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AL SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO PERMANENTE DE LA
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA PIERO EFRAIN VILLENA
ESCALANTE, identificado con DNI N° 45425825, con domicilio real en es Av. El Sol N° 833 DPTO. 1304, Distrito de Barranco, Provincia y Departamento de Lima; con domicilio Procesal en Jirón Coronel Camilo Carrillo N° 225, Oficina 401, Distrito de Jesús María, Provincia y Departamento de Lima y CASILLA ELECTRÓNICA N° 19266, a usted me presento y digo: Que, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 1°,2° inciso 15°, 22° de la Constitución Política del Perú, y los artículos 2º, 14° 16° 17°, 42° y 43° de la Nueva Ley de Trabajo Ley 29497; el D. Legislativo N° 728 aprobado por D.S 003-97-TR y demás normas que amparan mis derechos, dentro del término de ley, interpongo DEMANDA DE DESNATURALIZACION DE CONTRATO, REPOSICIÓN POR DESPIDO INCAUSADO, REINTEGRO DE BENEFICIOS SOCIALES E INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS; como pretensiones principales; por la violación y vulneración de mis derechos constitucionales al TRABAJO, a la ESTABILIDAD EN EL EMPLEO, a la PROTECCIÓN CONTRA EL DESPIDO y a la DIGNIDAD como persona, contra mi ex empleador DEFENSORIA DEL PUEBLO, a quien se les deberá notificar en lugar donde será emplazado con la demanda y sus anexos II. PETITORIO: 2.1.- En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL: Que, se declare la DESNATURALIZACIÓN DE LA RELACIÓN CIVIL de los periodos 1 de agosto de 2012 al 31 de marzo de 2013, y como consecuencia de ello, se declare la existencia de una RELACIÓN LABORAL A PLAZO INDETERMINADO con la emplazada. 2.2.- En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL: Que, se declare el RECONOCIMIENTO DE LA RELACIÓN LABORAL como uno de NATURALEZA INDETERMINADA, durante toda mi relación laboral con la emplazada desde el 01 de agosto de 2012 hasta el 21 de febrero del 2023, fecha en la que fui despedido de manera incausada. 2.3.- En calidad de TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL: Que, se declare la existencia de un DESPIDO INCAUSADO y como consecuencia se ordene mi REPOSICIÓN en el centro de labores en el cargo de PROFESIONAL - ESPECIALISTA LEGAL III DEL PROGRAMA DE ADUNTOS PENALES Y PENITENCIARIOS, NIVEL Y CATEGORIA P6, que venía desempeñando hasta el momento de mi despido, ocurrido el 22 de febrero de 2023 con el régimen laboral 728 2.4.- En calidad de CUARTA PRETENSIÓN PRINCIPAL: Que, se ordene a la parte demandada el pago de INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS por motivo de los actos deshonestos a los cuales me vi sometido en el último mes de mi relación laboral y a los daños que vengo sufriendo por el despido inconstitucional del que fui víctima; por un monto total de S/ 396,000.00 (TRESCIENTOS NOVENTA Y SEIS MIL CON 00/100 SOLES) el mismo que será calculado de la siguiente manera: A) Por Lucro Cesante la suma de S/ 336,000.00 (TRESCIENTOS TREINTA Y SEIS MIL CON 00/100 SOLES), que se desprende de lo dejado de percibir mensualmente por un periodo de 36 meses aproximado de duración del presente proceso. B) Por Daño Moral; la suma de S/. 60,000.00 (SESENTA MIL CON 00/100 SOLES), por el Daño Moral que me ha causado la parte demandada al ser víctima del despido, el actuar de mala fe con sus acciones deshonestas de los cuales fui víctima. 2.5.- En calidad de QUINTA PRETENSIÓN PRINCIPAL solicito a su despacho el PAGO DE GRATIFICACIONES POR EL PERIODO COMPRENDIDO DESDE LA GRATIFICACIÓN DE DICIEMBRE DE 2012 HASTA LA GRATIFICACIÓN DE DICIEMBRE DE 2018 y se ordene el pago de la suma de S/ 53,500.00 (CINCUENTA Y TRES MIL QUINIENTOS CON 50/100 SOLES). 2.6.- En calidad de SEXTA PRETENSIÓN PRINCIPAL solicito a su despacho el PAGO DE LA BONIFICACIÓN EXTRAORDINARIA (LEY 29351 y SU MODIFICATORIAS) POR EL PERIODO COMPRENDIDO DESDE DICIEMBRE 2012 HASTA DICIEMBRE 2018, y ordene el pago de la suma de S/ 4,815.00 (CUATRO MIL OCHOCIENTOS QUINCE CON 00/100 SOLES). 2.7.- En calidad de SETIMA PRETENSIÓN PRINCIPAL solicito a su despacho el PAGO DE LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS POR EL PERIODO COMPRENDIDO DESDE NOVIEMBRE DE 2012 HASTA DICIEMBRE 2018, y ordene el pago de la suma de S/ 30,291.67 (TREINTA MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y UNO CON 67/100 SOLES). 2.8.