TEMA 5. El derecho en la Alta Edad Moderna (S.

XVI-XVII)
A partir del matrimonio de los RRCC (Isabel de Castilla y Fernando de Aragón), las coronas de
Aragón y Castilla se unen formando una monarquía. Esto implica el reconocimiento recíproco de plenos
poderes para gobernar el uno en la Corona del otro.

Posteriormente, cuando se corona como emperador Carlos V en Alemania nace la idea de

MONARQUÍA UNIVERSAL: gobierno unitario sobre una gran parte de la cristiandad (unitario porque
diferentes territorios de varios continentes reconocen a la misma persona como rey; y cristiandad
porque dichos territorios que gobierna un mismo rey son cristianos, y los que no son cristianos
forzosamente se han de convertir al cristianismo).

El gobierno que ejercen los reyes (austrias) en esta época consolida la potestad suprema de la
majestad del rey: idea desarrollada en esta época, y que nace a raíz del concepto de
SOBERANÍA (Jeau Bodin, intelectual francés); esta implica la creación jurídica ilimitada.

A raíz de este concepto van a surgir otros nuevos:

SÚBDITO: Aquellas personas sometidas a la autoridad del mismo monarca. (natural
de Castilla, súbdito de Carlos V)
SOBERANO: Es el monarca.

El Derecho de la monarquía universal se va a manifestar de una forma tradicional, y nueva: el rey va a

continuar legislando y aprobando leyes en Cortes, pero también va a dictar disposiciones
unilaterales (motu propio).
En esta época se acentúa la producción jurídica unilateral del rey, es decir, el rey va a dictar más leyes
de manera unilateral que en Cortes.

Esto da lugar a la producción de nuevos tipos de leyes motu proprio: “REALES PROVISIONES” Y
“REALES CÉDULAS”.

En cuanto a la forma nueva, el rey va a crear una maquinaria burocrática que

centralice su poder y que lo identifiquen como el soberano de todos sus súbditos, y estará por
encima de las instituciones tradicionales.

Esto creado por el rey es conocido como el “RÉGIMEN POLISINODIAL”, formado por distintos
CONSEJOS: Órganos colegiados formados por consejeros de la nobleza y el clero; y cada uno de los
consejos funciona o actúa en representación del rey.

Tipos; por razón de:

· Materia: Se encargan de asuntos de la monarquía como Guerra, Hacienda, Inquisición, Órdenes
militares, Estado…
· Territorio: Se encargan de asuntos relacionados con Aragón, Castilla, Indias,
Nápoles, Sicilia…
Estos Consejos ejercen también funciones judiciales y de gobierno (gubernativas) y legislan en
nombre del rey (como representantes de este). Las leyes que emanan de los consejos son AUTOS
ACORDADOS. A su vez, cuando los asuntos a tratar conectan competencias de dos o varios
consejos, se celebran juntas en las que se reúnen los consejeros.

El Derecho de la monarquía universal en cada territorio:

CORONA DE CASTILLA:

➔ Reinos de Castilla y León

En estos reinos rige el orden de prelación de fuentes de 1348 (Ordenamiento de Alcalá). Este orden
antepone como derecho preferente el derecho del rey. Así, este ha sido
actualizado por las Leyes de Toro de 1505.
La incorporación del derecho del rey va a dar lugar a la disminución de las leyes aprobadas en
Cortes, y aumenta la producción normativa motu proprio.

Se van a elaborar unas RECOPILACIONES

Características
● Es el rey el que selecciona, modifica y revisa, conforme a su voluntad, el contenido.
● Tienen fuerza de ley
● Dichas recopilaciones derogan cualquier otra recopilacion anterior oficial de leyes, pues
se entiende que ya incluye en la nueva actualización.

Recopilaciones castellanas:
➔ Ordenamiento de Montalvo
➔ Nueva Recopilación 1567, Felipe II. Incorpora:
❖ Fuero Juzgo
❖ Fuero Real
❖ Ordenamiento de Montalvo
❖ Ordenamiento de Alcalá de 1348
❖ Leyes de Toro de 1505
❖ Leyes de Carlos I y del propio Felipe II

ESTA RECOPILACIÓN ES MUY IMPORTANTE PORQUE ESTUVO VIGENTE HASTA EL SIGLO XIX.
Las convocatorias de Cortes cada vez fueron más irregulares y las Cortes que se convocaban, eran a
raíz de la necesidad de recaudar dinero por parte del rey, la nobleza y el clero se asustan de estas
cortes ya que no pagan impuestos.

➔ Reino de Navarra.

