manifiestamente ilegal de un derecho o garantía constitucional, hace cosa
juzgada respecto del amparo, dejando subsistente el ejercicio de acciones o recursos que puedan
corresponder a las partes, con independencia del amparo.

Costas: se imponen al vencido.

Solo son apelables la sentencia definitiva, las resoluciones que declaren inadmisible el recurso, y
las que dispongan medidas de no innovar o la suspensión de los efectos del acto impugnado. El
recurso, debe interponerse dentro de las 48 HS. De notificada la resolución impugnada y será
fundado, debiendo denegarse o concederse en ambos efectos dentro de las 48 HS. (En caso de que
se conceda, se eleva el expediente al respectivo tribunal de alzada dentro de las 24 HS de ser
concedido; en caso de que fuera denegado, entenderá dicho tribunal en el recurso directo que
deberá articularse dentro de las 24 HS. De ser notificada la denegatoria, debiendo dictarse sentencia
dentro del 3ER DÍA).

Es improcedente la recusación sin causa y no pueden articularse cuestiones de competencia,

excepciones previas ni incidentes.

ÁMBITO DE APLICACIÓN: Capital Federal; territorio de Tierra del Fuego; Antártida e Islas del
Atlántico Sur. (tambien por los jueces federales de las provincias en los casos en que el acto
impugnado mediante acción de amparo provenga de una autoridad nacional).

-Reglamentación legal provincial.

30
Buxmann, Pilar.

Ley 10.456 de la Provincia de Santa Fe:

Admisibilidad: siempre que no puedan utilizarse otras vías judiciales o administrativas eficaces para
idéntico fin.

Legitimado: persona física o jurídica perjudicada (por sí o por apoderado).

Plazo: 15 días hábiles a partir del conocimiento del afectado de la lesión y vencido este, caduca la
acción.

Competencia: juez de 1ra instancia de distrito del lugar donde el acto lesivo surta o pueda surtir
efectos.

Recursos: apelación, nulidad y queja.

-La Acción jurisdiccional de Amparo establecida por el Art. 17 de la Constitución Provincial,

procederá en los casos y con las condiciones en él previstas, de conformidad con el juicio de trámite
sumario que se establece en la presente Ley.

-Será procedente la acción de amparo, siempre que no puedan utilizarse otras vías judiciales o
administrativas, eficaces para idéntico fin. Podrá articularse por toda persona física o jurídica
perjudicada, por sí o por apoderado. Deberá interponerse dentro de los quince días hábiles a partir
de la fecha en que el afectado tuvo conocimiento fehaciente de la lesión, vencido el cual, caducará la
Acción.

-Declaración de inconstitucionalidad: El Juez del amparo debe pronunciar de oficio o a petición de

parte la inconstitucionalidad de las normas y actos que padezcan de tal vicio.

-Será competente el Juez de Primera Instancia de distrito del lugar en que el acto lesivo, tenga,
pueda, o deba, tener efecto, a opción del actor. Se observarán en lo pertinente las normas de
competencia, salvo imposibilidad o urgencia, en cuyos casos el Juez requerido conocerá de la
demanda. Cuando un mismo acto lesivo afecte a varias personas, entenderá en todos los casos el
juzgado en que radique el expediente más antiguo, disponiéndose la acumulación de los autos.

-Con la demanda debe ofrecerse toda la prueba y acompañarse la documental que se disponga. En
caso contrario se expresa su contenido y el lugar donde se encuentra.

-Rechazo y declaración de incompetencia ‘in limine’: Si la demanda es manifiestamente inadmisible,

el Juez la rechaza sin substanciación. Si se considera incompetente así lo declara. Estos
pronunciamientos deben adoptarse dentro de los dos días de promovida la demanda.

-Admitida la demanda se correrá traslado de la misma al accionado, con copias, y por cédula, para
que la conteste en el plazo que fije el Tribunal, en razón de las particularidades del caso, no
31
Buxmann, Pilar.

pudiendo exceder el término de cinco días. El traslado se correrá con el apercibimiento de que la
falta de contestación de la demanda implica el reconocimiento de los hechos articulados por el actor
salvo prueba en contrario. Notifica también por cédula al Ministerio Público de la promoción del
amparo, quien podrá asumir el carácter de parte. Rigen para el demandado en materia de prueba,
las mismas exigencias que para el actor. No será admisible la reconvención.

-Si resultaren hechos controvertidos, o de demostración necesaria, el Juez señala un plazo no mayor
de diez días para que se produzca la prueba pendiente de realización, o la que él indique.
Corresponde a las partes urgir los trámites para que toda la prueba sea producida dentro del término
indicado. La rendida fuera de éste, se agrega a los autos y se valora en la sentencia. La ingresada
después del fallo, se tiene como prueba de segunda instancia, sin necesidad de nuevo ofrecimiento.

-Vencido el término de prueba el Juez dictará sentencia dentro del plazo de tres días.

-Proceden los de apelación y nulidad contra la sentencia definitiva, los autos previstos en el punto 6
(Art. 6 de la ley) y los dictados con motivo de medidas cautelares. Los recursos deben ser fundados
e interponerse dentro de los dos días de notificada la resolución respectiva. El Juez los deniega o
concede en el término de un día, en este caso con efecto devolutivo, cuando se hiciere lugar al
amparo o dispusiere una medida cautelar. Concedido el recurso y notificadas las partes, se elevarán
autos al Superior, quien dictará sentencia en el plazo de tres días posteriores a su recepción. Quien
no hubiere apelado puede presentar un memorial ante la alzada, que es tenido en consideración
siempre que ingrese antes del dictado de sentencia.

-Contra la denegatoria de un recurso puede articularse queja fundada, en el término de dos días de
notificada la no concesión. El Tribunal de Segunda Instancia requerirá los autos y se expedirá en el
plazo de dos días sobre la admisibilidad de la queja. Si la acepta notifica de inmediato a las partes
para que puedan presentarse el memorial previsto en el art. 10, y dicta sentencia en el término de
tres días contados desde la admisión del recurso.

-Recurso de inconstitucionalidad: La sentencia de segunda instancia es definitiva a los fines del

recurso previsto por Ley 7055. Este puede interponerse dentro del término de diez días de notificada
la resolución objetada, corriéndose traslado a las partes por igual término y en forma conjunta, con
copias. Vencido el plazo se concede o deniega en el término de dos días, elevándose en el primer
supuesto los autos a la Corte Suprema de Justicia, de inmediato. El término de estudio por cada
Ministro es de dos días, salvo que acordaren el examen simultáneo, en un plazo no mayor de cinco.
La sentencia debe dictarse al tercer día de concluido el trámite. El recurso de queja por denegación
del recurso de inconstitucionalidad debe presentarse en el plazo de tres días de notificado aquel
rechazo.

-En la acción de amparo, no procederá el emplazamiento previo, el arraigo, las excepciones como
artículo de previo y especial pronunciamiento, la declaración de rebeldía, la representación del
rebelde, la apertura a pruebas, la prueba pericial, el recurso de rescisión, la recusación sin causa ni

32
Buxmann, Pilar.

el llamamiento de autos. Se notificarán por cédula la demanda, los traslados, los manifiestos de
liquidaciones, la regulación de honorarios, la sentencia y los autos que dispongan medidas
cautelares. La perención de la instancia se operará automáticamente a los sesenta días corridos
desde la última actuación idónea para impulsar el procedimiento.

-La sentencia firme que se pronuncie sobre el mérito de la acción, hace cosa juzgada respecto del
amparo.

-En cualquier estado del trámite, previo traslado por dos días a la accionada, el Tribunal podrá
disponer medidas cautelares suspensivas de los efectos del acto impugnado, ponderando
adecuadamente los intereses comprometidos en auto fundado y siempre que no afecten el desarrollo
de cometidos públicos sustanciales. En ningún caso las medidas de cualquier naturaleza que se
adopten en función de esta disposición o con auxilio en normas del Código de Procedimientos en lo
Civil y Comercial, podrán ordenar el pago de prestaciones económicas sean o no de naturaleza
alimentaria y cualquiera fuere la cualidad del actor, salvo supuestos de excepcional urgencia con
peligro cierto a la vida del actor. Las medidas cautelares que se emitan, en ningún caso, podrán
exceder los límites de la tutela efectiva de la situación jurídica del afectado directo. Las medidas
cautelares de efecto suspensivo cesan automáticamente con la sentencia firme o a los noventa días
de su despacho, salvo que sean revocadas con antelación.

-Las Costas se imponen al vencido, y de haber vencimiento recíproco, según el éxito obtenido.
Puede eximirse de ellas a quien hubiere tenido razón plausible para litigar. La regulación de
honorarios se efectuará de acuerdo a los parámetros fijados por el artículo 5 de la ley 6767, con
prescindencia del monto económico involucrado.

Ley 8.369 de la Provincia de Entre Ríos: esta ley regula los procedimientos constitucionales de la
provincia. El amparo es regulado en el Capítulo 1 de la ley.

Admisibilidad: cuando no existan otros procedimientos judiciales o administrativos.

Legitimado: personas humanas o jurídicas. Si estaría imposibilitado un tercero en su nombre.

Plazo: 30 días corridos a partir de la fecha en que el acto se ejecutó o debió ejecutarse.

Competencia: sobre decisión, hecho, acto u omisión de autoridad particular (el juez sin distinción de
fueros o sala de cámara con jurisdicción en el asiento de esa autoridad o del particular) el juez del
lugar del hecho o el del domicilio del afectado.

Recursos: apelación con efecto devolutivo, recurso directo por negación de apelación.

-Las personas humanas o jurídicas tendrán acción de amparo contra toda decisión, acto, hecho u
omisión de autoridad administrativa, judicial o legislativa en ejercicio de funciones administrativas,
funcionario, corporación o empleado público provincial, municipal o comunal, o de un particular, que
33
Buxmann, Pilar.

en forma actual o inminente, amenace, restrinja, altere, impida o lesione de manera manifiestamente
ilegítima el ejercicio de un derecho o garantía implícito o explicito reconocido por la Constitución
Nacional o Provincial, con excepción de la libertad individual tutelada por el Habeas Corpus. Si el
titular del derecho lesionado estuviere imposibilitado de ejercer la acción, podrá deducirla en su
nombre un tercero.

-La decisión, acto, hecho u omisión será ilegítima cuando la autoridad, funcionario, corporación o
empleado público provincial o municipal o un particular, actúe sin competencia o sin facultad, o con
inobservancia de las formas o límites constitucionales o legales, en relación del derecho o garantía
constitucional invocados. La legitimidad será manifiesta cuando aparezca en grado de evidencia
dentro del margen de apreciación que permita la naturaleza sumaria de la Acción.

-La Acción de amparo es inadmisible cuando:

Existan otros procedimientos judiciales o administrativos que permitan obtener la protección del
derecho o garantía de que se trate, salvo que las circunstancias resulten manifiestamente ineficaces
e insuficientes para la protección del derecho conculcado;

Si hubiera promovido otra acción o recurso sobre el mismo hecho o se halle pendiente de resolución;

La demanda no se hubiere presentado dentro de los treinta días corridos a partir de la fecha en que
el acto fue ejecutado o debió producirse o de la fecha en que conoció o pudiesen conocerse sus
efectos por el titular del interés o derecho lesionado o a partir de la notificación, todo ella según los
casos.

-Será competente para entender en la acción cuando se trate de amparo contra decisión, hecho,
acto u omisión de autoridad o particular, el Juez sin distinción de fueros o sala de Cámara con
jurisdicción en el asiento de esa autoridad o del particular, el del lugar del hecho o el del domicilio del
afectado, a su opción.

Cuando una misma decisión, hecho, acto u omisión afecte el derecho de varias personas, se podrá
optar por el órgano Jurisdiccional que hubiere prevenido, disponiéndose la acumulación de autos en
su caso.

-Los magistrados sólo podrán ser recusados por las siguientes causas:

Parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las
partes, sus mandatarios o letrados intervinientes en el proceso.

Ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepción de los bancos oficiales y del
Estado o sus entes autárquicos.

Si tuviere con alguno de los litigantes amistad íntima manifiesta, con familiaridad en el trato.
34
Buxmann, Pilar.

Enemistad manifiesta con alguna de las partes. En ningún caso procederá la recusación por ataques
u ofensas inferidas al magistrado después que hubiese comenzado a conocer el asunto.

Si él o alguno de sus parientes hubieran intervenido o tuvieran interés directo en el resultado del
proceso de que se trate.

Haber intervenido en el proceso como letrado de alguna de las partes, como representante del
Ministerio Fiscal o el Ministerio Pupilar, o magistrado en otra instancia salvo que la actuación que le
haya cabido como Juez o funcionario judicial no haya tenido carácter decisivo limitándose la misma a
satisfacer recaudos meramente formales en el trámite del caso, sin haberse pronunciado sobre la
materia motivante del proceso.

Haber dado consejo o manifestado extrajudicialmente su opinión o brindado recomendaciones

acerca de la controversia, antes o después de comenzado el proceso.

Si él o alguno de sus parientes tuvieran sociedad o comunidad con alguna de las partes, salvo que
se trataren de sociedades anónimas o hubieren recibido de las mismas, beneficios de importancia o
tuvieran pleito pendiente con el recusante salvo que se tratara del Estado y/o sus entes autárquicos.

Ser o haber sido denunciado o acusado por el recusante a los fines del enjuiciamiento político,
siempre que la denuncia haya dado lugar a la formación de causa o sea admitida la acusación contra
el magistrado por el órgano respectivo. Podrán excusarse los magistrados por graves razones de
decoro, violencia moral, delicadeza u otra causal que por su seriedad y significativa importancia sea
admitida como motivo de apartamiento del solicitante

En caso de excusación o recusación de Magistrados y/o Funcionarios del Poder Judicial, el

expediente continuará radicado ante el mismo organismo y Secretaría donde se promovió. Al
magistrado de trámite inicial le corresponde, con la intervención de su Secretaría de origen,
desarrollar el procedimiento pertinente para lograr la integración del órgano respectivo y, hasta que
ello acontezca por resolución firme, no podrá producirse el desplazamiento de los autos.

El Magistrado o funcionario que se hallare incurso en alguna de las causales de recusación

precedentemente indicadas deberá excusarse de intervenir en el proceso.

Deberán excusarse de entender en el proceso, los magistrados o funcionarios judiciales que deban
resolver acciones interpuestas por otros magistrados o funcionarios pertenecientes al Poder Judicial
de la Provincia o al Tribunal de Cuentas de la Provincia, sean éstos activos o pasivos, que tengan
por objeto reclamos vinculados con sus haberes y/o condiciones laborales, o inherentes a sus
funciones; en cuyo caso corresponderá la pertinente designación de abogados de la lista de
conjueces a los efectos del respectivo pronunciamiento.

-La demanda deberá interponerse por escrito y con copias.

35
Buxmann, Pilar.

-Con el escrito de interposición de la demanda el accionante acompañará la prueba documental de

que disponga o la individualizará si no se encontrare en su poder, indicando el lugar o en poder de
quien se encuentra. El número de testigos no podrá exceder de cinco por cada parte, siendo a cargo
del accionante hacerlos comparecer a la audiencia a su costa, sin perjuicio de requerir en su caso, el
uso de la fuerza pública. No será admisible la prueba de absolución de posiciones.

-Entablada la acción, el juez o Tribunal encontrare formalmente procedente, despachará

mandamiento para que la autoridad o corporación a quien va dirigido, informe dentro del término que
le fije, que no podrá exceder de tres días, sobre la exactitud del hecho que motivó la demanda y en
caso afirmativo la razón en que se funda su actitud. En aquél se hará saber a la accionada, bajo
pena de nulidad, que la recepción del mandamiento importa el traslado correspondiente y la
oportunidad para ser oída. Si se tratare de la demanda contra un particular se observará idéntico
procedimiento. En el caso de que el destinatario del mandamiento fuera el Estado Provincial el plazo
para contestar el mismo será determinado prudencialmente por el Juez o Tribunal. Dicho plazo no
podrá exceder de siete días, con más la ampliación que en razón de la distancia correspondiere
conforme al art. 155 del CPCC. En este supuesto, deberá asimismo notificarse al Fiscal de Estado
de la Provincia, en su despacho oficial, a fin de posibilitarle que en igual término ejercite las
atribuciones que constitucional y legalmente le competen, si lo estimare necesario.

-Conjuntamente con el mandamiento que se notificará, se adjuntará copia de la demanda. En el

mismo el Juez o Sala podrá ordenar el cese de los efectos del acto impugnado. Esta y toda otra
medida impartida deberá ser inmediatamente obedecida.

-Con la contestación se ofrecerá la prueba. Se acompañará asimismo copia autenticada de las

actuaciones administrativas que existieren y se podrá requerir de inmediato al Juez o sala la
continuidad de los efectos, fundando en hechos claros que demuestren que la medida adoptada por
los magistrados producirá un daño grave para el interés público.

-Si en el informe se negare la exactitud de los hechos o actos denunciados, o no habiéndose

evacuado el mismo, el Juez o Sala de Cámara podrá ordenar, dentro del término que debe dictar
resolución, la producción de prueba conducente y las medidas para mejor proveer que crea
convenientes, incluidas las modalidades conciliatorias previstas en el artículo 65° in fine de la
Constitución Provincial. Las pruebas deben estar producidas e incorporadas dentro de un plazo de
diez días debiendo el juez o Sala de Cámara interviniente adoptar las providencias del caso para que
las diligencias se practiquen dentro de dicho plazo, el que no admitirá ampliación.

Habiéndose evacuado o no el pedido de informes o en su caso vencido el período de prueba, se

dictará sentencia dentro del plazo de tres días.

-En cualquier momento de la instancia si hubiere principio o inminencia de lesión grave el Juez a la
sala que intervenga, podrá ordenar las medidas para impedirlas o hacerlas cesar. En este caso,

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Buxmann, Pilar.

podrá ordenar que el actor dé fianza suficiente para responder de los daños que dichas medidas
ocasionaren.

-la sentencia que conceda el amparo deberá decidir:

Sobre la mención concreta de la conducta a cumplir por el funcionario público, por el órgano del
Poder Judicial, o el particular, en su caso, con las especificaciones necesarias para su debida
ejecución;

El plazo para el cumplimiento de lo resuelto

-Sólo serán apelables las sentencias definitivas y el rechazo de la acción por inadmisible. El recurso
tendrá efecto devolutivo, pero el Tribunal de Grado, de Oficio o a petición de parte, podrá disponer la
suspensión de la decisión recurrida.

-El recurso de apelación, que importará el de nulidad, deberá interponerse dentro de las veinticuatro
horas (24) de notificada la resolución impugnada, debiendo concederse o denegarse dentro de las
veinticuatro horas (24). En el primer supuesto, se elevará el expediente para su radicación ante el
Superior Tribunal de Justicia dentro de las veinticuatro horas. Dentro de las veinticuatro horas de
recepcionado el mismo, el Presidente del Superior Tribunal dictará providencia que deberá disponer:

Informar el orden del sorteo;

Hacer saber a las partes que cuentan con plazo de tres días para la presentación del memorial

La vista a la Procuración General y a la Defensoría General, esta última si correspondiera, quienes

deberán dictaminar en el término de tres días.

La causa deberá ser resuelta dentro de los seis días de hallarse en estado.

-en caso de que fuere denegado entenderá el Superior Tribunal de Justicia, con la integración
prevista por el Articulo 33 de la ley Orgánica de Tribunales, en el recurso directo que deberá
articularse dentro de los 3 (tres) días siguientes de ser notificada la denegatoria.

-La sentencia que recaiga en la acción de amparo sólo hará cosa juzgada formal, quedando
subsistentes las acciones y recursos que correspondan.

-Todos los días y horas se consideran hábiles para la tramitación de la Acción.

-Las costas se impondrán al vencido pudiendo eximírselo en todo o en parte si se hallare mérito para
ello.

37
Buxmann, Pilar.

-En la acción de amparo no podrán articularse cuestiones de competencia, excepciones previas ni

incidentes.

-Si la demanda es rechazada por defectos meramente formales, con la única excepción de los que
hagan a su extemporaneidad, y sin haberse expedido el órgano Jurisdiccional sobre la cuestión de
fondo, renace el plazo para la interposición de los recursos administrativos, que en tal supuesto se
reputarán suspendidos por la interposición de la demanda de amparo.

-Presupuestos y requisitos.

La ley 16.986 establece como requisito limitativo para la procedencia de la garantía en análisis, una
condición de hecho, que señala circunstancias de la realidad material que, solo una vez producidas,
habilitan la vía del amparo. Esta ley, condiciona la admisibilidad del amparo a la existencia de
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, (Manili critica que se mezclen los conceptos ‘arbitrariedad’ e
‘ilegalidad’ ya que la ilegalidad denota violación de la ley y la arbitrariedad no tiene un contenido
cierto y preciso, sino que se trata de una categoría jurídica indefinible). Fiorini, marca que la
ilegalidad refiere al deprecio por las normas que aplica, mientras que la arbitrariedad se desenvuelve
dentro del capricho contra los derechos de un tercero.

La consagración de este requisito, según el autor, implica reconocer que ‘algo’ sobre lo cual no
existe el mínimo acuerdo sobre su definición, pueda ser alegado, para rechazar la procedencia de la
garantía de amparo.

Manili, tambien critica la ambigüedad de la redacción del art. 2 de la ley 16.986 al establecer como
requisito que ‘no existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la
protección del derecho o garantía constitucional de que se trate’, ya que no permite establecer si la
mera existencia de otras vías procesales previstas por el legislador ordinario para la tutela de los
derechos en cuestión trunca la procedencia del amparo, o bien si, además de existir dichas vías
paralelas deben ser eficaces. Si dicha limitación hubiese existido al tiempo de sentenciarse el caso
‘Kot’, es probable que la corte hubiera tenido que enfrentar otro dilema: aplicar la limitación y
rechazar la presentación por existir procedimientos ordinarios como los interdictos respectivos, o
declarar inconstitucional la limitación. Solo en este caso, la corte hubiera podido sentenciar en el
caso como finalmente lo hizo.

Tambien señala el autor, que la ley en cuestión ha excluido el recaudo del ‘daño reparable’ como
necesaria excepción a la interposición previa reclamación administrativa.

Señala, que en el mismo artículo (2), se excluyen una serie de ámbitos (especialmente en la órbita
de los poderes públicos) que quedan inmunizados frente a la garantía del amparo. Así, el inc. b del
art. Excluye los actos emanados de un órgano del poder judicial. El problema en discusión es la
procedencia del amparo contra otras clases de actos que el PJ dicta respecto, por ejemplo, de sus
agentes administrativos o sus actividades funcionalmente administrativas. En estos casos,
discriminar al amparo en razón de la calidad judicial de la autoridad pública de la cual emana el acto
38
Buxmann, Pilar.

u omisión lesiva, equivale a excluir de la tutela efectiva de sus derechos a las personas que
ostenten, determinadas cualidades como una nacionalidad o religión determinadas.

Asimismo, el inc. C del citado art. Establece, otras dos (indefinidas y confusas según Manili)
excepciones, al prohibir la intervención del PJ para amparar derechos conculcados cuando
comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y eficacia de la prestación de un
servicio público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del estado. Otro requisito formal
limitativo para la procedencia de la garantía de amparo tiene que ver con el plazo de caducidad
(previsto en el inc. e del art. En cuestión), dicha norma, establece que el amparo no será admisible
cuando la demanda no hubiese sido presentada dentro de los 15 días hábiles a partir de la fecha en
que el acto fue ejecutado o debió producirse. La doctrina critica esta limitación, el conculcamiento de
libertades y dchos. Humanos, no presenta jamás ninguna presunción de legitimidad, y el autor
sostiene que cuesta trabajo considerar que un acto de esta clase adquiera (por el vencimiento de 15
días) manifiesta validez presuntiva y que deba ser juzgado en un juicio ordinario.

Concluye el citado autor, mencionando al inc. d del mismo art.: la garantía no procede cuando la
determinación de la eventual invalidez del acto requiriese la declaración de inconstitucionalidad de
leyes, decretos u ordenanzas. Y respecto a él, afirma que la jurisprudencia de la corte no tardó en
reaccionar ante tal limitación, así, pocos meses después de sancionada la ley, en el caso ‘Outon’
afirma que dicho principio no debe reputarse absoluto, ya que nadie puede sustraer a la esfera de
acción del PJ la atribución inalienable y la obligación que tiene de hacer respetar la CN. Así, se ha
afirmado que cuando las disposiciones de una ley, decreto u ordenanza resultan violatorios de
alguno de los DDHH, la existencia de reglamentación no puede constituir obstáculo para que se
restablezca de inmediato a la persona en el goce de la garantía fundamental vulnerada, porque de
otro modo bastaría que la autoridad recurriera al procedimiento de preceder su acto u omisión
arbitrarios de una norma previa para frustrar la posibilidad de obtener en sede judicial una inmediata
restitución en el derecho esencial conculcado. Lo dicho por la corte, significa fulminar la
inconstitucionalidad del inc. d. y en el caso ‘Outon’ aclara dicha inquietud al sostener que dicho inciso
debe ser interpretado como el medio razonable para evitar que el amparo sea utilizado
caprichosamente con el propósito de obstaculizar la vigencia de las leyes y reglamentos. (el requisito
se mantiene como regla, y la excepción, procede cuando no existe otro remedio más eficaz).

-Supuestos de improcedencia.

Nación: No se admite la acción de amparo cuando:

-Existan recursos o remedios judiciales o adm. Que permitan obtener la protección del derecho o
garantía constitucional de que se trate;

-El acto impugnado emana de un órgano del poder Judicial o haya sido adoptado por aplicación de la
ley 16.970;

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Buxmann, Pilar.

-La intervención judicial comprometa (directa o indirectamente) la regularidad, continuidad y eficacia

de la prestación de un servicio público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del estado.

-La determinación de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de
prueba o la declaración de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas;

-La demanda no hubiese sido presentada dentro de los 15 días hábiles a partir de la fecha en que el
acto fue ejecutado o debió producirse;

Santa Fe: No será procedente la acción de amparo cuando puedan utilizarse otras vías judiciales o
administrativas más eficaces para idéntico fin.

Entre Ríos: La Acción de amparo es inadmisible cuando:

-Existan otros procedimientos judiciales o administrativos que permitan obtener la protección del
derecho o garantía de que se trate, salvo que las circunstancias resulten manifiestamente ineficaces
e insuficientes para la protección del derecho conculcado;

-Si hubiera promovido otra acción o recurso sobre el mismo hecho o se halle pendiente de
resolución;

-La demanda no se hubiere presentado dentro de los treinta días corridos a partir de la fecha en que
el acto fue ejecutado o debió producirse o de la fecha en que conoció o pudiesen conocerse sus
efectos por el titular del interés o derecho lesionado o a partir de la notificación, todo ella según los
casos.

