BOGOTÁ, 27 DE SEPTIEMBRE DE 2022

INGENIERA
YOHANNA MARÍN
REPRESENTANTE LEGAL
INGENIERIA MC
BOGOTÁ D.C.

ASUNTO: CONCEPTO SOBRE LA LICENCIA DE PATERNIDAD

Respetada Ing. Yohanna,

El presente concepto jurídico se dirige a responder sus inquietudes relacionadas con la

Licencia de Paternidad en relación con las obligaciones de su empresa y las de sus
colaboradores.

Para este propósito, procederemos a analizar, por un lado, la definición, la duración y el

procedimiento para acceder a la Licencia de paternidad, además de explicar otras
licencias para el padre con el fin de responder los siguientes problemas jurídicos: ¿Cómo
funciona la Licencia de Paternidad en Colombia? ¿Quiénes pueden ser beneficiarios de
estas licencias? Y ¿Existen otras Licencias en relación con los padres?

FUNDAMENTO LEGAL

- Código Sustantivo del Trabajo: La finalidad primordial de este Código es la de

lograr la justicia en las relaciones que surgen entre {empleadores} y trabajadores,
dentro de un espíritu de coordinación económica y equilibrio social.
- Ley 2114 de 2021: Por medio de la cual se amplía la licencia de paternidad, se
crea la licencia parental compartida, la licencia parental flexible de tiempo parcial,
se modifica el articulo 236 y se adiciona el artículo 241ª del Código Sustantivo del
Trabajo, y se dictan otras disposiciones.
- Decreto 1427 de 2022: Por el cual se sustituye el Título 3 de la Parte 2 del Libro 2
del Decreto 780 de 2016, se reglamentan las prestaciones económicas del
Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.

DEFINICIÓN

Actualmente existen diferentes tipos de licencias, siendo estas reglamentarias y no

reglamentarias, las cuales le permiten al trabajador ausentarse de su puesto de trabajo
por un término convenido con el empleador y bajo requisitos determinados.

a. Las licencias no reglamentarias son a potestad del empleador, quien decide bajo
su propio criterio si accede o no, permitirlas al trabajador que las solicite.

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 b. Las licencias reglamentarias se encuentran estipuladas por la Ley, caso en el que
se debe procurar su realización y pago.

La Licencia de Paternidad es de la clasificación reglamentaria ya que se encuentra

estipulada en el Artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, donde el beneficiario es el
padre cotizante por los hijos nacidos o adoptados, donde se le otorga un descanso
remunerado.

DURACIÓN

La Licencia de paternidad tiene una duración actual de dos (2) semanas incluyendo
domingos y festivos según dispone el parágrafo 2° del artículo 236 del Código Sustantivo
del Trabajo, modificado por la Ley 2114 de 2021 como se muestra a continuación:

“Parágrafo 2°. El padre tendrá derecho a dos (2) semanas de licencia

remunerada de paternidad.
(…)
La licencia de paternidad se ampliará en una (1) semana adicional por cada punto
porcentual de disminución de la tasa de desempleo estructural comparada con su
nivel al momento de la entrada en vigencia de la presente ley, sin que en ningún
caso pueda superar las cinco (5) semanas.
(…)”

Teniendo en cuenta lo anterior se contempla un incremento progresivo en la Licencia de

Paternidad que se define para el año siguiente en que se registre la disminución de la
tasa de desempleo según señala el inciso sexto del mismo parágrafo. En consecuencia,
cada año se hará necesario determinar el número de semanas que tendrá sin que está
supere las cinco (5) semanas.

PROCEDIMIENTO PARA ACCEDER A LA LICENCIA DE PATERNIDAD

El trabajador podrá disfrutar de la Licencia de Paternidad durante los treinta (30) días
siguientes a la fecha de nacimiento del menor o de la entrega oficial del menor que se ha
adoptado.

El empleador o trabajador independiente presentará ante la entidad promotora de salud o

la entidad adaptada a más tardar dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha del
nacimiento o de la entrega oficial del menor adoptado, el registro civil de nacimiento del
menor o del acta en la que conste su entrega oficial entidad.

Para su reconocimiento y pago, conforme a las disposiciones laborales vigentes, se

requerirá que el afiliado cotizante hubiere efectuado aportes durante los meses que
correspondan al período de gestación de la madre, procediendo el reconocimiento

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proporcional por cotizaciones, cuando hubiere cotizado por un período inferior al de la
gestación.

En los casos en que, durante el período de gestación, el empleador del afiliado cotizante o
el trabajador independiente beneficiario de la licencia de paternidad no haya realizado el
pago oportuno de las cotizaciones, habrá lugar al reconocimiento de la licencia de
paternidad siempre y cuando, a la fecha del parto se haya pagado la totalidad de las
cotizaciones adeudadas con los respectivos intereses de mora.

La licencia de paternidad será liquidada con el ingreso base de cotización declarado por el
padre en el mes en que nace el menor o en que fue entregado oficialmente.