Dº tradicional = intacto
En Navarra las Cortes se reúnen regularmente para aprobar leyes; estas leyes son denominadas:
LEYES DECISIVAS.
Además, en este Reino se establecen tres mecanismos que garantizan la integridad del derecho
tradicional navarro y lo protegen,y evitar así su vulneración (pasan por las tres fases para
comprobarlo); son:

1. Sobrecarta. Especie de examen o visado que debía hacer el Consejo Real de Navarra (TS de
justicia) sobre toda disposición que dictaba unilateralmente el rey. Así, este autorizaría o no su
aplicación. Este Consejo estaba presidido por un castellano elegido por el rey, por lo que
generaba un cierto nivel de desconfianza.
2. Reparo de agravios. Cuando se ejecuta una disposición unilateral dictada por el rey, y los
estamentos consideran que daña cualquier derecho; ese agravio es protestado ante la
diputación permanente de las Cortes
3. Pase foral (finales siglo XVII). Toda disposición unilateral que vaya a ser dictada por el monarca,
antes de ser ejecutada, debe ser revisada por la Diputación permanente de las Cortes. De
 manera que a partir de la creación del pase foral, las disposiciones unilaterales pasarían por un
doble visado: primero por la sobrecarta, y después por el pase foral (mayor seguridad).

Surge así un sistema pactista navarro, considerado el más consolidado de esta época.

En Navarra también se van a elaborar RECOPILACIONES:

Características
Son diferentes a las de los reinos de Castilla y León.

● No adquieren fuerza de ley

● Surgen a propuesta de los estamentos
● El material que se recoge no se altera ni es modificado
● Se elaboran con el fin que a la hora de legislar, con excusa de su ignorancia iuris, evitar así que
pueda vulnerar cualquier derecho navarro.

Recopilaciones navarras
➔ Recopilación de los síndicos Sada y Murillo (leyes decisivas)
➔ Ordenanzas Viejas
➔ Recopilación de Antonio Chavier (ambas)

CORONA DE ARAGÓN
Tanto en el reino de Aragón como en el de Valencia, sus derechos tradicionales quedan protegidos en
virtud de los postulados pactistas.
A su vez sabemos que existen mecanismos para proteger y garantizar el Derecho tradicional de casa
uno de estos reinos: los Reparos de Agravios.

El pactismo de la Corona de Aragón va a entrar en crisis, pues la convocatoria de Cortes se produce

de manera muy irregular. Esto implica que no se puedan reparar los agravios, al haber tan pocas
convocatorias de Cortes; y tampoco se pueden trasladar al rey.

Por lo tanto, el derecho se va a quedar estancado.

La figura encargada de reparar los agravios es el Justicia Mayor. Éste también entrará en crisis pues,
en unas Cortes de Tarazona de 1592, el rey Felipe II lo convierte en un cargo de libre sustitución y
deja de ser inamovible.

Los territorios de Aragón, ante esto, van a optar por una solución jurídica enviando embajadas a Madrid
para presentarle al rey las reclamaciones oportunas. Esta alternativa política tampoco fue efectiva.
No fue efectiva porque es el rey el que tiene en su mano si dares audiencia o no. En el supuesto de que
sí le diese audiencia, tampoco significa que esas reclamaciones se hagan valer.

En Aragón también se elaboran RECOPILACIONES:

Características
● No adquieren fuerza de ley
● Surgen a propuesta de los estamentos
● El material que se recoge no se altera ni es modificado
● Se elaboran con el fin que a la hora de legislar, con excusa de su ignorantia iuris, evitar así que
pueda vulnerar cualquier derecho aragonés
Recopilaciones Reino de Aragón
➔ Volumen Viejo o Fueros y observancias del reino de Aragón

Recopilaciones Principado de Cataluña

➔ Constitucions y altres drets de Cathalunya
➔ Pragmatiques i altres drets de Cathalunya

Recopilaciones Reino de Valencia

➔ Fori Regni Valentiae
➔ Aureum Opus

Recopilaciones Reino de Mallorca

➔ Recopilación de Antonio Moll (franquezas, ordinaciones y privilegios)

DOCTRINA JURÍDICA

En los siglos XVI y XVII, vamos a continuar en la tradición del denominado Mos Italicus. En esta época
se denomina Mos Italicus tardío, y presenta sus propias características:

● Se aleja más del utrumque ius

● Se le da cada vez mayor importancia al argumento de autoridad, se tiene más en cuenta la
opinión de los doctores y los juristas.
● Se orienta hacia un carácter forense; es decir, se centra más en la práctica judicial,
alejándose de la teoría.

A su vez, este Mos Italicus tardío va a producir un pensamiento original. A raíz del Concilio de Trento, el
Mos Italicus se ha considerado como la Segunda Escolástica.

En definitiva, la Segunda Escolástica viene a modernizar o resumir lo que fue la Antigua Tradición
Escolástica, que es un movimiento teológico y filosófico que intenta utilizar la antigua filosofía griega y
latina para comprender el cristianismo. Es muy importante porque sienta las bases de la corriente
filosófica Ius Naturalismo teológico. Ésta defiende tres derechos:

I. Derecho divino. La Ley de Dios, los 10 mandamientos.

II. Derecho natural. Conjunto de normas o principios jurídicos que derivan de la propia naturaleza.
III. Derecho positivo. Razón humana. Los hombres han sido creados a imagen y semejanza de
Dios, por lo que se entiende que este derecho (leyes humanas) es una pequeña razón de
Dios. Los delitos y pecados en esta época están ligados.
También España va a estar influida, de manera indirecta, por otra corriente europea, el Mos Gallicus o
humanismo. Está corriente está relacionada con ámbitos protestantes, epro sin embargo
muchas ideas penetra de manera indirecta en la Península por lo que se ve influenciado. En
definitiva, esta corriente:
● Se interesa más por el lenguaje utilizado.
● Estudia el contexto histórico de las fuentes jurídicas.
● Trata de detectar interpolaciones.
Mediante una Prágmatica de Felipe II en 1559 se prohíbe estudiar en las universidades europeas,
solamente se permite el estudio en algunas ciudades como Roma, Portugal Nápoles, Coimbra y
Bolonia.