- En calidad de OCTAVA PRETENSIÓN PRINCIPAL solicito a su despacho el PAGO DE VACACIONES POR EL PERIODO COMPRENDIDO DESDE AGOSTO DE 2012 HASTA DICIEMBRE 2018, y ordene el pago de la suma de S/ 27,083.33 (VEINTISIETE MIL OCHENTA Y TRES CON 33/100 SOLES). III. PROCEDENCIA Y COMPETENCIA DE LA DEMANDA.- Conforme a lo previsto en el V Pleno Supremo Jurisdiccional en Materia Laboral, llevado a cabo en el año 2016, se ha determinado por la Corte Suprema en el Tema en el Punto II considerando 3.5: SOBRE LA ACUMULACIÓN DE PRETENSIONES EN LOS CASOS DE DESPIDO FRAUDULENTO O POR DESPIDO INCAUSADO, señala lo siguiente: "El Primer Pleno Laboral de la Corte Suprema determinó que la pretensión de reposición por despido fraudulento o por despido incausado, en los procesos tramitados con la Nueva Ley Procesal del Trabajo, se debía tramitar en el proceso abreviado laboral cuando la pretensión se planteara como única de acuerdo con el artículo 2 inciso 2 de la Ley, de manera que dejó abierta la posibilidad de la acumulación de pretensiones. En el caso de acumulación de pretensiones, que es perfectamente posible, debe transitarse el camino de la vía ordinaria laboral. En tal sentido, como desarrollo de los principios de economía y concentración procesales, es manifiesto que toda pretensión conexa de pago de indemnización por daños y perjuicios referida al despido fraudulento a al despido incausado se puede acumular a la pretensión de reposición por la comisión de uno de dichos despidos." (El subrayado es nuestro). Asimismo, se debe tener presente que: el numeral 1del artículo 2º, de la Ley N° 29497. Establece de manera específica que el Juez Especializado de Trabajo es competente para conocer "En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de los servicios". En el presente caso, en virtud de la materia controvertida, resulta competente el Juzgado Especializado de Trabajo en PROCESO LABORAL ORDINARIO, conforme a lo prescrito en el numeral 1 del artículo 2° LEY 29497 Nueva Ley Procesal de Trabajo; así como, por lo establecido en el artículo 6° del mismo dispositivo normativo, toda vez que el domicilio principal del demandado está ubicado en su jurisdicción. IV. SITUACION LABORAL ACTUAL DEL DEMANDANTE NOMBRE Y APELLIDOS PIERO EFRAIN VILLENA ESCALANTE FECHA DE INGRESO 1 de agosto de 2012 FCEHA DE DESPIDO 22 de febrero de 2023 ULTIMO CARGO PROFESIONAL - ESPECIALISTA LEGAL III DEL PROGRAMA DE ASUNTOS PENALES Y PENITENCIARIOS, NIVEL Y CATEGORIA P6 ULTIMA REMUNERACION S/ 7,000.00 SOLES PERIODO LABORADO 10 años, 6 meses y 22 días V. FUNDAMENTOS DE HECHO 5.1. DE LA DESNATURALIZACIÓN DEL CONTRATO CIVIL- LOCADOR DE SERVICIOS: Que, mi persona ha venido prestando servicios de naturaleza laboral a mi Empleadora DEFENSORIA DEL PUEBLO, de manera Personal, Subordinada, Remunerada, indeterminada e ininterrumpida desde el 1 de agosto de 2012 al 31 de marzo de 2013, con funciones de carácter permanente, percibiendo una remuneración mensual variable, desde la fecha de mi ingreso en donde la demandada no me extendió ningún tipo de Contrato de trabajo, solo expidiéndome Ordenes de Servicio desde el 01 de agosto del 2012 y se extendió de manera efectiva hasta el 14 de abril de 2013, con la finalidad de simular una relación civil, pues como se puede observar ya que se me DESIGNO UN EMAIL COMO TRABAJADOR DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO, en el cual cumplía con remitir y emitir correos electrónicos a la Dependencia, Personal sobre los trabajos y documentaciones realizada; a pesar de existir los tres elementos constitutivos para la existencia de una relación laboral, pues mi prestación de servicios fue personal, subordinada y remunerada, con horario establecido, con correo electrónico de la entidad, por los pagos realizados por los días laborados; por lo que, se evidencia la Subordinación; percibiendo además, una remuneración mensual variable debido a que cuando me remitían las ordenes de servicio están variaban según montos que pueden visualizarse en los medios probatorios que se acompañan; me pagaban S/ 3,000.00 soles, respectivamente. Por lo tanto, después de demostrar el vínculo laboral que tenía con la demandada, solicito se declare la DESNATURALIZACION DEL CONTRATO CIVIL, basándome en lo alegado en el Expediente N° 04755-2007-PA/TC el cual dispone: "El contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual el trabajador so obliga a prestar servicios al empleador de manera personal y directa a cambio de una remuneración El vínculo de subordinación jurídica implica que el trabajador debe prestar sus servicios bajo la dirección de su empleador, el cual tiene las facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar órdenes necesarias para la ejecución de las mismas (...)" El énfasis es nuestro Considerando además lo dispuesto por Artículo 4° del Decreto Legislativo N° 728 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR: que establece lo siguiente: "Articulo 4.