Cuando la entidad promotora de salud o entidad adaptada a la que se encuentre afiliado

el padre del menor no sea la misma de la madre y el periodo de cotización de este sea
inferior al período de gestación, se deberá presentar ante la entidad responsable del
aseguramiento, el certificado de licencia de maternidad, a efecto de realizar el cálculo
proporcional de la licencia.

En resumen, la Ley establece que para tener derecho a la licencia de paternidad el padre
debe ser cotizante. Los beneficiarios y los afiliados al régimen subsidiado no tienen
mecanismos para solicitarla. Es importante aclarar que los cotizantes que estén en mora
no podrán obtener su licencia de paternidad. Si al momento del parto se paga lo
adeudado, la EPS deberá emitir la orden.

La solicitud de la licencia de paternidad debe hacerse con al menos una semana de

anticipación al parto del bebé. En caso de no tener clara la fecha, la licencia se hará
efectiva a partir del momento del parto. El Registro Civil de Nacimiento del bebé es el
documento que le permite a los padres respaldar su solicitud.

Para los padres que trabajan en la modalidad de prestación de servicios, la Ley

considera que pueden obtener su licencia de paternidad. Recordemos que el único
requisito debe ser el estar cotizando en el sistema de seguridad social. El trabajador, en
este caso, debe cobrar a la EPS la licencia de paternidad. En caso de tener un contrato
laboral, la empresa debe remunerar la licencia y después solicitar la liquidación a la EPS
correspondiente.

La Licencia de Paternidad en contratistas, al estar amparada al Código Sustantivo de -

Trabajo, la licencia de paternidad aplica sólo para contratos de trabajo. Los contratistas
pueden solicitar a sus empleadores un descanso por licencia. Cabe recordar que los
contratos por prestación de servicios le dan autonomía al contratista de la ejecución del
proyecto. Este puede ausentarse tanto como él lo desee siempre y cuando este no afecte
la ejecución del contrato.

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OTROS ASPECTOS PARA TENER EN CUENTA

Incompatibilidades: La licencia remunerada de paternidad es incompatible con la

licencia de calamidad doméstica en caso de haberse solicitado esta última por el
nacimiento del hijo, estos días serán descontados de la licencia remunerada de
paternidad.

Fallecimiento de la madre antes de terminar la licencia por maternidad: En este caso

el empleador del padre del niño le concederá una licencia de duración equivalente al
tiempo que falta para expirar el período de la licencia posterior al parto concedida a la
madre.

Protección laboral: Se prohíbe el despido de todo trabajador cuya cónyuge, pareja o

compañera permanente se encuentre en estado de embarazo o dentro de las dieciocho
(18) semanas posteriores al parto y no tenga un empleo formal. Esta prohibición se
activará con la notificación al empleador del estado de embarazo de la cónyuge, pareja o
compañera permanente, y una declaración, que se entiende presentada bajo la gravedad
del juramento, de que ella carece de un empleo. La notificación podrá hacerse
verbalmente o por escrito.

En ambos casos el trabajador tendrá hasta un (1) mes para adjuntar la prueba que
acredite el estado de embarazo de su cónyuge o compañera permanente. Para tal efecto,
serán válidos los certificados médicos o los resultados de exámenes realizados en
laboratorios clínicos avalados y vigilados por las autoridades competentes.

Autorización para despido: El numeral 1º del artículo 240 del Código Sustantivo del
Trabajo, indica que para poder despedir a una trabajadora durante el período de
embarazo o a las dieciocho (18) semanas posteriores al parto, el empleador necesita la
autorización del Inspector del trabajo, o del Alcalde municipal en los lugares en donde no
existiere aquel funcionario. La misma autorización se requerirá para despedir al
trabajador cuya cónyuge, pareja o compañera permanente se encuentre en estado de
embarazo y no tenga un empleo formal, adjuntando prueba que así lo acredite.

En la Sentencia C-5 de 2017 de la Corte Constitucional M.P Luis Ernesto Vargas Silva,
indica que la prohibición de despido y la exigencia de permiso para llevarlo a cabo, se
extienden al(la) trabajador(a) que tenga la condición de cónyuge, compañero(a)
permanente o pareja de la mujer en período de embarazo o lactancia, que sea
beneficiaria de aquel(la).

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OTRAS LICENCIAS PARA EL PADRE

Licencia parental compartida:

Permite a los padres distribuir libremente, de común acuerdo, las últimas seis (6)
semanas de la licencia de maternidad, siempre y cuando se cumplan los siguientes
requisitos:

a. El tiempo de licencia parental compartida se contará a partir de la fecha del

parto. Salvo que el médico tratante haya determinado que la madre deba tomar
entre una o dos semanas de licencia previas a la fecha probable del parto o por
determinación de la madre.
b. La madre deberá tomar como mínimo las primeras 12 semanas después del
parto, las cuales serán intransferibles. Las 6 semanas restantes podrán ser
distribuidas entre la madre y el padre, de común acuerdo entre los dos.
c. El tiempo de licencia del padre no podrá ser recortado con la aplicación de esta
figura.
d. En ningún caso se podrán fragmentar, intercalar ni tomar de manera simultánea
los períodos de licencia parental, salvo por enfermedad postparto de la madre,
debidamente certificada por el médico.