DERECHO INDIANO

Este acuerdo establece una línea imaginaria que divide el Océano Atlántico, situada a 370 legua de la
Isla de Cabo Verde. Todos los territorios descubiertos al este de la línea pertenecerán a Portugal, y los
que queden al oeste, a España.

Al ser incorporados a la Corona de Castilla, se aplicará el Derecho castellano, adaptado al pueblo

indígena; se crea un nuevo derecho.

Conforme al orden de prelación de fuentes:

1. Derecho Indiano Criollo. Consiste en el derecho que aplican las autoridades indianas que
crean y aplican in situ. Este derecho se caracterizada por ser particular; es decir, va dirigido a
una localidad concreta, no es general ni válido para todos. A este Derecho indiano criollo hay
que sumar la costumbre indígena se reconoce a partir de 1555), también conocido como
Derecho Indiano Indígena; es decir los usos y costumbres de dicho pueblo. Ahora bien, se
establece siempre y cuando cumpla unas requisitos:
➔ Que no sea contrario al derecho natural (canibalismo, sodomía…)
➔ Que no sea contraria a la religión católica (politeísmo)
➔ Que no sea contrario al Derecho Indiano Metropolitano y Criollo

2. Derecho Indiano Metropolitano. Es aquel emanado en la metrópoli, Castilla. Este derecho lo

puede elaborar el rey, bien mediante una Pragmática o una Real Célula; o bien lo puede
elaborar el Consejo de Indias, que cuenta con la representación del rey. Es un derecho
particular, normalmente dirigido a las autoridades de una provincia o territorio concreto. Ahora
bien, también hubo leyes que se dictaron con carácter general; es decir, para todo el territorio.
Podemos destacar dos:

● Las Leyes de Burgos (1512-1513). Se aprueban a raíz de las crueldades que soportaban
los indígenas. En esencia, regulan el sistema de trabajo que se conoce como encomienda,
que consiste en dividir a los indígenas en repartimientos o grupos. Cada repartimiento era
encomendado a un español para que trabajase su servicio. Lo que estas leyes intentan
regular son las condiciones de trabajo a las que están sometidos los indígenas. Por
ejemplo: Cinco meses de trabajo seguido y 40 días de libre disposición. También se
prohíben los castigos corporales, se regula el salario y la alimentación, se trata de excluir a
los ancianos, menores de 14 años, y mujeres embarazadas; se regula el cupo de nativos o
indígenas que ha de formar cada repartimiento; La cateterización y la introducción en la fe
católica.

● Leyes Nuevas de 1542. Estas leyes se promulgan para .En estas leyes se reitera la
condición de hombres libres de los indígenas; es decir, se prohíbe su esclavitud y se reitera
que siempre han sido hombres libres y por lo tanto merecen que se les trate igual. También
se regulan cuestiones relacionadas con las enmiendas, en concreto estas leyes prohíben la
transmisión hereditaria de la encomienda, pero hubo un revuelto y se continuó la
 transmisión. Estas leyes también regulan cuestiones relacionadas
con las instituciones de gobierno.

También con el Derecho Indiano Metropolitano se establece el principio

de “Establézcase pero no se cumpla”. Esta fórmula permite su
aplicación en caso de:
○ Escándalo.
○ Daño irreparable
○ Obrepción. Norma que se ha elaborado atendiendo a una
información falsa y que intencionadamente ha sido
sesgada; es decir, manipulada. Quitar información.
○ Subrepción. Norma que se ha elaborado mediante información
manipulada que en lugar de quitar información, aporta
información inventada.

3. Derecho Castellano. Se aplica conforme al orden de prelación de

fuentes castellano. Ahora bien, para aplicar ese Derecho Castellano, se
debía obtener un pase de aprobación del Consejo de Indias para que
pudiese ser aplicado.

En América, dado el aumento del derecho indiano, estas normas se van a

recopilar:
La recopilación de leyes oficial son Las Recopilaciones de las leyes
de los Reynos de las Indias, por Carlos II en el 1680.
Las características de estas son iguales a las de la recopilación castellana:
➔ Propuesta del rey
➔ Seleccionado, revisado y modificado por el rey
➔ Fuerza de ley

Todo el contenido recogido en estas recopilaciones en leyes va a ser de

aplicación general; es decir, todas la normas y preceptos que recogen
adquieren un carácter general, de tal manera que recoge normas y
preceptos que, si antes se aplicaban con un carácter particular, ahora
esa ley adquiere un valor general