- En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podrá obrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente Ley establece. También puede celebrarse por escrito contratos en régimen de tiempo parcial sin limitación alguna". (El Énfasis es nuestro) Por ello, basándonos en lo mencionado en los párrafos precedentes, la relación laboral que sostuve con la entidad demandada debe reconocerse como una de naturaleza indeterminada; considerando que subsisten los tres elementos necesarios, estos son: PRESTACION PERSONAL EL TRABAJADOR REALIZO LAS LABORES DE MANERA PERSONAL; ES DECIR CONTANDO CON SE SUSENTA EN EL MEDIO DE PRUEBA DE LAS ORDENES DE SERVICIO GENERADAS, ASISTENCIAS ASISTENCIA DEPENDIENTE, SIN DELEGAR LAS LABORES A OTRO TERCERO. Y CORREOS ELECTRONICOS EMITIDOS Y REMITIDOS CON LA EMPLEADORA. SUBORDINACION EL TRABAJADOR SE ENCONTRO EN TODO MOMENTO BAJO LA DIRECCION DEL EMPLEADOR, ELLO EVIDENCIADO EN EL CONTROL DE HORARIO Y SALIDA QUE IMPLICITAMENTE ESTABA DEMOSTRADO EN LA OBLIGACIÓN DE ASISTIR AL CENTRO DE TRABAJO, Y EN LAS ORDENES DADAS POR EL EMPLEADOR; ASI COMO, LAS JORNADAS DE TRABAJO QUE SE CUMPLIAN DE MANERA DIARIA DE LUNES A VIERNES TAL Y COMO SE ACREDITA CON LOS MEDIOS DE PRUEBA OFRECIDAS EN LA DEMANDA REMUNERACION ENTENDIDO COMO EL INTEGRO QUE RECIBE EL TRABAJADOR POR SU SERVICIOS, LO QUE EN EL PRESENTE CASO SE VERIFICA DEL PAGO DE LAS ORDENES DE SERVICIO HECHO QUE SE CONTRASTA CON LA REALIDAD EXISTENTE DESIGANCION DE FUNCIONES COMO TRABAJADOR POR TANTO ERA REMUNERADO. 5.2.- Es de precisar a su Digno Despacho, que la relación laboral ha sido PERMANENTE, no solo por el hecho de pretenderse se desnaturalice una relación civil y se reconozca el vínculo laboral existente; toda vez que el recurrente siguió laborando en la referida empleadora demandada, el recurrente y la demandada suscribieron CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS, desde el 15/04/2013, ocupando el cargo de ABOGADO DE APOYO EN TEMAS DE DERECHO EN EL PROGRAMA DE ASUNTOS PENALES Y PENITENCIARIOS, hasta febrero del año 2018. La demandada, al contratarme bajo una modalidad contractual POR SERVICIO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS, pese a no encuadrar su naturaleza y actividades dentro de este tipo de contrato, claramente la entidad ha incurrido en la desnaturalización del contrato, ya que he venido realizando una LABOR PERMANENTE, PERSONAL, SUBORDINADA Y REMUNERADA en la empresa, bajo los tres elementos que configuran la relación laboral: prestación personal del servicio, subordinación y remuneración, tal como se acredita con los recibos por honorarios que fraudulentamente me hacía girar la demandada durante el periodo reclamado La demandada ha realizado la desnaturalización del contrato y fraude a la norma laboral, tal como lo señala el artículo 77° inciso “d” del Texto Único Ordenado del Dec. Leg. 728.: Artículo 77º.- Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada: a) Si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si éstas exceden del límite máximo permitido; b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovación; c) Si el titular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el término legal o convencional y el trabajador contratado continuare laborando; d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas establecidas en la presente ley La realidad de los hechos, y aunque mi contrato no era uno sujeto a modalidad, sino uno de apariencia civil, es que venía realizando LABOR PERMANENTE, sin embargo, se me considero como un contrato POR LOCACIÓN DE SERVICIOS, que es una modalidad de contrato civil, lo cual no es para labores permanentes. Asimismo, a efectos que el contrato civil tenga validez, la demandada debió establecer y consignar un contrato con causas objetivas de dicha contratación que justifique su naturaleza civil, sin embargo, la entidad ha omitido establecer y realizar dicho contrato. Que esta falta de justificación de la supuesta naturaleza civil del contrato no debe ser entendido como un error material de la modalidad contractual, ya que el error material implica la propia desnaturalización del contrato de haber existido. La desnaturalización de un contrato civil ya ha sido materia de análisis por parte de la Corte Suprema de Justicia quien ha emitido entre otros los siguientes pronunciamientos: STC EXP. N° 01846-2005-PA/TC: (…) 5.