-Análisis jurisprudencial.

FALLOS SIRI; KOR; PERALTA; RIZZO C/ EST. NAC.

40
Buxmann, Pilar.

Unidad 5

-Competencia para conocer en la acción de amparo.

Régimen nacional: Es competente para conocer la acción de amparo el juez de primera instancia
con jurisdicción en el lugar en el que el acto se exteriorice o tenga o pudiera tener efecto (se
observan, en lo pertinente las normas sobre competencia por razón de la materia, salvo que aquellas
engendren dudas razonables al respecto, en dicho caso, el juez requerido deberá conocer de la
acción).

Cuando un mismo acto u omisión afecte el derecho de varias personas, entenderá en todas esas
acciones el juzgado que hubiese prevenido, disponiéndose la acumulación de autos en su caso.

Régimen Provincial (Santa Fe): Es competente el juez de 1ra instancia de distrito del lugar donde
el acto lesivo surta o pueda surtir efectos.

Régimen Provincial (Entre Ríos): Sobre decisión, hecho, acto u omisión de autoridad particular (el
juez sin distinción de fueros o sala de cámara con jurisdicción en el asiento de esa autoridad o del
particular) el juez del lugar del hecho o el del domicilio del afectado.

-Legitimación activa y pasiva. Distintos supuestos.

(Texto por el Prof. Sergio Avero. Régimen de Entre Ríos).

Legitimación activa: En el texto de la Constitución de 1933 en su artículo 25 establecía: “Toda

persona detenida sin ordenen forma de juez competente, por un juez incompetente o por cualquier
autoridad o individuo, o a quien se le niegue alguna de las garantías establecidas en la Constitución
Nacional o provincial o las leyes podrá ocurrir por sí o por conducto de otro y valiéndose de cualquier
medio de comunicación ante el juez letrado inmediato…”

En la ley de procedimientos Constitucionales y Constitución Nacional. La Ley de Procedimientos

Constitucionales Nº 8369 del año 1990, establece en su artículo 1º: “Las personas de existencia
visible o ideal tendrán acción de amparo...” Luego continúa diciendo que, “si el titular del derecho
lesionado estuviere imposibilitado de ejercer, la acción podrá deducirla en su nombre un tercero”

Por lo tanto, las personas de existencia visible; las personas de existencia ideal y el tercero en
nombre del titular del derecho lesionado si aquel se encontraba imposibilitado de ejercerlo tienen la
legitimación de la acción de amparo.

En la Constitución Nacional con la reforma del año 1994 se establece dentro del título los nuevos
derechos y garantías en el artículo 43 que: ‘Toda persona puede interponer una acción expedita y
rápida de amparo’. En la Constitución de la Provincia de Entre Ríos reformada en su Artículo 56, se
41
Buxmann, Pilar.

establece que, ‘Todo habitante de la Provincia, las personas jurídicas reconocidas en la defensa de
derechos o intereses de incidencia colectiva y el Defensor del Pueblo, podrán ejercer acción
expedita, rápida y gratuita de amparo…’. Por lo que tienen legitimación según el nuevo texto:

-Todo habitante de la Provincia;

-Las personas jurídicas reconocidas en la defensa de derechos o intereses de incidencia colectiva;

-El Defensor del Pueblo.

Podemos observar que la legitimación activa en la acción de amparo ha ido evolucionando con el
tiempo, desde la Constitución del año 1933, en la cual se consideraba al amparo con un sentido
amplio y del cual no había precisiones sobre el mismo ya que se encontraba consagrado dentro del
Habeas Corpus, pasamos por la reglamentación del amparo vía legislativa, producto de la
consagración jurisprudencial de la provincia basada en los artículos 25, 26 y 27 de la Constitución
Provincial. En un primer momento por vía del Decreto 2582/46 reglamentaba el recurso de amparo e
inclusive en el propio decreto se hace referencia a que el reglamenta los recursos de amparo
creados por los arts. 26 y 27 de la Constitución Provincial. Pero no fue sino hasta el año 1990
cuando se regula de modo completo la institución del amparo como Procedimiento Constitucional, en
la Ley 8639; la cual si bien efectúa una delimitación de la institución; y es con ella que el amparo y
las acciones de ejecución comienzan a utilizarse con mayor frecuencia por los abogados de la
Provincia.

Con esta Ley se establece que tienen legitimación activa toda persona física o ideal, y los terceros
cuando el titular de derecho afectado no pudiera ejercerla. Con la reforma constitucional del 2008
(art.56) se regula lo que debería ser la base del nuevo amparo. Pero es observable que en el mismo
se encuentran legitimados para iniciar la acción “todo habitante de la Provincia". Surge aquí el primer
interrogante que genera la figura, pues esta habla solamente de “habitante” y ¿ello significa que los
no habitantes quedan fuera?, pues conforme el diccionario de la Lengua Española, la palabra
habitante se define como cada una de las personas que constituyen la población de un barrio,
ciudad, provincia o nación. Con relación a este supuesto a la persona que habita la Provincia le
basta con reunir los requisitos establecidos en la Constitución Provincial para la procedencia del
amparo, bastándole sólo con demostrar un interés que tiene su origen en la afectación de un
derecho o garantía constitucional.- Es importante destacar que con el término habitante se estaría
limitando el alcance de la manda constitucional nacional, en orden a que debe pensarse que
sucedería en el caso de que una persona residente en otra Provincia, y se vea afectado por un acto
u omisión ilegitimo de una autoridad pública o de un particular, y para sortear ello intente interponer
esta acción. A los fines de salvar el escollo que importa limitar el abanico de legitimados, pensamos
que debe hacerse una interpretación extensiva de la palabra habitante lo cual debe necesariamente
legislarse, para que de esta manera no existan dudas sobre el alcance de la legitimación activa, la
Constitución Nacional obliga a ello, de lo contrario la Constitución Provincial importaría un alzamiento
contra la Federación. Otro retroceso, es la exclusión de las personas jurídicas del texto

42
Buxmann, Pilar.

constitucional. Pero ellas igual tendrían protección por el art. 28 de la Constitución Provincial, y por
qué la actual ley de procedimientos otorga más que la constitución, que en este punto debe
considerársela un piso y la ley un plus legislativo. Y por otra parte la Constitución Nacional no la
excluye, e incluso debemos atender a que la propia Corte Interamericana ha admitido la legitimación
de las sociedades a pesar de que la Convención Interamericana no estaba prevista para proteger
entidades, en el caso "Cantos" la CIDDHH entendió que debía darse protección por el hecho de que
son personas físicas las que se asocian y este es un derecho protegido y por otra parte son las
destinatarias últimas de las utilidades y beneficios de la actividad que despliega la empresa.

Legitimación pasiva: En la Constitución de 1933, se preveía que podía ser interpuesto contra
"cualquier autoridad o individuo”. La Ley n°8369 establece como legitimados pasivos en su art. 1), a:
autoridad administrativa o judicial o legislativa en ejercicio de funciones administrativas, funcionario,
corporación o empleado público, provincial o municipal o de un particular.

El actual texto de la Constitución de la Provincia reformada establece que procede la acción de

amparo contra: “todo acto u omisión de autoridad administrativa provincial o municipal, judicial o
legislativa en ejercicio de funciones administrativas, o de particulares”. A diferencia de la legislación
anterior en la reforma constitucional se suprimen los términos empleado público y corporación, esto
no traería inconvenientes en virtud de que los mismos se encuentran comprendidos dentro del
funcionamiento de la administración pública.

En el amparo genérico no hay cambios respecto de la Ley de Procedimientos Constitucionales y lo

que venía diciendo la jurisprudencia, en cuanto a la legitimación pasiva. Cabe hacer la salvedad que
la reforma en consonancia con lo dicho por la jurisprudencia no prevé el amparo contra decisiones
jurisdiccionales judiciales

-Alcance del nuevo art. 43 de la CN.

Incorpora a los derechos de tercera generación, y es por ello que actualmente se puede interponer
un amparo COLECTIVO.

-Amparo colectivo. Tramite del proceso. Demanda. Informe. Producción de la prueba. Sentencia.
Contenido. Eficacia. Costas. Recursos contra la sentencia.

El amparo colectivo es un procedimiento rápido para defender derechos que un grupo tiene en
común. Es importante que aquellos estén perjudicados por un MISMO acto, por ejemplo: muchos
usuarios de servicios públicos se unen para iniciar un amparo colectivo porque les cobran un servicio
que no les están brindando. Sirve, para que cada persona de ese grupo que se encuentre afectada
por lo mismo, no tenga que iniciar una acción de amparo por si sola (por los gastos de justicia que
ello implica) además, evita el riesgo de que haya muchas sentencias distintas sobre el mismo tema.
Con el amparo colectivo se beneficia todo el conjunto de personas afectadas.

43
Buxmann, Pilar.

Afirma Manili que desde la reforma operada en la CN (1994) es procedente resaltar (entre otras
cuestiones) la ampliación de legitimación activa a fin de accionar por vía de acción de amparo, en
procura de la defensa de los derechos de ‘tercera generación’, incorporados expresamente en su
texto. Lo cual resulta obvio desde que tal acción se concede a toda persona, para ocurrir en procura
de derechos consagrados por la CN (por ej.: medioambiente, consumidores, y, los que surgen
implícitamente del art. 43).

Tambien señala el autor que, a partir de la reforma en cuestión, ya no surgen más dudas respecto de
los antes denominados ‘intereses difusos’ para referirse a los derechos de 3ra generación, porque
han sido ‘rebautizados' por el constituyente como derechos de incidencia colectiva.

Legitimación para obrar en materia de derechos de incidencia colectiva:

-El habitante: Posee legitimación para actuar en defensa de la legalidad y el patrimonio social.

-PRETENSIÓN ANULATORIA-

-El afectado: Posee legitimación para obrar en defensa de la legalidad y una habilitación específica,
dada la actuación concreta del elemento que lesiona el derecho de tercera generación, aunque ella
no le produzca un daño personal mensurable.

-PRETENSION REPARATORIA-

-El afectado a quien además se le produce un daño personal: este habitante titulariza un derecho
subjetivo, en los términos de ‘la primera generación de derechos’, cuya operatividad se resuelve a
partir de las reglas convencionales de actuación en juicio.

Trámite: EL MISMO QUE EL DEL AMPARO INDIVIDUAL. IR A LEY 16.986 UNIDAD 4.

-Análisis jurisprudencial.

Fallo ‘Halabi’: Ernesto Halabi interpuso acción de amparo contra el Estado Nacional, solicitando
que se declare la inconstitucionalidad de los artículos 1 y 2 de la Ley 25.873, ya que los mismos,
incorporaban a la ley 19.798 (de telecomunicaciones) la obligación a los prestadores de servicios de
telecomunicaciones de captar y derivar las comunicaciones que trasmiten para su observación a
requerimiento del Poder Judicial o del Ministerio Publico, teniendo que conservar la información
recopilada por un plazo de 10 años.

Halabi, fundó dicha acción de amparo basándose en que las disposiciones de la ley en cuestión,
vulneraban las garantías contenidas en los arts. 18 y 19 de la CN, sosteniendo que ello constituía
una violación a sus derechos a la privacidad y a la intimidad, (así como también, una vulneración a la
confidencialidad que como todo abogado poseía).

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Buxmann, Pilar.

La Sala II de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, confirmó

la sentencia de primera instancia la cual declaró la inconstitucionalidad de los arts. 1 y 2 de la Ley
25.873, y, determino que la legitimación del actor no excluía la incidencia colectiva de la afectación,
teniendo en cuenta el art. 43 de la Constitución Nacional por ello, la sentencia dictada debía
aprovechar a todos los usuarios que no habían participado en el juicio.

El Estado Nacional, ante la decisión de la Sala II, interpuso recurso extraordinario federal, el cual fue
concedido y que atacó el efecto erga omnes que la Cámara atribuyó a su pronunciamiento,
sosteniendo que la pretensión fue deducida por un particular. Así fue que CSJN Nación dictó el fallo
que, en resumen, concluyó:

Ratifica la inconstitucionalidad decretada por el Tribunal de grado en relación a los arts. 1 y 2 de la

Ley 25.873, sosteniendo, a grandes rasgos, que dicha normativa constituye una violación al derecho
a la intimidad y una injerencia o intromisión, arbitraria y abusiva en la vida privada de los afectados

En materia de legitimación procesal delimita tres categorías de derechos: individuales, de incidencia

colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de incidencia colectiva referentes a intereses
individuales.
Los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, conforme el art. 43 de
la Constitución Nacional, y los mismos son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nación, las
asociaciones que concentran el interés colectivo y el afectado. Aun cuando no exista una ley en
nuestro derecho que reglamente el ejercicio efectivo de las denominadas acciones de clase, el art.
43 de la Constitución Nacional es operativo y es obligación de los jueces darle eficacia cuando se
aporta nítida evidencia sobre la afectación de un derecho fundamental y del acceso a la justicia de su
titular.

Como vemos, sentó una fuerte doctrina en cuanto a la aplicación del art. 43 CN, la ampliación de la
legitimación activa e incluso, la ampliación de los efectos de una sentencia judicial.

45
Buxmann, Pilar.

Unidad 6

-Habeas corpus. Ley 23.098. Habeas corpus colectivo.

Afirma Manili, que, en nuestro país, la historia del habeas corpus se extiende desde el reglamento de
la junta conservadora, pasando por el DC provincial, hasta desembocar en su hospedaje positivo
expreso viabilizado por la reforma constitucional de 1994.

La sanción de la ley 23.098 en el año 1984 fue un gran adelanto por la calidad de la norma que
consagraba legislativamente el habeas corpus, siendo ello reforzado por la ratificación de
instrumentos internacionales sobre DDHH por parte del estado argentino, donde se le otorgaba un
carácter expansivo al instituto.

La reforma constitucional de 1994 le otorgó al HC fuerza constitucional, el cual, es definido por el

autor antes mencionado como ‘un proceso constitucional que tiene por objeto tutelar la libertad física,
corporal o de locomoción. (de hecho, habeas corpus significa ‘eres dueño de tu cuerpo’ en latín). La
vía procesal que canalice el habeas corpus, debe ser idónea y apta para llegar a la sentencia útil con
la menor demora posible.

La CIDH manifestó que ‘es esencial la función que cumple el habeas corpus como medio para
controlar el respeto a la vida e integridad de la persona, para impedir su desaparición o la
indeterminación de su lugar de detención, así como para protegerla contra la tortura u otros tratos o
penas crueles, inhumanos o degradantes’.

Señala Manili que existen distintos tipos de habeas corpus, entre los que se encuentran:

-Habeas corpus clásico o reparativo: es aquel que tiene por objeto rehabilitar la libertad física contra
actos u omisiones que la restringen o impiden sin orden legal de autoridad competente.

-Habeas corpus preventivo: es aquel que tiene por objeto hacer cesar un estado de amenazas
ciertas e inminentes que ponen en peligro la libertad física.

-Habeas corpus correctivo: es aquel que se dirige contra toda forma ilegítima que agrava la condición
de una persona legalmente privada de su libertad.

-Habeas corpus restringido: es aquel que se dirige contra toda forma de molestias que perturben o
alteren la libertad física sin llegar a su privación (por ej.: seguimientos; vigilancias; etc.).

-Habeas corpus documental: es aquel que tiene por objeto obtener la documentación necesaria para
transitar, salir del país, etc.

46
Buxmann, Pilar.

-Habeas corpus por desaparición forzada de personas: es aquel que tiene por objeto hacer cesar el
estado de desaparición forzada de personas.

-Habeas corpus de pronto despacho: es aquel que tiene por objeto acelerar los trámites
administrativos necesarios a efectos de disponer la libertad.

-Habeas corpus por mora en el traslado del detenido: es aquel que tiene por objeto lograr la
liberación del detenido cuando el magistrado de otra jurisdicción que ordenó la captura no la
confirma o no envía la comisión de búsqueda (previsto en la ley 20.711 que NO fue derogada por la
ley 23.098).

-Habeas corpus de oficio: es aquel que es tramitado por un tribunal competente sin que exista previa
rogatoria o promoción privada.

-Habeas corpus colectivo: es aquel que tiene por objeto tutelar la libertad física o los derechos
fundamentales de las personas privadas legalmente de su libertad en su faz de derecho colectivo.

Los antecedentes normativos de la ley 23.089 son los siguientes:

-Art. 20 de la ley 48.

-Título IV, sección segunda, libro cuarto del CPP.

-El Art. 29 de la reforma constitucional de 1949.

La ley en cuestión, sancionada en 1984, constituyó un adelanto en torno al proceso constitucional de

habeas corpus, la norma, se dividió en dos partes: una aplicable en todo el territorio del Estado
Federal, y por ende tambien ante tribunales provinciales; la otra, solo aplicable en el ámbito federal
dada su naturaleza fundamentalmente procesal.

Cabe destacar, que la reforma constitucional de 1994, incorporó casi textualmente los arts. 3, 4 y 5
de la ley nacional.

Ámbito de aplicación de la ley 23.089:

-Jurisdicción nacional, sin perjuicio de normas provinciales más favorables.

-Competencia: según el origen del acto lesivo (nacional, provincial o de un particular)

-Procedencia: acto u omisión de la autoridad pública que implique limitación o amenaza de libertad
ambulatoria sin orden estricta de autoridad competente, o agravación de la forma y condiciones en
que se cumple la privación de libertad.

47
Buxmann, Pilar.

Articulado:

-Jurisdicción de aplicación: La aplicación de esta ley corresponderá a los tribunales nacionales o

provinciales, según el acto denunciado como lesivo emane de autoridad nacional o provincial.
Cuando el acto lesivo proceda de un particular se estará a lo que establezca la ley respectiva. Si
inicialmente se ignora la autoridad de quien emana el acto denunciado como lesivo, conocerá
cualquiera de aquellos tribunales, según las reglas que rigen su competencia territorial hasta
establecer el presupuesto del párrafo anterior que determinará definitivamente el tribunal de
aplicación.

-Procedencia: Corresponderá el procedimiento de hábeas corpus cuando se denuncie un acto u

omisión de autoridad pública que implique:

Limitación o amenaza actual de la libertad ambulatoria sin orden escrita de autoridad competente.

Agravación ilegítima de la forma y condiciones en que se cumple la privación de la libertad sin

perjuicio de las facultades propias del juez del proceso si los hubiere.

-Facultados para denunciar: La denuncia de hábeas corpus podrá ser interpuesta por la persona que
afirme encontrarse en las condiciones previstas en los puntos 3 y 4 (arts. 3 y 4) o por cualquier otra
en su favor.

-Inconstitucionalidad: Los jueces podrán declarar de oficio en el caso concreto la

inconstitucionalidad, cuando la limitación de la libertad se lleve a cabo por orden escrita de una
autoridad que obra en virtud de un precepto legal contrario a la Constitución Nacional.

-Recurso de inconstitucionalidad: Las sentencias que dicten los tribunales superiores en el

procedimiento de hábeas corpus serán consideradas definitivas a los efectos del recurso de
inconstitucionalidad ante la Corte Suprema. El recurso procederá en los casos y formas previstas por
las leyes vigentes.

-Estado de sitio: (punto siguiente).

- (Continuación de articulado) Procedimiento. Recepción de la denuncia. Informe. Audiencia oral.

Resolución. Recursos. Participación del MP y denunciante. Denuncia maliciosa.

-Competencia: Cuando el acto denunciado como lesivo emana de autoridad nacional conocerán de
los procedimientos de hábeas corpus:

En la Capital Federal los jueces de primera instancia en lo criminal de instrucción.

En territorio nacional o provincias los jueces de sección, según las reglas que rigen su competencia
territorial.
48
Buxmann, Pilar.

-Denuncia: La denuncia de hábeas corpus deberá contener:

Nombre y domicilio real del denunciante.

Nombre, domicilio real y demás datos personales conocidos de la persona en cuyo favor se
denuncia.

Autoridad de quien emana el acto denunciado como lesivo.

Causa o pretexto del acto denunciado como lesivo en la medida del conocimiento del denunciante.

Expresará además en qué consiste la ilegitimidad del acto. Si el denunciante ignorase alguno de los
requisitos contenidos en los Nros. 2°, 3° y 4°, proporcionará los datos que mejor condujeran a su
averiguación.

La denuncia podrá ser formulada a cualquier hora del día por escrito u oralmente en acta ante el
secretario del tribunal; en ambos casos se comprobará inmediatamente la identidad del denunciante
y cuando ello no fuera posible, sin perjuicio de la prosecución del trámite, el tribunal arbitrará los
medios necesarios a tal efecto.

-Desestimación o incompetencia: El juez rechazará la denuncia que no se refiera a uno de los casos
establecidos en los puntos 3 y 4 (arts. 3 y 4 de la ley); si se considerara incompetente así lo
declarará.

En ambos casos elevará de inmediato la resolución en consulta a la Cámara de Apelaciones, que

decidirá a más tardar dentro de las veinticuatro horas; si confirmare la resolución de incompetencia
remitirá los autos al juez que considere competente.

Cuando el tribunal de primera instancia tenga su sede en distinta localidad que la Cámara de
Apelaciones sólo remitirá testimonio completo de lo actuado por el medio más rápido posible. La
Cámara a su vez si revoca la resolución, notificará por telegrama la decisión debiendo el juez
continuar de inmediato el procedimiento.

El juez no podrá rechazar la denuncia por defectos formales, proveyendo de inmediato las medidas
necesarias para su subsanación, sin perjuicio de las sanciones que correspondan

-Auto de habeas corpus: Cuando se tratare de la privación de la libertad de una persona, formulada
la denuncia el juez ordenará inmediatamente que la autoridad requerida, en su caso, presente ante
él al detenido con un informe circunstanciado del motivo que funda la medida, la forma y condiciones
en que se cumple si ha obrado por orden escrita de autoridad competente, caso en el cual deberá
acompañarla, y si el detenido hubiese sido puesto a disposición de otra autoridad a quien, por qué
causa, y en qué oportunidad se efectuó la transferencia.

49
Buxmann, Pilar.

Cuando se tratare de amenaza actual de privación de la libertad de una persona el juez ordenará
que la autoridad requerida presente el informe a que se refiere el párrafo anterior.

Si se ignora la autoridad que detenta la persona privada de su libertad o de la cual emana el acto
denunciado como lesivo, el juez librará la orden a los superiores jerárquicos de la dependencia que
la denuncia indique.

La orden se emitirá por escrito con expresión de fecha y hora salvo que el juez considere necesario
constituirse personalmente en el lugar donde se encuentre el detenido caso en el cual podrá emitirla
oralmente, pero dejará constancia en acta.

Cuando un tribunal o juez de jurisdicción competente tenga conocimiento por prueba satisfactoria de
que alguna persona es mantenida en custodia, detención o confinamiento por funcionario de su
dependencia o inferior administrativo, político o militar y que es de temerse sea transportada fuera
del territorio de su jurisdicción o que se le hará sufrir un perjuicio irreparable antes de que pueda ser
socorrida por un auto de hábeas corpus, pueden expedirlo de oficio, ordenando a quien la detiene o
a cualquier comisario, agente de policía u otro empleado, que tome la persona detenida o
amenazada y la traiga a su presencia para resolver lo que corresponda según derecho.

-Cumplimiento de la orden: La autoridad requerida cumplirá la orden de inmediato o en el plazo que

el juez determine de acuerdo con las circunstancias del caso.

Si por un impedimento físico el detenido no pudiera ser llevado a presencia del juez la autoridad
requerida presentará en el mismo plazo un informe complementario sobre la causa que impide el
cumplimiento de la orden, estimando el término en que podrá ser cumplida. El juez decidirá
expresamente sobre el particular pudiendo constituirse donde se encuentra el detenido si estimare
necesario realizar alguna diligencia y aún autorizar a un familiar o persona de confianza para que lo
vea en su presencia.

Desde el conocimiento de la orden el detenido quedará a disposición del juez que la emitió para la
realización del procedimiento.

-Citación a la audiencia: La orden implicará para la autoridad requerida citación a la audiencia

prevista por el artículo siguiente, a la que podrá comparecer representada por un funcionario de la
repartición debidamente autorizado, con derecho a asistencia letrada.

Cuando el amparado no estuviere privado de su libertad el juez lo citará inmediatamente para la

audiencia prevista en el artículo siguiente, comunicándole que, en su ausencia, será representado
por el defensor oficial.

El amparado podrá nombrar defensor o ejercer la defensa por sí mismo siempre que ello no
perjudique su eficacia, caso en el cual se nombrará al defensor oficial.

50
Buxmann, Pilar.

En el procedimiento de hábeas corpus no será admitida ninguna recusación, pero en este momento
el juez que se considere inhabilitado por temor de parcialidad así lo declarará, mandando cumplir la
audiencia ante el juez que le sigue en turno o su subrogante legal, en su caso.

-Audiencia oral: La audiencia se realizará en presencia de los citados que comparezcan. La persona
que se encuentra privada de su libertad deberá estar siempre presente. La presencia del defensor
oficial en el caso previsto por los párrafos. 2º y 3º del punto 13 (art. 13) será obligatoria.

La audiencia comenzará con la lectura de la denuncia y el informe. Luego el juez interrogará al

amparado proveyendo en su caso a los exámenes que correspondan. Dará oportunidad para que se
pronuncien la autoridad requerida y el amparado, personalmente o por intermedio de su asistente
letrado o defensor.

-Prueba: Si de oficio o a pedido de alguno de los intervinientes se estima necesario la realización de

diligencias probatorias, el juez determinará‚ su admisibilidad o rechazo de acuerdo con la utilidad o
pertinencia al caso de que se trata. La prueba se incorporará en el mismo acto y de no ser posible el
juez ordenará las medidas necesarias para que se continúe la audiencia en un plazo que no exceda
las 24 horas.

Finalizada la recepción de la prueba se oirá a los intervinientes de acuerdo a lo previsto en el articula

anterior.

-Acta de la audiencia: De la audiencia se labrará acta por el secretario.

-Decisión: Terminada la audiencia el juez dictará inmediatamente la decisión.

-Pronunciamiento: La decisión será leída inmediatamente por el juez ante los intervinientes y
quedará notificada, aunque alguno de ellos se hubiere alejado de la sala de audiencia. El defensor
oficial no podrá alejarse hasta la lectura de la decisión.

-Recursos: Contra la decisión podrá interponerse recurso de apelación ante la Cámara en plazo de
24 horas, por escrito u oralmente, en acta ante el secretario, pudiendo ser fundado. Podrán
interponer recurso el amparado, su defensor, la autoridad requerida o su representante y el
denunciante únicamente por la sanción o costas que se le hubieren impuesto, cuando la decisión les
cause gravamen.

El recurso procederá siempre con efecto suspensivo salvo en lo que respecta a la libertad de la
persona, que se hará efectiva.

