PARTE III SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS

1. Sistemas Jurídicos y Sistemas Políticos Comparados:

El análisis de los sistemas políticos:
Para proceder al análisis se utilizará el método comparativo y ello es
posible por la diversidad de sistemas que existen en el mundo, en
cualquier sistema los componentes permanecen unidos porque están
conectados entre sí e interactúan según modalidades, generando
consecuencias por sus interacciones, de modo que si se produce un
cambio en uno de ellos, es probable que se modifique el sistema. La
teoría sistémica fue elaborada por David Easton (1965) cuyo campo
de análisis fue el sistema político, los límites y los procesos de
comunicación (feedback) entre las demandas de los ciudadanos, las
respuestas de las autoridades y la valuación que los ciudadanos
hacen de ellas y de sus consecuencias.
Los tres componentes cruciales de un sistema político son:
1.- La comunidad política: los ciudadanos y todos aquellos que están
expuestos a las decisiones de las autoridades y las modalidades de
funcionamiento del régimen),
2.- El régimen: normas, reglas, procedimientos de formación y
funcionamiento de las instituciones, la Constitución, que apuntan al
funcionamiento de las instituciones y a sus relaciones, a las
actividades políticas de la comunidad y a la selección y el
comportamiento de las autoridades. Puede servir para diferenciar
tanto los sistemas políticos democráticos como los que no lo son,
parlamentarios, presidenciales, semipresidenciales y directoriales
3.- Las autoridades: detentores de los cargos institucionales de
representación, gobierno, administración de la justicia y de cargos
públicos.
Un sistema jurídico es un conjunto de reglas, normas e instituciones
que integran un derecho positivo y por las que se rige una
comunidad. Esas reglas deber ser suficientemente completas e
importantes para que los hombres a las cuales se aplican estén
ligados entre sí por una comunidad de Derecho.
Hablar sistema jurídico que responde más o menos a cuatro
condiciones: a)un sistema es un modelo cuando forma "un todo" y
"un todo propio a su país", es decir, un conjunto de postulados
jurídicos, de mecanismos y de jurisdicciones, a la vez coherente y
particular a Francia o Italia, un conjunto que permitedistinguirlo de los
otros sistemas jurídicos. b)un sistema de una calidad tal que aparece
como un sistema jurídico ejemplar, "un modelo de género": y es ésta
la forma como contemplamos algunos derechos, sobre todo el
derecho francés, el CommonLaw o el derecho alemán. C) Se entiende
además como un sistema jurídico modélico, es decir, un conjunto de
reglas que podemos reducir a algunas de sus características
principales y que podemos así transponer al extranjero. Si los juristas
del siglo XIX hablan de modelo jurídico francés, no evidencian con
esta expresión que conocen todo su contenido, sino que conocen un
"modelo reducido" de este contenido; por ejemplo, la Declaración de
Derechos del Hombre y del Ciudadano, la codificación francesa, la
doble organización jurisdiccional o el hecho de que la Administración
tenga su propio derecho y sus propias jurisdicciones, etc. Esto es así,
porque a menudo sólo recordamos las características más relevantes
de este modelo, aquéllas por las que nos es más fácil copiarlo. A la
inversa, algunos sistemas jurídicos están tan ligados a su cultura que
no son modélico ni se pueden copiar, por ejemplo, las costumbres de
un territorio de Oceanía reveladas por un ancestro sagrado. d) un
sistema se convierte en un modelo si además le acompaña un
discurso que lo exalta, un discurso que propaga el derecho siguiendo
los pasos de la fuerza y del prestigio de una cultura dominante. Por
ejemplo, Estados Unidos hoy se permite exportar su derecho a
América Latina, a Asia o a la Europa del Este. 1
CASTAN TOBEÑAS2 indica que la clave para agrupar, seleccionar o
clasificar a los sistemas jurídicosen el mundo es la discriminación y
estudio de las culturas históricas que proporcionan las coincidencias
de civilización y cultura, ya sea desde el punto de vista ideológico (los
derechos se oponen unos a otros porque traducen concepciones
distintas de la justicia) o desde el punto de vista técnico (los derechos
se oponen unos a otros, incluso cuando reflejan una misma
concepción de lo que es justo por la técnica que han desarrollado sus
juristas y que utilizan para hacer triunfar su posición. La clasificación
de los derechos debe hacerse ante todo teniendo en cuenta su base
filosófica y la concepción de la justicia que se esfuerzan en realizar).
I.- Sistemas Romano-Cristianos (o continentales): se caracteriza por la
comunidad ideológica sobre la que se asientan y que intentan llevar a
la realidad, nacen del Derecho Romano (del corpus juris justinianeo)
por ende, tiene estructura y conceptos similares, la analogía se da en
la concepción general de las fuentes jurídicas admitida en esos
diversos derechos y el parentesco que existe en los métodos de
trabajo e investigación, son generalmente codificados y las fuentes se
complementan con la ley, la costumbre, la jurisprudencia, las
opiniones de los comentaristas y la doctrina de los autores.Además
descansan sobre la premisa lógica que los principios generales en los
que se asienta el ordenamiento jurídico están contenidos en los
códigos o pueden ser extraídos de los mismos o de las demás normas
escritas que integran el sistema. Se sub clasifican en:

1
https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0716-
54552006000100011
2
CASTAN TOBEÑAS, José – CASTAN VÁZQUEZ , José María – LOPEZ CABANA, Roberto
. Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Abeledo Perrot, Bs.As.
a) grupo Latino: 1.- derecho francés: El código que de manera
sobresaliente recogió los requisitos que, a partir de la Ilustración,
fueron estableciéndose sobre la forma de un cuerpo legislativo
moderno, fue el Code Civil que promulgó Napoleón en 1804. Este
resultó ser el modelo que, por imitación o imposición, se expandió por
los países europeos y americanos. Existieron tres factores
fundamentales que determinaron el desarrollo de la codificación
francesa:

 El primero fue la necesidad de ordenar la legislación, ya que la

diversidad no favorecía la autoridad de un poder central. Las
provincias al norte de París se atenían a las costumbres
germánicas, mientras que en las del sur reinaba el Derecho
romano a través de la glosa del Corpus Iuris Civilis.
 En segundo lugar el impulso de la Revolución francesa, deseoso de
arrasar con la legislación anterior.
 En tercer lugar, la filosofía enciclopedista y el pensamiento
jurídico racionalista, que concebía el Derecho como un producto
de la razón humana, que se concretaba en la ley. De esta forma,
se creía que el surgimiento de un código remediaría para siempre
el desorden que existía en el Derecho.
El código napoleónico tiene como fuentes las costumbres
(disposiciones sobre la incapacidad de la mujer casada, potestad
marital, comunidad de bienes entre cónyuges, reglas de sucesiones),
el derecho romano (régimen de la propiedad, reglas generales de las
obligaciones, contratos) las ordenanzas reales (conservadas como
actos del Estado civil, donaciones, testamentos, sustituciones,
prueba), las leyes de la Revolución (para la determinación de la
mayoría de edad, el matrimonio y el régimen hipotecario), posee
cualidades técnicas como sencillez, carácter práctico, justo medio
entre los excesos de la abstracción y de los de una casuística
demasiado concreta, carece de sistematización científica yd e rigor en
la terminología, pero las lagunas que se generan son integradas por
la doctrina positiva mediante la preciosa obra de la inteligente
jurisprudencia francesa. Se ha expandido en el derecho privado del
mundo facilitado por su carácter romanista
2.- derecho italiano: El código de 1865 no distaba mucho del sistema
francés, pero tuvo el mérito de reconstruir el derecho sucesorio sobre
bases naturales y haber provisto con más justicia a la tutela de los
derechos de terceros, a la condición de los extranjeros y las
relaciones de éstos con los nacionales. Fue modificado aprobándose
su texto en 1942 con la finalidad de recoger el sentido social del
tiempo anteponiendo el interés de la colectividad al de los
particulares con una marcada tendencia unificadora del derecho de
las obligaciones y en general del derecho privado. En cuanto a lo
ideológico si bien debió estar al día con el fascismo, fue moderado,
permitiendo su supervivencia luego de la caída del fascismo con una
primera revisión.
b) grupo germánico: 1.- derecho austríaco: El código fue sancionado
en 1811, alude a los principios del derecho natural y ha sido aplicado
bajo el imperio de diversos sistemas políticos y sociales.
2.- Derecho Alemán:el proyecto es aprobado en 1896 y comienza a
regir el Código en 1900, es una reacción contra el culto exagerado al
derecho romano y el espíritu individualista del Código Francés,
representa el alarde de una técnica de elaboración en la expresión de
las normas jurídicas, se distingue por el espíritu científico con un
orden riguroso de materias con fórmulas generales que permitan la
resolución de hipótesis no previstas y espíritu práctico que prescinde
de todo formalismo tradicional e inútil, reduciendo al mínimum
posible la reglamentación y las prohibiciones. Sin embargo, no estaba
acorde al sentir popular y sacrificó las exigencias de la justicia y de la
vida social a consideraciones teóricas y técnicas en su contra.
3.- Derecho Suizo:Recién en 1883 se logra la unificación de la
legislación para todos los cantones con el Código Federal de las
Obligaciones, en 1912 se completa la codificación con el Código Civil.
Establece los principios y direcciones jurídicas, fiando el resto a la
discreción de jueces y jurisconsultos.
c) Derecho Griego: Se unifica con el código que empieza a regir en
1946, posee influencia de la codificación germánica, suiza y francesa.
II.- Sistemas jurídicos de filiación ibérica:1.- Derecho Español: Si bien
posee notas unitarias, se caracteriza porel sentido objetivo y ético del
Derecho, la exaltación de la persona humana y un vitalismo
antiformalista con un sistema de fuentes jurídico propio del derecho
patrio, la ley junto a elementos de orden racional y objetivo (derecho
natural, principios generales del Derecho) y los de naturaleza popular
(costumbre), y de elaboración judicial (equidad, arbitrio judicial,
jurisprudencia). Puede subdividirse en Derecho Civil común (liberal
individualista) y Derecho Civil Foral (conjunto de privilegios locales
heterogéneos que, como derecho excepcional no derogado, se
conserva en ciertos territorios que tuvieron Fueros o costumbres
especiales) donde prima el subjetivismo jurídico encarnado en el
respeto a la libertad civil y la espontaneidad jurídica y la sólida
organización de la familia.
2.- Derecho Portugués:de 1867 abreva en diversas fuentes como el
derecho portugués anterior, el Código de Napoleón y otros códigos
extranjeros, es expresión del individualismo jurídico con una marcada