- Con relación al contrato de trabajo este Tribunal considera necesario precisar que se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestación personal de servicios, la subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una remuneración). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual éste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquél de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo. 6.- Por su parte el contrato de locación de servicios ha sido definido en el artículo 1764° del Código Civil como aquel acuerdo de voluntades por el cual "el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribución". Es evidente que de la definición dada por el Código Civil el elemento esencial de este contrato es la independencia del locador frente al comitente en la prestación de sus servicios. 7.- De lo expuesto se aprecia que el elemento determinante, característico y diferenciador del contrato de trabajo en relación con el contrato de locación de servicios es el de la subordinación del trabajador con respecto al empleador, lo cual le otorga a este último la facultad de dar órdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores con relación al trabajo por el que se les contrató (poder de dirección), así como la de imponerle sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario). 8.- Así, en caso de que se acredite la existencia de un trabajo subordinado o dependiente consistente en la actitud por parte del comitente de impartir órdenes a quien presta el servicio, o en la fijación de un horario de trabajo para la prestación del servicio, entre otros supuestos, indudablemente se estará ante un contrato de trabajo, así se le haya dado la denominación de contrato de locación de servicios. Es decir que si en la relación civil se encuentran los tres elementos citados, estaríamos indefectiblemente en presencia de una relación laboral; más aún, si se aprecia que el comitente ha ejercido los poderes que le son inherentes al empleador, como son el poder de dirección y el poder sancionador, se estará te una relación laboral que ha sido encubierta como un contrato de naturaleza civil, por lo que es en este caso de aplicación el principio de primacía de la realidad. (…) Sobre la presunción de laboralidad: STC Exp. N° 1944-2002-AA/TC: “Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestación personal de servicios, la subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una remuneración). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual éste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquél de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo.” Siendo ello así y habiéndose producido pues la desnaturalización de mi contratación, atendiendo a que la figura de la desnaturalización genera una necesidad de tutela urgente mediante un amparo por tener este un sentido restitutivo. Por lo que se puede concluir que TODO CONTRATO DE SERVICIO PARA UN EMPLEADOR debe incluir la CAUSA OBJETIVA DETERMINANTE DE ESTA CONTRATACIÓN, de no darse este requisito, se tiene que el contrato está desnaturalizado y por tanto se entiende la EXISTENCIA DE UN CONTRATO LABORAL A PLAZO INDETERMINADO, CON LO CUAL EL TRABAJADOR SOLO PUEDE SER DESPEDIDO POR CAUSA JUSTA RELACIONADA A SU CONDUCTA O CAPACIDAD. Me debe corresponder un contrato a tiempo indeterminado por el tipo de actividades realizadas, lo que ya quedo demostrado en autos. Por lo que en virtud al principio de causalidad la duración del vínculo laboral debe ser garantizado mientras subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido debe haber una prioridad y preferencia por la contratación laboral a plazo indeterminado respecto de aquellas que puedan tener una duración determinada. Por otro lado, la ley de Productividad y Competitividad Laboral en el Primer párrafo de su artículo 4° establece que en toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados se presume la existencia de contrato de trabajo a plazo indeterminado. En ese sentido, si el empleador hubiera deseado mi contratación de manera temporal debió realizar un contrato de trabajo sujeto a modalidad, en razón que cuando la norma hace referencia a los contratos sujetos a modalidad debemos remitirnos a su artículo 53° del mismo cuerpo normativo, donde regula los contratos de trabajo sujeto a modalidad, que a la letra dice: Artículo 53º.- Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando así lo requieran las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturaleza puedan ser permanentes Como se desprende de la norma citada, los contratos de trabajo sujetos a modalidad no pueden celebrarse por el sólo arbitrio del empleador, por el contrario, se requiere haber cumplido con las condiciones que establece la ley, ya que este tipo de contratos sólo se celebra ante las necesidades del mercado y cuando la empresa tenga una mayor producción que no le permita abastecerse con el personal que cuenta, constituyendo esta circunstancia la razón que motiva al empleador a celebrar un contrato sujeto a modalidad; estando ya demostrado en los párrafos precedentes que no le correspondía un contrato modal sino un contrato a tiempo indeterminado por la naturaleza de las funciones a realizar que tenían el carácter de permanente y no temporales. Por ende, conforme al PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD, en los casos que exista discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir a lo que sucede en el terreno de los hechos, lo que se prueba con los servicios realizados a la entidad demandada, fueron sujetos a desnaturalización, basándonos para ello en los artículos 77° inciso y d) y artículo 53° del T.U.O del Dec. Leg. 728, producto de esta desnaturalización del contrato, ya que en la realidad me corresponde un contrato de trabajo indeterminado, es que se solicita la reposición por despido sin invocación de causa, porque vulnera mi derecho al trabajo. Por dicha consideración, solicito que se me pague mis remuneraciones, beneficios laborales y sociales por el periodo comprendido entre el 01 de agosto de 2012 al 31 de diciembre de 2018. 5.3.- EN RELACIÓN A LA DESNATURALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO REGIMEN Nº 728.- 5.3.1 Que, la demandada decide a la fecha culminar y no renovar la Contratación CAS con el recurrente, decidiendo CONTRATARLO por CONTRATO DE SUPLENCIA con el régimen laboral Nº 278 en el cargo DE ABOGADO III DEL PROGRAMA DE ADUNTOS PENALES Y PENITENCIARIOS, NIVEL Y CATEGORIA P6, primer contrato suscrito por las partes el 01 de marzo del año 2018, que según contrato debería de comenzar el 02 de marzo de 2018, sin embargo el demandante prestó servicios desde el 01 de marzo de 2018 desnaturalizándose el propio contrato de suplencia desde el inicio del mismo (una causa más para demostrar que el demandante debe de ser un trabajador a plazo indeterminado), siendo renovado sucesivamente hasta el último contrato de renovación por propia disposición de la Defensoría del Pueblo, esto es, la emisión del MEMORADUM Nº090-2022-DP/APHDP/PAPP, de fecha 15 de diciembre de 2022, el cual ordena la RENOVACION DE LOS CONTRATOS A PLAZO FIJO POR SUPLENCIA que se encuentran vencidos hasta el 31 de diciembre de 2022, dicho documento en la primera esquela refiere el trabajador PIERO EFRAIN VILLENA ESCALANTE para que la renovación de dicho contrato sea con fecha de inicio 01/01/2023 hasta el 31/12/2023. Es el caso señor Juez, que ingreso a laborar bajo el régimen laboral general (Dec. Legislativo 728 728) el 01 de marzo del año 2018, ocupando el cargo de ABOGADO, por Contrato de Suplencia; realizando labores de tramitación de consultas, quejas y petitorios a favor de las personas privadas de libertad, supervisión de establecimientos penitenciarios y centros juveniles, participación en mesas de trabajo en representación de la Defensoría del Pueblo, elaboración de oficios dirigidos a diferentes entidades, elaboración de opiniones técnicas a proyectos de ley, entre otros. 