Contra la decisión que rechaza el recurso procede la queja ante la Cámara que resolverá dentro del
plazo de 24 horas; si lo concede estará a su cargo el emplazamiento previsto en el primer párrafo del
punto siguiente.

51
Buxmann, Pilar.

-Procedimiento de apelación: Concedido el recurso los intervinientes serán emplazados1 por el juez
para que dentro de 24 horas comparezca ante el superior, poniendo el detenido a su disposición. Si
la Cámara tuviere su sede en otro lugar, emplazará a los intervinientes para el término que considere
conveniente según la distancia.

En el término de emplazamiento los intervinientes podrán fundar el recurso y presentar escritos de

mejoramiento de los fundamentos del recurso o la decisión.

La Cámara podrá ordenar la renovación de la audiencia oral, salvando el tribunal los errores u
omisiones en que hubiere incurrido el juez de primera instancia La Cámara emitirá la decisión de
acuerdo a lo previsto en los puntos 17 y 18.

-Intervención del MP: Presentada la denuncia se notificará al Ministerio Público por escrito u
oralmente, dejando en este caso constancia en acta, quien tendrá en el procedimiento todos los
derechos otorgados a los demás intervinientes, pero no será necesario citarlo o notificarlo para la
realización de los actos posteriores. Podrá presentar las instancias que creyere convenientes y
recurrir la decisión cualquiera sea el sentido de ella.

-Intervención del denunciante: El denunciante podrá intervenir en el procedimiento con asistencia

letrada.

-Costas: Cuando la decisión acoja la denuncia a las costas del procedimiento serán a cargo del
funcionario responsable del acto lesivo, salvo el caso del punto 6 (Art. 6) en que correrán por el
orden causado.

Cuando se rechaza la denuncia las costas estarán a cargo de quien las causó, salvo el caso de
improcedencia manifiesta declarada en la decisión en que las soportará el denunciante o el
amparado o ambos solidariamente, según que la inconducta responda a la actividad de uno de ellos
o de ambos a la vez.

-Funciones: Cuando la denuncia fuere maliciosa por ocultamiento o mendacidad declaradas en la

decisión se impondrá al denunciante multa de $a 50 a 1.000 o arresto de 1 a 5 días a cumplirse en la
alcaldía del tribunal o en el establecimiento que el juez determine fijadas de acuerdo al grado de su
inconducta.

El pronunciamiento podrá ser diferido por el juez expresamente cuando sea necesario realizar
averiguaciones; en este caso el recurso se interpondrá una vez emitida la decisión, la que se
notificará conforme a las disposiciones del libro Primero, título VI del Código de Procedimientos en
Materia Penal.

La sanción de multa se ejecutará conforme lo prevé el Código Penal, pero su conversión se hará a
razón de $a 200 de multa o fracción por cada día de arresto.

52
Buxmann, Pilar.

Los jueces y los funcionarios intervinientes que incurran injustificadamente en incumplimiento de los
plazos que la ley prevé serán sancionados con la multa determinada según el párrafo anterior,
sanción que aplicará el juez en la decisión cuando se tratare de funcionarios requeridos y el superior
cuando se tratare de magistrados judiciales, sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 45 de la
Constitución Nacional.

-Turno: A los efectos del procedimiento previsto en la presente ley regirán en la Capital Federal
turnos de 24 horas corridas según el orden que determine la Excma. Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional.

En territorio nacional o provincial regirá el mismo turno que distribuirá la Cámara de Apelaciones
respectivas sin obligación de permanencia del juez y funcionarios auxiliares en la sede del tribunal,
pero deberá expresarse en lugar visible para el público que concurra el lugar donde parece
reclamarse la intervención del juez de turno a los efectos del art. 9°.

El turno del día en la jurisdicción respectiva se publicará en los periódicos, así como también se
colocarán avisadores en lugar visible para el público en los edificios judiciales y policiales.

Las Cámaras de Apelaciones reglamentarán las disposiciones aplicables para los demás
funcionarios y empleados que deban intervenir o auxiliar en el procedimiento.

-Organismos de seguridad: Las autoridades nacionales y los organismos de seguridad tomarán los
recaudos necesarios para el efectivo cumplimiento de la presente ley y pondrán a disposición del
tribunal interviniente los medios a su alcance para la realización del procedimiento que ella prevé.

-Registro: En el Poder Judicial de la Nación las sanciones del artículo 24 de esta ley serán
comunicadas, una vez firmes a la Corte Suprema, la que organizará, por intermedio de su Secretaría
de Superintendencia, un registro.

-Supuesto del estado de sitio.

Establece la ley 23.098 que: Cuando sea limitada la libertad de una persona en virtud de la
declaración prevista en el art. 23 de la Constitución Nacional, el procedimiento de hábeas corpus
podrá tender a comprobar, en el caso concreto:

-La legitimidad de la declaración del estado de sitio.

-La correlación entre la orden de privación de la libertad y la situación que dio origen a la declaración
del estado de sitio.

-La agravación ilegitima de la forma y condiciones en que se cumple la privación de la libertad que
en ningún caso podrá hacerse efectiva en establecimientos destinados a la ejecución de penas.

53
Buxmann, Pilar.

-El efectivo ejercicio del derecho de opción para salir del país.

-Habeas corpus y Convención interamericana de DDHH.

Al suscribir la Convención los Estados asumen la obligación de garantizar los derechos protegidos,
en este sentido la Corte IDH ha recordado que el deber de protección judicial dispuesto en el art. 25
está relacionado con las obligaciones del art 1.1. y en ese sentido el HC tiene como finalidad no solo
garantizar la libertad e integridad personal sino también prevenir la desaparición o indeterminación
del lugar de detención y en última instancia asegurar el derecho a la vida, el art 7.6 de la CADH
consagra expresamente el HC, el cual no puede ser restringido ni abolido por ser indispensables
para la protección de varios derechos y preservar la legalidad en una sociedad democrática

-Control de constitucionalidad.

DE OFICIO.

-Análisis jurisprudencial.

Fallo ‘Verbitsky’: El centro de estudios legales y sociales interpuso un habeas corpus en

representación de todas las personas detenidas en prisiones y comisarías de la Pcia. De Buenos
Aires. Relato que los detenidos padecían condiciones de superpoblación y hacinamiento porque los
calabozos estaban en un estado deplorable de conservación e higiene.

El tribunal de casación penal de la Pcia. De Buenos Aires rechazó el HC, al considerar que debía
analizarse cada caso en concreto. La actora interpuso recursos extraordinarios de nulidad y de
inaplicabilidad de ley, que fueron declarados inadmisibles por la SCJ de Buenos Aires. Contra este
pronunciamiento, interpuso un RE, que fue denegado y dio lugar a un RQ.

La corte consideró que la presencia de adolescentes y enfermos en establecimientos policiales y/o

en comisarías superpobladas de la P. de Buenos Aires era susceptible de configurar un trato cruel,
inhumano o degradante u otros análogos, y generar responsabilidad del EN, con violación a los
principios generales de las reglas mínimas para el tratamiento de reclusos de las naciones unidas.
Por este motivo, sostuvo que debía instruirse a la SCJ de la pcia. De Buenos Aires y a los demás
tribunales de dicha provincia para que hicieran cesar con urgencia el agravamiento o la detención
misma. Por otra parte, reconoció legitimación al centro de estudios legales y sociales para interponer
el habeas corpus colectivo a pesar de que la CN no menciona en forma expresa el HC como
instrumento deducible en forma colectiva.

En consecuencia, fijó los estándares de protección de los derechos de los presos que los poderes
provinciales deben respetar para cumplir con el mandato de la CN y con los pactos internacionales
de DDHH que tienen jerarquía constitucional. Tambien ordeno a la justicia provincial verificar y
remediar las condiciones de detención de los presos detenidos a su disposición, así como disponer
la libertad de los adolescentes y enfermos detenidos en comisarías.
54
Buxmann, Pilar.

Por último, exhortó a los poderes ejecutivos y legislativos pciales. A revisar la legislación que regula
la excarcelación y la ejecución penitenciara y a tomar como parámetro la legislación nacional en la
materia.

55
Buxmann, Pilar.

Unidad 7

-Habeas data.

Afirma Manili que la reforma constitucional de 1994 incorpora la garantía de habeas data en el art. 43
(párrafo 3) al establecer que ‘(…) Toda persona podrá interponer esta acción para tomar
conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de
datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación,
para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá
afectarse el secreto de las fuentes de información periodística (…)’, de esta forma, no lo menciona
en forma expresa, sino como un subtipo de amparo, o de amparo especial, como lo ha considerado
la doctrina mayoritaria.

La incorporación del concepto de habeas data dentro del amparo del art. 43 se debió a la limitación
que encontró el constituyente para incorporar esta garantía, al no haber sido mencionada dentro de
los temas en la ley de convocatoria.

Vanossi consideraba que se trata de una garantía que pertenece al género amparo, uno
especializado que debe satisfacer necesidades reparatorias.

Bianchi expresaba que no sería obligatorio considerar al habeas data como una modalidad de
amparo, que podría constituir una acción independiente, como lo es el habeas corpus, solo que en la
constitución está planteada como una modalidad de la acción de amparo.

Gozaini señalaba que se trata de un proceso autónomo, pero que mientras no se sancionara una
ley específica, debería ser articulado como amparo.

La ley 25.326 puso fin a la discusión del tema, al crear una ‘acción judicial de amparo especial’ que
es la que toma el nombre de HABEAS DATA, afirma Manili que pese a la circunstancia de que el
habeas data sea un tipo de amparo especial, ello no significa que automáticamente deban
aplicársele todas las exigencias previstas en el art. 43, ya que, no será necesario probar que el
archivo de datos personales se ha realizado con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, puede haber
sido legal y no arbitraria la recolección de los datos, pero si su titular quiere mantenerlos en reserva
puede interponer la acción al solo efecto de pedir que se declare su confiabilidad.

Al establecer el art. 43 de la CN que el amparo debe proceder a través de una acción rápida y
expedita, el autor entiende que el habeas data, al ser una modalidad de amparo, debe tramitar por el
procedimiento más expeditivo o idóneo en términos de rapidez o celeridad.

La acción de habeas data (Según el autor mencionado) es una ACCIÓN DE PROTECCION DE LOS
DATOS PERSONALES ESPECÍFICAMENTE ORDENADA A LA DEFENSA DE LA INTIMIDAD DE
LOS DATOS, DERECHO A LA AUTODETERMINACIÓN INFORMÁTIVA Y A LA PROPIA IMAGEN,
56
Buxmann, Pilar.

AUN CUANDO NO ESTEN DADAS LAS CONDICIONES DE ARBITRARIEDAD O ILEGALIDAD DEL

ACTO CUESTIONADO. Es la misma norma constitucional la que establece que podrá interponerse
el habeas data para tomar conocimiento de los datos a la persona referidos, sin supeditar la
legitimación a la existencia de arbitrariedad o ilegalidad. El habeas data tiene por FINALIDAD,
impedir que en bancos o registros de datos se recopile información respecto de la persona titular del
derecho que interpone la acción, cuando dicha información esté referida a aspectos de su
personalidad que se encuentren directamente vinculados con su intimidad, no correspondiendo
encontrarse a disposición del público o ser utilizados en su perjuicio por órganos públicos o entes
privados, sin derecho alguno que sustente dicho uso. Se trata particularmente de información relativa
a la filiación política, ideas religiosas, militancia gremial, desempeño laboral, participación
académica, etc.

-Ley 25.326 y modificatorias. Objetivos principales de la ley. Definiciones de la ley.

Objeto: La ley tiene por objeto la protección integral de los datos personales asentados en
archivos, registros, bancos de datos u otros medios técnicos de tratamiento de datos, sean estos
públicos o privados, destinados a dar informes para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de
las personas, así como tambien el acceso a la información que sobre las mismas se registre, de
conformidad a lo establecido en el art. 43, párrafo 3 de la CN.

Las disposiciones de la ley, tambien se aplican (cuando resulte pertinente) a los datos relativos a
personas de existencia ideal. En ningún caso se podrán afectar la base de datos ni las fuentes de
información periodísticas.

-Definiciones de la ley. (Ley 25.326)

Datos personales: información de cualquier tipo referida a personas físicas o de existencia ideal
determinadas o determinables.

Datos sensibles: datos personales que revelan origen racial y étnico, opiniones políticas,
convicciones religiosas, filosóficas o morales, afiliación sindical e información referente a la salud o a
la vida sexual.

Archivo, registro, base o banco de datos: designan el conjunto organizado de datos personales
que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrónico o no, cualquiera que fuere la modalidad
de su formación, almacenamiento, organización o acceso.

Tratamiento de datos: operaciones y procedimientos sistemáticos electrónicos o no, que permitan

la recolección, conservación, ordenación, almacenamiento, modificación, relacionamiento,
evaluación, bloqueo, destrucción y en general el procesamiento de datos personales, así como
tambien su cesión a terceros a través de comunicaciones, consultas, interconexiones o
transferencias.

57
Buxmann, Pilar.

Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: persona física o de existencia ideal
pública o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.

Datos informatizados: los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrónico o

automatizado.

Titular de los datos: toda persona física o persona de existencia ideal con domicilio legal o
delegaciones o sucursales en el país, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la ley.

Usuario de datos: toda persona pública o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos,
ya sea en archivos, registros o bancos de datos propios o a través de conexión con los mismos.

Disociación de datos: todo tratamiento de datos personales de manera que la información obtenida
no pueda asociarse a persona determinada o determinable.

-Principios generales relativos a la protección de datos. (Ley 25.326).

Licitud: la formación de archivos de datos será licita cuando se encuentren debidamente inscriptos,
observando en su operación los principios que establece la ley y las reglamentaciones que se dicten
en consecuencia. Los archivos de datos no pueden tener finalidades contrarias a las leyes o a la
moral pública.

Calidad de los datos:

-Los datos personales que se recojan a los efectos de su tratamiento deben ser ciertos, adecuados,
pertinentes y no excesivos en relación al ámbito y finalidad para los que se hubieran obtenido.

-La recolección de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en forma contraria
a las disposiciones de la ley.

-Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o incompatibles
con aquellas que motivaron su obtención.

-Los datos deben ser exactos, y actualizarse en caso de que ello fuere necesario.

-Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos y
sustituidos, o en su caso completados, por el responsable del archivo o base de datos cuando se
tenga conocimiento de la inexactitud o carácter incompleto de la información de que se trate, sin
perjuicio de los derechos del titular establecidos en el art. 16 ()

-Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del derecho de acceso de su
titular.

58
Buxmann, Pilar.

-Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a los fines
para los cuales hubiesen sido recolectados.

Consentimiento: El tratamiento de datos personales es licito cuando el titular no hubiere prestado

su consentimiento libre, expreso e informado, el que deberá constar por escrito o por otro medio que
permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancias. El referido consentimiento prestado con
otras declaraciones, deberá figurar en forma expresa y destacada, previa notificación.

No será necesario el consentimiento cuando:

-Los datos se obtengan de fuentes de acceso público irrestricto;

-Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una
obligación legal;

-Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad,
identificación tributaria o previsional, ocupación, fecha de nacimiento y domicilio;

-Deriven de una relación contractual, científica o profesional del titular de los datos, y resulten
necesarios para su desarrollo o cumplimiento;

-Se trate de las operaciones que realicen las entidades financieras y de las informaciones que
reciban de sus clientes conforme las disposiciones del art. 39 de la ley 21.526.

Información: cuando se recaben datos personales se deberá informar previamente a sus titulares
en forma expresa y clara:

-La finalidad para la que serán tratados y quienes pueden ser sus destinatarios o clase de
destinatarios;

-La existencia del archivo, registro, banco de datos, electrónico o de cualquier tipo de que se trate y
la identidad y domicilio de su responsable;

-El carácter obligatorio o facultativo de las respuestas al cuestionario que se le proponga, en especial
en cuanto a los datos referidos en el punto siguiente.

-Las consecuencias de proporcionar los datos, de la negativa a hacerlo o de la inexactitud de los

mismos;

-La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de acceso, rectificación y supresión de los
datos.

Categoría de datos:

59
Buxmann, Pilar.

-Ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles.

-Los datos sensibles solo pueden ser recolectados y objeto de tratamiento cuando medien razones
de interés general autorizadas por ley. tambien podrán ser tratados con finalidades estadísticas o
científicas cuando no puedan ser identificados sus titulares.

-Queda prohibida la formación de archivos, bancos o registros que almacenen información que
directa o indirectamente revele datos sensibles. Sin perjuicio de ello, la iglesia católica, las
asociaciones religiosas y las organizaciones políticas y sindicales podrán llevar un registro de sus
miembros.

-Los datos relativos a antecedentes penales o contravencionales solo pueden ser objeto de
tratamiento por parte de las autoridades públicas competentes, en el marco de las leyes y
reglamentaciones respectivas.

Datos relativos a la salud: Los establecimientos sanitarios públicos o privados y los profesionales
vinculados a las ciencias de la salud pueden recolectar y tratar los datos personales relativos a la
salud física o mental de los pacientes que acudan a los mismos o que estén o hubieren estado bajo
tratamiento de aquellos, respetando los principios del secreto profesional.

Seguridad de los datos: el responsable o usuario del archivo de datos debe adoptar las medidas
técnicas y organizativas que resulten necesarias para garantizar la seguridad y confidencialidad de
los datos personales, de modo de evitar su adulteración, perdida, consulta o tratamiento no
autorizado, y que permitan detectar desviaciones (intencionales o no) de información, ya sea que los
riesgos provengan de la acción humana o del medio técnico utilizado.

Queda prohibido registrar datos personales en archivos, registros o bancos que no reúnan
condiciones técnicas de integridad y seguridad.

Deber de confidencialidad: el responsable y las personas que intervengan en cualquier fase del
tratamiento de datos personales, están obligados al secreto profesional respecto de los mismos. Tal
obligación, subsistirá aun después de finalizada su relación con el titular del archivo de datos.

El obligado, podrá ser relevado del deber de secreto por resolución judicial y cuando medien razones
fundadas relativas a la seguridad pública, la defensa nacional o la salud pública.

Cesión: Los datos personales objeto de tratamiento solo pueden ser cedidos para el cumplimiento
de los fines directamente relacionados con el interés legitimo del cedente y del cesionario, y con el
previo consentimiento del titular de los datos, al que se le debe informar sobre la finalidad de la
cesión e identificar al cesionario a los elementos que permitan hacerlo.

El consentimiento para la cesión es revocable.

60
Buxmann, Pilar.

El consentimiento no es exigido cuando:

-así lo disponga una ley;

-en los supuestos en que no sea necesario el consentimiento en el punto 5;

-se realice entre dependencias de los órganos del estado en forma directa, en la medida del
cumplimiento de sus respectivas competencias;

-se trate de datos personales relativos a la salud, y sea necesario por razones de salud pública, de
emergencia o para la realización de estudios epidemiológicos, en tanto se preserve la identidad de
los titulares de los datos mediante mecanismos de disociación adecuados;

-se hubiera aplicado un procedimiento de disociación de la información, de modo que los titulares de
los datos sean identificables;

-el cesionario quedará sujeto a las mismas obligaciones legales y reglamentarias del cedente y este
responderá solidaria y conjuntamente por la observancia de las mismas ante el organismo de control
y el titular de los datos de que se trate.

Transferencia internacional: Es prohibida la transferencia de datos personales de cualquier tipo

con países u organismos internacionales o supranacionales, que no proporcionen niveles de
protección adecuados.

La prohibición no regirá en los siguientes supuestos:

-colaboración judicial internacional;

-intercambio de datos de carácter médico, cuando así lo exija el tratamiento del afectado, o una
investigación epidemiológica, en tanto se realice en los términos del inc. 5 del punto anterior;

-transferencias bancarias o bursátiles en lo relativo a las transacciones respectivas y conforme la

legislación que les resulte aplicable;

-cuando la transferencia se hubiera acordado en el marco de tratados internacionales en los cuales

el país sea parte;

-cuando la transferencia tenga por objeto la cooperación internacional entre organismos, de

inteligencia para la lucha contra el crimen organizado, el terrorismo y el narcotráfico.

-Derechos de los titulares de los datos. (Ley 25.326).

61
Buxmann, Pilar.

Derecho de información: Toda persona puede solicitar información al organismo de control relativa
a la existencia de archivos, registros, bases o bancos de datos personales, sus finalidades y la
identidad de sus responsables. El registro que se lleve al efecto será de consulta pública y gratuita.

Derecho de acceso:

-el titular de los datos, previa acreditación de su identidad, tiene derecho a solicitar y obtener
información de sus datos personales incluidos en los bancos de datos públicos, o privados
destinados a proveer informes.

-el responsable o usuario debe proporcionar la información solicitada dentro de los diez días corridos
de haber sido intimado fehacientemente. Vencido el plazo sin que se satisfaga el pedido, o si
evacuado el informe, éste se estimara insuficiente, quedará expedita la acción de protección de los
datos personales o de hábeas data prevista en esta ley.

-el derecho de acceso a que se refiere este artículo sólo puede ser ejercido en forma gratuita a
intervalos no inferiores a seis meses, salvo que se acredite un interés legítimo al efecto.

-el ejercicio del derecho al cual se refiere este artículo en el caso de datos de personas fallecidas les
corresponderá a sus sucesores universales.

Contenido de la información:

-La información debe ser suministrada en forma clara, exenta de codificaciones y en su caso
acompañada de una explicación, en lenguaje accesible al conocimiento medio de la población, de los
términos que se utilicen.

-La información debe ser amplia y versar sobre la totalidad del registro perteneciente al titular, aun
cuando el requerimiento sólo comprenda un aspecto de los datos personales. En ningún caso el
informe podrá revelar datos pertenecientes a terceros, aun cuando se vinculen con el interesado.

-La información, a opción del titular, podrá suministrarse por escrito, por medios electrónicos,
telefónicos, de imagen, u otro idóneo a tal fin.

Derecho de rectificación, actualización o supresión:

-Toda persona tiene derecho a que sean rectificados, actualizados y, cuando corresponda,
suprimidos o sometidos a confidencialidad los datos personales de los que sea titular, que estén
incluidos en un banco de datos.

-El responsable o usuario del banco de datos, debe proceder a la rectificación, supresión o
actualización de los datos personales del afectado, realizando las operaciones necesarias a tal fin en

62
Buxmann, Pilar.

el plazo máximo de cinco días hábiles de recibido el reclamo del titular de los datos o advertido el
error o falsedad.

-El incumplimiento de esta obligación dentro del término acordado en el inciso precedente, habilitará
al interesado a promover sin más la acción de protección de los datos personales o de hábeas data
prevista en la presente ley.

-En el supuesto de cesión, o transferencia de datos, el responsable o usuario del banco de datos
debe notificar la rectificación o supresión al cesionario dentro del quinto día hábil de efectuado el
tratamiento del dato.

-La supresión no procede cuando pudiese causar perjuicios a derechos o intereses legítimos de
terceros, o cuando existiera una obligación legal de conservar los datos.

-Durante el proceso de verificación y rectificación del error o falsedad de la información que se trate,
el responsable o usuario del banco de datos deberá o bien bloquear el archivo, o consignar al
proveer información relativa al mismo la circunstancia de que se encuentra sometida a revisión.

-Los datos personales deben ser conservados durante los plazos previstos en las disposiciones
aplicables o en su caso, en las contractuales entre el responsable o usuario del banco de datos y el
titular de los datos.

Excepciones:

-Los responsables o usuarios de bancos de datos públicos pueden, mediante decisión fundada,
denegar el acceso, rectificación o la supresión en función de la protección de la defensa de la
Nación, del orden y la seguridad públicos, o de la protección de los derechos e intereses de terceros.

-La información sobre datos personales también puede ser denegada por los responsables o
usuarios de bancos de datos públicos, cuando de tal modo se pudieran obstaculizar actuaciones
judiciales o administrativas en curso vinculadas a la investigación sobre el cumplimiento de
obligaciones tributarias o previsionales, el desarrollo de funciones de control de la salud y del medio
ambiente, la investigación de delitos penales y la verificación de infracciones administrativas. La
resolución que así lo disponga debe ser fundada y notificada al afectado.

-Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores, se deberá brindar acceso a los registros en
cuestión en la oportunidad en que el afectado tenga que ejercer su derecho de defensa.

Comisiones legislativas: Las Comisiones de Defensa Nacional y la Comisión Bicameral de

Fiscalización de los Órganos y Actividades de Seguridad Interior e Inteligencia del Congreso de la
Nación y la Comisión de Seguridad Interior de la Cámara de Diputados de la Nación, o las que las
sustituyan, tendrán acceso a los archivos o bancos de datos referidos en el artículo 23 inciso 2 por

63
Buxmann, Pilar.

razones fundadas y en aquellos aspectos que constituyan materia de competencia de tales

Comisiones.

Gratuidad: La rectificación, actualización o supresión de datos personales inexactos o incompletos

que obren en registros públicos o privados se efectuará sin cargo alguno para el interesado.

Impugnación de valoraciones personales:

-Las decisiones judiciales o los actos administrativos que impliquen apreciación o valoración de
conductas humanas, no podrán tener como único fundamento el resultado del tratamiento
informatizado de datos personales que suministren una definición del perfil o personalidad del
interesado.

-Los actos que resulten contrarios a la disposición precedente serán insanablemente nulos.

-Usuarios y responsables de archivos. Registros y bancos de datos.

Registro de archivos de datos. Inscripción: Todo archivo, registro, base o banco de datos público, y
privado destinado a proporcionar informes debe inscribirse en el Registro que al efecto habilite el
organismo de control.

El registro de archivos de datos debe comprender como mínimo la siguiente información:

-Nombre y domicilio del responsable;

-Características y finalidad del archivo;

-Naturaleza de los datos personales contenidos en cada archivo;

-Forma de recolección y actualización de datos;

-Destino de los datos y personas físicas o de existencia ideal a las que pueden ser transmitidos;

-Modo de interrelacionar la información registrada;

-Medios utilizados para garantizar la seguridad de los datos, debiendo detallar la categoría de
personas con acceso al tratamiento de la información;

-Tiempo de conservación de los datos;

-Forma y condiciones en que las personas pueden acceder a los datos referidos a ellas y los
procedimientos a realizar para la rectificación o actualización de los datos.

64
Buxmann, Pilar.

Ningún usuario de datos podrá poseer datos personales de naturaleza distinta a los declarados en el
registro.

El incumplimiento da lugar a sanciones (en ley).

archivos, registros o bancos de datos públicos: Las normas sobre creación, modificación o
supresión de archivos, registros o bancos de datos pertenecientes a organismos públicos deben
hacerse por medio de disposición general publicada en el Boletín Oficial de la Nación o diario oficial.

