Zaffaroni

La noción de Derecho penal es contener, descontener y reducir el poder punitivo que es un

método de interpretación.
En un Estado de derecho puro todos los habitantes se subordinan a la ley.
En el Estado de Policía todos están subordinados al poder de los que mandan o del que
manda.
Siempre vamos a estar más cerca del ideal de estado de derecho en la medida que se
resuelvan mejor los conflictos. Esto nos lleva según Zaffaroni a que el poder punitivo no
resuelve los conflictos, sino q los suspende.
● Diferencia entre Estado de Derecho y Estado de Policía
● En los estados modernos convive una tensión entre el estado de Derecho y un
Estado de Policía, conviven en un estado de pugna permanente
● Entonces, en un Estado de Derecho, todos obedecemos a la ley, todos nos regimos
por las mismas leyes y actuamos en consecuencia
● Y la idea del Estado de Policía es: Basarse en la obediencia de los q mandan.

Selectividad: Criminalización primaria y secundaria

La criminalización primaria es: La acción y los efectos de sancionar una ley penal y material.
● Es un acto formal. Un acto programático que trata de establecer un programa, es
decir, es una voluntad o idea que plantea el Estado sobre “El deber ser”. Este
programa es tan grande que ningun Estado lleva a cabo toda su extencion.
● El principal problema de la criminalización primaria es que: Es imposible de aplicarse
en toda su completitud, porque nolo pueden aplicar sobre todo el mundo, sino sobre
un grupo.

La criminalización secundaria: Es la acción punitiva ejercida sobre personas concretas

El problema con las agencias es que, al ser escasos los recursos sobre sancionar y ejecutar
penas a todas las personas por el programa de criminalización primaria se comienza a
“seleccionar” cierto grupo de personas. Por ejemplo los hechos mas faciles de ver, los mas
groseros o burdos, y personas que causen menos problemas a la hora de aplicar el poder
punitivo. A partir de esto se va formando un estereotipo (perteneces o parecer, negro,feo,
etc) aquellas personas que dispingan de menos recursos.
Gran parte de lo que se persigue son los hechos mas burdos, mas faciles de detectar. No
significa que hay otros delitos complejos, como los economicos que cometen personas que
no necesariamente entran en el estereotipo, como el terrorismo, etc. Que se persiguen
mucho menos.
En base a este estereotipo lo que termina sucediendo es que se va seleccionando por
3 categorias de hechos que se criminalizando secundariamente
- Los hechos burdos o grotescos
- Los hechos sangrientos (omicidio intrafamiliar)
 - Y la idea de la quita de cobertura. Cada tanto las personas que son mas invulneradas
al poder punitivo existe una quita de cobertura que sirve para alimentar la ilusión de
que el sistema es parecido para todos.
Zaffaroni habla del entrenanmiento diferencial para el delito. Donde todos de acuerdo a los
recursos simbolicos, educativos, sociales, etc. que tengamos, tenemos un entrenamineto
diferencia para el delito que en funsión de eso nos hace mas o menos vulnerables frente al
poder punitivo.

Selección victimizante: Primaria y secundaria

Victimización primaria: Es el acto que hacen las agencias (poder ejecutivo y legislativo)
conferirle a una persona el status de víctima. Según Zaffaoni la criminalizacion primaria
puede contribuir a la victimizacion primaria al seleccionar y estigmatizar a ciertos indivivuos
como delicuentes, lo que puede llevar a una mayor vulnerabilidad y victimizacion.
En la sociedad siempre hay personas que ejercen poder más o menos arbitrario sobre otras,
sea brutal y violento o sutil y encubierto. Mientras ese poder se percibe como normal, no
hay victimización primaria. Cuando el mismo pasa a considerarse como un poder anormal,
en situación conflictiva, viene las agencias a darle el status de victima.

Victimización secundaria:
Son las personas que sufren los delitos. Son los mismos tipos de personas que son
criminalizados secundariamente en su mayoria, son los mismos que son mas victimas de
delitos en la vida diaria. Es decir aquellos que no tienen entrenamiento diferencial, aquellos
que son mas vulnerables, es la desigualdad de la distribucuion de los servivos de seguridad
publica. Existe un paralelo reparto selectivo conforme a la vulnerabilidad al delito. La propia
seguridad pública, ante la mayor capacidad de reclamo comunicacional de estos sectores,
tiende a centrar la vigilancia en las zonas de más alta rentabilidad de las ciudades, es más
fácil detectar la presencia de quienes cargan los estigmas del estereotipo. En todos los casos
la regla parece ser que el riesgo victimizante se reparte en relación inversa al poder social de
cada persona: las agencias brindan mayor seguridad a quienes gozan de mayor poder.