5.3.2 La Defensoría del Pueblo al contratarme lo hizo bajo la Modalidad de Suplencia, en el transcurso de 4 años, 11 meses y 22 días, esto es hasta la fecha de mi despido el día al 22 de febrero de 2023, en donde sin ninguna justificación se apersona el Personal de RRHH, a indicarme de forma verbal que “ MI CONTRATO CULMINÓ”, y que ya no desempeñare la funciones antes indicadas y que al día siguiente no debo venir a registrar mi asistencia; desde este extremo precisado es de manifestar Señor Juez que La Defensoría del Pueblo, HA INCURRIDO EN UN DEPIDO INCAUSADO hacia el TRABAJADOR, que por el solo hecho de incluso mantenerlo sin un Contrato firmado solo puesto a disposición y subordinación, máxime que desde el 01/01/2023, ya por LEY EL TRABAJADOR SE ENCUENTRA DE MANERA INDETERMINADA EN EL PUESTO, adjuntamos como medio de prueba en al presente extremo el MEMORADUM Nº090-2022-DP/APHDP/PAPP, de fecha 15 de diciembre de 2022, el cual ordena la RENOVACION DE LOS CONTRATOS A PLAZO FIJO POR SUPLENCIA desde el 01/01/2023 hasta el 31/12/2023; además, que el grado de calificación por la propia entidad ha sido de CONTINUO, esto quiere decir que la propia recurrente ha cumplido estrictamente con los requisitos formales para poder tener una contratación indeterminada. Debiendo tenerse en cuenta que la entidad ha realizado la desnaturalización del contrato y fraude a la norma laboral, tal como lo señala el artículo 77° inciso “a” y “d” del Texto Único Ordenado del Dec. Leg. 728: Además de señalar que el demandante venía realizando LABOR PERMANENTE. Asimismo, a efectos que el contrato modal tenga validez, la empresa debió establecer y consignar en el contrato las causas objetivas de dicha contratación que justifique su naturaleza, sin embargo, la empresa ha omitido establecer y consignar dichas causas, vulnerando el artículo 72° del Dec. Sup. 003-97-TR, ello en razón que ha existido fraude para justificar la suplencia, toda vez que siempre he realizado labor permanente y que continúa realizando el trabajador. Lo expuesto ya ha sido materia de análisis por parte de la Corte Suprema de Justicia quien ha emitido entre otros los siguientes pronunciamientos: CASACIÓN LABORAL Nº 3592-2015, CALLAO Siendo ello así y habiéndose producido pues la desnaturalización de la contratación de la demandante, atendiendo a que la figura de la desnaturalización genera una necesidad de tutela urgente mediante un amparo por tener este un sentido restitutivo. Por lo que se puede concluir que TODO CONTRATO MODAL debe incluir la CAUSA OBJETIVA DETERMINANTE DE ESTA CONTRATACIÓN, de no darse este requisito, se tiene que el contrato está desnaturalizado y por tanto se entiende la EXISTENCIA DE UN CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO, CON LO CUAL EL TRABAJADOR SOLO PUEDE SER DESPEDIDO POR CAUSA JUSTA RELACIONADA A SU CONDUCTA O CAPACIDAD. 5.4.- Me debe corresponder un contrato a tiempo indeterminado por el tipo de actividades realizadas, lo que ya quedo demostrado en autos. Por lo que en virtud al principio de causalidad la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la fuente que le dio origen. En tal sentido debe haber una prioridad y preferencia por la contratación laboral a plazo indeterminado respecto de aquellas que puedan tener una duración determinada. Por otro lado, la ley de Productividad y Competitividad Laboral en el Primer párrafo de su artículo 4° establece que en toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados se presume la existencia de contrato de trabajo a plazo indeterminado. En ese sentido cuando el artículo hace referencia a los contratos sujetos a modalidad debemos remitirnos a su artículo 53° del mismo cuerpo normativo, donde regula los contratos de trabajo sujeto a modalidad, que a la letra dice: Artículo 53º.- Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando así lo requieran las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturaleza puedan ser permanentes Como se desprende de la norma citada, los contratos de trabajo sujetos a modalidad no pueden celebrarse por el sólo arbitrio del empleador, por el contrario, se requiere haber cumplido con las condiciones que establece la ley, ya que este tipo de contratos sólo se celebra ante las necesidades del mercado y cuando la empresa y/o entidad tenga una mayor producción que no le permita abastecerse con el personal que cuenta, constituyendo esta circunstancia la razón que motiva al empleador a celebrar un contrato sujeto a modalidad; estando ya demostrado en los párrafos precedentes que no le correspondía un contrato modal sino un contrato a tiempo indeterminado por la naturaleza de las funciones a realizar que tenían el carácter de permanente y no temporales. 5.5.