DERECHO ROMANO

I. DERECHO E HISTORIA.

Qué es el derecho. El derecho es una norma de convivencia pacificadora de conflictos. Es

un instrumento en beneficio de la sociedad y tiene 2 funciones:

 Garantizar la paz social. Que los conflictos se solucionen de manera pacifica. No

solucionar los problemas con un puñetazo, sino demandar.
 Garantizar la seguridad jurídica. Que un proceso tenga garantía, Ej. si yo mato a
alguien sé lo que me va a pasar.

Dentro del derecho distinguimos dos conceptos:

 Derecho histórico: son las normas que rigieron un territorio en una época
determinada; derecho romano, el derecho que rigió Roma.
 El derecho positivo (positus): hablamos del derecho vigente en la actualidad.

Derecho objetivo y derecho subjetivo.

 Derecho objetivo: normas jurídicas que regulan la convivencia de una sociedad.

Cuando escribimos Derecho Objetivo se escribe con mayúscula.
 Derecho subjetivo: hace referencia al derecho que el ordenamiento jurídico
reconoce a un individuo y le protege. Se escribe con minúscula. España reconoce el
derecho a la propiedad privada de los medios de producción y el CC reconoce lo
que puedo hacer yo con la propiedad privada y cómo puedo adquirir la propiedad
(donación).

Fases de la historia política de Roma. Se habla de fuentes del derecho para referirse a las
formas de crear derecho. La relación que tienen las fuentes de derecho con las fuentes
constitucionales es directa. Se creaba derecho en una dictadura porque el dictador dictaba
un norma sin ser sometida a votación.

Roma a lo largo de los siglos pasó por diferentes formas de gobierno:

1.
Monarquía (S. VII a. C – S. VI a. C)
2.
República (S. VII a. C – S. I a. C)
3.
Principado (S. I a. C – S. III d. C)
4.
Imperio (S. III d. C – S. V d. C). El emperador Teodosio divide roma en dos: oriente y
occidente. El imperio romano de occidente cayo en el poder de los bárbaros en
476 d. C en la profunda Edad Media, sin embargo el imperio romano de oriente
llega hasta 1453 d. C que cae en poder del imperio romano. Más tarde Justiniano
intenta recuperar la totalidad del imperio romano.
MONARQUÍA ( S. VII a. C – S. VI a. C).
Es el poder de uno solo. Poder absoluto de un rey. El rey aúna en su persona el poder
religioso, el militar y el político. El rey tenía el poder divino para que el pueblo creyera que
tenía que gobernar, puesto que Roma era un pueblo primitivo. Para mantenerse en el
poder necesitaba fuerza. Hay dos conceptos básicos que los romanos entendían:

 Auctoritas: es el saber socialmente reconocido. No implica que te puedan obligar a

hacer algo, pero socialmente hay cosas que si debemos hacer.
 Potestas: cuando se refería al poder efectivo de obligar a alguien a hacer algo, el
poder de la fuerza. Poder socialmente reconocido.

Cuando el rey (primero órgano constitucional) se ha impuesto a los poderes militares y a

los dioses necesita potestas y auctoritas y a partir de estos conceptos tiene poder político.

Aparece el senado (segundo órgano constitucional) formado por los patricios más
ancianos (los patricios eran los que “mangoneaban” la política). La función del senado es
aconsejar al rey sobre determinadas medidas de gobierno. El senado tiene auctoritas (el
saber socialmente reconocido). Daban los consejos porque son ancianos y sabios.

El tercer órgano constitucional en la monarquía eran los comicios, que es el pueblo

reunido en asambleas y eran convocados por el rey. existían tres tipos de comicios:

 Comicios curiados: referencia al linaje. Se reunían por familias

 Comicios centuriados: referencia a criterios militares. Se reunían según criterios
militares
 Comicios tributa (o por tribus): se reunían por tribus.

Las fuentes del derechos durante la época monárquica (no hay una certeza). Se habla de
leyes (leges regia).