Teorias de la pena
Intenta explicar el por qué de la pena, y por qué se tiene que aplicar una pena. Se diven
primero en 2.
Teoria de la Retribucion: Justifica la pena por si misma, sin pensar en su utilidad social (Kant
entiende que todos los humanos son un fin para si mismo y no pueden ser usados para
otros fines ajenos). Se aplica la pena por el solo hecho de haber cometido el delito.
Se aplica la ley del talión “ojo por ojo, diente por diente”.
Teorias absolutas: se subdivide en 2 prevenciones general y especial
 ❖ La prevencion especial, tiene efecto sobre la persona.
1) Prevencion especial positiva: Juatifica la pena para resociabilizar al autor.
2) Prevencion especial negativa: Neutraliza al autor. El maximo exponente de
neutralizar al autor es la pena de muerte. Y el encierro es la minima. Ya que de esa
forma no vana cometer delitos. Un ejemplo seria la pena de inhabilitacion.

❖ La prevencion general tiene efecto sobre la sociedad.

1) Prevencion general positiva: al aplicarse una sancion lo qu sucedia era qu el resto de
las personas iban a pensar q si haciasn lo mismo no les iba a tocar una pena, enonces
se iban abstener de hacerlo. Y eso tenia unas criticas como esta idea de que no
necesariament elas personas hacen un analisis de costo beneficio cuando van a
cometer un delito. “NO JUSTIFICA LA PENA EN SI MISMA. REINVINDICA LA VIGENCIA
DE LA NORMA”.
2) Prevencion general negativa: tiene que ver con esta idea de el delito como una
negacion a la vigencia de la norma. Entonces la unica forma de restaurarla es
aplicando una pena. “JUSTIFICA LA LEY PENAL EN SI MISMA . APLICA LA PENA PARA
DISUADIR A LA SOCIEDAD Y Q NO SE COMETAN DELITOS”.

Las teorias de la union: como en verdad en definitiva en un proseso penal se terminan

aplicando de una forma o de otra todas estas teorias mezcladas. Por que cuando alguien
tiene que mesurar una pena entre el maximo y el minimo tiene que tener en cuenta la
gravedad del delito. Ahí va a tratar de ser retributivo. Cuando se va la fase de ejecucion se
supone que se esta apluicando la resocializacion. Cuando se inhabilita a alguien se esta
aplicando otra teoria de la pena. Siempre al aplicarse una pena pareceria ser q se esta
restableciendo la vigencia de la norma y en tonces de esta forma explica con brebes
ejemplos como de una forma o de otro todos estan presentes y entonces eso le dice las
teorias de la union.
Estos criterios unificadores no dicen nada sobre la legitimacion axiologica de la pena. No
explican por que se justifica moralmente el castigo y ni siquiera exponen un criterio
utilitarista sobre su necesidad. Tiende a confundir el analisis axiologico de la legitimacion del
castigo con las funciones secundarias que este pueda tener.

Principio de legalidad
Esta es la aplicación espacial
Aplicación Espacial:
La teoria de la ubicuidad: Nuestro codigo penal se aplica a las acciones que tienen lugar en
nuestro territorio o tienen efectos. Hay dos teroias. La de la accion y la del resultado y la
mezcla de las dos da la ubicuidad. Ej: si hay una accion que tiene tresultado en argentina le
puedo aplicar nuestro codigo penal y si hay una accion que se hace en argentina y tiene
resultado en otro lado. Quiza si hay fases delictivas de la accion tambien se puede aplocal
nuestro codigo penal (ej: la persona que dispara de una frontera a la otra).
Principios generales:
de atribucion: Es cuando un estado puede aplicar su codigo penal.
De real o de Defensa que tiene un nexo con la idea de ubicuidad. Ej el q falsifica la moneda
argentina en paraguay. Esa accion que puede estar sucediendo en patraguay pero tiene
efectos en la republica de la argentina, entra por la teoria de la ubicuidad pero tambien
entraria por el principio de real y defensa que es cuando un estado se ve afectado sus
potestades como estado que en este caso seria uno impotate que es el de poder emitir
moneda entonces puede defenderse y aplicar su derecho penal.
Principio de jurisdiccion universal: es q son crimenes muy graves y q son contra la
humanidad los estados pueden pretender procesarlos en sus tribunales. Ej. El genocidio de
la “roccinia en mial mar”. O crimenes de la guerra civil española, que lleva la investigacion
hace bastantes años.