influencia del código francés.
3.- grupo iberoamericano: sigue las bases de la moral cristina y de los
principios del Derecho Romano, tienen espíritu universalista y
democrático, siendo novedosos y originales, consagrando la igualdad
de derechos de nacionales y extranjeros
III,. Los Sistemas Escandinavos: que rige en Suecia, Noruega,
Dinamarca Finlandia e Islandia se caracterizan por no haber dado
recepción al Derecho romano, ni realizado codificación según el
patrón napoleónico y por la originalidad de la unidad de su sistema
jurídico con marcada incidencia de la jurisprudencia y de la moderna
legislación.
IV.- Los Sistemas de filiación anglosajona: significado de la equity: el
derecho-equidad no es una estructura hecha por el legislador teórico
o por el jurisconsulto, lo mismo que el common law, tuvo un
crecimiento gradual, producto de las necesidades de hombres
prácticos que se esfuerza más bien en realizar la justicia que en
ceñirse a la lógica, el Derecho no está ordenado conforme a un plan
lógico o científico como la legislación romana y europea, sino en una
agrupación de doctrinas materias y procedimientos de órdenes
jurídicos diversos y desvinculados, que se han ido formando
espontáneamente en la práctica, sin más normas que la de llenar los
vacíos que la rama del common law dejó en su trayectoria. El origen
de este instituto se remonta a la intervención que el rey daba –
cuando el caso no podía ser resuelto por el common law por
contradecir la justicia – al Canciller lord hight chancellory a su Corte o
tribunal Court of Chancery que juzgaban en conciencia, todos ellos
eran eclesiásticos u hombres versados en derecho canónico y
romano. Su desenvolvimiento desigual e inorgánico llevó a la
refundición de un organismo único de las jurisdicciones del common
law y la equity por la reforma judicial de 1873/75.
Las reglas básicas pueden resumirse en los siguientes postulados: 1)
la equidad no tolera que haya agravio sin reparación o derecho sin la
tutela judicial adecuada, 2) la equidad actúa sobre las personas
demandadas no sobre las cosas o materia de la controversia, 3) la
equidad sigue a la ley, 4) tiene a la intención más bien que a la forma,
5) tiene por realizado aquello que debe hacerse en lo futuro, 6)
presume la intención de cumplir una obligación, 7) la igualdad es
equidad, 8) la negligencia propia impide el acudir a la equidad, 9) el
que acude a la jurisdicción de la equidad debe tener la conciencia
limpia, 19) el que reclama equidad debe proceder también con
equidad, 11) cuando la equidad favorece por igual a las dos partes
prevalece la ley, 12) cuando la equidad favorece por igual a las dos
partes, prevalece el derecho de quien es primero en el tiempo.
1.- los sistemas del Common Law
Frente a otros sistemas occidentales no muestra una posición
ideológica de concepción de la vida y de la organización social y
económica, es técnica, de construcción jurídica, de método y de
interpretación.
El derecho inglés se emancipa a fines del S XIII del D. Romano para
seguir vías independientes, posee plasticidad en sus fuentes y en el
espíritu casuístico, realista y práctico de sus métodos jurídicos, se
distingue por su carácter eminentemente judicial, por un sistema de
elaboración del Derecho que se mueve en torno al caso concreto case
law, la ciencia jurídica inglesa es naturalmente asistemática, dotada
de practicidad y eficacia para resolver controversias particulares, las
resoluciones judiciales dictadas se imponen al juez en virtud de la
regla stare decisis y que hace que el juez al sentenciar haya de seguir
la regla del precedente rule of precedent. Los jueces no son más que
funcionarios que exponen y aplican el common law, el conjunto de
usos del pueblo, conforme a los cuales, vive, que existen en estado
rudimentario en tiempo inmemorial y la mayoría de los cuales no
fueron incorporados en estatutos o leyes, aunque siempre fueron
considerados como obligatorios., con una base objetiva iusnaturalista.
En el tema de las fuentes, si bien se advierte una tendencia a la
multiplicación de leyes escritas, la diferencia fundamental estriba en
la estructura que la doctrina ha dado a este sistema por oposición al
continental.
Posee dos notas características: a) el origen feudal que se refleja en
la estructura de conceptos e instituciones como la propiedad, y el
régimen de las sucesiones y b) el carácter predominantemente
procesal del common law.
2.- el sistema jurídico de los EEUU : a pesar de tener un tronco similar,
el derecho americano se caracteriza por la noción de un derecho
federal que a la vez determina un doble orden de jurisdicciones ya
que en cada Estado coexisten las federales con las privativas, la
creación de conceptos nuevos, en especial en el derecho mercantil
con las formas de las sociedades, las técnicas bancarias, etc.
En cuanto a la teoría de las fuentes y el método jurídico, la regla del
precedente judicial stare decisis tiene menor trascendencia, se refleja
una mayor importancia a ley escrita y la altísima consideración a la
Constitución como base de todas las libertades y garantías
norteamericanas, desarrollándose el principio codificador a través de
compilaciones y la doctrina unida a la tendencia del estudio
sistemático del Derecho. El juez conserva los poderes de creación del
derecho consuetudinario y ha adquirido el control sobre la creación
de la ley escrita, elaborada por el legislador, ligado a la Constitución
escrita siendo el juez el encargado de ejercer el control de
constitucionalidad3.
Síntesis de las diferencias entre los sistemas legales bajo el
Derecho Civil y el Common Law