- Por ende, conforme al PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD, en los casos que exista discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir a lo que sucede en el terreno de los hechos, lo que se prueba con el contrato de trabajo sujeto a modalidad de contrato determinado o servicio específico y sus respectivas prorrogas que firmé con la empresa demandada, fueron sujetos a desnaturalización, basándonos para ello en los artículo 77° inciso a) y d) y artículo 53° del Dec. Leg. 728, producto de esta desnaturalización del contrato, ya que en la realidad me corresponde un contrato indeterminado por despido sin invocación de causa, porque vulnera mi derecho al trabajo; como usted podrá observar Señor Juez, que, mi actitud hacia mi empleador es la de dar cumplimiento a las obligaciones para lo cual fui contratado, resultados que se pueden observar en la empresa, porque en el orden de contabilidad de la empresa hay un antes y un después de mi contratación. 5.6.- Que, EL DESPIDO VERBAL REALIZADO POR EL AREA DE RRHH DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO carece de toda motivación, pues, no se fundamenta en ninguna de las causas justas previstas en el artículo 24° del Decreto Legislativo N° 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR. 5.7.-Que, no existe explicación alguna para mi despido constituyendo por ello un acto inmotivado que configura causal de despido incausado o nulo prevista en el artículo 29° del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97. Finalmente, al amparo de los pronunciamientos del Tribunal Constitucional, que han resuelto que, en casos de despidos sin causa, la reposición es una medida de protección contra el despido incausado es que solicito se sirva declarar fundada mi demanda. 6.- EN RELACIÓN AL DESPIDO.- 6.1 En el supuesto negado que su Judicatura no ampare el despido sufrido como un despido incausado, subordinadamente demandamos se declare como un DESPIDO ARBITRARIO, pues como indiqué, ingresé a laborar para la demandada el 01 de agosto del año 2012, ocupando realmente el cargo de ABOGADO III DEL PROGRAMA DE ASUNTOS PENITENCIARIOS NIVEL P-6, demostrando puntualidad, eficiencia y responsabilidad en el desarrollo de mis labores, no siendo objeto de ninguna sanción o llamada de atención, ni tampoco he recibido ninguna comunicación verbal ni mucho menos escrita de un procedimiento de despido por parte de la entidad en mi contra, lo que alternativamente se configura el despido como un despido arbitrario al no verse verificado la causa de mi separación de la Defensoría del Pueblo. Sobre la Indemnización por despido arbitrario Ultima remuneración: S/ 7000.00 Indemnización por Despido Arbitrario: S/ 7000.00 * 12 = S/ 84,000.00 SOBRE EL PROCEDIMIENTO FORMAL DEL DESPIDO: Informamos e indicamos a su despacho que la demandada no siguió el procedimiento formal del despido, limitándose únicamente a comunicarse verbalmente con el demandante y indicar que había decidido dar por concluida la relación de trabajo que mantenía con la entidad demandada. El procedimiento de despido del demandante no ha respetado todos los derechos, garantías y formalidades del despido regulado en la ley. Comenzando que no se ha optado por dar inicio a un Proceso de Imputación de Cargos bajo alguna causal de los Artículos 23° y 24° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobada mediante Decreto Supremo N° 003-97-TR, RELACIONADAS CON LA CAPACIDAD DEL TRABAJADOR: a) El detrimento de la facultad física o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para el desempeño de sus tareas; b) El rendimiento deficiente en relación con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares; c) La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen médico previamente convenido o establecido por Ley, determinantes de la relación laboral, o a cumplir las medidas profilácticas o curativas prescritas por el médico para evitar enfermedades o accidentes O RELACIONADAS CON LA CONDUCTA DEL TRABAJADOR: a) la comisión de falta grave; b) la condena penal por delito doloso y c) la inhabilitación del trabajador al grave incumplimiento de sus obligaciones de trabajo que quebranta la buena fe laboral e incumplimiento grave del Reglamento Interno de Trabajo; falta grave considerada causa justa de despido. 7.