Principio de legalidad purta y dura silvestroni

Hablamos de la aplicación temporal. Por que si es previa significa que es irretoactiva exepto
la retroactividad de la ley penal mas benigna.

Principio de legalidad: Nullum crimen, nulla poena, sine lege. No hay delito, no hay pena,
sin ley previa.
Art 18 CN “sin ley no hay delito”
La ley penal debe ser previa, escrita, formal y estricta.
• La ley previa: es cuando fue sancionado con anterioridad.
• La ley escrita: se encuentra plasmada en un documento.
• La ley es formal: cuando fue sancionada por el organo con competencia legislativa.
• La ley es estricta: cuando se ajusta con precision al caso bajo analisis
(toxatividad=estricto).
La ley penal es irretroctiva (art 2 CP la ley penal puede ir hacia atrás cuando es mas
benigna).
El principio de legalidad es una caracteristica distintiva de las constituciones modernas de
los paises civilizados. Manifestado por el principio de libertad, que es una garantia contra la
arbitrariedad. Del principio de legalidad se derivan diversas prohibiciones;
1. Prohibido la retroactividad de la ley penal mas gravosa
2. Prohibido la aplicación de pena sin ley formal
3. Prohibido la analogia
4. Prohibido la indeterminacion.

Tipo penal abierto: Se produce una clara violacion al principio de legalidad por que el tipo
de penal abierto no es la ley la que crea el delito sino es la voluntad posterior del juez que lo
cierra al momento de la sentencia (pone en jaque al principio de legalidad) Claramente una
aplicación retroactiva de la ley penal. Cualquier tipo penal puede ser abierto por dejar un
margen para interporetacion. Ej: exibicion obcena (art 129), corrupcion de menores (art
125). No esta definido lo que significa la accion. (solo es juez determina si es abuso o no)

Tipo penal en Blanco: es una norma penal que para ser completa se remite a otra norma.
Si tenemos una norma que se remite a un decreto para completar una norma penal, en
principio si es constitucional no es formal por que no esta emanada por un organo
competente (si se trata de una ley que se renmite a otra ley, no hay ningun problema).

Si tenemos una norma que se remite a decreto para terminar de complementar su

significado, se puede decir que es inconstitucional (si fuésemos constitucionalistas) violaría
la parte de formalidad
Los 3 supuestos donde podría ser admisible este tipo de remisiones:
1. La ley de drogas
2. El sentido jurídico y social de la norma (Ej: Art 77 sustancias psicoactivas como el
alcohol)
3. La remisión no defina elementos sustanciales del tipo: Tienen que estar en la ley
penal definidos
La validez de la ley penal en blanco es sumamente limitada, solo puede sostenerse:
a. Por la naturaleza de la cosa no hay otra forma de legislar que mediante una remision
a normas de otro carácter.
b. La remision no verse sobre los caracteres propios que permiten individualizar la
conduca tipica.
c. La norma complementaria dictada por el organo remisor no sea modificatoria (en
sentido ampliatorio) del sentido juridico social de la prohibicion.
La valides constitucional solo se debe aceptar con estos requisitos.
Ej: el art 77 CP ultimo párrafo dispone que el “termino estupefacientes comprende los
estupefacientes, psicotropicos y demas sustancias suceptibles de producir dependencia
fisica o psiquica que se incluyan en las listas que se elavoren y actualicen periodicamente
por decreto del poder ejecutivo.” este es un claro ejemplo de la ley penal en blanco donde
uno de los elementos del tipo objetivo se conforma mediante la remision a una norma del
poder ejecutivo, que es un organo que carece de potestad de dictar normas penales.
Cuando la remision versa sobre la individualizacion de la conducta prohibida se produce una
legitima delegacion de facultades prohibida expresamente. (ej: art 29 CN)

Interpretacion analogica y extensiva:

• Analogia: aplica las consecuencias de la ley a una accion que no es accion prevista en
la norma (diferente a la descripta por ella).
• Extensiva: Es la que diera al texto legal el contenido maximo de casos. la
interpretacion mas amplia dentro de las interpretaciones posibles.