Características Common Law Derecho Civil

Siempre
Constitución escrita No siempre
Decisión judicial Vinculante (Binding) No es vinculante para 3°. Da
case law o caso preeminencia a la ley, la justicia
concreto está en la existencia de
3
El control de constitucionalidad es el mecanismo por el cual se analiza la
congruencia de diferentes normas jurídicas debiendo estar a la preeminencia de la
Constitución de la norma de rango superior. Aspectos que deben considerarse
complementarios en la sistematización de las Fuentes, la Jerarquía de las Normas y
el Sistema de Cheks & Balances.
 preceptos abstractos y geneales
Publicaciones de
Influencia significativa sobre
catedráticos del Poca influencia
jurisdicciones del código civil
derecho
Extensiva - son muy
pocas las provisiones Más limitada - un número de
Libertad de implicadas de la ley provisiones implicadas por ley
contratación sobre las relaciones en cuanto a las relaciones
contractuales contractuales

En la mayoría de los
casos, las relaciones
La mayoría de los acuerdos de
contractuales están
Asoc. Público Privada, por
sujetas a Cortes que
ejemplo las concesiones, están
tienen en su
Sistemas de corte sujetas a las cortes
competencia estas
aplicable a los administrativas, ya que están
cuestiones
proyectos de Asoc. relacionadas a servicios
Público Privadas públicos, sujetos a la
administración pública
Espíritu casuístico,
realista y práctico de
Concepción racionalista
sus métodos jurídicos
plasticidad de fuentes

Otras clasificaciones los agrupan en:

I.- Sistemas Occidentales: 1) Common Law: a) Norteamérica y b)
inglés; 2) Romanistas, 3) De Derecho Romano 4) Escandinavos 5)
Iberoamericanos,
II.- Sistemas soviéticos: 1) URSS y 2) Sistemas sovietizados
III.- Sistemas religiosos: 1) derecho canónico, 2) derecho musulmán y
3) Derecho hindú
IV.- Sistema chino
2.-Democracia
Antecedentes históricos:
El término deriva de su traducción literal del griego poder – Kratos del
pueblo –demos, fue empleado por primera vez en la época de Pericles
4
sirvió para definir el régimen ateniense de la asamblea de
ciudadanos que decidía directamente los asuntos públicos. El
concepto de democracia está unido al de Estado Constitucional 5, con
una Constitución cristalizada en las costumbres y en las convicciones
4
Harry Eckstein afirma que el campo de estudio de la democracia y de la política
comparada nace en Aristóteles son método de estudio y análisis similares a los
actuales y de ahí siguen pensadores como Cicerón, Polibio y Tácito, entre los
roanos, Maquiavelo en el Renacimiento, Montesquieu en el Iluminismo, De
Toqueville, Marx, Mill, Bagehot y Mosca en el s. XIX”
5
LOEWENSTEIN. Karl. Teoría de la Constitución, Edit. Ariel. Pág. 89 yss.
de un pueblo como normas establecidas o reglas que regulan las
relaciones entre los detentadores y los destinatarios del poder y su
interacción en la formación de la voluntad estatal, aunque no siempre
la existencia de estos preceptos formales que regulen el proceso
gubernamental significa que exista democracia, como por ejemplo en
las Ciudades Estado italianas de la edad media y renacimiento, o
Inglaterra hasta al reforma de 1832 o las monarquías constitucionales
europeas sumidas bajo el régimen del absolutismo monárquico. El
primero de todos los regímenes estatales que inventó la forma de
gobierno constitucional ha sido la polis griega con una democracia
estructurada, pero éstas no distinguían entre titularidad y ejercicio
del poder, desconocían el principio de soberanía popular ni al
principio de las mayorías6.
La democracia constitucional se alcanza más tarde cuando la masa
de los destinatarios del poder, organizados como electorado en los
Partidos Políticos, en elecciones y con sufragio universal participan
del proceso político elevándose a la categoría de un independiente y
originario detentador del poder como Inglaterra, Francia y EEUU en el
S. XIX7 . La conformación del poder es triangular: parlamento,
gobierno y pueblo, son varios detentadores y el control es mutuo.
Desde las Revoluciones del S XVIII ( la Industrial y las llamadas revoluciones
democráticas del siglo, 1750 a 1850, los derechos y libertades civiles y políticos
cristalizan en la institucionalización de formas de Estado y gobierno orientadas al
progreso y la emancipación del hombre) se han formado diversos tipos pero
los puros son muy raros, son frecuentes las combinaciones y ninguno
puede ser calificado como el mejor. La preferencia de una nación por
un determinado tipo parece estar relacionada con sus tradiciones y
experiencias como por ejemplo la tendencia de los alemanes a formar
un poder ejecutivo fuerte o la fuerza de atracción que el gobierno de
asamblea ejerce en los franceses.
Evolución: El paso de los Antiguos a los Modernos se dará para
recobrar la viabilidad del proyecto democrático en las sociedades
grandes y complejas de la modernidad. MACPHERSON (1977)
distingue cuatro etapas o modelos de democracia: a) como
protección: de los individuos y de su propiedad, BENTHAM (1948)
adopta el principio de la mayoría para fundar el utilitarismo, cuyo
elemento primordial es asegurar y promover la mayor felicidad del
6
Los autores distinguen la democracia de los Antiguos: donde no había un régimen
de libertades tal como lo conocemos, era simplemente un principio de legitimidad
que arbitraba las dificultades propias del poder. Benjamin CONSTANT (1988) en un
discurso en el Ateneo de París expuso sobre la libertad de los Antiguos comparada
con la de los Modernos, en aquella la libertad era un ejercicio colectivo deliberando
en la plaza pública sobre todos los asuntos del estado, no había libertad individual.
En tanto en la de los modernos es la típica expresión del liberalismo.
7
Con la Carta Magna del rey Juna sin Tierra de 1215 se inicia un proceso que se
formó más tarde en la metodología racionalista del hombre moderno a partir de
Descartes, los filósofos ilustrados abordan el Estado-nación original en el pacto
social y objetivado en la Constitución como herramienta teórica para desarmar la
pretensión del origen divino del poder y los privilegios feudales, oponiéndoles la
soberanía popular y el orden jurídico general jerarquizado fundado en la
nacionalidad y la ciudadanía.
mayor número, en tanto MILL (1955) se pronuncia por la seguridad en
el sistema de gobierno representativo como la doctrina que limita al
poder gubernamental, al proteger al pueblo de la opresión, tutelar
los derechos de propiedad y la economía del mercado. 2) como
progreso: MILL sigue el principio del utilitarismo pero considera
injusto que las minorías no sean consideradas, por eso la
incorporación de la representación proporcional asegura que las
minorías no estarán sin representación alguna u oprimidas por la
mayoría. 3) como equilibrio: SCHUMPETER (1947) reconoce que los
dos modelos anteriores son insuficientes – incrementan la desigualdad
dentro de la sociedad al guiar a un ejercicio desproporcionado del poder y a s
concentración en una élite u oligarquía que fomentan la servidumbre en nombre de
la protección y el progreso, la democracia es un mecanismo para elegir y
autorizar gobiernos, debe estar formada por élites que compitan
organizadas en partidos políticos en la contienda por los votos del
pueblo que los legitiman a tomar las decisiones políticas., 4) como
participación: PACPHERSON los tres anteriores modelos presentan
fallas - se suma la polarización de la sociedad, la reducción y la superación de
estos constituye requisito para una verdadera democracia – sugiere aumentar y
multiplicar la participación de todos en lugar de engrandecer el
equilibrio de las élites contendientes.
BOLLEN define a la democracia como el punto hasta el cual el poder
político de la minoría se reduce al mínimo y el de la no minoría se
eleva al máximo. LIJPHART (1999) considera que en la actualidad se
impone una democracia de consenso que modera la regla de la
mayoría mediante la exigencia de la participación en el poder de la
mayoría y la minoría, asignando equitativamente el poder mediante
el sistema de representación proporcional, se caracteriza por la
presencia de 8 elementos: 1) participación en el Poder Ejecutivo en el
proceso de coaliciones(por ejemplo el Suizo compuesto de 7
miembros); 2) separación formal e informal de los Poderes Ejecutivo y
Legislativo, 3) bicameralismo equilibrado y representación de la
minoría, 4) sistema pluripartidista, 5) sistema de partido
multidimensional; 6) representación proporcional 7) descentralización
y federalismo territorial y no territorial y 8) constitución escrita y veto
de la minoría. En tanto Robert DAHL agrega la continua aptitud para
responder a las preferencias de los ciudadanos que deben poder
formular sus preferencias públicamente y recibir del gobierno
igualdad de trato.
La democracia tiene sus reglas de juego, según BOBBIO las reglas
universales procedimentales8 a) todos los ciudadanos deben disfrutar
de los derechos b) el voto de todos los ciudadanos tiene igual peso,
políticos – estas dos primeras son las de la condición de inclusión o de
igualdad democrática - c) la votación se realiza en una competencia
libre entre los grupos políticos organizados en competencia entre
ellos, d) deben encontrarse en condiciones de elegir entre soluciones
diversas, con programas de los PP distintos y alternativos – estas