Las disposiciones respectivas, deben indicar:

-Características y finalidad del archivo;

-Personas respecto de las cuales se pretenda obtener datos y el carácter facultativo u obligatorio de
su suministro por parte de aquéllas;

-Procedimiento de obtención y actualización de los datos;

-Estructura básica del archivo, informatizado o no, y la descripción de la naturaleza de los datos
personales que contendrán;

-Las cesiones, transferencias o interconexiones previstas;

-Órganos responsables del archivo, precisando dependencia jerárquica en su caso;

-Las oficinas ante las que se pudiesen efectuar las reclamaciones en ejercicio de los derechos de
acceso, rectificación o supresión.

En las disposiciones que se dicten para la supresión de los registros informatizados se establecerá el
destino de los mismos o las medidas que se adopten para su destrucción.

Supuestos especiales: Quedarán sujetos al régimen de la presente ley, los datos personales que,
por haberse almacenado para fines administrativos, deban ser objeto de registro permanente en los
bancos de datos de las fuerzas armadas, fuerzas de seguridad, organismos policiales o de
inteligencia; y aquellos sobre antecedentes personales que proporcionen dichos bancos de datos a
las autoridades administrativas o judiciales que los requieran en virtud de disposiciones legales.

El tratamiento de datos personales con fines de defensa nacional o seguridad pública por parte de
las fuerzas armadas, fuerzas de seguridad, organismos policiales o inteligencia, sin consentimiento
de los afectados, queda limitado a aquellos supuestos y categoría de datos que resulten necesarios
para el estricto cumplimiento de las misiones legalmente asignadas a aquéllos para la defensa
nacional, la seguridad pública o para la represión de los delitos. Los archivos, en tales casos,

65
Buxmann, Pilar.

deberán ser específicos y establecidos al efecto, debiendo clasificarse por categorías, en función de
su grado de fiabilidad.

Los datos personales registrados con fines policiales se cancelarán cuando no sean necesarios para
las averiguaciones que motivaron su almacenamiento.

Archivos, registros o bancos de datos privados: Los particulares que formen archivos, registros o
bancos de datos que no sean para un uso exclusivamente personal deberán registrarse conforme lo
previsto en el artículo 21.

Prestación de servicios informatizados de datos personales:

Cuando por cuenta de terceros se presten servicios de tratamiento de datos personales, éstos no
podrán aplicarse o utilizarse con un fin distinto al que figure en el contrato de servicios, ni cederlos a
otras personas, ni aun para su conservación.

Una vez cumplida la prestación contractual los datos personales tratados deberán ser destruidos,
salvo que medie autorización expresa de aquel por cuenta de quien se prestan tales servicios
cuando razonablemente se presuma la posibilidad de ulteriores encargos, en cuyo caso se podrá
almacenar con las debidas condiciones de seguridad por un período de hasta dos años.

Prestación de servicios de información crediticia:

En la prestación de servicios de información crediticia sólo pueden tratarse datos personales de

carácter patrimonial relativos a la solvencia económica y al crédito, obtenidos de fuentes accesibles
al público o procedentes de informaciones facilitadas por el interesado o con su consentimiento.

Pueden tratarse igualmente datos personales relativos al cumplimiento o incumplimiento de

obligaciones de contenido patrimonial, facilitados por el acreedor o por quien actúe por su cuenta o
interés.

A solicitud del titular de los datos, el responsable o usuario del banco de datos, le comunicará las
informaciones, evaluaciones y apreciaciones que sobre el mismo hayan sido comunicadas durante
los últimos seis meses y el nombre y domicilio del cesionario en el supuesto de tratarse de datos
obtenidos por cesión.

Sólo se podrán archivar, registrar o ceder los datos personales que sean significativos para evaluar
la solvencia económico-financiera de los afectados durante los últimos cinco años. Dicho plazo se
reducirá a dos años cuando el deudor cancele o de otro modo extinga la obligación, debiéndose
hace constar dicho hecho.

66
Buxmann, Pilar.

La prestación de servicios de información crediticia no requerirá el previo consentimiento del titular

de los datos a los efectos de su cesión, ni la ulterior comunicación de ésta, cuando estén
relacionados con el giro de las actividades comerciales o crediticias de los cesionarios.

Archivos, registros o bancos de datos con fines de publicidad: En la recopilación de domicilios,

reparto de documentos, publicidad o venta directa y otras actividades análogas, se podrán tratar
datos que sean aptos para establecer perfiles determinados con fines promocionales, comerciales o
publicitarios; o permitan establecer hábitos de consumo, cuando éstos figuren en documentos
accesibles al público o hayan sido facilitados por los propios titulares u obtenidos con su
consentimiento.

En los supuestos contemplados en el presente artículo, el titular de los datos podrá ejercer el
derecho de acceso sin cargo alguno.

El titular podrá en cualquier momento solicitar el retiro o bloqueo de su nombre de los bancos de
datos a los que se refiere el presente artículo.

Archivos, registros o bancos de datos relativos a encuestas: Las normas de la presente ley no se
aplicarán a las encuestas de opinión, mediciones y estadísticas relevadas conforme a Ley 17.622,
trabajos de prospección de mercados, investigaciones científicas o médicas y actividades análogas,
en la medida que los datos recogidos no puedan atribuirse a una persona determinada o
determinable.

Si en el proceso de recolección de datos no resultara posible mantener el anonimato, se deberá

utilizar una técnica de disociación, de modo que no permita identificar a persona alguna.

-Órganos de control. (Ley 25.326).

Órgano de control: El órgano de control deberá realizar todas las acciones necesarias para el
cumplimiento de los objetivos y demás disposiciones de la presente ley. A tales efectos tendrá las
siguientes funciones y atribuciones:

-Asistir y asesorar a las personas que lo requieran acerca de los alcances de la presente y de los
medios legales de que disponen para la defensa de los derechos que ésta garantiza;

-Dictar las normas y reglamentaciones que se deben observar en el desarrollo de las actividades
comprendidas por esta ley; PUNTO VETADO POR DECRETO 995/2000

-Realizar un censo de archivos, registros o bancos de datos alcanzados por la ley y mantener el
registro permanente de los mismos; PUNTO VETADO POR DECRETO 995/2000

-Controlar la observancia de las normas sobre integridad y seguridad de datos por parte de los
archivos, registros o bancos de datos. A tal efecto podrá solicitar autorización judicial para acceder a
67
Buxmann, Pilar.

locales, equipos, o programas de tratamiento de datos a fin de verificar infracciones al cumplimiento

de la presente ley;

-Solicitar información a las entidades públicas y privadas, las que deberán proporcionar los
antecedentes, documentos, programas u otros elementos relativos al tratamiento de los datos
personales que se le requieran. En estos casos, la autoridad deberá garantizar la seguridad y
confidencialidad de la información y elementos suministrados;

-Imponer las sanciones administrativas que en su caso correspondan por violación a las normas de
la presente ley y de las reglamentaciones que se dicten en su consecuencia;

-Constituirse en querellante en las acciones penales que se promovieran por violaciones a la

presente ley;

-Controlar el cumplimiento de los requisitos y garantías que deben reunir los archivos o bancos de
datos privados destinados a suministrar informes, para obtener la correspondiente inscripción en el
Registro creado por esta ley.

El Director tendrá dedicación exclusiva en su función, encontrándose alcanzado por las

incompatibilidades fijadas por ley para los funcionarios públicos y podrá ser removido por el Poder
Ejecutivo por mal desempeño de sus funciones.

Códigos de conducta: Las asociaciones o entidades representativas de responsables o usuarios

de bancos de datos de titularidad privada podrán elaborar códigos de conducta de práctica
profesional, que establezcan normas para el tratamiento de datos personales que tiendan a asegurar
y mejorar las condiciones de operación de los sistemas de información en función de los principios
establecidos en la presente ley.

Dichos códigos deberán ser inscriptos en el registro que al efecto lleve el organismo de control, quien
podrá denegar la inscripción cuando considere que no se ajustan a las disposiciones legales y
reglamentarias sobre la materia.

-Sanciones.

Sanciones administrativas:

-Sin perjuicio de las responsabilidades administrativas que correspondan en los casos de

responsables o usuarios de bancos de datos públicos; de la responsabilidad por daños y perjuicios
derivados de la inobservancia de la presente ley, y de las sanciones penales que correspondan, el
organismo de control podrá aplicar las sanciones de apercibimiento, suspensión, multa de mil pesos
a cien mil pesos, clausura o cancelación del archivo, registro o banco de datos.

68
Buxmann, Pilar.

-La reglamentación determinará las condiciones y procedimientos para la aplicación de las sanciones
previstas, las que deberán graduarse en relación a la gravedad y extensión de la violación y de los
perjuicios derivados de la infracción, garantizando el principio del debido proceso.

Sanciones penales:

-Incorporase como artículo 117 bis del Código Penal, el siguiente:

Será reprimido con la pena de prisión de un mes a dos años el que insertará o hiciera insertar a
sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales.

La pena será de seis meses a tres años, al que proporcionará a un tercero a sabiendas información
falsa contenida en un archivo de datos personales.

La escala penal se aumentará en la mitad del mínimo y del máximo, cuando del hecho se derive
perjuicio a alguna persona.

Cuando el autor o responsable del ilícito sea funcionario público en ejercicio de sus funciones, se le
aplicará la accesoria de inhabilitación para el desempeño de cargos públicos por el doble del tiempo
que el de la condena".

-Incorporase como artículo 157 bis del Código Penal el siguiente:

Será reprimido con la pena de prisión de un mes a dos años el que:

A sabiendas e ilegítimamente, o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos,

accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales;

Revelare a otra información registrada en un banco de datos personales cuyo secreto estuviere
obligado a preservar por disposición de una ley.

Cuando el autor sea funcionario público sufrirá, además, pena de inhabilitación especial de uno a
cuatro años".

-Acción judicial de protección de datos personales. Sentencia. Recursos.

Procedencia: La acción de protección de los datos personales o de hábeas data procederá:

-para tomar conocimiento de los datos personales almacenados en archivos, registros o bancos de
datos públicos o privados destinados a proporcionar informes, y de la finalidad de aquéllos;

69
Buxmann, Pilar.

-en los casos en que se presuma la falsedad, inexactitud, desactualización de la información de que
se trata, o el tratamiento de datos cuyo registro se encuentra prohibido en la presente ley, para exigir
su rectificación, supresión, confidencialidad o actualización.

Legitimación activa: La acción de protección de los datos personales o de hábeas data podrá ser
ejercida por el afectado, sus tutores o curadores y los sucesores de las personas físicas, sean en
línea directa o colateral hasta el segundo grado, por sí o por intermedio de apoderado.

Cuando la acción sea ejercida por personas de existencia ideal, deberá ser interpuesta por sus
representantes legales, o apoderados que éstas designen al efecto.

En el proceso podrá intervenir en forma coadyuvante el Defensor del Pueblo.

Legitimación pasiva: La acción procederá respecto de los responsables y usuarios de bancos de

datos públicos, y de los privados destinados a proveer informes.

Competencia: Será competente para entender en esta acción el juez del domicilio del actor; el del
domicilio del demandado; el del lugar en el que el hecho o acto se exteriorice o pudiera tener efecto,
a elección del actor.

Procederá la competencia federal:

-cuando se interponga en contra de archivos de datos públicos de organismos nacionales;

-cuando los archivos de datos se encuentren interconectados en redes interjurisdicciones, nacionales

o internacionales

Procedimiento aplicable: La acción de hábeas data tramitará según las disposiciones de la

presente ley y por el procedimiento que corresponde a la acción de amparo común y supletoriamente
por las normas del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, en lo atinente al juicio
sumarísimo.

Requisitos de la demanda:

-La demanda deberá interponerse por escrito, individualizando con la mayor precisión posible el
nombre y domicilio del archivo, registro o banco de datos y, en su caso, el nombre del responsable o
usuario del mismo.

En el caso de los archivos, registros o bancos públicos, se procurará establecer el organismo estatal
del cual dependen.

-El accionante deberá alegar las razones por las cuales entiende que en el archivo, registro o banco
de datos individualizado obra información referida a su persona; los motivos por los cuales considera

70
Buxmann, Pilar.

que la información que le atañe resulta discriminatoria, falsa o inexacta y justificar que se han
cumplido los recaudos que hacen al ejercicio de los derechos que le reconoce la presente ley.

-El afectado podrá solicitar que mientras dure el procedimiento, el registro o banco de datos asiente
que la información cuestionada está sometida a un proceso judicial.

-El Juez podrá disponer el bloqueo provisional del archivo en lo referente al dato personal motivo del
juicio cuando sea manifiesto el carácter discriminatorio, falso o inexacto de la información de que se
trate.

-A los efectos de requerir información al archivo, registro o banco de datos involucrado, el criterio
judicial de apreciación de las circunstancias requeridas en los puntos 1 y 2 debe ser amplio.

Trámite:

-Admitida la acción el juez requerirá al archivo, registro o banco de datos la remisión de la

información concerniente al accionante. Podrá asimismo solicitar informes sobre el soporte técnico
de datos, documentación de base relativa a la recolección y cualquier otro aspecto que resulte
conducente a la resolución de la causa que estime procedente.

-El plazo para contestar el informe no podrá ser mayor de cinco días hábiles, el que podrá ser
ampliado prudencialmente por el juez.

Confidencialidad de la información:

Los registros, archivos o bancos de datos privados no podrán alegar la confidencialidad de la

información que se les requiere salvo el caso en que se afecten las fuentes de información
periodística.

-Cuando un archivo, registro o banco de datos público se oponga a la remisión del informe solicitado
con invocación de las excepciones al derecho de acceso, rectificación o supresión, autorizadas por la
presente ley o por una ley específica; deberá acreditar los extremos que hacen aplicable la
excepción legal. En tales casos, el juez podrá tomar conocimiento personal y directo de los datos
solicitados asegurando el mantenimiento de su confidencialidad.

Contestación del informe: Al contestar el informe, el archivo, registro o banco de datos deberá
expresar las razones por las cuales incluyó la información cuestionada y aquellas por las que no
evacuó el pedido efectuado por el interesado, de conformidad a lo establecido en los artículos 13 a
15 de la ley.

Ampliación de la demanda: Contestado el informe, el actor podrá, en el término de tres días,

ampliar el objeto de la demanda solicitando la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de sus datos personales, en los casos que resulte procedente a tenor de la presente
71
Buxmann, Pilar.

ley, ofreciendo en el mismo acto la prueba pertinente. De esta presentación se dará traslado al
demandado por el término de tres días.

Sentencia:

-Vencido el plazo para la contestación del informe o contestado el mismo, y en el supuesto del
artículo 42, luego de contestada la ampliación, y habiendo sido producida en su caso la prueba, el
juez dictará sentencia.

-En el caso de estimarse procedente la acción, se especificará si la información debe ser suprimida,
rectificada, actualizada o declarada confidencial, estableciendo un plazo para su cumplimiento.

-El rechazo de la acción no constituye presunción respecto de la responsabilidad en que hubiera

podido incurrir el demandante.

-En cualquier caso, la sentencia deberá ser comunicada al organismo de control, que deberá llevar
un registro al efecto.

-Análisis jurisprudencial.

El fallo en cuestión es de origen jurisprudencial previo a la sanción de la ley nacional de protección

personal de HABEAS DATA.

Urteaga interpone una acción de HD contra el Edo. Nacional y la pcia. De Buenos Aires para obtener
información contenida en los registros públicos sobre su hermano, que aparentemente había sido
abatido en un enfrentamiento con las fuerzas de seguridad durante la dictadura militar en el proceso
de reorganización nacional.

En primera instancia se rechaza in limine la pretensión, sosteniéndose que Facundo Urteaga no

tenía legitimación activa y el juez, destaca que por aquel motivo lo conveniente sería interponer una
acción de HC.

En segunda instancia, se confirma la sentencia de primera instancia, rechazando la pretensión con

base en la falta de legitimación activa, y, además, en la no correspondencia entre la pretensión y la
cláusula constitucional.

El caso llega a la CSJN y los jueces sostuvieron que la falta de legitimidad no constituía un obstáculo
para que los derechos consagrados en la CN queden desprotegidos. Finalmente, los jueces
decidieron por UNANIMIDAD, admitir el derecho de un familiar a conocer el destino final de un
desaparecido.

72
Buxmann, Pilar.

Unidad 8

-El principio de supremacía constitucional y el control de constitucionalidad. Origen.

(DE RESUMEN)
Sistemáticamente, se puede decir, que el control constitucional, se presenta en cinco fases;
La primera faz, responde a determinar, qué órgano del Estado, llevará a cabo dicho control;
La segunda, responde a determinar si el control debe hacerse sobre una causa (control concreto),
o si se hará sobre la letra de la ley misma, ello es, con prescindencia de una controversia originada
en cuestiones fácticas (control abstracto);
La tercera, responde a determinar si el mismo, puede/debe ser hecho por vía de acción o de
recurso, (al cual llamaremos, control directo o indirecto, respectivamente);
La cuarta, establecerá si dicho control podrá emanar de oficio (sin mediar solicitud de parte
interesada en la declaración) o si, por el contrario, deberá efectuarse únicamente a pedido de parte
interesada;
La quinta, determinará los efectos del control, al momento en que el órgano competente para
ejercerlo se expida sobre la inconstitucionalidad de la norma de que se trate, en cuanto a si esta
declaración de inconstitucionalidad tendrá únicamente efectos entre aquellas partes donde se ha
suscitado la cuestión relativa a la inconstitucionalidad (inter partes), o erga omnes, en el sentido de
que la declaración de inconstitucionalidad producirá su derogación “para todos” (y no únicamente
respecto de las partes entre quienes se suscitare la controversia a su respecto).
Así, en nuestro orden federal, el control es: difuso, concreto e indirecto, a pedido de parte y con
efectos inter-partes.
-El caso Marbury vs Madison.
En el año 1801, el presidente Adams de EEUU designó a Marshall presidente de la Suprema Corte
junto con otros jueces, entre los que se encontraba Marbury. Finalizado el mandato presidencial es
sucedido por el presidente, Jefferson quien designa como secretario de Estado a Madison.
La mayoría de los jueces nombrados durante el gobierno anterior recibieron la notificación en la que
constaba que tenían acceso a sus cargos de jueces. No obstante, otros, entre los que se encontraba
Marbury, no recibieron dicha notificación y decidieron solicitar a Madison que el nombramiento les
fuera notificado para poder acceder al cargo. Al no obtener respuesta de Madison, Marbury pidió a la
Corte que emitiera un “mandamus” por el cual se le ordenara a Madison que cumpliera con la
notificación, basándose en la Sección trece del Acta Judicial que acordaba a la Corte Suprema
competencia originaria para expedir el “mandamus”.
Marbury tenía derecho al nombramiento que demandaba, teniendo en cuenta que este había sido
firmado por el presidente y sellado por el secretario de estado durante la presidencia de Adams.
73
Buxmann, Pilar.

La negativa constituyó una clara violación de ese derecho frente al cual las leyes de su país
brindaban un remedio, emitir un mandamiento.
La constitución de los Estados Unidos establece en su Art. III, la competencia de la Corte Suprema
sólo por apelación, salvo en determinados casos en la que es originaria, no encontrándose el
“mandamus” dentro de estas excepciones, por lo que se rechazó la petición del demandante, ya que
la Corte Suprema no poseía competencia para emitir mandamientos en competencia originaria.

Esto trajo aparejado un conflicto entre la Constitución y el Acta Judicial, Sección 13 (de rango
jerárquico inferior). Marshall resolvió en su sentencia declarar la inconstitucionalidad del Acta
Judicial, por considerar que ampliaba la competencia de la Corte y contrariaba la Constitución.
Se afirmó el principio de supremacía constitucional. Se consagró el principio que el poder judicial
ejerce el control de constitucionalidad.

-Sistemas de control de constitucionalidad. Control difuso. Control concentrado.

(DE RESUMEN).
Sistema de control difuso: también llamado americano, porque su nacimiento puede remontarse al
caso Marbury vs. Madison, es el imperante en América donde los jueces tienen la facultad de valorar
los hechos y el derecho. Aquí el juez dicta sentencia según su leal saber y entender (principio
llamado iura novit curia). Puede además decretar la inconstitucionalidad de las normas sin afectar el
derecho de terceros, porque el efecto de la cosa juzgada sólo alcanza a las partes (caso concreto).
Es el llamado sistema de confianza en los jueces.

Sistema de control concentrado: es el que rige en casi toda Europa continental donde los jueces
sólo aplican la ley al caso concreto, sin posibilidad de valorar el derecho, ni mucho menos declarar la
inconstitucionalidad de la ley. Dicho control de constitucionalidad corresponde a un tribunal
especializado denominado tribunal constitucional (que no es la Corte Suprema) y cuyas decisiones
tiene efectos generales (abstracto). Es el llamado sistema de desconfianza de los jueces
Los distintos sistemas de control constitucional jurisdiccional (concentrado o difuso) pueden adoptar
a su vez estos diversos métodos, los cuales van a depender del hecho de que el control se ejerza:
Antes de dictada una norma (control preventivo) no se trata en realidad de un sistema
jurisdiccional ya que funciona anticipándose a la puesta en actividad de una norma, permitiendo que
se revise su constitucionalidad antes de haber finalizado el procedimiento de aprobación definitivo.
Alcanza a los proyectos de leyes y aun a las normas que siendo sancionadas les resta el paso de la
promulgación. Las ventajas que presenta este sistema es que evita posibles daños generados por la
eficacia normativa, pero tiene el inconveniente de tornar el sistema en un medio de control político
por parte del sector que pretende que la norma no entre en vigencia;
Después de que ya se ha dictado (control represivo) se llaman represivos porque paralizan los
efectos de una norma. El mismo puede provenir de un sistema concentrado o difuso, es decir,

74
Buxmann, Pilar.

aquellos en los que la declaración de inconstitucionalidad afecte al caso concreto o a la totalidad de

los sujetos afectados por la ley o el acto declarado inaplicable o inconstitucional;
Una vez que la norma ha sido cuestionada en un caso concreto (control ocasional) sometido a
ciertos presupuestos y condiciones de admisibilidad. Es ocasional porque se encuentra subordinado
a la acreditación, entre otros requisitos, del interés y la oportunidad en la declaración de
inconstitucionalidad; es decir, debe acreditarse un interés directo (perjuicio ocasionado) y la
actualidad del daño.
Es un modelo propio de los sistemas de control difuso que requieren de condiciones concretas para
admitir la revisión judicial de las normas.
Es indirecto porque el conflicto con la norma se produce en relación a una circunstancia
determinada, lo cual podría decirse que más que una declaración de inconstitucionalidad es la
declaración de inaplicabilidad de la norma al caso concreto.
Puede llevarse a cabo mediante:
-Acción de inconstitucionalidad;
-Recurso de inconstitucionalidad;
-Excepción de inconstitucionalidad;
-Incidente de inconstitucionalidad (EEUU)
(NUESTRO PAÍS).
Entonces, los dos primeros son métodos de control directo (sobre la norma misma), el tercero es
indirecto porque se ataca la constitucionalidad de la norma a partir de un conflicto entre partes,
llevado a la justicia por supuesto.

-El modelo político para el control de constitucionalidad.

¿?

-Requisitos el modelo jurisdiccional.

¿?

-Aspecto político y jurisdiccional. Métodos.

¿?

-Vías procesales (recurso, acción y excepción e incidente de inconstitucionalidad).

(RESUMEN).
Recurso de inconstitucionalidad (vía indirecta): Nuestro país regula un recurso el llamado recurso
extraordinario federal, como última vía de impugnación constitucional luego de transitar etapas del

75
Buxmann, Pilar.

proceso ordinarias. Se trata de una vía extraordinaria válida solamente mientras exista el llamado
caso constitucional (cuestiones federales - art. 14 de la ley 48). Por medio del recurso de
inconstitucionalidad (extraordinario federal en nuestro país) se busca la tutela de la supremacía de la
Carta Fundamental y la unificación de la jurisprudencia que la interpreta en los distintos estamentos
provinciales (locales) y federales (nacionales).
Debe dejarse en claro, que las cuestiones federales son temas de derecho y no de hecho, estas
últimas proceden sólo por vía de excepción, cuando se demuestra la arbitrariedad de las sentencias.
El recurso es extraordinario porque la cuestión constitucional debería resolverse en las instancias
previas, y en lo deseable por los máximos tribunales locales de justicia.
Debe tratarse de una sentencia definitiva, esto es, que termine absolutamente el proceso sin
posibilidad alguna de continuación, y que en dicha causa se haya substanciado una “cuestión
justiciable”.
Además, la ley 23.774 incorporó otros recaudos como el “gravamen federal suficiente” y que la
cuestión sea “trascendente y sustancial’’, todo ello para evitar la acumulación de recursos
presentados ante el supremo tribunal.
La cuestión federal puede ser:
Simple: cuando lo que se ataca es la interpretación de una norma o acto por parte del juez
(interpretación contraria a la Constitución). En la cuestión federal simple la Corte actúa interpretando
las cláusulas constitucionales, las leyes federales y sus reglamentaciones, los tratados, etc.
Compleja: cuando el conflicto enfrenta normas y actos infraconstitucionales con la Constitución
(conflictos de constitucionalidad). A su vez, la cuestión compleja puede ser:
Directa: colisión entre una norma infraconstitucional con la Constitución (ej. entre una ley federal y la
CN) o;
Indirecta: colisión entre dos leyes infraconstitucionales (ej. entre un decreto y una ley)-.
Acción de inconstitucionalidad (directa): La acción de inconstitucionalidad es una pretensión que
se deduce ante el órgano que concreta la revisión de legalidad y legitimidad fundamental.
Actualmente el control por vía de acción (a la cual llamaremos indistintamente, vía de acción o vía
directa) es susceptible de ser requerido, a través de la acción de amparo, reglada por la ley 16.986, o
mediante la acción meramente declarativa de certeza, reglada a través del art. 322 del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación, y la ley 27. Pero esto no siempre fue así.
Si bien el control constitucional por vía de acción tenía cabida tanto en los sistemas políticos como
en los jurisdiccionales concentrados, existía una gran resistencia a darle andamiaje en aquellos
países que adoptaban la jurisdicción difusa.
En Argentina, pese a los incesantes reclamos de la doctrina nacional, la jurisprudencia de la CSJN,
mantuvo una posición negatoria hasta la década del 80. No sólo rechazaba las acciones declarativas
intentadas en el entendimiento que no se estaba en presencia de un caso judicial, sino que tampoco

76
Buxmann, Pilar.

admitía el amparo como mecanismo de control por vía de acción, pese a que no se procuraba un
pronunciamiento meramente declarativo sino una sentencia de condena. En esta situación el óbice
era la imposibilidad de declarar la inconstitucionalidad de normas dentro del acotado marco que
brinda el amparo.
Poco a poco esta postura fue cediendo y se dio pleno andamiaje a la acción declarativa de
inconstitucionalidad.
La Corte nacional entendió que el control por vía de acción era viable en tanto se cumplieran con los
recaudos establecidos en el art. 322 del Código procesal. Así exigió que para la procedencia de este
proceso constitucional existiera una a) relación jurídica, b) estado de incertidumbre, c) actualidad de
la lesión, d) legitimación en las partes y e) no disponibilidad de otro medio procesal.
Excepción de inconstitucionalidad (indirecta): Es menester recordar que la excepción es el poder
jurídico de que se halla investido el demandado, que lo habilita para oponerse a la acción promovida
contra él, equivaliendo en tal sentido a defensa, o sea, todo lo que el demandado puede aducir para
proteger su derecho, evitando el progreso de la pretensión del actor, como han subrayado nuestros
tribunales.
La excepción de inconstitucionalidad presenta dos caras diferentes:
En jurisdicciones concentradas se presenta a manera de defensa que tiende a evitar la aplicación de
una norma en un proceso ordinario, generando la obligación del órgano de remitir en consulta al
Tribunal de Garantías respectivo (España). Esto es así debido a que el juez ordinario no puede
declarar la inconstitucionalidad de una norma; por lo tanto, debe remitir el litigio al cuerpo de
jurisdicción constitucional.
La otra faceta se presenta en los sistemas difusos donde la cuestión de inconstitucionalidad se
proyecta como verdadera excepción de fondo. Aquí el mismo juez ante quien se plantea es
competente para resolver sobre la admisibilidad y procedencia de tal pretensión.
Incidente de inconstitucionalidad (indirecta): El incidente es un proceso autónomo despojado de
las severidades del principal y, esencialmente, de las pretensiones que en el operan. Significa,
básicamente, resolver cuestiones vinculadas con el thema decidendum pero con la autonomía
suficiente por la entidad e importancia de su temática. En Italia la vía es la más común para resolver
la forma del control de constitucionalidad. El procedimiento consiste en plantear la
inconstitucionalidad en el proceso ordinario, obligando al juez a formar un incidente. La iniciativa le
corresponde, indistintamente, al juez, a las partes y al Ministerio Público. Si la cuestión fuese
manifiestamente infundada, permite el rechazo in limine por el Tribunal de Garantías.
RECURSO = VÍA INDIRECTA = IMPUGNACIÓN DE SENTENCIA
EXCEPCIÓN = VÍA INDIRECTA = DURANTE EL PROCESO
INCIDENTE = VÍA INDIRECTA = DURANTE EL PROCESO ACCIÓN = VÍA DIRECTA = ACCIÓN
AUTÓNOMA

77
Buxmann, Pilar.

Las consultas de constitucionalidad: Operan como un control preventivo en sistemas

jurisdiccionales que cuentan con tribunales constitucionales o de garantías (España, Costa Rica,
etc.).
Puede darse en aquellos casos en que los jueces ordinarios, que deben decidir sobre una cuestión
particular, entienden que la norma a aplicar en el proceso podría ser contraria a la Constitución; en
esos casos deberán plantear la cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos y con los
efectos que establezca la ley.
Pero que el control sea preventivo no obsta a que una vez entrada en vigor una norma, la misma
pueda ser atacada por inconstitucionalidad posteriormente.