Aplicación personal: en relacion a las inmunidades e indemnidades.

 Esto es de los resumenes de flor Creo q explica mejor q el del profe

Teorias de la pena
Legitimacion de las penas.
Se dividen en absoluta (castiga lo q paso, es del pasado) y preventiva (que previene el delito,
es del futuro).
La absoluta es la que justifica la pena en si misma sin pensar en su utilidad social. Es muy
antigua, tiene cierto sustento religioso y habla de la expiacion y confunde el derecho con la
moral. el daño causado es proporcional al castio, osea que, es la retribuciob del mal
causado.
• Expiacion: es de carácter religioso y considera que un pecado debe generar
arrepentimiento. La causa del pecado es la culpa.
• Retribucion moral: la pena debe ser proporcional al mal causado (Kant entiende que
todos los humanos son un fin para si mismo y no pueden ser usados para otros fines
ajenos)
• Retribucion juridica: es el estado racional, esta la tesis (la norma), antitesis (viola la
norma) y sintesis (es la pena, osea lo q anula el delito).
La preventiva no tiene un fin en si, sino que tienen un fin social para prevenir los delitos a
futuro. Buscan evitar el delito. Esta se divide en prevencion especial y prevencion general.
• Prevencion especial: actua sobre el imputado y busca evitar la reincidencia. Esta la
negativa y la positiva. La negativa: busca neutralizar al actor, impide al autor la
comision del delito. Busca anular al peligroso y la pena depende de la peligrosidad
del autor no por la gravedad del delito. La positiva: busca reinsertar y reeducar, es
un canal para resocializar al autor.
• Prevencion general: actuan sobre la sociedad. Tiene negativa y positiva. La negativa:
es la coaccion psiclogica, la imposicion de penas. Busca disuadir/intimidar a la
sociedad para asustar y q no delincan. Es la ley penal en si misma. Seria la mas dura
de todas las q se aplica. La positiva: dice que la pena no busca intimidar y reinvindica
la vigencia de la norma (no justifica la pena) hace que se genere unaconfianza en las
instituciones que son los q aplican la sancion. Reafirma la vigencia de la norma.
Nuestro sistema usa el derecho penal de acto y no el del autor.

Validez espacial de la pena

1- Principio de territorialidad: (art 1 CP) la ley penal rige en todo el territorio (ley penal
donde se comete el delito) del estado y lugares bajo su jurisdicción.
2- Principio de nacionalidad / personalidad: (art 12 ley 29.674) se aplica la ley penal del
pais del cual es el autor del delito (nacionalidad activa es quien delinque) o del pais
del cual es el sujeto pasivo (nacionalidad pasiva es la victima) sin que importe el
lugar del delito.
3- Principio real o de defensa: (art 1 CP) la ley aplicable es la del estado titular del bien
juridico lesionado o en el que habita la persona titular del mismo.
 4- Principio universal: (art 118 CP) el estado que aprende al autor le aplica su leu sin
impoprtar el lugar del hecho ni nacionalidad de lños sijetos ni pertenencia del bien
juridico (sobre todo para delitos graves como los de lessa humanidad, por que son
producidas por un estado). No importa la nacionalidad ni nada, se aplica la ley a
pesar de todo.
5- Principio de representacion: (art 12 ley 24.767 extradicion) cuando un estado no
puede extraditar (por que no existe un metodo por causa constitucional) puede
haber un tribunal que juzgue en nombre de otro estado (representacion).

Delitos a distancia
Son aquellos en los cuales el comportamineto y el resultado acontercen en distintos
territorios.
A raiz de ver cual ley se aplica, surgen 3 teorias:
1. Teoria de la accion: dice que el delito se comete donde se da e cpmportamiento
delectivo, siento irrelevante donde se produce el resultado.
2. Teoria del resultado: solo se tiene en cuenta donde se produce el resultado material
del delito, omitiendo toda consideracion del comportamiento.
3. Teoria mixta: tener en cuenta el hecho y el resultado. Ambos tienen la misma
relevancia juridica y son suficientes paras determinar la ley penal aplicable (sistema
argentino)