8
5 AMAYA, Jorge. Los derechos políticos. Edit. Astrea. 2016 pág. 13 y ss.
otras dos son las reglas que establecen las condiciones de la libertad
democrática - e) debe valer la regla de la mayoría numérica, - es la
regla de condición de eficiencia de la democracia - f) ninguna decisión
tomada por mayoría debe limitar los derechos de la minoría –
condición de supervivencia de la democracia que consiste en una
limitación del propio poder de la mayoría.
El objeto de la democracia es el bien común como un valor supremo
“la buena vida de la multitud” según Aristóteles, ese bien común es
un conjunto de condiciones materiales y morales necesarias, los
valores en una sociedad democrática: a) libertad como facultad
natural del hombre para actuar en determinado sentido o abstenerse
de hacerlo, implica de ausencia de coerción o facultad de autonomía
o autodeterminación, se manifiesta en virtud de derechos
reconocidos, civiles, políticos y sociales, b) igualdad jurídico-política,
de oportunidades y económica, siguiendo criterios de
proporcionalidad, equidad, mérito y acceso a iguales posiciones de
partida, en una sociedad democrática la igualdad de oportunidades
se refiere a la accesibilidad de los ciudadanos de la misma manera,
los que partiendo de un punto en común puedan alcanzar el objetivo
dependiendo de la competitividad, c) valor justicia, legal, social e
internacional y la distributiva y d) respeto por la dignidad humana.
Principios Políticos de la democracia constitucional: a) el concepto de
mayoría: la regla establece un modo de proceder, el principio es la
teoría según la cual la mayoría debe tomar las decisiones colectivas y
gobierno de la mayoría es un Estado donde las decisiones de los
órganos colegiados representativos se adoptan de acuerdo con la
regla de la mayoría. Para KELSEN la regla de la mayoría se encuentra
justificada por los valores que promueve, libertad e igualdad con la
necesidad de adoptar decisiones.9 b) el pluralismo: SARTORI sostiene
la tesis de la democracia como pluralismo resume la concepción de la
democracia que tiene un ciudadano occidental normal, una
concepción liberal basada en el disenso y la diversidad y en la normal
tolerancia como secuela de las guerras religiosas, que permite el
reconocimiento de la existencia de una pluralidad de sistemas de
valores que al menos en la esfera privada debería ser tolerado. c) la
alternancia: significa desempeñar un cargo varias personas por
turnos o sucederse unas cosas a otras repetidamente. d) la
tolerancia: no existe una sola verdad en un una sociedad
multicultural, es un precepto de convivencia entre sujetos con iguales
derechos y obligaciones, es la aceptación del pluralismo en todas sus
dimensiones e) la protección a las minorías: la regla de la mayoría
exige la participación de las minorías en la elaboración, aprobación y
aplicación de las políticas, como regla de legitimidad democrática,
son interlocutores influyentes, legales y legítimas de la mayoría
gobernante en la discusión y concertación de compromisos, tienen

9
En nuestra Constitución Nacional puede encontrarse esa regla en el art. 77 “Los
proyectos de ley que modifiquen el régimen electoral y de partidos políticos
deberán ser aprobados por mayoría absoluta de los miembros de las Cámaras”.
derecho a competir, organizarse y expresarse en la elección popular
en condiciones de igualdad y como necesario control de la mayoría.
Otros autores10 indican que los presupuestos del sistema democrático
son: a) soberanía popular: los autores clásicos la definen como “la
necesidad de organizar el cuerpo gubernativo…someter al gobierno a
unas formas estables, que garanticen su aptitud para el fin para el
que ha sido constituido y sin posibilidad de separarse de él” (SIEYÉS),
para ROUSSEAU “es la expresión de la voluntad general que se
confiere al pueblo para elegir exclusivamente el orden jurídico y la
estructura política-social más conveniente a sus intereses, sin que
haya límites en su ejercicio y sin que ningún otro poder esté por
encima de él”, b) división de poderes: el poder controla al poder (ver
cuadro del sistema de frenos y contrapesos) MONTESQUIEU sostenía
que para impedir el abuso y poner límites al poder era necesario una
división, para que fueran diferentes los individuos que la ejerzan e
impedir que una sola persona tuviera la facultad de dictar leyes,
ejecutar resoluciones públicas o juzgar las causas y pleitos entre los
particulares. Las constituciones diseñan órganos a los que se les
asigna una porción del poder estatal y están mutuamente controlados
mediante mecanismos que impiden la acumulación del poder en un
solo de ellos.11 Se consagra mediante la designación de gobernantes
en elecciones libres, con la autolimitación por medio del conocimiento
de derechos contenidos en un texto constitucional y el
reconocimiento de la superioridad jerárquica de la norma
constitucional y el control constitucional del poder. c) legalidad y
legitimidad: legalidad significa conforme a derecho, es un atributo del
Estado que da la noción contraria a imposición, usurpación y
utilización de la fuerza, un sistema es legítimo cuando además de la
sujeción a los principios y normas del derecho positivo, el mandato
tienen la aceptación de la mayor porción de la población manifestada
por el voto. HABERMAS (1996) considera que la acción comunicativa
es la base del derecho igualitario de todos los ciudadanos de
participar en el proceso de toma de decisiones colectivas.
La democracia es una de las formas de gobierno de acuerdo con el
número de personas involucradas en el ejercicio o titularidad del
poder político, es el gobierno del pueblo (además de la monarquía o
autocracia cuyo poder político pertenece al rey, la aristocracia u
oligarquía donde el poder político lo tiene la nobleza), puede
clasificase del siguiente modo:

10
PEDICONE DE VALLS, Maria G. Derecho electoral. Edit. La Rocca, bs. As. 2001.
Pág. 45 y ss.
11
Art. 29 de la Constitución Nacional. “El Congreso no puede conceder al Ejecutivo
nacional, ni las Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades
extraordinarias , ni la suma del poder público , ni otorgarles sumisiones o
supremacías por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a
merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una
nulidad insanable, y sujetarán a los que los formulen, consientan o firmen, a la
responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria"
1) democracia directa: el pueblo organizado como electorado es el
preponderante detentador del poder, los ciudadanos dotados de
todos los derechos se reúne en asambleas – la ekklesia de los griegos
– o en comités para llevar a cabo la función de tomar decisión y
control políticos y participar en la ejecución de la decisión toma de
naturaleza judicial, las administrativas están asignadas a funcionarios
o magistrados elegidos o sorteados por períodos cortos y con
competencias delimitadas. Solo se concibe en un orden social sencillo
y sentado en un pequeño territorio, como las ciudades – Estado
griegas en la que operó por casi dos siglos, los partícipes eran de una
clase social que tenía tiempo para dedicarse a la política por poseer
una economía no tecnológica basada en la esclavitud. Surgió en el S.
XIII en ciertos cantones y comunidades de campesinos en Suiza y
luego fue sustituida por instituciones representativas. En la
actualidad, algunos rasgos pueden verse en las técnicas plesbicitarias
aplicadas e la toma de decisión política fundamental que se denomina
semi directo o semi representativo. El electorado participa en la
función de tomar la decisión a través de un referéndum.
2) gobierno de asamblea: el parlamento, representante del pueblo, es
el superior detentador del poder. Se aplicó por primera vez en la
Revolución Francesa y se lo hace responsable de la dictadura de
Robespierre y del Terror, se dice que sirve de instrumento orgánico
tanto a la democracia como a la autocracia el efímero gobierno de
asamblea acabó con el Terror de donde proviene la mala fama de que
goza, aunque es injusto dado que el gobierno de la Convención
contribuyó a salvar a Francia de la invasión extranjera y a preservar
la Revolución. La asamblea es elegida por el pueblo y está dotada de
dominio absoluto sobre todos los órganos estatales y sólo responderá
frente al electorado soberano que la renovará con intervalos
regulares, el ejecutivo está sometido a la asamblea que los designa y
destituye discrecionalmente. El origen se remonta al Parlamento
Largo en Inglaterra (1640-49) donde domino y gobernó como único
detentador del poder hasta que fue sometido por Cromwell y el
Ejército, este dominio sin sustento en una teoría política convincente,
provocó la crítica antiparlamentaria por parte de los protagonistas de
la incipiente democracia en las figuras de los independientes y de los
Levelers12. En 1647 a través del Agreement of the People se castigó la
arrogancia del absolutismo del parlamento exigiendo elecciones

12
"Nivelador" fue un término de abuso, acuñado por aquellos que buscan exagerar
la amenaza de sus ideas. El único sentido en que eran niveladores era que
buscaban una igualdad de derechos en la ley; criticaron en contra de inclinar la
balanza de la justicia en favor de aquellos con riqueza y estatus. Sin embargo,
rechazaron explícitamente la acusación de favorecer la nivelación de la riqueza. Se
distanciaron de los "excavadores" o "verdaderos niveladores", que eran auténticos
comunistas visionarios.Contra el despotismo del estado de Stuart, los niveladores
invocaron el concepto de derechos naturales. Se basaron en la explicación de la ley
natural de Christopher St. Germain en su libro Doctor and Student. ]Richard
Overton, uno de los principales activistas de Leveler, expresó el principio de esta
manera: ". . . por nacimiento natural, todos los hombres son igualmente y de igual a
igual propiedad, libertad y libertad "
anuales y otras medidas para controlar el parlamento, es sólo una
referencia histórica rápidamente sucedido por la restauración
monárquica y luego por la Glorious Revolution con un
parlamentarismo y gobierno de gabinete.
3) parlamentarismo: se aspira a un equilibrio entre los independientes
detentadores del poder, parlamento y gobierno, a través de la
integración del gobierno en el parlamento: los miembros del gobierno
– gabinete – pertenecen al mismo tiempo a la asamblea, es
interdependencia por integración, si lo que tiene preponderancia es la
asamblea sobre el gobierno es tipo clásico francés de
parlamentarismo, su la superioridad es del gabinete sobre el
parlamento es el gobierno de gabinete británico.
4) presidencialismo: los detentadores de poder independientes,
gobierno y parlamento permanecen separados, pero están obligados
constitucionalmente a cooperar en la formación de la voluntad
estatal, la interdependencia es por coordinación.
5) Gobierno directorial: es el peculiar gobierno suizo por su estructura
colegial.
El “tipo ideal” Weberiano de una conformación equilibrada del poder
consistiría en una disposición en la cual los diversos detentadores del
poder, o por lo menos el gobierno de parlamento se enfrentaría con
facultades coincidentes simétricamente de tal manera que ninguno
pudiese dominar al otro, el centro de gravitación política oscila
constantemente de manera tal que algunas veces la hegemonía está
algunas veces en la asamblea legislativa y otras el liderazgo político
lo ostenta el gobierno. Desde finales del S XIX el mundo ha estado en
crisis ininterrumpida, consecuencia de la revolución mundial,
fortaleciendo a los gobiernos y debilitando a los parlamentos.
La democracia moderna funciona mediante el sistema de
representación, mediante el instrumento del voto, el ciudadano
participa de la elección delegando el poder político por tiempo
determinado a un conjunto de sujetos que acceden a los cargos
establecidos en el sistema constitucional. Pero para superar los
dilemas que la democracia representativa presenta, resulta necesario
procurar el desarrollo armónico de Estado, gobierno y sociedad
consustanciados con los ideales de la democracia, así como el de los
arreglos institucionales y las manifestaciones culturales existentes 13.
Es un proceso de deliberación realmente democrático, ante la
imposibilidad de lograr unanimidad, se puede determinar por