Llega un momento en el sistema constitucional monárquico entra en crisis porque cambia

la táctica de la guerra, inventa los escudos. Frente a la caballería ganan los que van a pie
(la infantería, los Hóplitas reclaman su poder político) puesto que llevaban escudos.
Debido a estos empiezan revueltas y cambian las estructuras sociales, de ser una ciudad
basada en el poder del rey, las clases más bajas también quieren su poder político que
acaba en derrocar al rey y empieza el régimen republicano.

Mirar el libro, está explicado más extenso.

REPÚBLICA (S. VII a. C – S. I a. C)

Cuando cae la Monarquía se nombrar a un praetor (el que va por delante). Términos como
duche (duque). Se nombran a dos personas para cada cargo que va a ser una constante en
el sistema republicano. Esto ya no sirve para las leges regia y lo primero que se hace es
nombrar un derecho nuevo, estos nombran una comisión nombrada Decem viri legibus
scribundis. Se nombra una comisión de 10 hombres para que redacten una ley que se
nombrará Ley de las XII Tablas donde se recogen en una tabla de madera las leyes que
deberán seguir en ese régimen.

Más tarde, se sustituye a estos pretores por los magistrados. Se separan la religión y la
política.

Los órganos de la constitución republicana son los magistrados (sustituyen al rey), el

senado y los comicios.

 Magistrados: tienen el poder político y sustituyen al rey. características

o Anualidad: los magistrados eran elegidos cada año, se evita el abuso de

poder y evitar el apego al poder. Inconvenientes, en un año era muy
complicado desarrollar un programa político y eso comportaba
desestabilidad.
o Colegialidad: hay dos magistrados en cada cargo. Para tonar decisiones no
es necesario que se manifiesten ambos o que estén ambos de acuerdo,
basta que no se lleven la contraria y que no se veten entre ellos. También
evita el abuso de poder, era peligroso que un magistrado tenga todo el
poder.
o Gratuidad: los magistrados no cobraban por el ejercicio de sus funciones.
Inconveniente: que solo podían dedicarse a la política los ricos. Cuando se
terminaban las magistraturas se imponían los impuestos a los provinciales
(provincias) y estos se quejaban.

Las magistraturas se dividen en magistrados mayores y magistrados menores:

o Magistrados mayores: tienen imperium (la potestas máxima). Los

magistrados mayores pueden vetar las decisiones menores. Son los
siguientes:
 Cónsul (hay 2): función la política general y funciones militares. Es el
que mas imperio tiene.
 Pretor (hay 2): tiene como función el administrar justicia y conocer
de los litigios en Roma. Cuando 2 ciudadanos romanos tienen un
pleito acudes al pretor para que este organice el juicio. El pretor a
través del conocimiento de los litigios y de impartir justicia crea
derecho. Crea derecho a partir de sentencias precedentes. Existía la
figura del pretor urbano, que administraba justicia o conocer de los
 pleitos que se producían entre los ciudadanos romanos. Aunque
cuando Roma se globaliza (empieza a tener relaciones con otros
estados) el pretor urbano se queda corto. El derecho va a remolque
de los cambios sociales, ya que soluciona los conflictos.

Se crea el pretor peregrino (extranjero): su función es conocer de

los litios y problemas entre ciudadanos romanos y extranjeros. A
este derecho que crea el pretor urbano es lo que se llama IUS
PRETORIO. Al derecho que conoce el pretor peregrino entre
ciudadanos romanos y extranjeros se le llama IUS GENTIUM
(derecho de gentes, derecho de fácil acceso a todo el mundo sin
recurrir a notarios, actualmente el derecho internacional privado).
Ambos derecho se recogían en el Edicto del Pretor, estaba el edicto
del pretor urbano y el edicto del pretor peregrino.

Ius Pretorio es la segunda fuente del derecho, la primera es la Ley

de Las XII Tablas (año 450 a.C). El pretor crea acciones.