78
Buxmann, Pilar.

Unidad 9 (por Flor Nicuesa)

-El rol político-institucional de las cortes supremas.
¿?
-Evolución en Argentina y en el derecho comparado.
¿?
-Competencia originaria y apelada de la Corte Suprema de la Nación.
(MANILI)
El Poder Judicial de la Nación es un órgano del gobierno federal y ejerce una función del poder del
Estado, la denominada "administración de justicia", "jurisdicción" o "función jurisdiccional", en forma
propia y exclusiva. Es también un órgano de control, pues asegura la supremacía de la Constitución
a través de la declaración de inconstitucionalidad de normas o actos de gobierno, y modera el
desenvolvimiento político de los otros poderes -Ejecutivo y Legislativo- evitando que éstos se
excedan en el ejercicio de sus competencias.
Este poder está compuesto por tribunales federales de primera instancia (juzgados) y de segunda
instancia (cámaras de apelaciones) creados por ley, y por la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
único órgano creado por la Constitución (art. 108) como titular o cabeza del Poder Judicial. En este
sentido, es importante destacar que la norma referida deriva justamente al Congreso la potestad de
determinar la creación de esos tribunales inferiores, la organización en fueros, niveles jerárquicos,
número de integrantes, cantidad de integrantes del Máximo Tribunal, la sanción. de normas
procesales federales, y la atribución y distribución de competencias judiciales. Sin embargo, le está
vedado modificar la competencia expresamente atribuida a este órgano por los arts. 116 y 117 de la
CN. El Poder Judicial federal ejerce la llamada "jurisdicción federal", la cual ha A ido definida como la
facultad de administra justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente
determinados por la Constitución. El art. 116 CN establece en forma genérica cuáles son los asuntos
en los cuales corresponde conocer y decidir a la Corte Suprema y tribunales inferiores de la Nación,
pues dispone la competencia federal en función del lugar, del monto y de las personas. Por su parte,
el art. 117 prevé que la Corte ejercerá su competencia en grado de apelación según las reglas y
excepciones que fije el Congreso, salvo los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cónsules extranjeros, o aquellos en que una provincia sea parte, pues en estos supuestos ejercerá
su competencia originaria y exclusiva. Es decir, la Constitución otorga al Poder Legislativo la facultad
de regular los supuestos en los cuales la Corte entenderá en grado de apelación de aquellas causas
que lleguen a su conocimiento de un tribunal inferior donde han sido juzgadas (generalmente en más
de una instancia, sean provinciales, administrativos o militares) y en las cuales entiende por vía
ordinaria o extraordinaria.
Se puede sintetizar la competencia de nuestro Máximo tribunal de la siguiente manera:
Originaria y exclusiva;

79
Buxmann, Pilar.

Ordinaria por apelación: reglamentada por el art. 24 inc. 6 del decreto ley 1285/58. En estos casos,
la corte actúa como tercera instancia, y el recurso procede solo contra sentencias definitivas. (esta
competencia es más amplia que la extraordinaria, porque la corte puede revisar cuestiones de hecho
y de derecho)
Extraordinaria por apelación: SIGUIENTE UNIDADREF.
Otras competencias: como recursos de aclaratoria contra sus propias resoluciones, recursos de
revisión previstos en la ley 4055, etc.
-La regla del precedente. Concepto. Seguimiento vertical y horizontal.
El precedente es entendido como la consideración y apreciación que, sobre causas anteriores,
realizan los jueces para resolver casos actuales, substancialmente análogos o similares a esos
anteriores.
A pesar de que en las facultades de Derecho nos enseñaron que la teoría del precedente no se
aplica (o no existe directamente) en nuestro sistema de administración de justicia, lo cierto es que,
en realidad, es un fenómeno asimilable a un puñado de arena en la mano, que inevitablemente, y
dependiendo de diversos factores, se va a filtrar entre los dedos.
La jurisprudencia y/o los precedentes tienden a llenar vacíos y cumplen cierta función de suplencia
respecto de la legislación, al enmendar criterios que la ley no ha precisado o cuando los expone en
forma errónea que pueden ser superados con una razonable interpretación de los jueces. La
jurisprudencia y/o los precedentes de la CSJN tienen una cierta inestabilidad y que resulta complejo
seguir las líneas de interpretación por la gran cantidad de decisiones que ella produce.
El precedente se define en cada ordenamiento en función de la combinación de cuatro factores
diferentes, o bien como intersección de cuatro dimensiones8: 1) la institucional; 2) la objetiva; 3) la
estructural; y 4) la de la eficacia.
La dimensión institucional, es la que nos brinda los conceptos de precedente vertical y precedente
horizontal. Es decir, surge directamente de la estructura u organización judicial de un ordenamiento
jurídico determinado. El precedente horizontal: cuando una decisión será aplicada en casos
posteriores por el mismo órgano jurisdiccional. El precedente vertical: la decisión es respetada por
los jueces de una instancia jerárquicamente inferior.
La dimensión objetiva se relaciona con la determinación de aquello a lo que se atribuye eficacia de
precedente, es decir, la capacidad de influir en la decisión posterior.
En la dimensión estructural se pueden dar cuatro situaciones diferentes: a) cuando se invoca un
único precedente; b) cuando se hace referencia a varios precedentes que enuncian la misma
solución de la misma cuestión; c) cuando existen varios precedentes en conflicto; y d) cuando existe
un caos jurisprudencial, es decir, la pulverización y la contradictoriedad múltiple entre decisiones
La dimensión de la eficacia, finalmente, es la que nos lleva al análisis de la naturaleza e intensidad
de la influencia que ejercer sobre la decisión posterior.

80
Buxmann, Pilar.

Los autores que están a favor de la recepción de esta doctrina, expresan que no es exagerado
pensar que una teoría del precedente bien estructurada, diagramada y aplicada, dentro un Estado
constitucional de Derecho, refuerza el respeto tanto por los derechos individuales, colectivos y
sociales, y hace más democrática y republicana la administración de justicia, puesto que el
precedente requiere –sí o sí-, de una mayor carga de motivación y argumentación jurídica en la
resolución del conflicto, ya que en la base de su aplicación se encuentra en juego –nada más ni nada
menos-, que el derecho a la igualdad.
-Obligatoriedad de los fallos de la Corte.
La Constitución Nacional no posee ninguna norma que establezca la aplicación de algún mecanismo
similar a la llamada teoría del precedente, sin embargo, al establecerse el art 108 de la Constitución
Nacional, se explica que el Poder Judicial estará conformado por una Corte Suprema de Justicia,
como órgano máximo dentro de los tribunales del país, no quedan dudas que dicha norma torna
aplicable la teoría del precedente desde su faz vertical. Sin embargo, la doctrina coincide que es muy
difícil establecer una regla clara en torno al efecto vinculante de las decisiones de los superiores
tribunales, y en especial de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
En las principales y primeras leyes que organizaron el Poder Judicial tampoco se encuentran normas
que establezcan la aplicación de la doctrina del precedente.
Un supuesto de jurisprudencia obligatoria, o de circunstancias donde la jurisprudencia tiene efectos
importantes en relación a la relación jurídica procesal, lo encontramos en artículo 73 del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación, que establece que, en general para el supuesto de
desistimiento la costas deben ser afrontadas por quien desiste, salvo cuando dicho desistimiento se
debiere, exclusivamente, a cambios de legislación o jurisprudencia, y se llevare a cabo sin demora
injustificada.
El Código Civil, no contemplaba norma alguna que establezca a la jurisprudencia como fuente del
derecho. Es decir, que la jurisprudencia o los precedentes resueltos en casos análogos, en ningún
caso podían tener cabida para ayudar a la resolución del conflicto. Lamentablemente esa misma
postura es la que sigue tomando el actual Código Civil y Comercial unificado.
El anteproyecto original contenía en el artículo 1º, a la jurisprudencia como fuente y pauta para la
resolución de los casos, sin embargo, la Comisión Bicameral eliminó dicha referencia, manteniendo
el criterio de no citar a la jurisprudencia como fuente, posiblemente enrolada en la idea de que
Argentina es un país es legalista y no jurisprudencialista.
Dado ello, la puerta de acceso queda en el art. 3 del CCyC que establece el deber de los jueces de
resolver las causas de manera motivada.
Debido a su jerarquía institucional y su carácter de intérprete de última instancia, cabe preguntarse si
sus sentencias obligan, a la propia CSJN (efecto horizontal) y a los jueces inferiores (efecto vertical),
a seguir los criterios desarrollados, más allá del caso concreto sometido a su decisión. Tanto la
Constitución Nacional como la legislación nada dicen con respecto a la fuerza vinculante de los fallos
de la CSJN. Tampoco la CSJN ha mantenido un criterio consolidado sobre el efecto de sus fallos
más allá del caso concreto.
La CSJN no ha terminado, al día de hoy, de desarrollar principios en materia de fuerza persuasiva o
vinculante de su jurisprudencia.
81
Buxmann, Pilar.

A modo de ejemplo se van a citar a continuación diferentes fallos en los cuales la Corte ha ido
variando su criterio al respecto.
-En “Magdalena Videla” la CSJN confirmó, por sus fundamentos, la decisión de un juez federal que
había entendido que los jueces deben ajustar sus sentencias a lo decidido por el alto tribunal, en
casos análogos.
-En “Bernardo Pastorino”, sostuvo que las sentencias de la CSJN sólo obligan legalmente en el caso
concreto sometido a decisión
-Luego, la CSJN entendió que los jueces inferiores tienen una amplia libertad de convicción para
interpretar la ley y la jurisprudencia.
Hace unos años, en el caso “Fermín”, la CSJN adhirió al dictamen de la Procuración General, quien
sostuvo que apartarse de la jurisprudencia sin justificación expresa, “se opone al deber que tienen
las instancias inferiores de conformar sus decisiones a las sentencias de la Corte dictadas en casos
similares, en virtud de su condición de intérprete supremo de la Constitución Nacional”.
Más acá en el tiempo, en el caso “Sánchez Ramón c/Municipalidad de Santa Fe”, la Corte exhibió un
criterio contrario. Sin embargo, los jueces Lorenzetti y Petracchi votaron en disidencia, puntualizando
que le asiste razón al apelante con relación a que el tribunal “cambió su criterio jurisprudencial en
materia de prescripción cuando la causa ya se encontraba en trámite y lo aplicó al caso en forma
retroactiva”
-Stare decisis. Overruling.
¿?
-Interpretación constitucional.
¿?
-Cuestiones políticas no justiciables.
Hay cuestiones que se encuentran exentas del control judicial. Tal es la doctrina de la de las
llamadas cuestiones políticas no justiciables. Este tipo de materias quedarían excluidas de la revisión
judicial precisamente por el carácter intrínsecamente político de los asuntos, respecto de los cuales
el Poder Judicial no es competente.
Son cuestiones reivindicadas por otro poder, son ZONAS DE RESERVA de otro poder. Son actos
discrecionales, cuestiones de gobierno, decisiones tomadas conforme a un criterio de oportunidad,
mérito o conveniencia. Por ejemplo, la decisión de intervenir una provincia, el juzgamiento de las
elecciones, derechos y títulos de sus miembros, la decisión de iniciar juicio político o de destituir
mediante este, entre otros ejemplos. Permitir revisarlas es violentar la división de poderes y
consagrar el gobierno de los jueces. En la Argentina, la doctrina de las cuestiones políticas tiene una
larga tradición. La Corte apeló por primera vez a ella en 1893, en el caso “Cullen c/ Llerena”. La
demanda perseguía que se restituyese en el cargo al gobernador de Santa Fe, destituido con motivo
de la intervención federal dispuesta por el gobierno nacional. La Corte calificó, entonces, a la
intervención de la provincia como “un acto político por su naturaleza, cuya verificación corresponde
exclusivamente a los poderes políticos de la Nación, el Congreso y el Poder Ejecutivo, sin ninguna
participación del Poder Judicial’.
82
Buxmann, Pilar.

83
Buxmann, Pilar.

Unidad 10

-Recurso extraordinario. Concepto. Finalidades y naturaleza del RE federal y provincial. Régimen

legal.

(MANILI)

La CN no menciona expresamente el REF, pero esta competencia deriva de:

Art. 226 CN cuando supone que a la CS y a los tribunales inferiores les corresponde el
conocimiento y la decisión de todas las causas que versen sobre puntos regidos en la CN;

Art. 31, que establece el orden jerárquico del Derecho nacional sobre el local;

Art. 75 inc. 22, reconoce jerarquía constitucional a los tratados internacionales de DDHH allí
mencionados.

Art. 117, cuando establece que es el congreso quien va a disponer los casos en los cuales el
supremo tribunal ejercerá la jurisdicción por apelación.

Si bien su regulación es dispersa, no hay una única norma integral y sistemática, la ley madre es la
n°48 que regula la competencia extraordinaria de la Corte.

A través de este recurso, la corte ejerce en última instancia y en su carácter de interprete final y
definitivo de la CN, el control de constitucionalidad de normas y actos estatales contrarios a la ley
suprema.

El REF es una apelación de carácter excepcional y restrictivo, que tiene por objeto el mantenimiento
de la supremacía constitucional y no la sumisión a la corte de cualquier causa en que pueda existir
agravio o injusticia a juicio del recurrente. Por eso, ha sostenido que no se trata de una tercera
instancia ordinaria que acuerda el art. 3 de la ley 4055 en los casos expresados en el mismo y en la
que el tribunal puede conocer de todo lo contenido en el expediente, sino del recurso extraordinario
para mantener la supremacía de la Constitución, leyes del congreso y tratados.

Será admisible únicamente cuando se cumplan determinados requisitos de forma y fondo, así, por
regla, solo se discuten cuestiones de derecho federal, y por excepción, puede entender en
cuestiones de hecho y de derecho no federales, este sería el supuesto de arbitrariedad de sentencia.

Si bien al corte admite que se trata de un recurso de apelación, debe versar sobre un
pronunciamiento concreto para que la corte suprema pueda confirmarlo o revocarlo después del
debate judicial respectivo. No se trata de una apelación común, ya que por su fin y su naturaleza es
un remedio excepcional cuya aplicación debe hacerse restrictivamente para no desnaturalizar su
función y convertirlo en una nueva instancia ordinaria de todos los pleitos que se tramitan ante todos
los tribunales del país.
84
Buxmann, Pilar.

-Requisitos comunes del REF. La existencia del juicio o causa como requisito esencial del recurso
extraordinario. Supuestos. Tribunal de justicia como órgano emisor de la resolución recurrida.

(MANILI).

Las notas exigidas para la admisibilidad de cualquier recurso son:

Intervención de un tribunal de justicia: de conformidad con lo dispuesto en las leyes 48 y 4055, se

entiende por tales a los órganos permanentes que integran el poder judicial de la Nación, el
provincial y los superiores tribunales militares.

Así, la apelación prevista por la ley 48 solo procederá contra los pronunciamientos de tribunales de
justicia, carácter que es propio de los que integran el PJN y de las provincias,

Que esa intervención sea en un juicio: este requisito surge de la aplicación de los arts. 116 y 117
de la CN, y se refiere a la existencia de una causa, caso, asunto, pleito, controversia o contienda
entre partes, resultando la legitimación procesal un presupuesto necesario para su existencia, y para
que sea resuelto por la Corte. Esta debe ventilarse ante los tribunales a través de alguno de los
procedimientos legislados en los códigos de forma, para que aquellos ejerzan su función de
administrar justicia.

Que en el juicio se decida una cuestión justiciable o judiciable: Son aquellas cuestiones que, en el
orden normal de las instituciones, corresponde decidir a los jueces en el ejercicio de su función
judicial. Tiene que tratarse de una cuestión real y concreta, y no para supuestos hipotéticos, o para
fijar reglas en casos no sucedidos. Por lo tanto, no compete a los jueces hacer declaraciones
generales o abstractas, toda vez que la esencia de este poder es decidir colisiones efectivas de
derechos.

Resultan ajenas al PJ las cuestiones políticas no justiciables, por tratarse de cuestiones privativas de
los otros poderes y ajenas a él.

Que exista gravamen que justifique la apelación extraordinaria: es decir, que la sentencia que haya
recaído en el caso produzca un prejuicio o lesión al derecho del recurrente. Este daño tiene que ser
cierto, atendible, actual y subsistente al tiempo en que se expida la corte.

La subsistencia de estos requisitos al momento que la corte dicte sentencia: esta exigencia es
importante para que el tribunal pueda ejercer su jurisdicción apelada, su desaparición implica
tambien la imposibilidad de juzgar al estar en presencia de una cuestión abstracta. Las sentencias
de la corte deben atender a cuestiones existentes al momento de la decisión, aunque ellas sean
sobrevinientes al recurso extraordinario. Por ello, con fundamento en la falta de agravio actual, la
corte declara inadmisible el recurso extraordinario. Asimismo, entiende que la ausencia de requisito

85
Buxmann, Pilar.

no puede ser suplida por acuerdo entre las partes, y puede ser declarada de oficio, aun cuando en
algún caso la corte obvió este requisito.

Requisitos propios del REF:

La existencia en la causa de una cuestión o caso constitucional o federal: este recaudo es el que
define el carácter excepcional de este recurso de apelación ante la corte, toda vez que su viabilidad
radica en la existencia de este tipo de cuestiones. E trata de una cuestión de derecho en la cual está
comprometida la CN en forma directa o indirecta, sea en su interpretación o en su supremacía. Esta
puede ser una cuestión federal simple o compleja.

Esta cuestión o caso constitucional debe guardar relación directa con la solución del juicio:
significa que el juicio no puede ser sentenciado válidamente, si se desprecia y no se resuelve la
cuestión constitucional. La solución de la causa depende de la interpretación que el juez formule del
derecho federal o de la forma como resuelve la incompatibilidad del derecho inferior con la CN o del
vicio radicado en la sentencia, según sea el supuesto.

Que la cuestión federal haya sido resuelta en forma contraria o no favorable al derecho federal
invocado: esta es una condición de fondo que debe reunir la sentencia definitiva emanada del
tribunal superior de la causa.

Que se trate de una sentencia definitiva: se trata de resoluciones emanadas del superior tribunal
de la causa y que tienen por objeto dirimir las controversias, poniendo fin al pleito, o haciendo
imposible su continuación.

Que la sentencia apelada por este recurso provenga del superior tribunal de la causa: se trata de
aquel órgano cuya resolución sobre la cuestión federal debatida en juicio es insusceptible de ser
revisada por otro dentro de la pertinente organización local. Es quien tiene a su cargo decidir en
última instancia, dentro de la respectiva organización procesal, es el más alto tribunal local del cual
puede obtenerse la decisión sobre la cuestión federal, aunque no sea el más alto tribunal de
apelación del estado provincial. La cuestión reside en establecer en cada caso cual es el máximo
tribunal que, intervendrá como último interprete antes de la corte.

Los requisitos formales del REF, pueden dividirse en:

Requisitos que deben cumplirse de modo previo a la interposición del recurso extraordinario:
estos, no están legislados, sino que fueron creados en forma pretoriana por la Corte:

-Introducción oportuna de la cuestión federal: debe haberse planteado en la primera oportunidad

procesal de modo que permita a los jueces pronunciarse sobre ella al momento de trabarse la Litis.
La corte entiende que quien no hizo el planteo en forma oportuna ha consentido o renunciado a la
misma en el juicio y, en consecuencia, el recurso extraordinario es inadmisible por defecto formal.

86
Buxmann, Pilar.

Este requisito solo rige (en principio) respecto de las cuestiones federales previstas en la ley 48, las
cuales deben ser resueltas previamente por los jueces de la causa para así llegar a la corte como su
último interprete.

-Que se haya planteado en forma inequívoca: si bien la corte sostiene que no se requieren formulas
sacramentales, su planteo debe ser expreso y categórico. Esto significa que quien la plantee debe
determinar con precisión el derecho federal cuestionado; no basta que efectúe referencias generales
ni que invoque que fue introducida tácitamente.

-La cuestión federal debe ser mantenida en forma inequívoca en todas las instancias del litigio: no se
tiene por cumplido este requisito si, al contestar los agravios, se remite a lo expresado en la
demanda o en la contestación, o, si no lo articuló oportunamente o no lo sustentó entre los puntos
sometidos al tribunal de alzada, se equipara a abandono o desistimiento de la acción.

Requisitos que deben cumplirse al momento de la interposición del recurso extraordinario:

-Planteo por escrito fundado con firma de letrado y con domicilio constituido en la Capital Federal.
Tambien debe contener; una enunciación concreta de los hechos de la causa, la cuestión federal en
debate y el vínculo entre esta y aquellos; la afirmación del carácter definitivo de la sentencia y que
esta haya sido dictada por el superior tribunal de la causa; la invocación de la cuestión federal
oportunamente planteada y su relación directa e inmediata, entre el decisorio impugnado y los
derechos y garantías constitucionales que se pretenden violados, debe tratarse de una crítica
concreta y razonada de todos los argumentos en que se basa la sentencia que se impugna. Es
importante destacar que el recurso debe fundarse en el escrito de interposición y DEBE ser
autónomo y autosuficiente. Debe, además, acompañarse con copias para traslado.

-El recurso se presenta en la sede del tribunal superior de la causa, que es de quien proviene la
sentencia impugnada, que motiva la interposición del recurso extraordinario.

-Debe ser interpuesto dentro de los 10 días hábiles contados desde que las partes fueron notificadas
de la resolución. El termino es independiente para cada uno de los litigantes y es perentorio. No se
interrumpe ni suspende por la interposición de otros recursos declarados improcedentes por los
tribunales de la causa.

-Trámite. El ‘writ of certiorari’.

(MANILI)

Concesión del recurso: una vez deducido el recurso ante el tribunal superior de la causa por la
parte que se considere agraviada, este debe ordenar el traslado a la contraria por el plazo de 10 días
para que ejerza sus defensas y plantee las cuestiones que considere conducentes para la correcta
solución del litigio, a fin de garantizar el debido proceso.

87
Buxmann, Pilar.

Evacuado el traslado o vencido el plazo, el tribunal decide si lo concede o lo deniega y la resolución

debe ser notificada a las partes. en caso de denegatoria, el recurrente puede interponer recurso de
hecho o queja directamente ante el máximo tribunal.

Una vez concedido el recurso, el apelante puede desistir del mismo (costas de la contraria a su
cargo).

Efectos de la concesión del recurso: en principio, tiene efecto suspensivo, sin embargo, si la
sentencia definitiva dictada por el superior tribunal de la causa es confirmatoria de la emanada por la
anterior instancia, la parte puede solicitar su ejecución conforme a lo dispuesto en el art. 258
CPCCN. Esta petición se efectúa directamente ante el superior tribunal.

Radicación en la corte: la recepción de la causa por parte de la CS implica el llamamiento de autos

a resolver. El máximo tribunal se encuentra habilitado para rechazar el recurso en los siguientes
supuestos:

-Cuando falta agravio federal suficiente;

-Cuando las cuestiones planteadas son insustanciales;

-Cuando esas cuestiones carecen de trascendencia.

Se trata de una variante del writ of certiorari norteamericano que sirve como vía de acceso para la
competencia de la suprema corte, mientras que en nuestro caso la corte puede rechazar in limine los
recursos presentados ante sus estrados.

Forma de la sentencia de la CS: las sentencias se redactan en forma impersonal y se resuelven

por mayoría de votos. Los ministros que voten en forma concordante emiten su opinión con distintos
fundamentos. Por su parte, los jueces disidentes emiten su opinión por separado.