La licencia parental compartida será remunerada con base en el salario de quien disfrute
de la licencia por el período correspondiente. El pago de esta estará a cargo del
respectivo empleador o EPS.

Para disfrutar esta licencia, los beneficiarios deberán cumplir con los siguientes:
a. El único soporte válido para el otorgamiento de licencia compartida es el Registro
Civil de Nacimiento, el cual deberá presentarse a la EPS a más tardar dentro de
los treinta (30) días siguientes a la fecha de nacimiento del menor.
b. Debe existir mutuo acuerdo entre los padres acerca de la distribución de las
semanas de licencia. Ambos padres deberán realizar un documento firmado
explicando la distribución acordada y presentarla ante sus empleadores, en un
término de treinta (30) días contados a partir del nacimiento del menor.
c. El médico tratante debe autorizar por escrito el acuerdo de los padres, a fin de
garantizar la salud de la madre y el recién nacido.
d. Los padres deberán presentar ante el empleador un certificado médico, en el
cual debe constar: (i) el estado de embarazo de la mujer (o una constancia del
nacimiento del menor); (ii) la indicación del día probable del parto, o la fecha del
nacimiento del menor; y (iii) la indicación del día desde el cual empezarían las
licencias de cada uno.

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Con respecto a los niños prematuros y adoptivos también se podrá aplicar la licencia
parental compartida.

No podrán optar por la licencia parental compartida, los padres que hayan sido
condenados en los últimos cinco (5) años por los siguientes delitos (i) delitos contra la
libertad, integridad y formaciones sexuales; (ii) delitos contra la familia (capítulo primero
"de la violencia intrafamiliar" y capítulo cuarto "de los delitos contra la asistencia
alimentaria"); o (iii) los padres que tengan vigente una medida de protección en su contra,
de acuerdo con el artículo 16 de la Ley 1257 de 2008.

Licencia parental flexible de tiempo parcial.

Esta consiste en que la madre o el padre podrán cambiar un período determinado de su

licencia de maternidad o de paternidad por un período de trabajo de medio tiempo que
equivaldrá al doble del tiempo del período seleccionado.

La Ley permite que los padres cambien un periodo determinado de sus licencias por
trabajos de medio tiempo, que equivaldrá al doble del tiempo del período seleccionado.
Cabe resaltar, que los padres podrán acceder a este beneficio antes de su segunda
semana de licencia de paternidad y las madres no antes de la semana trece.

Características y condiciones generales:

a. Esta licencia, en el caso de la madre, es independiente del permiso de lactancia.
b. Los padres podrán usar esta figura antes de la segunda semana de su licencia de
paternidad; las madres, no antes de la semana trece de su licencia de maternidad.
c. El tiempo de licencia parental flexible de tiempo parcial se contará a partir de la
fecha del parto. Salvo que el médico tratante haya determinado que la madre deba
tomar una o dos semanas de licencia previas a la fecha probable del parto.
d. Los periodos seleccionados para la licencia parental flexible no podrán
interrumpirse y retomarse posteriormente. Deberán ser continuos, salvo aquellos
casos en que medie acuerdo entre el empleador y el trabajador.
e. La licencia será remunerada con base en el salario de quien disfrute de la licencia
por el período correspondiente. El pago de la misma estará a cargo del respectivo
empleador o EPS.
f. Esta licencia también podrá ser utilizada por madres y/o padres que también
hagan uso de la licencia parental compartida.

Para disfrutar esta licencia, los beneficiarios deberán cumplir con los siguientes requisitos:
a. Prueba. El único soporte válido para el otorgamiento de licencia parental flexible
de tiempo parcial es el Registro Civil de Nacimiento, el cual deberá presentarse a
la EPS a más tardar dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha del
nacimiento del menor.

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 b. Acuerdo entre empleador y trabajador. Debe existir mutuo acuerdo entre los
empleadores y los trabajadores. El acuerdo deberá ir acompañado de un
certificado médico que tenga: (i) el estado de embarazo de la mujer o constancia
del nacimiento; (ii) la indicación del día probable del parto, o indicación de fecha
del parto; y (iii) la indicación del día desde el cual empezaría la licencia
correspondiente.
c. Este acuerdo deberá consultarse con el empleador a más tardar dentro de los 30
días siguientes al nacimiento. El empleador deberá dar respuesta a la solicitud
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su presentación.

Con respecto a los niños prematuros y adoptivos también se podrá aplicar la licencia
parental flexible de tiempo parcial.

En estos términos hemos dado respuesta a las inquietudes planteadas, y manifestamos

estar pendientes de cualquier duda, comentario o solicitud de aclaración que pueda surgir
a partir de la lectura y discusión del presente documento.

Atentamente,

ANGIE CABALLERO
Abogada

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