 Censor: es nombrado por 5 años y realiza el censo durante 18

meses, tenia como función el realizar el censo de ciudadanos
romanos, además de encargarse de adjudicar los contratos y las
obras públicos. Estos magistrados se llevaban comisión, por tanto
era el cargo más demandado.

o Magistrados menores: tienen potestas, no pueden vetar las decisiones de

los magistrados mayores. Son dos: los ediles y los cuaestores
 Los cuaestores tienen como función ser ayudante de policía y
recaudar impuestos.
 Los ediles ejercen funciones de policía en los mercados.
Solucionaban los problemas del mercado, conflictos entre
compradores y vendedores. Crean la responsabilidad de los vicios
ocultos.

 El senado: se predica que tiene auctoritas, se le reconoce porque son exmagistrados y

tienen experiencia de poder. La función es aconsejar a los magistrados sobre
determinadas decisiones políticas; el consejo que da no es vinculante al magistrado, la
segunda función es encargarse política internacional en Roma.

 Los comicios son la reunión del pueblo en asamblea, hacen que el pueblo se reúna
siguiendo una serie de criterios y unas leyes. Hay 3 tipos de comicios que coinciden en
los de la Monarquía.

o Comicios curiados responden a criterios religiosos a la hora de reunirse

(celebraciones religiosas)
 o Comicios centuriados se organizan por criterios de riqueza. Existen 193 centurias
(subgrupos). Los primeros por riqueza van a ser los 80 centurias que conforman los
más ricos. La siguientes van a ser 18 centurias de caballería (tener un caballo
significaba tener dinero), a partir de aquí se van sumando centurias hasta llegar a
193. En el momento de votar, NO SE VORABA POR PERSONA sino que se votaba
por CENTURIA. Esto no se corresponde a un criterio democrático, en este aspecto
no se considera una república democrática, ya que siempre salían favorecidas los
más ricos porque ganaban las votaciones por mayoría absoluta.

Tiene como función elegir a los magistrados mayores (cónsul, pretor y censor), la
segunda función es de votar las leyes, las que afectaban al derecho privado y a la
materia fiscal. Sale aquí otra fuente de derecho llamada las leyes comiciales
(tercera fuente).

 Los comicios curiata con criterios geográficos. Se distinguen 4 tribus urbanas

(ciudad) y 17 tribus rústicas (campo), de nuevo las votaciones no eran justas. Estos
tenían como función elegir a los magistrados menores (ediles y cuaestores).

Hay un órgano extraordinario que ocupa la máxima magistratura política en tiempos de

crisis llamado Dictator. Este asume todo el poder en sus manos en tiempo de crisis, es una
magistratura extraordinaria. Este poder era limitado en cuanto a tiempo, este cesaba en el
cargo cuando cesaba el magistrado que lo nombró (cuando pasa el año de cargo del
magistrado), también cesa cuando acaba la situación de crisis y de peligro, y por último
cuando pasen 6 meses desde su nombramiento (mirar en el manual), tras este tiempo
nombran a otro.

Además del Dictator había otra figura, los tribuno de la plebe. Eran representante que
ostentaban el cargo para defender los intereses de los plebeyos. Emitían plebisitos. Era la
magistratura revolucionaria.

En un romano, desde que se iniciaba en las magistraturas y en la política lo llamaban

cursus honorum empezaba con los cargos menores hasta los cargos mayores, este
termino se refiere a la carrera política de una persona.
RECOPILATORIO DE FUENTES DE DERECHO.
 Época monárquica: no hay constancia.
 Inicios de la República:
o Ley de las XII Tablas.
o Mores maiorum (costumbres de los antepasados).
o Leyes comiciales (comicios) parte del ius civile
o Edicto del pretor
 Ius pretorium
 Ius urbanum
El derecho romano no reconocía el principio que la ley posterior deroga a la anterior, por
este motivo se arrastra la ley de las XII Tablas (450 a.C).
En época republicana distinguen
 El ius civile (mores maiorum, ley de las XII Tablas y las leyes comiciales)
 El ius pretorio creado por el pretor, intentaba dar solución al caso concreto. Cada
año el pretor exponía las acciones en el Edicto.

o Acción: concepto jurídico que representa la llave que abre le proceso.