Efectos de la sentencia: la CS debe limitar su pronunciamiento a las cuestiones planteadas por el

recurrente en el escrito de apelación extraordinaria. Si la corte confirma la sentencia dictada por el
tribunal superior acerca de las cuestiones federales sometidas a su pronunciamiento, aquella
adquiere carácter firme en su integridad.

-Personas facultadas para interponer el recurso extraordinario.

¿?

-Interés o gravamen. Concepto y clases. Subsistencia.

¿?

-Tribunales arbitrales. Nulidad y laudos arbitrales.

88
Buxmann, Pilar.

(MANILI).

Los tribunales arbitrales no son susceptibles de recurso extraordinario. Sin embargo, si se admite el
remedio federal cuando la competencia arbitral es regulada por la ley y el órgano creado actúa en
ejercicio de la función judicial o se cuestiona su validez y las partes no hubieran aceptado su
sometimiento voluntario.

-Tribunales de enjuiciamiento.

(MANILI).

En principio, la corte entendía que, por tratarse de funciones de tipo político atinentes a su
responsabilidad, no constituían tribunales de justicia en los términos de la ley 48, a los efectos de
revisar las decisiones que aquellos dictasen. Sin embargo, en la causa ‘Graffigna Latino’ sentó la
doctrina mediante la cual admitió la posibilidad de recurrir ante ella por vía extraordinaria cuando las
decisiones adoptadas en el marco del enjuiciamiento de magistrados o juicio político en la esfera
provincial y por órganos ajenos a los poderes judiciales locales, violan el debido proceso
constitucional.

-Tribunales de disciplina.

(MANILI).

No son susceptibles del remedio federal.

-Tribunales militares.

(MANILI).

Tiene que tratarse de sentencias definitivas o de pronunciamientos que causen gravamen irreparable
dictados en tiempos de guerra, por el consejo superior de las fuerzas armadas y por los consejos de
guerra, en tanto, en tiempos de paz y si no se trata de faltas militares, las resoluciones son
recurribles ante la cámara federal de apelaciones del lugar donde se produjo el hecho del proceso.

-Órganos administrativos.

¿?

89
Buxmann, Pilar.

Unidad 11

-Concepto de sentencia definitiva a los fines del recurso extraordinario. Resoluciones equiparadas.

(RESUMEN)

Los artículos 14 de la ley 48 y 6º de la ley 4055, limitan la admisibilidad del REF a las "sentencias
definitivas" pronunciadas por los órganos que mencionan (cámaras federales y nacionales de
apelación, tribunales superiores de provincia y tribunales superiores militares).
Sentencia definitiva es aquella que pone fin al pleito, haciendo imposible su continuación (por vía
recursiva) e impidiendo el replanteo de la cuestión en otro juicio posterior.
Por lo tanto, no constituyen sentencias definitivas a los efectos del recurso, aquellas que aun
poniendo fin al proceso e impidiendo su continuación, permiten plantear nuevamente la cuestión
discutida en otro juicio. El ejemplo, clásico es la sentencia dictada en juicio ejecutivo o de apremio1,
por cuanto sus conclusiones son susceptibles de modificarse a través de un proceso de
conocimiento posterior que, como principio, puede promover la parte vencida. Tampoco constituyen
sentencias definitivas, como hemos visto, las que resuelven interdictos o prestaciones provisorias de
alimentos.
Finalmente, es importante destacar que la CSJN equiparó a sentencia definitiva a algunos
pronunciamientos judiciales que causen un agravio de imposible o dificultosa reparación ulterior
(agravio irreparable). Se trata de resoluciones interlocutorias que, si bien no constituyen sentencias
definitivas, ponen fin al proceso o impiden su continuación. Constituye ejemplo de este tipo de
resoluciones, la sentencia interlocutoria que admite una excepción perentoria de previo y especial
pronunciamiento, impidiendo la continuación del proceso (ej. excepción de pago o prescripción).
No constituyen agravio irreparable las providencias simples o las sentencias interlocutorias que
pueden recurrirse sin necesidad de llegar a la CSJN, como, por ejemplo:
La providencia que abre la causa a prueba o la que declara el cierre de dicha etapa.
La sentencia interlocutoria que resuelve una excepción dilatoria como la excepción de
incompetencia.
La sentencia interlocutoria que decreta o levanta medidas cautelares.
Las que se refieren a la eximición de prisión o a la excarcelación.
Las que disponen o revocan la prisión preventiva.
Las que rechazan o declaran nulidades procesales.
En todos estos casos, dichas resoluciones pueden ser recurridas ante el mismo juez mediante
revocatoria o ante la cámara respectiva mediante apelación.

-Gravamen irreparable.
90
Buxmann, Pilar.

(RESUMEN)

La CSJN ha declarado que las resoluciones dictadas con anterioridad al pronunciamiento de la

sentencia definitiva son equiparables a ésta y susceptibles, por lo tanto, del REF, en el caso de que
ocasionen un gravamen irreparable.
De la abundante jurisprudencia elaborada por la CS acerca de este tema puede inferirse que el
gravamen irreparable resulta fundamentalmente configurado ante las siguientes situaciones:
Ausencia de otra oportunidad procesal útil (ordinaria) para obtener el amparo del derecho de que
se trate: como, por ejemplo, la sentencia interlocutoria que admite la excepción presentada por una
provincia de agotar primero la vía administrativa para continuar con el proceso judicial (es decir,
impide que el proceso siga hasta que no se agote la vía adm.)
La magnitud del perjuicio económico que lleva aparejado el cumplimiento de la decisión: por
ejemplo, la sentencia interlocutoria que declara el embargo de la totalidad de los bienes de una
sociedad, cuyo valor supera diez veces el valor de la demanda; la que dispone un embargo
preventivo exagerado; la que rechaza la impugnación de la decisión que había ordenado dejar de
percibir las jubilaciones, en tanto priva de los medios de subsistencia a su titular.
Las dilaciones y trastornos que la resolución interlocutoria puede causar al recurrente,
transformándose en una violación de la garantía de defensa en juicio: por ejemplo, cuando se
declara la nulidad de una sentencia que declaraba inocente al imputado por haberse calculado mal
los honorarios, impidiendo que el mismo recupere su libertad.
Tampoco son susceptibles de ser recurridas vía REF, las resoluciones dictadas con posterioridad al
dictado de la sentencia definitiva que hacen al cumplimiento de la misma, y que tienden a hacerla
efectiva.

-Superior tribunal de la causa. Concepto.

(RESUMEN).

Es aquel tribunal que tiene a su cargo decidir en última instancia una cuestión federal, dentro de la
respectiva organización procesal. Generalmente, son las Cortes Supremas de provincia, aunque no
siempre pueden serlo, ya que dependerá de cómo esté organizada la jurisdicción local dado que el
acceso a las Cortes locales muchas veces es restringido a ciertos supuestos, por lo que muchas
veces serán las Cámaras de Apelaciones locales o los Tribunales colegiados de instancia única.
La cuestión consistirá en establecer en cada caso cuál es el máximo tribunal que, según los
respectivos ordenamientos procesales, intervendrá como último intérprete antes de la CSJN, dado
que no siempre el superior tribunal de la causa es la suprema corte provincial o cámara federal local,
sino que dependerá del tipo de proceso que se ventile.
En líneas generales, constituyen tribunales superiores de la causa:
A nivel local Cortes Supremas de Justicia provinciales.

91
Buxmann, Pilar.

A nivel federal Cámaras federales de apelaciones.

En Capital Federal Cámaras de apelación.
Otros Tribunales militares

-Oscilaciones jurisprudenciales: los casos “Strada” y “Di Mascio”.

Hasta el año 1980, la jurisprudencia de la CSJN era pacífica en el sentido de que no siempre cabía
adjudicar a los máximos órganos judiciales de las provincias (supremas cortes o superiores
tribunales) el carácter de tribunales superiores de la causa en los términos del artículo 14 de la ley
48.
Si bien se les otorgaba tal calidad cuando actuaban en instancia única (en las demandas originarias
de inconstitucionalidad y en las causas contencioso administrativas), no ocurría lo propio en el caso
de que intervinieran en el juicio a raíz de la interposición de recursos extraordinarios locales
(casación, revisión, inaplicabilidad de ley, etc.) y los rechazaban. Esto porque dichos tribunales
tenían, generalmente, una competencia circunscripta a cuestiones de derecho común o local y no
federal; por lo tanto, se consideraban tribunales superiores a las cámaras de apelaciones o
tribunales colegiados de instancia única locales, que sí podían entender sobre cuestiones federales.
El caso Strada: la situación descripta cambiará con el fallo “Strada” de 1986, allí la corte
considerará Tribunal Superior a los efectos del REF al órgano judicial erigido como supremo por la
Constitución de provincia (es decir, las Supremas Cortes de provincia); salvo que sea incompetente
en el caso (rara vez), en cuyo caso la calidad de Tribunal Supremo la adoptará el tribunal inferior a
éste habilitado para resolver el litigio, por una sentencia que no sea recurrible ante otro tribunal (es
decir, el tribunal inmediatamente inferior a la Corte, como por ejemplo: Cámara de apelaciones en lo
civil y comercial de Santa Fe o los tribunales colegiados de instancia única (de Responsabilidad
Extracontractual, por ejemplo).
El caso Di Mascio: la doctrina anterior fue modificada definitivamente en el fallo “Di Mascio” donde
la CSJN estableció que Tribunal Superior a los efectos del REF serán “siempre” las Supremas
Cortes de provincia, las cuales no podrán excusarse de conocer de las cuestiones federales porque
ese apartamiento sería inconstitucional.
Por lo tanto, en todo pleito en donde se debatan cuestiones federales (constitucionales) el asunto
debe poder llegar al tribunal supremo provincia. Por lo tanto, ninguna constitución, legislación o
jurisprudencia local puede vedar el acceso a aquél órgano en tales supuestos (ya sea por monto,
materia, etc.); de existir tales condiciones, éstas resultarían contrarias a la Constitución Nacional.

-Los casos Ascensores Volta, Marchal y Corbo.

¿?

-El llamado recurso extraordinario “per saltum”. Análisis jurisprudencial.

(MANILI)
92
Buxmann, Pilar.

No obstante que la ley 4055 erige a las cámaras federales de apelaciones en tribunales superiores
de la causa a los fines del REF, en casos excepcionales puede éste interponerse contra la sentencia
de primera instancia y la CSJN emitir pronunciamiento con prescindencia del trámite previsto ante los
mencionados tribunales de alzada.
El per saltum es un recurso atípico, cuya finalidad es llevar un caso judicial a estudio de la Corte
Suprema, saltando (saltum), es decir, pasando por alto, uno de los requisitos que siempre se exigen:
que el caso haya sido resuelto, previamente, por el tribunal superior, que normalmente es la Cámara
de Casación o una cámara de apelaciones.
Cuando un juez resuelve un caso, el recurso de apelación lleva el tema a estudio de alguna cámara
y, en las causas penales, todavía es necesario presentar otro recurso, ante la Cámara de Casación,
antes de poder trasladar al asunto para que lo analice la Corte.
Cuando la cámara se pronuncia, la vía normal para reclamar que el tema sea estudiado por la Corte
es el recurso extraordinario o, si éste no es admitido, el denominado recurso de queja. Pero, como
vimos, quien los plantea debe cumplir numerosos y exigentes requisitos procesales.
Frente a esa situación, el per saltum pretende ser un atajo para abrir las puertas de la Corte, sin
cumplir algunos de esos recaudos.
Pero el alto tribunal sólo admitió el per saltum en algunos casos extremos, cuando supuestamente
encontró que existía alguna circunstancia que daba al caso una gravedad institucional de gran
repercusión social.
El caso más recordado en el que la Corte aplicó el per saltum fue la causa Dromi, el Gobierno había
encarado la privatización de Aerolíneas Argentinas y un juez de primera instancia dictó una medida
que frenó el proceso privatizador. La Corte, sin esperar a que el caso fuese resuelto por la Cámara
de Apelaciones, tomó en estudio ese expediente y dictó una sentencia.
Luego, en 2002, el per saltum estuvo regulado por una ley, pero ésta fue derogada, y, en la
actualidad, la mayoría de los jueces se niega a tomar un caso per saltum si no está regulado por ley.

-Cuestión federal. Clases de cuestiones federales (simples y complejas). Diversas hipótesis de cuestiones
federales complejas.

(RESUMEN).

Existirá cuestión federal de derecho cuando en el pleito se halle comprometida la Constitución

Nacional en forma directa o indirecta, sea en su interpretación o en su supremacía.
Clases de cuestiones federales (simples y complejas).
-Existe cuestión federal simple el caso versa sobre la interpretación inmediata de las normas
federales. Es decir, cuando se impugne el fallo de un Tribunal Superior de última instancia por
considerar que éste ha hecho una mala interpretación de:

93
Buxmann, Pilar.

Una cláusula de la Constitución Nacional; los tratados internacionales o leyes federales; decretos
reglamentarios de leyes federales; decretos o reglamentos de necesidad y urgencia; los delegados;
otras normas o actos federales, o; también puede producirse respecto de fallos dictados por la
CSJN.
En todos los casos no hay colisión entre normas; sólo está en juego la interpretación de una norma
federal.
Existirá cuestión federal compleja cuando exista conflicto entre la una norma federal o provincial y
la Constitución Nacional (directa), o cuando exista conflicto entre dos normas federales inferiores o
una norma provincial y una federal (indirecta).

-Arbitrariedad de sentencia. Análisis jurisprudencial.

(MANILI).

A mediados de los años ’50 comenzó a tomar cuerpo en los estrados de la CS una jurisprudencia
que hasta aquel entonces solo se había manifestado de manera esporádica y excepcional. A mérito
de esta doctrina, la CS se permitió conocer y revocar determinadas sentencias (extraordinarias)
dictadas por la justicia ordinaria en aplicación del derecho común y (más tardíamente) local, que
resultasen apeladas ante sus estrados en los términos del art. 14 de la ley 48.

Tales pronunciamientos, resultaban ajenos a su instancia extraordinaria, por corresponder su

dilucidación a la magistratura local, en tanto las provincias se habían reservado la capacidad de
decidir sobre las causas regidas por el derecho no federal. La CS, dejó atrás dicha jurisprudencia
inhibitoria, habiendo dado vida (con la doctrina de la arbitrariedad de sentencias) a la más importante
innovación en materia pretoriana que ha realizado el tribunal.

La CS vino a encontrar agravio federal donde antes no lo había. Se permitió conocer en sentencias
que eran del resorte exclusivo de la justicia provincial. Ello, en el entendimiento de que la sentencia
que del caso fuere, y con prescindencia del tipo de derecho sobre el que verse, de no ser derivación
razonada del derecho vigente, en particular consideración a las pruebas y constancias debidamente
arrimadas en autos deviene arbitraria, y hace cuestión federal al violentar la supremacía
constitucional.

Es por la violencia de la normativa constitucional mentada, y no en virtud de consideraciones propias

de derecho común, que la sentencia arbitraria hace cuestión federal, y así, habilita la instancia
apelada de la CS.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia de la CS se encargaron de ofrecer una clasificación de las

diversas causales de arbitrariedad. Los criterios de arbitrariedad remiten:

Al objeto del tema en disputa:

-Porque omiten ponderar y resolver cuestiones debidamente propuestas y conducentes a la decisión;

94
Buxmann, Pilar.

-Porque resuelven cuestiones no planteadas;

A los fundamentos de la decisión:

-Por haber sido dictadas por jueces que se arrogaron potestades legislativas o prescindieron del
texto legal sin dar razón plausible, o aplicaron preceptos derogados o no vigentes, o dan como
fundamento pautas de excesiva latitud.

-Por prescindir de prueba decisiva, o invocar prueba inexistente, o contradecir constancias de autos.

-Por realizar afirmaciones dogmáticas que solo constituyen un fundamento aparente, o incurren en
un excesivo rigorismo formal, o resultan autocontradictorias.

A los efectos de la decisión: por pretender dejar sin efecto decisiones firmes.

Del tomo 300 de la colección de fallos de la CSJN, se ofrece la siguiente categorización de los
supuestos de arbitrariedad por el considerados:

Falta de fundamentación suficiente: se refiere a aquellos pronunciamientos que solo encuentran

sustento en la voluntad del juzgador.

Defectos de fundamentación: se ve en aquellas sentencias desprovistas de base legal.

Defectos en la consideración de extremos conducentes: atiende a aquellos pronunciamientos que

omiten ponderar cuestiones básicas y elementales para resolver la controversia.

Apartamiento de las constancias de la causa: se da ante la existencia en la causa de constancias

que resultan inconciliables con los términos de la sentencia.

Valoración de circunstancias de hecho y prueba: acontece frente a la sentencia que aprecia de

manera invalida las constancias habidas en la causa.

Excesos u omisiones en el pronunciamiento: aparece cuando la sentencia omite expedirse sobre

cuestiones planteadas o lo hace sobre asuntos no debatidos.

Exceso ritual manifiesto: se da cuando la sentencia traduce un excesivo apego a la ley de forma
que oculta la verdad objetiva.

Contradicción: cuando la sentencia ostenta conclusiones encontradas, inconciliables y

excluyentes.

En síntesis, la CS, con apego a la doctrina de la arbitrariedad, limitó la capacidad de la justicia de

provincia de resolver, con exclusividad, contiendas que tradicionalmente resultaron propias de la
incumbencia de esta. Por ello, tal jurisprudencia puede ser visualizada desde dos ángulos:

95
Buxmann, Pilar.

Con apego a una postura pro autonomista, cabe sostener que las provincias no cedieron al poder
federal, bajo ningún aspecto ni condición, competencia ni jurisdicción alguna para juzgar aquellas
causas de índole local o común que hubieran tramitado ante sus tribunales. Tales litigios no deben
comenzar, sino que tambien deben fenecer ante la instancia provincial, sin que nada importe que
estén viciados de arbitrariedad.

a su vez, es procedente sostener que la CN confiere a todos los habitantes de la nación una
amplia gama de derechos y garantías, y que, de no invalidarse las sentencias arbitrarias, se estaría
dejando a merced de la justicia local la vigencia de los derechos constitucionales.

La doctrina de la arbitrariedad vino a erigirse como punto de equilibrio entre la capacidad de la

justicia de provincia de aplicar el derecho común o local y el respeto de los derechos y garantías
constitucionales.

96
Buxmann, Pilar.

Unidad 12 (por Flor Nicuesa)

-La tutela general de los derechos de incidencia colectiva. Concepto.
(según autora Lidia Cordobera).
Estos intereses a los cuales nos vamos a referir en esta unidad son denominados indistintamente
como “difusos”, “supraindividuales” o “colectivos”, y también se alude a ellos como “derechos
públicos subjetivos”
Hoy estos intereses colectivos o supraindividuales han sido receptados en las legislaciones más
modernas y en nuestro país, varias provincias cuentan con leyes que permiten la procedencia de
acciones basadas en la protección de los intereses difusos, lo han establecido en sus Constituciones
pero recién ahora lo tenemos en el código (el ccyc, en su reforma del año 2015 introdujo el art. 14
que establece: “en este código se reconocen: a. derechos individuales, b. derechos de incidencia
colectiva”).
Los intereses difusos o colectivos serían entonces los que pertenecen idénticamente a una pluralidad
de sujetos en cuanto integrantes de grupos, comunidades ligadas en virtud de goce por parte de
cada una de ellas de una misma prerrogativa, de forma tal que la satisfacción de la porción de
intereses se extiende a todos, del mismo modo que la lesión afecta simultáneamente y globalmente
a la comunidad.
Estos derechos colectivos, como derechos de la sociedad en nuestro sistema, encuentran apoyo en
el Preámbulo (“...promover el bienestar general...”), y sobre todo surgen claramente en las normas
incorporadas por la Reforma Constitucional (Arts. 41, 42 y 43).
¿Cómo están regulados estos procesos?
(Alejandro Pérez Hazaña).
-No hay una única ley nacional
-La Ley de defensa del consumidor: regula algunas cosas sobre la forma de la sentencia y los
acuerdos, quienes pueden representar al grupo y algo sobre prevención
-Ley de medio ambiente nacional: Regula algunos puntos similares a los de la LDC
-Ley de amparo de la provincia de Buenos Aires reguló algunos puntos del amparo colectivo (registro
de las acciones, medidas de publicidad etc.). Se han ido dictando distintas regulaciones de
procedimiento provincial.
-La principal guía en estos procesos, sigue siendo lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de La
Nación, dado que con sus sentencias fue supliendo la falta de una ley que regule este derecho
conseguido por los argentinos desde 1994 y que el legislador nacional omite regular.
-Categorías comprendidas.
(ARDOY)
Derechos colectivos:
97
Buxmann, Pilar.

-Difusos: el n° de damnificados es indeterminado e indeterminable.

-Colectivos propiamente dichos: el n° de damnificados es indeterminado pero determinable.
Derechos individuales:
-Propiamente dichos: acciones individuales.
-Homogéneos: hay acción individual, sin embargo, no hay incentivo suficiente para llevarla adelante,
si hay incentivo colectivo. (Ej. Vueltos, en clase).
En consecuencia, para Gozaini, la acción colectiva se puede ejercer para conseguir la defensa del:
Derecho o interés del directamente afectado (intoxicado por el consumo de un producto en mal
estado, que persigue sacar de la venta el bien probablemente defectuoso).
Derecho o interés que pertenece a todo un grupo o sector, unidos por un hecho que los afecta de
manera indivisible (ahorristas a los que perjudican las medidas económicas sancionadas por el
Estado y que demandan en conjunto).
Derecho o interés afectado que no individualiza afectados más que de manera genérica (daños al
ambiente, al patrimonio cultural, que concreta una asociación o grupo constituido para tutelar esos
intereses).
-Defensa de los derechos de incidencia colectiva. Legitimación.
por encima del individuo existen los grupos y la comunidad, cuyos intereses también son dignos de
protección
se tiende a valorar las necesidades de lo colectivo, es darle a lo “público” el carácter de práctico que
no siempre se le ha reconocido, y es así que vamos a encontrar “los derechos de la tercera
generación” que comprenden el derecho al desarrollo, a la paz, a un medio ambiente sano y
equilibrado, en síntesis, a la calidad de vida dentro de los derechos humanos, esto cuenta hoy con
gran predicamento doctrinario nacional e internacional
Anteriores a la Reforma de la Constitución Nacional Argentina varias Provincias habían establecido
expresamente la legitimación de toda persona para obtener la protección de tales derechos, sin
perjuicio de la responsabilidad del Estado (Córdoba, en su art. 53, y Río Negro, en su art. 85, los
faculta para la protección de los ecosistemas) 17. Además, habían establecido normas que
reconocen la categoría de los derechos de los consumidores como dignos de protección
constitucional y legislativa 18. La Constitución Nacional reformada establece su tutela mediante los
artículos 41 referido a la cuestión ambiental, el Art 42 referido a los consumidores y el 43 el amparo
para la protección de los derechos de incidencia colectiva 19
Cada vez más, la vida en sociedad se nos presenta harto compleja y requiere soluciones y no
simples elaboraciones dogmáticas, ya que éstas nada valdrían si no conducen a una respuesta justa.
Legitimación activa para la defensa de los derechos de incidencia colectiva (Gozaini):
La pretensión la puede deducir:
Una persona con representación suficiente.
98
Buxmann, Pilar.

Una entidad regularmente constituida que demuestre con sus estatutos el objeto social que lo vincula
con el proceso.
Una entidad ocasionalmente compuesta siempre que tenga “adecuada representatividad”.
El Defensor del Pueblo o el Ministerio Público.
En consecuencia, tienen legitimación procesal para entablar acciones colectivas el afectado, que
puede ser una persona física individualizada cuyo perjuicio trasciende su individualidad porque
ocupa los intereses de terceros; o bien, el grupo afectado que puede o no tener una representación
organizada con anterioridad.
(ARDOY)
-Ministerio público;
-Defensor del pueblo;
-Asociaciones que propendan a esos fines;
-Afectado.
-Alcance de la cosa juzgada.
(GOZAINI)
La sentencia que se dicta en las acciones colectivas da una solución a todo el grupo o sector afectado.
-Cuando la decisión es declarativa, el beneficio es inmediato y no exige de procedimientos
adicionales para lograr que se aplique con plenitud, porque la cosa juzgada se extiende hacia todos.
-Cuando hay un pronunciamiento condenatorio, en cambio, cada uno de los afectados podrá resolver
a través del procedimiento de ejecución de sentencia la extensión particular de la sentencia.
La complejidad se da cuando la demanda colectiva es rechazada o desestimada, donde lo que se
hace es utilizar el criterio de la cosa juzgada formal (es decir que permite reiterar la demanda). En
cambio, cuando la sentencia recibe y acoge la pretensión, se utiliza el criterio de cosa juzgada
material (que impide repetir el proceso).
En consecuencia, hay tres alternativas posibles:
Si la acción colectiva obtiene sentencia favorable, la eficacia del pronunciamiento es para todos los
miembros del grupo colectivo; (cosa juzgada para todo el grupo)
Cuando la demanda se rechaza por falta de fundamentación suficiente, el Juez deberá indicar en los
fundamentos del fallo las razones que lo llevan a tomar esa determinación. Los efectos son también
generales, aunque se puede replantear con nuevos hechos. (cosa juzgada para todo el grupo, pero se
puede volver a plantear si hay nuevos argumentos)
Si la acción colectiva se deniega por falta de producción probatoria, la sentencia solamente tiene
validez para las partes, y la cosa juzgada las somete solamente a ellas. Por ello, cualquier otra
persona, grupo o entidad representativa, puede repetir la demanda aun cuando se acepta que, para

99
Buxmann, Pilar.

evitar reiteraciones abusivas, haya un plazo de caducidad para estos ejercicios. (NO hace cosa
juzgada para los integrantes del colectivo que no fueron litigantes en ese proceso)
-Las acciones de clase.
ArdoyHay diferencias con la acción popular: pueden ser de prevención o de reparación.
Gozaini conceptúa a las acciones de clase, como procesos colectivos en los cuales se agrupan
todas las partes en casos que por complejidad en la prueba o altos costos no admiten una acción
individual. Se originan a partir de un hecho que provoca daños masivos o una amenaza generalizada
que reconoce un sector especialmente afectado.
Los perjudicados constituyen una pluralidad de sujetos que se vinculan por el nexo causal, y ya sea en
forma individual o agrupada, llevan su reclamo a la justicia con el fin de obtener una reparación
patrimonial, o el cese de las conductas perturbadoras.
Las acciones de grupo se caracterizan por la afectación conjunta del grupo. El elemento común es la
causa del daño y el interés cuya lesión debe ser reparada, es lo que justifica una actuación judicial
conjunta de los afectados.
La autora Vázquez Verónica, explica que el actor deberá probar la presencia de un grupo de
personas a la cuales la causa fáctica común ocasiona una afectación o perjuicio en forma
homogénea. Una vez tenido por cumplido este requisito, el siguiente paso que deberá abordarse en
el litigio será instrumentar la forma de hacer saber a quienes integran ese grupo sobre la
interposición de la acción y permitir que estos puedan sumarse a la Litis.
Uno de los principales peligros que esta subclase de acciones colectivas engendra es en lo
concerniente al derecho de defensa de las partes, por sobre todo en lo inherente a las personas que,
siendo miembros de la comunidad de individuos representada, no han intervenido dentro del litigio.
Es por ello que el Tribunal Cimero, resalta la necesidad de que se legislen los mecanismos idóneos
que permitan, en el futuro, poner en conocimiento de todos los potenciales miembros de la clase la
iniciación de una acción que los involucra, así como una instancia, dentro del proceso, en la cual
dichos sujetos puedan ejercer la opción de presentarse a formar parte del Litis consorcio o, por el
contrario, excluirse del litigio.
Uno de los rasgos que caracterizan a este tipo de acciones, en aras de asegurar la viabilidad del
proceso, lo constituye el imperativo de unificar la personería de la clase en uno o cuanto menos un
reducido número de letrados. Quien pretende ostentar la representación de la clase cuya existencia
invoca, deberá demostrar no solamente la idoneidad profesional en cuanto hace a un adecuado
patrocinio letrado, sino de igual forma la disposición de los recursos económicos que fueran
necesarios para llevar adelante los procedimientos de conformación de la clase o producir las
pruebas que la defensa del caso demande.
Finalmente, existe la posibilidad de acudir a otros mecanismos idóneos para asegurar la correcta
defensa de estos intereses homogéneos involucrados. En este sentido, en el Halabi, la Corte
Suprema admitió presentaciones y dispuso la celebración de audiencias públicas, de forma tal que
habilitó la intervención de organismos sociales con injerencia en la temática debatida, propiciando
que estos sumasen sus argumentos a los del actor.