- EN RELACIÓN AL PAGO DE INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS POR LUCRO CESANTE. - Cabe señalar que el lucro cesante, viene a ser la ganancia o pérdida que dejó de percibir el actor a causa de la acción dañosa de la demandada, perjudicándolo con el cese de su actividad laboral; pues se trata, de una afectación a los intereses futuros del daño originario. En el presente caso el acto antijurídico (despido arbitrario), atribuido a mi empleador produjo un daño a mi persona, es decir que el despido me ocasionó daños. Al respecto, debemos tener presente que el daño jurídicamente indemnizable es toda lesión a un interés jurídicamente protegido, bien se trate de un derecho patrimonial o extra patrimonial, por lo que ante el despido me quedé sin mis ingresos mensuales, días no laborados, que me permitían sufragar mis necesidades diarias, así como de mi familia que se quedó sin contar con un ingreso mensual producto de mi trabajo. La demandada, sabía de mi periodo trabajando en la entidad y que el suscrito venía trabajando responsablemente y cumpliendo con sus obligaciones y a pesar de ello dispuso sin razón mi despido. En cuanto a la relación de causalidad debe existir una relación de causa-efecto, es decir, de antecedente-consecuencia entre la conducta antijurídica del autor y el daño causado a la víctima, pues de lo contrario no existiría responsabilidad civil y no nacería la obligación legal de indemnizar; en el presente caso esta relación está entre el despido totalmente arbitrario y la falta de percepción de remuneraciones, las cuales como bien sabemos tiene la calidad de alimentarias. En lo relativo a los factores de atribución estos pueden ser subjetivos (dolo o culpa del autor) y objetivos, los cuales tienen diversas expresiones ya sea se trate de un caso de responsabilidad contractual o de la responsabilidad extracontractual, y este factor está en el accionar doloso de la demandada, por cuanto ella sabía que yo era trabajador de carrera y no de confianza puro, por lo que si a propósito dispuso mi despido su accionar es calificado como doloso. Por ello, es que demando el resarcimiento del daño por lucro cesante, el cual de acuerdo a lo acordado en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Laboral 2018, en casos de haberse acreditado el despido arbitrario, la indemnización por lucro cesante se debe equiparar a las remuneraciones dejadas de percibir. Conceptos Montos Ultima remuneración percibida S/ 7,000.00 soles Ingresos dejados de percibir en el tiempo (48 meses) Monto total de Indemnización por daños y perjuicios por lucro cesante S/ 336,000.00 SOLEs 7.- EN RELACIÓN AL PAGO DE INDEMNIZACIÓN DE DAÑOS Y PERJUICIOS POR DAÑO MORAL. - Señor Juez, debo decir, que psicológicamente me encuentro afectada, he entrado en una depresión ya que en mi entorno laboral he quedado como una persona incompetente al retirarme la confianza, máxime si he sido el único al que se le ha aplicado esta decisión. Y reitero que no debemos dejar de lado el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Laboral 2018, que acordó que en caso de acreditarse el despido sí debe presumirse el daño moral, pues el solo hecho de ser despedido sin justificación merma el estado emocional y psíquico del afectado y en consecuencia corresponde aplicar para fijarse el quantum indemnizatorio el artículo 1332 del Código Civil. Por ello, solicito el pago por este concepto de: Conceptos Montos Ultima remuneración percibida S/ 7,000.00 soles Monto total de Indemnización por daños y perjuicios por daño moral S/. 60,000.00 SOLES 8.- EN RELACIÓN AL PAGO POR REINTEGRO POR GRATIFICACIONES. - 8.1. Solicito el reintegro de mis gratificaciones desde diciembre de 2012 hasta diciembre de 2018, en razón que no se me ha realizado los pagos de este concepto porque la demandada ha simulado los contratos de locación de servicios y CAS. Dichos pagos corresponden a la siguiente liquidación teniendo como remuneración computable la remuneración básica, más todos los conceptos que han sido de libre disponibilidad y continuos: RESPECTO AL PAGO POR REINTEGRO POR BONIFICACIÓN EXTRAORDINARIA 9.1 Solicito el reintegro de mi bonificación extraordinaria desde diciembre de 2012 hasta diciembre de 2018, en razón que no se me ha realizado los pagos de este concepto porque la demandada ha simulado los contratos de locación de servicios y CAS 10.- EN RELACIÓN AL REINTEGRO POR PAGO DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS.- 10.1. Solicito el reintegro de mi Compensación por Tiempo de Servicios, en razón que no se me ha realizado los pagos de este concepto porque la demandada ha simulado los contratos de locación de servicios y CAS. 11.- EN RELACIÓN AL PAGO POR REINTEGRO POR VACACIONES: 11.1. Solicito el pago de mis Vacaciones (Periodo 2012 – 2018), en razón que no se me ha realizado los pagos de este concepto porque la demandada ha simulado los contratos de locación de servicios y CAS.