Cunado se abre un juicio el pretor daba acción a los clientes para que
pudieran acceder a dicho juicio. Cuando cese la candidatura de dicho
pretor, el siguiente que entre considerará las acciones previstas por el
pretor anterior y si las considera válidas las añadirá a su Edicto.
o Se crea el pretor peregrinus para los ciudadanos extranjeros no romanos.
Para los extranjeros que hacen negocios con los romanos había que
ponerles facilidades para reclamar.

LEY DE LAS XII TABLAS RESPECTO A LA REPÚBLICA.

Primer código escrito de Roma, la diferencia entre los 10 mandamientos y la ley de los XII
Tablas es que lo primero lo da dios y lo segundo lo crean los romanos, por tanto ya se
había separado el derecho de la religió.

La ley de las XII Tablas regulaba el derecho civil (regula las relaciones entre ciudadanos
particulares y relaciones de derecho de familia, relaciones de propiedad, relaciones de
vecindad, servidumbre, regula la sucesión), el derecho penal (castigar conductas que la
sociedad entiende que deben será castigadas; regula lo que se estima que debe ser
protegido, la vida) y derecho procesal (como se desarrollan los juristas; recoge el
procedimiento de las acciones en la ley, basado en mucho símbolos).

Es un hito en la historia del derecho romano. El derecho esta por primera vez escrito, el
que quiera saber las consecuencias de un acto debe mirar Las XII Tablas. El derecho es
público, esta publicado y se conoce por todo el mundo, es decir, todo el mundo tiene
acceso al derecho; por último, el derecho es previo, el derecho deja de ser arbitrario.

En materia penal es un derecho muy primitivo, referente a la ley del talion (ojo por ojo,
diente por diente). En la Ley de las XII Tablas se limitan las penas (se deroga la ley de
talion), antes de ejercer la venganza privada tiene que haber una sentencia dictada por los
tribunales para llevar a cabo esa venganza.

PRINCIPADO (S. I a.C – S. III d.C).

El sistema republicano era valido para organizar y administrar una pequeña población de
la Roma arcaica, pero cuando esta conquista el mundo y se extiende el numero de
ciudadanos romanos, se vuelve imposible que el sistema de las magistraturas regule todo
el territorio, en la práctica imposible, además si añadimos la anualidad se vuelve mas
inviable.

También añadimos los comicios, porque cuando acuden millones de romanos se vuelve un
órgano inviable (se producían muchas reyertas e incluso asesinatos), es entonces cuando
entra en crisis el sistema político romano.

A través de esto entra otra figura, Octavio (forma parte de segundo triunvirato, más tarde
se conoce como Augusto). Este empieza a airear un “golpe de estado” que no cambia el
sistema republicano pero se presenta como salvador de la republica y crea un cargo nuevo
llamado el Princeps (príncipe, era el titulo que recibía el senador más antiguo), establece
que esa figura tiene auctoritas. Desde fuera del sistema controlaba que este funcionara y
salvar la Republica y mantener su buen funcionamiento.

En la practica mete a sus amigos a cargos de magistrados y estos a lo largo se convierten

en figuras decorativas. También en el senado incorpora a gente que es viable bajo su
criterio.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN LA ÉPOCA DEL PRINCIPADO.

 Mores maiorum siguen vigentes
 Ley de las XII Tablas sigue existiendo como fuente del derecho aunque no se
practique.
 Leyes comiciales desaparecen
 Cargo del pretor deja de tener funciones judiciales, porque el poder lo tenían él y
eso según esta época no iba a funcionar, por tanto se queda como mera figura
representativa.
 El derecho pretorio y el ius Gentium desaparecen
o El ius Gentium desaparece porque el imperio se extiende y cada vez hay
menos ciudadanos extranjeros.
 Los magistrados son figuras honoríficas.

Augusto utiliza el senado para crear derecho (es el único órgano que le queda). Este se
presenta ante el senado y les consulta las nuevas normas, el senado dan su aprobación
porque el senado es designado por Augusto. El senado pasa a convertirse en
senadoconsulto.