100
Buxmann, Pilar.

-La acción popular.

ArdoyCualquier ciudadano
(GOZAINI).
La acción popular tiene naturaleza preventiva, significa que no es ni puede ser requisito para su
ejercicio, el que exista un daño o perjuicio de los derechos o intereses que se busca amparar,
bastando que exista la amenaza o riesgo de que se produzca, en razón de los fines públicos que las
inspiran. La admisión de la acción popular legitima a cualquier persona, aunque no titularice un
derecho, ni sea afectada, ni sufra perjuicio.
Desde su remoto origen en el derecho romano, fueron concebidas para precaver la lesión de
bienes y derechos que comprenden intereses superiores de carácter público y que por lo tanto
no pueden esperar hasta la ocurrencia del daño. La acción popular puede promoverse durante
el tiempo que subsista la amenaza o peligro al derecho e interés colectivo, sin límite de tiempo
alguno
El objeto básico es de carácter restitutorio, lo que no siempre se consigue (por ejemplo, es difícil
volver las cosas al estado anterior), circunstancia que pone de relieve la necesidad de facultar o
potenciar los poderes del Juez en el proceso.
Si el objetivo esencial de una acción popular es la protección efectiva de derechos intereses
colectivos, es obvio que no se pretenden sentencias meramente declarativas. Es al juez a quien
corresponde determinar si ese restablecimiento es factible o si al no serlo, debe decretarse una
indemnización, aun cuando la acción popular no persigue esencialmente un beneficio de tipo
pecuniario.
-Los derechos ambientales y del consumidor.
La reforma de la CN en el año 1994 introdujo los llamados derechos de tercera generación. Se
incorporaron los artículos 41 (protección del ambiente) y 42 (protección de los consumidores y
usuarios).
Artículo 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la
información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección,
y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las jurisdicciones
locales.
Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radiactivos.

101
Buxmann, Pilar.

Artículo 42: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de

consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la
defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la
constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los
marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los
organismos de control.
Registro de procesos colectivos. Acordada 32/14:
A través de la mencionada acordada la CSJN creó el registro público de procesos colectivos
radicados en el poder judicial de la nación. El mismo es público, gratuito y de libre acceso.
En la causa “Municipalidad de Berazategui c/ Cablevisión S.A. s/ amparo”, la Corte puso de
manifiesto que verificó un incremento de causas colectivas con idénticos o similares objetos que
provienen de diferentes tribunales del país. Con el propósito de favorecer el acceso a justicia de
todas las personas, el Tribunal afirmó en dicho pronunciamiento que estimaba necesaria la creación
de un Registro de Acciones Colectivas, en el que deban inscribirse todos los procesos de esa
naturaleza que tramiten ante los tribunales nacionales y federales del país.
Se limitó la competencia del registro que, como principio, recibirá y sistematizará la información que
le proporcionen los tribunales que integran el Poder Judicial de la Nación, sin perjuicio de invitar a los
superiores tribunales de justicia de las Provincias y de la Ciudad de Buenos Aires a celebrar
convenios con esta Corte que permitan compartir la información almacenada y facilitar el acceso
recíproco e ilimitado a los registros respectivos.
En el Registro se inscribirán ordenadamente todos los procesos colectivos, tanto los que tengan por
objeto bienes colectivos como los que promuevan la tutela de intereses individuales homogéneos. La
inscripción comprende a todas las causas de la especie indicada, radicadas ante el Poder Judicial de
la Nación, cualquiera que fuese la vía procesal por la cual tramiten —juicio ordinario, amparo,
habeas corpus, habeas data, u otros— y el fuero ante el que estuvieran radicadas.
Acordada 12/16:
Mediante la Acordada 12/2016, la Corte Suprema de Justicia de la Nación dictó el “Reglamento de
Actuación en Procesos Colectivos”, ampliando, de esta forma, la Acordada 32/2014 que creó el
Registro Público de Procesos Colectivos. Los procesos colectivos alcanzados por la nueva Acordada
son todos aquellos comprendidos en los supuestos de la Acordada 32/2014 que se inicien a partir del
primer día hábil del mes octubre de 2016, quedando excluidos los procesos colectivos relacionados
con cuestiones ambientales y penales. De ello se deduce que el nuevo Reglamento involucra
esencialmente acciones en defensa de derechos de los consumidores.

102
Buxmann, Pilar.

Es para destacar que: (i) Los juicios de similar objeto, se acumularán en el juzgado que primero haya
inscripto el caso en el Registro (dejando así de lado las reglas procesales tradicionales); (ii) La
certificación de la clase y del proceso colectivo se dictará luego de la contestación de la demanda y
de la oposición de excepciones previas (iii) Sólo son apelables: 1) La resolución que rechaza la
remisión de la causa al tribunal ante el cual tramita el proceso registrado en primer término; y 2) La
decisión de este tribunal de rechazar el expediente remitido. (iii) No resultan apelables: 1) La
resolución que ordena inscribir un proceso ante el Registro; y 2) La resolución que ordena la
remisión del expediente al juzgado que primero haya inscripto el caso en el Registro.
De este modo, no existiendo aun una ley que regule los procesos colectivos, es la CSJN la que
continúa fijando reglas orientadas principalmente a mitigar el riesgo del dictado de sentencias
contradictorias ante un mismo conflicto.
-Cosa juzgada.
(ARDOY).
Tiene efectos interpartes, no erga omnes.
-Libertad de expresión.
(ARDOY).
Dos concepciones según el rol del Edo.
Tradicional: para protegerla hay que limitar la afectación por parte del estado.
No se puede impedir el ejercicio de su uso.
El art. 32 de la CN prohíbe la censura previa.
-Declaración de principios OEA.
¿?
-Marco jurídico interamericano. Casos Kimel y Fontevechia.
¿?
-Libertad de expresión y Ley de Medios audiovisuales.
¿?
-Trámite. Análisis jurisprudencial.
¿?

103
Buxmann, Pilar.

Unidad 13
-El derecho procesal transnacional.
(RESUMEN).
El Derecho Procesal Transnacional surge históricamente luego de la 2ª Guerra Mundial “a partir de
los reclamos del hombre para garantizar efectivamente sus derechos”.
Surgen así los pactos internacionales sobre derechos fundamentales de los hombres (derecho
transnacional) y los procedimientos establecidos para su respecto y garantía (derecho procesal
transnacional).
Podemos ver, entonces, que la evolución del Derecho Procesal Constitucional ha pasado por tres
etapas:
Control de legalidad: adecuación a las leyes o debido proceso legal (s. XVIII y XIX). Control de
constitucionalidad: adecuación a la Constitución o debido proceso constitucional (s. XIX y s. XX –fallo
Marbury vs. Madison en EEUU y Kelsen, con sus tribunales constitucionales en Europa). Control de
convencionalidad: adecuación a los pactos y tratados internacionales o debido proceso transnacional
(s. XX –después de la segunda guerra mundial).
El “control de convencionalidad3” ordena a los jueces nacionales reputar inválidas a las normas
internas (incluida la Constitución) opuestas a la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y
a la interpretación dada a ésta por la Corte Interamericana.
Es un instrumento eficaz para construir un ius commune interamericano en materia de derechos
humanos. Su éxito dependerá del acierto de las sentencias de la Corte Interamericana, y de la
voluntad de seguimiento de los tribunales nacionales.
El derecho procesal transnacional es el conjunto de mecanismos y garantías establecidos en pactos
y tratados internacionales cuyo objetivo es la protección de los derechos fundamentales del ser
humano por ellos reconocidos.
En efecto, el derecho transnacional (pactos, tratados y jurisprudencia de los órganos judiciales
transnacionales) no sólo incorporan derechos y deberes sino también mecanismos para hacerlos
efectivos y obligar a los Estados parte a respetarlos (derecho procesal transnacional).
-Dimensión internacional de los derechos humanos. El derecho procesal como garantía.
El respeto de los derechos humanos ha sido el principal objetivo del Derecho Procesal Constitucional
desde su origen.
El fracaso de los sistemas de protección de los derechos fundamentales registrados en los
ordenamientos jurídicos internos hizo que, a partir de la Segunda Guerra Mundial, se desarrollaran
otros mecanismos procesales y garantías a través de su reconocimiento por instrumentos
internacionales denominados de derechos humanos.

104
Buxmann, Pilar.

El derecho procesal constitucional es, pues, una garantía de protección de los derechos humanos,
toda vez, que éste regula los mecanismos y procedimientos necesarios y esenciales para lograr
dicha tutela.
Si bien toda sociedad que se precie de tal está obligada a garantizar al hombre la plenitud de sus
derechos, aun sin estar positivizados; de alguna manera, los derechos humanos encuentran su
origen en el notable impacto que tuvo para el mundo la Declaración Universal de los Derechos del
Hombre (1948). A partir de ese momento los derechos humanos vinieron a provocar un cambio
trascendente y fundamental en los sistemas de organización jurídica de los Estados.
Pero con la expresión “derechos humanos” no siempre se alude a todos los derechos que tiene la
persona humana como sí lo hace Bidart Campos, sino que queda reservada para ciertos derechos
mínimos que tienen como referencia la dignidad humana. Es por ello que debemos precisar una
noción sobre ellos.
Podemos decir que los derechos humanos son derechos inherentes al hombre por su sola condición
de tal5. Por tanto, no requieren positivización alguna, ni concesiones graciosas de la sociedad
política.
Son, en definitiva, independientes de factores particulares como el estatus, sexo, orientación sexual,
etnia o nacionalidad; y son independientes o no dependen exclusivamente del ordenamiento jurídico
vigente, por lo que se consideran fuente del Derecho.
-Mecanismos de protección de los DD.HH.
El sistema de protección de los derechos humanos en América: el control de convencionalidad es
una herramienta provechosa para asegurar la primacía del orden jurídico internacional de los
derechos humanos, y edificar un “ius commune” en tal materia, en el área interamericana.
El control de convencionalidad es llevado a cabo por los jueces nacionales del mismo que el control
de constitucionalidad. La diferencia entre ambos es que uno intenta afirmar la supremacía de la
Constitución Nacional; el otro, la del Pacto de San José de Costa Rica.
El sistema interamericano de protección de los derechos humanos en América está constituido por:
-La Carta de la OEA (1948): es un tratado interamericano que crea la Organización de Estados
Americanos. Fue firmada en la IX Conferencia Internacional Americana del 30 de abril de 1948,
celebrada en Bogotá. Entrando en vigencia el 13 de diciembre de 1951.
-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948): los estados que
adhirieron a la Declaración forman parte de la OEA (Organización de Estados Americanos) y sólo se
someten a la autoridad de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos.
-La Convención Americana sobre los Derechos Humanos (Pacto San José de Costa Rica) de 1969:
no se aplica a todos los Estados miembros de la OEA, sino a aquellos que adhirieron a ella. Si bien
fue creada en 1969 no entro en vigencia sino hasta 1978 dado que era necesario, para su entrada en
vigencia, la firma de al menos 12 Estados de la OEA. Los Estados parte de la Convención deben

105
Buxmann, Pilar.

someterse, además de la Comisión, a la autoridad jurisdiccional de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos).
Debemos también hacer mención a lo dispuesto por el art. 27 de la Convención de Viena en materia
de operatividad de los tratados internacionales, lo cual es de suma importancia ya que impone a los
órganos de los Estados miembros asignar primacía al tratado ante un eventual conflicto con
cualquier norma interna contraria o con la omisión de dictar disposiciones que, en sus efectos,
equivalgan al incumplimiento del tratado internacional”.
Sistema interamericano de protección de los DDHH
-OEA: formada por los Estados que firmaron la Carta de la OEA.
-Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
Comisión.
-Convención Americana sobre los Derechos Humanos
-Corte Interamericana de DDHH.
En el sistema interamericano pueden encontrarse tres formas de control del cumplimiento de los
compromisos internacionales en materia de derechos humanos:
El sistema de informes periódicos. El sistema de peticiones interestatales e individuales (denuncias
ante la Comisión por parte de particulares de los Estados miembros). Un sistema de control
jurisdiccional por parte de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, aplicable solamente a los
Estados que adhirieron a la Convención.
La Comisión.
En la Convención se describe la organización y funciones de la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Pero la Comisión ya se
encontraba regulada por la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, allí, sus
funciones consisten en sólo en estimular la conciencia de los derechos humanos en los Estados
miembros de la OEA y servir de cuerpo consultivo de ella. Entonces, como órgano de la OEA, la
Comisión puede examinar la situación de los derechos humanos en relación a los Estados miembros
de la OEA, sean o no parte de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Esta labor la
realiza a través de informes sobre los países, en los que describe y analiza las violaciones a los
derechos humanos. o Como órgano de protección de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, puede además recibir peticiones interestatales y denuncias individuales, sólo en relación a
los Estados que sean parte de dicha Convención.
Finalmente, se instituye un sistema de responsabilidad internacional de los Estado que incumplan
con sus obligaciones de respeto a los derechos humanos. Así, el art. 28 de la Convención pone en
cabeza del Estado Nacional la responsabilidad por el incumplimiento que sus distritos que componen
la federación, es decir, sobre las provincias. El fundamento está en el citado artículo que impone a
los Estados miembros a tomar las medidas pertinentes para el cumplimiento de la Convención.
106
Buxmann, Pilar.

Así, por ejemplo, el Estado Nacional Argentino es responsable por el incumplimiento por parte de las
provincias de alguna de las disposiciones de la Convención.
Derechos garantizados por el sistema interamericano de derechos humanos.
Los documentos básicos que regulan en general el sistema de los derechos humanos en el
continente son:
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convención Americana sobre
los Derechos Humanos.
La Declaración es el documento que receptó en forma primaria el catálogo de derechos que se
comprometieron a respetar los Estados vinculados a ella a través de la Carta de la OEA.
Actualmente, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos vigila su cumplimiento respecto de
los países que siendo miembros de la OEA no han ratificado la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.
En cuando a la Convención, es el más abarcativo de todos los tratados (unidad 2), probablemente
por su mayor actualidad y por haberlos tomado como modelo a dichos tratados.
En tal sentido, la Convención incorpora derechos y garantías tales como: el plazo razonable, el
derecho de asilo, el derecho de réplica, la reparación del error judicial, el derecho al nombre, la
prohibición de la esclavitud y la servidumbre, etc.
La Convención también incorpora los derechos económicos, sociales y culturales.
En cuanto al modelo de resolver posibles conflictos normativos entre la Convención y el Derecho
interno de un Estado Parte, el art. 29 establece cuáles deberán ser las pautas interpretativas.
Finalmente, estatuye cuándo un Estado Parte será responsable internacionalmente:
Cuando suprima o limite en mayor medida de lo previsto en la Convención el goce o ejercicio de los
derechos y libertades reconocidos en ella; Cuando limite el goce o ejercicio de un derecho o libertad
reconocido en su derecho interno o en otro tratado que no sea la Convención, invocando para ello
una disposición de la Convención; Cuando omita respetar otros derechos y garantías no contenidos
ni en la Convención ni en su derecho interno, pero inherentes al ser humano; Cuando excluya o
limite el efecto de la Declaración Americana y otros documentos internacionales de igual naturaleza,
invocando para ello una disposición de la Convención.
-Justicia supranacional o trasnacional. Principios de la jurisdicción trasnacional.
El sistema interamericano de protección de los derechos humanos está compuesto por dos órganos,
de acuerdo con lo establecido en la 2ª Parte de la Convención;
Uno que tiene a su cargo el control, investigación de la situación de los DDHH en los Estados
Parte y las denuncias recibidas por los particulares, emitir recomendaciones para el mejoramiento de
las condiciones de protección de los DDHH, etc.

107
Buxmann, Pilar.

El otro, ejerce la jurisdicción supranacional o transnacional en materia de DDHH y se encarga de

resolver las denuncias elevadas a ella por la Comisión, como último tribunal de decisión sobre el
control de los DDHH, y cuyas decisiones son obligatorias para los Estados Partes, como si dicha
decisión hubiera sido dictada por la Corte Suprema de dicho país.
Al momento de adherir a la Convención, la República Argentina reconoció la competencia de la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos de conformidad con lo dispuesto en el art. 45 y 46 de dicho tratado.
Establecida la jurisdicción o competencia obligatoria de la Comisión y la Corte respecto de la
Argentina, es necesario destacar que para poner en funcionamiento los procedimientos establecidos
en la Convención debemos tener en cuenta algunos principios que definen el funcionamiento del
sistema:
-Efecto vertical: La convención no protege a la persona contra actos y omisiones de otros individuos,
sino de los abusos de poder del Estado hacia ella. En tal sentido, cuando exista una lesión de
derechos humanos derivada de la acción u omisión de una persona respecto de otra, la solución del
conflicto planteado corresponderá al Derecho interno de cada Estado.
En suma, sólo los Estados pueden ser denunciados por violaciones a los derechos consagrados en
la Convención. Se trata de la responsabilidad directa del Estado por haber incumplido las
obligaciones al ratificar el tratado.
(Aun en los casos de violación por parte de una persona hacia otra, el Estado puede ser responsable
por no administrar justicia en la forma prevista por la Convención; esto es, respetando las garantías
del debido proceso. De este modo, la impunidad, la falta de investigación, las deficiencias de
protección de los DDHH, etcétera, genera responsabilidad internacional del Estado).
De lo dicho, se desprende que las violaciones a los derechos humanos provocadas por la
delincuencia común, las organizaciones terroristas internacionales, etc. se encuentran excluidas de
la protección internacional y sólo pueden ser motivos de recomendaciones para su mejoramiento por
parte de la Comisión.
Subsidiariedad: Los sistemas internacionales sólo pueden intervenir en un caso individual cuando el
Estado nacional ha tenido previamente la posibilidad de resolverlo aplicando su derecho interno y a
través de sus propios órganos nacionales.
Pero una vez asumida la función jurisdiccional interna del Estado a través de sus propios derechos y
de sus instituciones, de resultar insuficiente y omisiva su intervención, comienzan a desplegarse los
mecanismos regulados en los instrumentos internacionales.
-Desarrollo progresivo: Según este principio, cuando se adquiere un determinado status de
protección el Estado debe mantenerlo o bien superarlo, pero nunca disminuirlo.

-Problemas procesales de la jurisdicción trasnacional. Jurisdicción. Supremacía de la norma

trasnacional. Cosa juzgada.

108
Buxmann, Pilar.

Prórroga de la jurisdicción federal: El primer problema o conflicto que se presenta es saber si es

posible que el Estado argentino se someta a tribunales internacionales, teniendo en cuenta que se
puede dar una superposición de juzgadores sobre ciertos derechos y garantías que, estando
regulados por la Carta Magna nacional, también lo están por la Convención. De manera tal que
existen dos órganos jurisdiccionales (uno nacional y otro transnacional) que pueden decidir sobre
cuestiones idénticas.
No existe impedimento para que la Argentina, por vía de ratificación legislativa de un tratado se
someta a un órgano jurisdiccional transnacional que no ha sido creado por la Constitución, es decir,
que no pertenece al Poder Judicial de nuestro país (art. 100 de la CN), pues nuestra Constitución, si
bien no contempla la posibilidad, tampoco la prohíbe, ya que cuando se sancionó la CN la
jurisdicción transnacional era inimaginable.
Otro problema se presenta en cuanto a la prórroga de la jurisdicción federal en materia de
interpretación de los tratados internacionales, puesto que el mismo art. 100 de la Constitución
establece que es competencia improrrogable de la CSJN la interpretación de la Constitución y de los
tratados internacionales. Sin embargo, al respecto podemos hacer la misma salvedad hecha
anteriormente: la jurisdicción transnacional no fue para nada pensada por el legislador del s. XIX;
además, la Corte Interamericana no es en realidad un órgano extranjero dado el sometimiento que a
ella ha realizado el Estado argentino.
La cosa juzgada: El proceso ante la CIDH ¿Es un nuevo juicio o es una continuación del anterior?
¿El trámite implica una apelación de la decisión local? ¿Se viola la garantía del non bis in ídem al
replantearse la cuestión una vez adquirido el carácter de cosa juzgada formal?
Como vimos, el primer requisito de admisibilidad de la cuestión ante la Comisión es el agotamiento
de los recursos internos; lo que significa que un fallo definitivo nacional puede ser revisado por
aquella.
Esto choca contra principios clásicos y fuertemente arraigados de derecho procesal según los cuales
la cosa juzgada es un derecho de propiedad de su titular y no puede ser rebatida sin violar este
derecho12.
Los autores más conservadores han sostenido que los asuntos fallados y firmes el derecho interno
no pueden ser juzgados nuevamente en sede transnacional, pues así se alteraría el principio de la
irrevisabilidad de la cosa juzgada, violentando el esquema de la defensa en juicio. Además, la CSJN
dejaría de ser el órgano supremo al tener “por encima” un tribunal transnacional.
Si bien esto es cierto en alguna manera, lo cierto es también que estamos frente a una nueva
realidad, que no puede ser atendida desde los criterios clásicos del derecho procesal –destinado
sobre manera a las cuestiones internas-. Por otro lado, lo cierto es que los jueces supranacionales
son intérpretes del derecho transnacional, más no del interno y, por lo tanto, no habría
avasallamiento de la cosa juzgada, ni repetición del juzgamiento, sino una especie de cuarta
instancia (aunque debemos admitir que estas consideraciones pueden resultar conflictivas dado que
no se trata de un recurso sino de una acción ante la Comisión, mediante la cual se juzgarán temas
distintos a los ya fallados internamente, es decir, se debatirá si el estado violó las garantías de
defensa en juicio, administración de justicia, celeridad, etc.).

109
Buxmann, Pilar.

Obligatoriedad de la sentencia internacional: Ocurre que en materia de derechos humanos y de

organismos destinados a preservarlos, la mayoría de las decisiones adoptadas no tienen
obligatoriedad; es decir, no poseen el atributo de ejecutividad inmediata propio de los tribunales
locales.
En su lugar, contienen un altísimo valor persuasivo. Dan lugar a lo que llamamos "organización de la
vergüenza", por la cual el Estado culpado de violaciones queda en evidencia y con la obligación
moral de restablecer el orden y el imperio de la legalidad jurídica.
Aun cuando sea cierta la jurisprudencia interpretativa que asigna preeminencia a los pactos
internacionales sobre derechos humanos, respecto a las leyes comunes, inclusive, fundamentales de
orden interno, de tal modo que la aplicación de ellos queda de algún modo asegurado; también lo es
que, en realidad, cuando un pronunciamiento no se cumple, los pasos a seguir son muy pocos, a
veces recomendaciones, otras, concertaciones de carácter político que eluden el compromiso con el
"caso" resuelto para dirigir sanción al Estado renuente.
Esa falta de coerción genera una nueva dificultad en la tutela de los derechos humanos.
Los Estados Partes en la Convención, que han reconocido la competencia contenciosa de la Corte,
están obligados a cumplir los fallos de ésta. Las resoluciones de la Corte son inmediatamente
ejecutables y en caso de incumplimiento de algún fallo, la Corte tiene la obligación de hacerlo saber
en su Informe Anual a la Asamblea General de la OEA con las correlativas consecuencias de
carácter político para el Estado incumplidor.
Ello es más evidente en los casos donde la Corte Interamericana de Derechos Humanos, por
ejemplo, actúa en ejercicio de su competencia contenciosa y resuelve condenar, porque el
desconocimiento del fallo por el Estado sancionado, origina la procedencia de los mecanismos
procesales internos para "ejecutar" la sentencia transnacional.
La obligatoriedad del mandato jurisdiccional es el presupuesto del poder de ejecución. En sí mismo
es el poder para realizar la ejecución forzada.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos establece en el artículo 25.2 inciso c) que los
Estados partes se comprometen a "garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de
toda decisión en que se haya estimado procedente el recurso".
A su vez, el artículo 63 menciona que la Corte Interamericana dispondrá que se garantice al
lesionado en el goce de su derecho o libertades conculcados, pudiendo ordenar el pago de una
indemnización. En este caso, el resarcimiento se ejecuta por el procedimiento de ejecución de
sentencias que corresponda al sistema procesal del país condenado.
Es importante señalar que la jurisdicción transnacional no ha de considerarse como "sentencia
extranjera" por un país signatario. Esta conclusión explica por qué el fallo condenatorio puede
cumplirse por las vías locales específicamente previstas.
En síntesis, las "sentencias supranacionales" gozan de executio, pero necesita auxiliarse de la
colaboración del Estado parte para acatar sus resoluciones.

110
Buxmann, Pilar.

Entre las dificultades de acceso a la instancia transnacional deben evaluarse también los problemas
que se refieren a la legitimación y representación procesal. Se deben considerar los hechos, más
que la calidad que porta quien presenta la denuncia.
Con ello se otorga justicia y probabilidad de proceso sin cancelar ab initio el derecho de petición que,
como los demás, goza de jerarquía inmediata como derecho humano.
También la diversidad de organismos supone un conflicto en la búsqueda del juez competente, regla
que, si bien no tiene parangón en este tipo de implementos, consagra igualmente la prejudicialidad o
imposibilidad de plantear simultáneamente la misma denuncia ante distintos cuerpos de justicia
supranacional.
Respecto a la obligatoriedad de las sentencias que emitan estos organismos jurisdiccionales, debe
propiciarse que, a pesar de no contar esos pronunciamientos con la coerción típica de los fallos
ordinarios, puedan ser ejecutados a través de los remedios internos que tenga cada legislación
procesal del Estado parte.

-La fuerza vinculante de las sentencias de la corte IDH. Efectos expansivos de la cosa juzgada.
Litigación estratégica. Análisis jurisprudencial.

¿?

111
Buxmann, Pilar.

Unidad 14

-El debido proceso en el derecho internacional y en el sistema interamericano.

-Declaración y convención americana de DDHH.

-El procedimiento ante la Comisión Americana de los DDHH.

(RESUMEN).
Competencia: Para determinar si la Comisión puede tomar intervención en un caso de violación de
los derechos garantizados por la Convención es necesario analizar si tiene competencia respecto de
las personas involucradas (legitimación activa y pasiva), si la materia corresponde a los derechos
humanos y si tiene facultades en relación al lugar donde se produjo dicha violación.
-Legitimación activa y pasiva (competencia en razón de las personas)
En todo caso o comunicación sobre violaciones a los derechos humanos en el sistema de la
Convención, intervienen tres personas: el Estado en el cual se ha producido la violación, la víctima y
el denunciante.
El denunciado debe ser “siempre un Estado” americano, pero, si ese Estado es sólo miembro de la
OEA, la denuncia debe referirse a un derecho contenido en la Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre. Si ese Estado también es parte de la Convención, la denuncia
podrá versar sobre un derecho contenido en ella. El denunciante puede ser “cualquier persona”,
grupo de personas entidades no gubernamentales3 o un Estado (sólo en el caso de las
comunicaciones). La víctima4 es la persona que ha sufrido la violación de sus derechos y, como se
dijo, no es necesario que sea ella misma quien efectúen la denuncia, pudiendo hacerlo cualquiera,
aun sin su consentimiento.
-Derechos amparados (competencia en razón de la materia): Las peticiones o comunicaciones
deben referirse a los derechos humanos provocadas por un Estado Miembro de la OEA (art. 44),
esto quiere decir que:
En primer lugar, la Comisión sólo atiende denuncias contra los Estados que pertenecen a la OEA.
En segundo lugar, es necesario distinguir entre estados miembros de la OEA y estados partes de la
Convención, porque a los primeros sólo se los podrá denunciar ante la Comisión por violaciones a
derechos contenidos en la Declaración y a los segundos por violaciones a los derechos contenidos
en la Convención (claro está que también a los contenidos en la Declaración y el resto de los
tratados ratificados por la Convención). En tercer lugar, cuando un Estado ha efectuado alguna
reserva en relación con uno o más derechos, la Comisión no podrá conocer en peticiones o
comunicaciones relativas a esos derechos.

112
Buxmann, Pilar.

-Competencia temporal: para que la petición (denuncia) o comunicación pueda ser admitida por la
Comisión es necesario que la violación se origine en hechos producidos con posterioridad a la fecha
en que la Convención Americana ha entrado en vigor en el Estado denunciado.
Competencia territorial: la competencia de la Comisión alcanza sólo a los Estados miembros de la
OEA, es decir, a todos aquellos que se encuentran en su territorio, sean o no sus nacionales.
Admisibilidad (art. 46): Para que una petición individual o una comunicación sea admitida deben
cumplirse deben cumplirse ciertos requisitos de índole formal y material, a saber:
-Legitimación: cualquier persona, grupo de personas o entidad no gubernamental. También se
encuentran legitimados los Estados partes (sólo para efectuar comunicaciones) y, sin perjuicio de lo
dicho anteriormente, también se encuentra legitimada la misma Comisión (de oficio).
-Agotamiento de la jurisdicción interna: es el requisito más importante y complejo (art. 46, inc. 1º A).
Esta es una exigencia del principio de subsidiariedad del Derecho Transnacional (el sistema
supranacional sólo interviene cuando tales mecanismos internos han fracasado o bien cuando no
han sido eficaces). Básicamente se exige el agotamiento de todos los remedios judiciales de que
dispone el Estado para intentar reparar la violación (por lo tanto, no se consideran tales a los
administrativos).
-Plazo de presentación: la denuncia o comunicación debe ser presentada dentro de los seis meses a
partir de la fecha en que la persona presuntamente lesionada haya sido notificada de la decisión
definitiva emitida por los órganos jurisdiccionales del Estado, que agota los recursos internos.
-Duplicación de procedimientos (litispendencia): son aquellas situaciones en las cuales el caso que
se pretende someter a la Comisión ha sido ya denunciado ante otro órgano internacional, en cuyo
caso no se le dará trámite. Sin embargo, si la denuncia fue presentada ante el otro órgano por un
denunciante que no es la víctima, la Cámara podrá entender cuando el peticionario ante ella sea la
propia víctima.
-Requisitos formales: la petición o comunicación deberá contener “nombre y apellido, nacionalidad,
profesión, domicilio y la firma de quien la presenta”.
Examinados los requisitos anteriores, la Comisión declarará admisible o inadmisible la petición o
comunicación. Así, por ejemplo, desechará aquellas que:
Carezcan de alguno de los requisitos formales;
No expongan hechos que configuren una violación a derechos humanos;
Resulten infundadas;
Reproduzcan otro asunto ya tratado por la Comisión.
Cabe recordar que el peticionario puede desistir de su denuncia en cualquier momento, aunque la
Comisión se reserva el derecho de seguir investigando si así lo considerara.
Trámite ante la Comisión.
113
Buxmann, Pilar.

-Apertura del caso: Admitida la petición, una vez verificado el cumplimiento de los requisitos antes
mencionados, la Comisión (a través de la Secretaría Ejecutiva) transmitirá al Estado denunciado la
petición, solicitándole información (la identidad del peticionario sólo podrá ser revelada si éste lo
autoriza expresamente). El plazo para que el Estado presente el informe será fijado por la
Comisión8. Recibida o no la información requerida, la Comisión verificará si subsiste la violación
denunciada (de haberse resuelto procederá a su archivo).
De no haberse producido ninguna de estas dos variantes, la Comisión se pronunciará sobre la
admisibilidad del asunto e iniciará el procedimiento sobre el fondo.
-Con la apertura del caso la Comisión fijará un plazo de dos meses para que los peticionarios hagan
presentaciones adicionales; los hechos alegados en la petición que no sean controvertidos por la
otra parte dentro del plazo fijado por la Comisión, se presumirán verdaderos, creando una
presunción a favor de la víctima y desplazando la carga de la prueba hacía el Estado denunciado.
-Finalmente, durante esta etapa, y “si fuere necesario y conveniente”, podrá realizar una
investigación para lo cual solicitará la colaboración de los Estados interesados.
-Audiencias ante la Comisión: Podrán celebrarse a iniciativa de la Comisión o a pedido de parte. La
solicitud de audiencias debe presentarse por escrito con una anticipación de 40 días al inicio del
período de sesiones ordinarias.
Ambas partes serán convocadas a la audiencia, pero se celebrará con la que comparezca y podrán
presentar todo tipo de prueba 8documental, testimonial, pericial u otras). De la documental se correrá
traslado a la otra parte para que un plazo prudencial presente observaciones. Los gastos serán
soportados por la parte que pida la producción de determinada prueba.
En casos graves y urgentes que involucren a un Estado Parte en la Convención, la Comisión podrá
realizar una investigación.
-Solución amistosa: Luego de las audiencias y de haber analizado el caso, la Comisión se pondrá a
disposición de las partes interesadas a fin de legar a una solución amistosa. El objetivo de es poner
fin al diferendo a través de concesiones recíprocas, evitando un pronunciamiento del órgano
supranacional y podrá celebrarse en cualquier etapa del procedimiento. Lograda la solución
amistosa, la Comisión redactará y aprobará un informe con una breve relación de los hechos y de la
solución lograda, el que será transmitido a las partes y luego publicado.
Si por el contrario no fuera posible arribar al acuerdo, se proseguirá con el trámite que sigue.
-Decisión sobre el fondo: Las decisiones a que arribe la Comisión se llevarán a cabo a través de
informes (no sentencias ni resoluciones) y serán distintas de acuerdo a la solución arribada: Cuando
no hubo violación: la Comisión emitirá un informe sobre el fondo del asunto declarando en tal
sentido, las remitirá a las partes y las publicará. Cuando hubo solución amistosa: el informe que
aprueba dicho acuerdo será remitido a las partes y luego publicado. Informe preliminar sobre el
fondo: se redactará una vez concluido el procedimiento sin haber arribado a una solución amistosa
(similar a una sentencia, con redacción de los hechos, la prueba y su conclusión). Se trata de la

114
Buxmann, Pilar.

recomendación de una conducta a seguir hecha al Estado que violó el derecho humano (sólo sugiere
a diferencia de las proposiciones de la Corte que son vinculantes). Informe definitivo: si el Estado ha
incumplido las recomendaciones del informe preliminar, podrá emitir un nuevo informe conteniendo
su opinión al respecto y las conclusiones sobre la cuestión. Se trata de una segunda intimación para
que el
Estado adopte las recomendaciones, pero a diferencia de la primera, en ésta le otorgará un plazo
perentorio de 1 mes para que manifieste su posición respecto de someter el caso a la Corte (es un
requisito previo a elevar el caso a la Corte).
-Elevación del caso a la Corte: Transcurrido el plazo indicado por la Comisión para que se ejecuten
las recomendaciones contenidas en su informe final sin que se les haya dado cumplimiento, el
órgano decidirá si remite o no el caso a la Corte.
Será necesario un pronunciamiento expresado por la mayoría absoluta de los miembros (4/7).
También el Estado puede decidir per se someter el caso a la Corte.

-El procedimiento ante la corte interamericana de DDHH. Legitimación. Agotamiento de los recursos
internos. Plazo. Características principales del proceso contencioso. La tutela preventiva.
Modalidades de las sentencias y su ejecución. Análisis de informes y de sentencias.
El agotamiento de los recursos internos: Como vimos al hablar de los requisitos de admisibilidad
de la denuncia ante la Comisión, es una regla bien establecida del Derecho Internacional que, antes
de iniciar procedimientos internacionales, los remedios locales previstos por los Estados deben
haberse agotado. Esto es, por un lado, para permitir al Estado tener la oportunidad de revisar los
actos ilegítimos dentro de su sistema legal, y por el otro, reducir el número de reclamos
internacionales. Sin olvidar, claro está, el respeto acordado a la soberanía y la jurisdicción de cada
Estado.
Es, por lo tanto, regla general que la Comisión sólo admitirá una petición, siempre que se hayan
interpuesto y agotado los recursos de jurisdicción interna, conforme a los principios del Derecho
Internacional generalmente reconocidos (debido proceso).
Hemos visto también que este principio reconoce excepciones cuando “no exista en la legislación
interna del Estado de que se trata el debido proceso legal; no se haya permitido al presunto
lesionado en sus derechos el acceso a los recursos de la jurisdicción interna, o haya sido impedido
de agotarlos, y haya retardo injustificado en la decisión sobre los mencionados recursos”.
Legitimación: Sólo la Comisión y los Estados partes pueden someter un caso a decisión de la
Corte; la víctima no es parte en el proceso, aunque, como veremos, después de 1996 se estableció
que, una vez presentada la demanda podrán participar y realizar solicitudes, presentar argumentos y
pruebas en forma autónoma, etc.
Características principales del proceso contencioso: Además de la competencia consultiva,
destinada a ayudar los Estados y órganos judiciales a cumplir y aplicar los tratados en materia de

115
Buxmann, Pilar.

derechos humanos, la corte posee una competencia de carácter contenciosa, destinada a resolver
casos concretos en que se alegue que un acto del Estado es contrario a la Convención.
En realidad, el caso sometido a la Corte Interamericana consistirá en determinar si una determinada
violación a los derechos humanos ha tenido lugar con el apoyo o la tolerancia del Estado parte.
El Estado está obligado a investigar toda situación en la que se hayan violado los derechos humanos
protegidos por la Convención; no se juzga penalmente al presunto violador del derecho ni al Estado
demandado, sino que se responsabiliza a este último por no haber garantizado la protección de
dichos derechos.
Características generales del proceso:
-Sólo la Comisión y los Estados Partes pueden someter un caso a decisión de la Corte.
-Las audiencias son públicas y tienen lugar en la sede de la Corte (aunque en determinadas
circunstancias puede cambiarse de lugar.
-Los Estados son representados por un agente delegado por dicho gobierno.
-A partir de 1996 se permite la participación de las presuntas víctimas.
-Se admite la imposición de medidas provisionales por parte de la Corte en cualquier instancia del
proceso, de oficio o a instancia de parte, las que serán comunicadas al Estado parte y sobre las que
podrán desarrollarse audiencias públicas.
Etapas:
-La primera etapa es escrita y se inicia con la interposición de la demanda: En el escrito deben
expresarse las pretensiones (incluidas las reparaciones y las costas); las partes en el caso; la
exposición de los hechos; las resoluciones dictadas en la etapa tramitada ante la Comisión; las
pruebas ofrecidas y las conclusiones pertinentes.
El Estado puede oponer excepciones previas (por ejemplo: excepción de incompetencia temporaris o
personae), las que deberán presentarse con la contestación de la demanda. El término impuesto
para la contestación de la demanda es de cuatro meses. Respecto de la prueba, serán admisibles si
son presentadas en el escrito de demanda o en su contestación; salvo que alguna de las partes
alegue fuerza mayor o impedimento grave.
-La segunda etapa es oral: Finalizada la etapa escrita, el presidente de la Corte fijará las audiencias
que sean necesarias. El presidente será quien dirija el debate, pudiendo el resto de los jueces
realizar las preguntas que consideren pertinentes a toda persona que comparezca.
-El proceso finaliza con el dictado de la sentencia sobre el fondo del asunto, la que podrá incluir el
voto razonado, concurrente o disidente de todo juez que haya participado en su examen.
-El único recurso que podrá interponerse contra la sentencia es la “demanda de interpretación”, cuyo
fin es determinar el sentido o alcance de la sentencia (como una aclaratoria).

116
Buxmann, Pilar.

-El proceso puede terminar anticipadamente si la parte demandante notifica su desistimiento, o si el

demandado comunica a la Corte su allanamiento a las pretensiones de la parte demandante.
Asimismo, puede concluir mediante una solución amistosa10.
-Finalmente, en materia probatoria, la Corte ha establecido que “es el Estado quien tiene el control
de los medios para aclarar los hechos ocurridos dentro de su territorio”; esto implica un
desplazamiento de la carga de la prueba hacía el Estado.
-Cumplimiento de la sentencia: el caso se da por concluido cuando se obtiene el cumplimiento
íntegro de las resoluciones de la Corte. Pero a diferencia de lo que ocurre a nivel interno, donde los
jueces pueden requerir directamente el apoyo de la fuerza pública para hacer cumplir sus
resoluciones, en el orden internacional no lo posee por lo que el incumplimiento de dichas sentencias
genera consecuencias de carácter político.
Los Estados partes de la Convención que han reconocido la competencia contenciosa de la Corte
(Argentina), están obligados a cumplir los fallos de ésta. Dichas resoluciones son inmediatamente
ejecutables y su incumplimiento faculta a la Corte a comunicarlo a la Asamblea General de la OEA
con las consecuencias políticas y el desprestigio internacional que esto ocasiona.

117
Buxmann, Pilar.

Unidad 15
-Independencia del poder judicial.
¿?
-Sistema democrático y división de funciones.
¿?
-Justicia constitucional VS justicia legítima.
¿?
-La democracia como sistema de la decisión mayoritaria.
¿?
-Justificación y límites.
¿?
-Consejo de la magistratura. Composición. Requisitos. Duración. Atribuciones. Designación de
magistrados.
(RESUMEN).
¿Qué es?: El consejo de la magistratura es un órgano permanente del poder judicial de la Nación,
integrado por abogados, jueces académicos, científicos y representantes del poder ejecutivo y
legislativo, que ejercerá la competencia prevista en el art. 114 de la CN. (funciones abajo).
Atribuciones: La CN establece que el CDM tendrá a su cargo la selección de magistrados y la
administración del poder judicial, además, menciona sus atribuciones, que son las siguientes:
-Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas inferiores;
-Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores;
-Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
-Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados;
-Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso, ordenar la
suspensión y formular la acusación correspondiente.
-Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos que sean
necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestación de los servicios de
justicia.
Naturaleza institucional: La opinión generalizada sostiene que se trata de un órgano perteneciente
a la esfera del poder judicial, fundamentándolo en la ubicación del art. 114 CN.
118
Buxmann, Pilar.

Por otro lado, están quienes sostienen que se trata de un órgano extra poder, por las características
de sus integrantes, la facultad de dictarse sus propios reglamentos internos y porque sus integrantes
no gozan de las prerrogativas de los jueces (por ej.: inamovilidad).
La discusión en cuestión perdió interés con la sanción de la ley reglamentaria n° 24.937 ya que esta,
señala que se trata de un órgano permanente del poder judicial de la Nación.
En las provincias, la situación es distinta, al vérselo como un órgano asesor del poder ejecutivo.
Finalidades o fundamentos de su creación:
-Ofrecer o posibilitar a los aspirantes de las magistraturas inferiores a la CSJN la participación en un
proceso de selección objetivo.
-Garantizar la idoneidad de los postulantes.
-Contar con un mecanismo de sanción disciplinaria contando además con, de un juicio de destitución
justo.
Antecedentes históricos: constitución española de 1978 y constitución italiana de 1947.
Composición y requisitos: si bien la ley 24.937 originariamente fijaba los miembros en 19, con la
sanción de la ley 24.939 el número fue aumentado hasta 20, hasta que, finalmente, con la sanción
de la ley 26.080, el número se redujo a 13, lo que generó críticas dado que dicha composición
afectaría el equilibrio al que se refiere la CN, quedando el control del organismo en manos del PE de
turno.
Los cargos eliminados por la última reforma fueron:
-Presidente de la CSJN.
-Un juez.
-Dos representantes del PL.
-Dos abogados.
-Uno de los dos representantes del sector académico.
Duración: los miembros del consejo de la magistratura duran cuatro años en su cargo.
Ternas: dentro de las atribuciones del Consejo, figura la de designación de los jueces,
procedimiento que consta de dos partes:
-Concursos públicos: organiza los concursos públicos para seleccionar a los candidatos a jueces;
-Ternas de jueces; a partir de los candidatos seleccionados en los concursos públicos, elabora
ternas de candidatos vinculantes para el poder ejecutivo, las cuales serán aprobadas por el senado
de común acuerdo.

119
Buxmann, Pilar.

(IMPORTANTE: las ternas son vinculantes para el PE, pero este podrá elegir, dentro de los distintos
candidatos, al que más estime conveniente. La terna es vinculante pero no el orden de mérito de sus
integrantes, así, por ejemplo, de una terna de 3 candidatos, podrá elegir al menos calificado).
-Jurado de enjuiciamiento. Composición. Requisitos. Duración. Atribuciones. Remoción de
magistrados.
(RESUMEN).
El poder judicial de la nación es el pilar básico de sistema de control y dado que esa función puede
ser bien o mal ejercida, la CN estableció un sistema de control de ejercicio de la actividad judicial que
sea más ágil que el juicio político.
De acuerdo a la remisión que el art. 155 hace al art. 53, los jueces y camaristas pueden ser
removidos por las mismas causales que el presidente y vice, jefe de gabinete, ministros y jueces de
la CSJN, no solo por delito en ejercicio de sus funciones y crímenes comunes, sino tambien por mal
desempeño de la función, por ejemplo: incumplir el orden jurídico supranacional.
La ley 24.937 regula el funcionamiento del jurado de enjuiciamiento de los magistrados.
Concepto. Composición. Requisitos: es el órgano a cargo del juzgamiento de los jueces de los
tribunales inferiores. Se constituye con siete miembros y está integrado por:
2 jueces de cámara
4 legisladores (2 senadores y 2 diputados: 1 por la mayoría y 1 por la primera minoría)
1 abogado de la matricula federal.
-Diferencias introducidas por la reforma de la ley 26.080:
se eliminó al ministro de la CSJN (la Corte ya no tiene miembros ni en el Consejo, ni en el jurado de
enjuiciamiento).
se eliminaron 2 legisladores (antes eran 3 diputados y 3 senadores)
se eliminaron 2 abogados de la matricula federal (antes eran 3).
Todos los miembros serán elegidos por sorteo semestral público, a realizarse en los meses de
diciembre y julio de cada año, entre las listas de representantes de cada estamento, pero durarán en
sus cargos mientras se encuentren en trámite los juzgamientos de los magistrados que les hayan
sido encomendados.
Por cada miembro titular se elegirá un suplente, por igual procedimiento, para reemplazarlo en caso
de renuncia, impedimento, ausencia, remoción o fallecimiento.
Los miembros del jurado de enjuiciamiento estarán sujetos a las incompatibilidades que rigen para
sus calidades funcionales. El miembro elegido en representación de los abogados estará sujeto a las
mismas inmunidades e incompatibilidades que rigen para los jueces.

120
Buxmann, Pilar.

El desempeño de las funciones será considerado una carga pública. Ninguna persona podrá integrar
el jurado de enjuiciamiento de los magistrados en más de una oportunidad. Los jueces de cámara y
los legisladores no podrán ser nuevamente miembros de este cuerpo, hasta tanto no hayan
integrado el resto de sus pares.
Remoción de sus integrantes: Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento, representantes de los
jueces y de los abogados de la matrícula federal podrán ser removidos de sus cargos por el voto de
las tres cuartas partes de los miembros totales del cuerpo (5/7), mediante un procedimiento que
asegure el derecho de defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeño o en la comisión
de un delito, durante el ejercicio de sus funciones.
Los representantes del Congreso, sólo podrán ser removidos por cada una de las Cámaras, según
corresponda, a propuesta del Jurado, previa recomendación tomada por las tres cuartas partes de
los miembros totales del cuerpo. En ninguno de estos procedimientos, el acusado podrá votar.
Causales de remoción de los magistrados: El procedimiento ante el Jurado de Enjuiciamiento de
Magistrados será oral y público y deberá asegurar el derecho de defensa del acusado. El fallo que
decida la destitución deberá emitirse con mayoría de dos tercios de sus miembros (4/7).
Se considerarán causales de remoción de los jueces de los tribunales inferiores de la Nación, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 53 de la Constitución Nacional, el mal desempeño, la
comisión de delito en el ejercicio de sus funciones y los crímenes comunes.
Entre otras, se considerarán causales de mal desempeño las siguientes:
-El desconocimiento inexcusable del derecho.
-El incumplimiento reiterado de la Constitución Nacional, normas legales o reglamentarias.
-La negligencia grave en el ejercicio del cargo.
-La realización de actos de manifiesta arbitrariedad en el ejercicio de sus funciones.
-Los graves desórdenes de conducta personales.
-El abandono de sus funciones.
-La aplicación reiterada de sanciones disciplinarias.
-La incapacidad física o psíquica sobreviniente para ejercer el cargo. En este caso, no se producirá
la pérdida de beneficios previsionales establecida en el artículo 29 de la Ley 24.018.
El proceso:
1. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento deberán excusarse y podrán ser recusados por las
causales previstas en el Código Procesal Penal de la Nación. La recusación será resuelta por el
Jurado de Enjuiciamiento, por el voto de la mayoría de sus miembros y será irrecurrible.

121
Buxmann, Pilar.

-El procedimiento se iniciará con la presentación de la acusación formulada por el plenario del
Consejo de la Magistratura, previo dictamen de la Comisión de Disciplina y Acusación, de la que se
le correrá traslado al magistrado acusado por el término de diez días.
-Contestado el traslado se abrirá la causa a prueba por el término de treinta días, plazo que podrá
ser prorrogado por un plazo no superior a quince días, por disposición de la mayoría del jurado, ante
petición expresa y fundada.
-Ambas partes podrán ofrecer todos los medios de prueba que contempla el Código Procesal Penal
de la Nación, bajo las condiciones y límites allí establecidos, pudiendo ser desestimadas, por
resoluciones fundadas, aquellas que se consideren inconducentes o meramente dilatorias.
-Todas las audiencias serán orales y públicas y sólo podrán ser interrumpidas o suspendidas cuando
circunstancias extraordinarias o imprevisibles lo hicieran necesario.
-Concluida la producción de la prueba o vencido el plazo respectivo, el representante del Consejo de
la Magistratura y el magistrado acusado o su representante, producirán en forma oral el informe final
en el plazo que al efecto se les fije, el que no podrá exceder de treinta días. En primer lugar, lo hará
el representante del Consejo de la Magistratura e inmediatamente después lo hará el acusado o su
representante.
-Producidos ambos informes finales, el Jurado de Enjuiciamiento se reunirá para deliberar debiendo
resolver en un plazo no superior a veinte días. 8. Se aplicarán supletoriamente las disposiciones del
Código Procesal Penal de la Nación, en tanto no contradigan las disposiciones de la presente o los
reglamentos que se dicten.
Judicialidad de las decisiones del jurado de enjuiciamiento: la ley 24.937 dispone que el contra el
fallo solo procederá el pedido de aclaratoria, el que deberá interponerse ante el jurado dentro de los
3 días de notificado.
Sin embargo, la CSJN ha admitido que, en casos de defectos procesales, las decisiones del jurado
de enjuiciamiento pueden ser revisadas judicialmente,

Tienen que determinar

provisoriamente las características
Del alcance de estos

122
Buxmann, Pilar.

derechos hasta tanto el Congreso

Nacional los reglamente mediante
una ley.
La corte considera que han incurrido
los magistrados de la segunda
instancia
en un excesivo rigor formal.
Respecto a la acción de habeas
corpus, no se busca una liberación,
restricción
ilegitima, sino que lo que se busca es
obtener datos de que si procediera la
acción de habeas corpus se vería
frustrado su derecho a conocer la
verdad de
123
Buxmann, Pilar.

los hechos, ya que se busca la

información de que paso con el
hermano de
Facundo Urteaga.
Decisión de los jueces:
Con el voto unánime de sus nueve
miembros, la Corte Suprema admitió
el derecho de un familiar a conocer
el destino final de un desaparecido, y
se dejó consolidado el camino
para el llamado derecho a la
verdad
acerca de las víctimas de la represión
ilegal.
Nombre de los jueces del Fallo de la
Corte: Julio Nazareno, Eduardo
124
Buxmann, Pilar.

Moliné OConnor, Carlos Fayt,

Augusto Belluscio, Enrique
Petracchi,
Antono Boggiano, Gustavo Bossert,
Guillermo López y Adolfo Vázquez

125