Llega un momento en que los emperadores (principes) deciden en el S. III d.C asumen que
esa forma de gobierno ya no es auctoritas sino que es potestas. Por tanto, directamente
dictan leyes sin consultar al senado. Esta es la forma de crear derecho en esta época,
directamente se forman LEYES.
Nos encontramos en que Roma es un imperio muy grande gobernando por una misma
persona. Entonces nos encontramos en el en el años 395 d.C el emperador Teodosio
decide dividir el imperio en el imperio de Occidente y en el de Oriente y decide dejar cada
uno en manos de un hijo.

El de Occidente cae el poder de los bárbaros en el 476 y todo el derecho romano va a

desaparecer. El de Oriente se mantiene como tal hasta 1453 (S. XV) que cae en poder de
los turcos. Aquí empieza a desaparecer el derecho romano porque a nadie le interesa.

En la parte oriental en el S. VI va a haber un emperador que es Justiniano. Este decide

recuperar el antiguo esplendor del imperio romano, su cultura, instituciones y derecho.

Hace una compilación (una obra) donde recoge todo el derecho romano. A esa
compilación del derecho Justiniano la llama “Corpus iuris” (cuerpo del derecho). Justiniano
transcribe el derecho romano siguiendo un orden por materias (sobre arrendamientos,
sobre tutela…). Frente a esto, las codificaciones pretenden sistematizar el derecho. La
compilación “ordena” el derecho de Roma.

El Corpus Iuris tiene 4 partes:

1. Instituciones: Justiniano redacta un manual de derecho que sirva para la
enseñanza en las escuelas de derecho.
2. Digesto: recoge jurisprudencia, las soluciones que los juristas habían dado a casos
concretos y Justiniano lo organiza por temas. (Ej. Todos los casos y soluciones de la
compraventa).
3. El Código: recoge senadoconsultos, leyes y también los rescriptos (sentencias
dictadas por la cancillería imperial a los casos que les planteaban los particulares,
lo que es hoy en día la jurisprudencia del Tribunal Supremo). Se publica en 532 d.C.
Justiniano sigue reinando y dictando leyes nuevas.
4. Novelas o novelae legis: leyes dictadas por Justiniano después de que se publicara
el Código.

Se crean universidades en Bolonia y los juristas estudian allí. El derecho romano

recuperado queda vigente en los territorio de Europa y los reyes de la época también se
adaptan a este.

FUNCIÓN DEL JURISTA/ TAREA DE LA JURISPRUDENCIA.

En Roma hay creadores del derecho, esto es la jurisprudencia (iuris/ius ((derecho) +
prudes (conocedores/sabios del derecho) ). Los juristas son los que saben de derecho.
En Roma no había universidades para que se formen los juristas. En Roma cuando una
persona tenia vocación de jurista iba a casa de un jurista y les enseñaba las técnicas de
derecho. El método que utilizaba era el método del caso, esto consistía en plantear casos
reales o inventados a los alumnos para que estos lo resolvieran y así aprendieran derecho
los juristas romanos. A partir de la lectura de casos prácticos los juristas eran capaces de
tener una formación de un esquema general de resolución de casos que les formaba la
intuición jurídica, de manera que cuando se les planteaba un caso nuevo lo resolverían
por intuición según los casos realizados anteriormente.

La función de los juristas en asesorar al pretor o a los emperadores, porque estos derivan
las leyes que creían y los juristas aconsejaban; la otra función que tenían era aconsejar a
los particulares y estos aconsejaban sobre cómo podían reclamar. El jurista solucionaba
casos concretos.

Los que actuaban en los juicios era los advocatos (llamados para hablar) y en su origen los
abogados era oradores contratados para defender la posición de alguien. Hoy en día los
abogados tiene que aunar con por derecho con conocimientos técnicos y filosóficos,
además de saber narrar bien una demanda.

ACCIONES DE LOS JURISTAS:

 El agere consiste en los consejos que dan los juristas sobre que acción se debe
utilizar en un proceso.
 Cavere (precavido): consiste en el asesoramiento acerca de como realizar
determinados negocios jurídicos para que estos sean válidos. Ej. Para hacer un
testamento hay que seguir unos requisitos formales.
 Respondere: son repuestas con carácter general que pueden dar los juristas a las
preguntas que pueden hacer los particulares.