13
MAGABEIRA UNGER, Roberto, Criticial Legal Studies Movement. Harvard
Unversity, Cambridge, Massachussets, 1986. Pág. 15 a 42.
consenso14 y su correlativo disenso, estos dilemas dan pie a la teoría
de la Democracia Deliberativa.
Democracia Deliberativa15: es una teoría de la ciencia política
surgida en los ’80, 16según Bohman la idea que el proceso legítimo
de creación de las leyes surge de la deliberación pública de los
ciudadanos y que evoca ideales de legislación racional, es un
armazón de condiciones sociales e institucionales que facilita la libre
discusión entre ciudadanos iguales, que liga la autorización para
ejercer el poder político en esa discusión, los ciudadanos son libres en
cuanto no existe una perspectiva comprensiva, moral o religiosa, que
14
El consenso es la actitud de un conjunto de personas que se traduce en la
aceptación o el comportamiento convergente y articulado con respecto a un
fenómeno específico. Por eso es imperioso educar para la tolerancia en relación al
que piensa diferente (disenso), como un marco de convivencia, que torne posible la
libertad, la igualdad, y la garantía de la justicia.
15
RACIMO, Fernando. Democracia deliberativa, Teoría Crítica. Edit. Ad Hoc, 2006 p.
25 y ss.
16
El término se usa con sentido técnico en un artículo de Bessette quien parte de
una perspectiva histórica de la Constitución de EEUU de 1787, cuyos forjadores
fomentaron el juicio informado y razonado de una ciudadanía energética, con una
voz espontánea del pueblo poco informada y directa y otra voz que surge refinada a
través del proceso de deliberación, luego Sunstein elabora su teoría deliberativa
de fuerte tono republicano en un artículo “Beyond the Republican Revival” (más allá
del renacimiento republicano, 1988) donde ponía de resalto muchas de las críticas a
las perspectivas pluralistas de la democracia y enfatizaba la necesidad de promover
una actividad deliberativa de las democracias modernas. Otras obras
fundamentales son Beyond Adversary Democracy (1980) de Mansbridge, en el
que se cuestiona el modelo de democracia originado desde fines del S. XVII
denominado democracia adversaria y proponía la adopción de una democracia
unitaria que supuestamente retomaba el curso de la democracia clásica y que se
basaba en la superación de la competición de intereses, en la búsqueda del
consenso y en los beneficios del contacto cara a cara con los ciudadanos. La
segunda obra es Strong Democracy de Barber (1983) en el que se cuestionan los
presupuestos filosóficos y sociológicos sobre los que se basa la democracia liberal y
suministra un conjunto de instrumentos y herramientas para favorecer la
participación ciudadana. Manin (1987) es el primer teórico que propone considerar
la deliberación pública como un rasgo distintivo, sugirió que el derecho legítimo es
el que resulta de la deliberación general y no de la voluntad general, deliberación
en público para desarrollar la capacidad de la investigación y búsqueda entre varias
soluciones posibles. Cohen destacó que debe obtenerse un consenso
racionalmente motivado para encontrar razones que sean persuasivas para todos,
centrados en el bien común, entre ciudadanos iguales, proceso en el que se
modelan la identidad y los intereses de aquellos y que contribuye a la formación de
una concepción pública de ese bien común .Estlund (1993) señala que es un ideal
emergente. Ackerman (1993) en su obra WethePeople planteó la existencia de una
democracia dualista en EEUU en la que se pueden advertir dos vías, una la de la
política cotidiana que es dirigida por los actos ordinarios del gobierno y otra que
ocurre en raras ocasiones cuando un movimiento político alcanza el especial
reconocimiento que se concede a la deliberación movilizada hecha en nombre del
pueblo y que concluye en decisiones trascendentales para la historia del país. Nino
(1997) La constitución de la democracia deliberativa, como crítica a los anteriores
modelos de democracia, hay que superar los defectos de la democracia
representativa. Drysek sugiere el uso del término “democracia discursiva” que
englobaría tanto a los representantes de la tradición liberal constitucional de
raigambre norteamericana como los que se aferran a la teoría crítica que se origina
en la racionalidad comunicativa de Habermas.
requiera una condición para los ciudadanos, o un fundamento para
ejercer el poder político, es un proceso dialógico de intercambio de
razones con el propósito de resolver situaciones problemáticas que no
pueden ser decididas sin una coordinación y cooperación
interpersonal.
El primer significado es el de democracia como forma de gobierno
Farrell(1986) en el cual las decisiones políticas se adoptan aplicando
las reglas de la mayoría. Bobbio postula que es un conjunto de reglas
de procedimiento para la formación de decisiones colectivas que
facilita la participación amplia de los interese, un conjunto de reglas
primarias o fundamentales que establecen quien está autorizado para
tomas las decisiones colectivas y bajo qué procedimientos.
El segundo significado ha sido formulado por Friedrich indica que es
un orden de cooperación, una forma de vida dirigida a modelar un
tipo de hombre democrático que es un hombre común caracterizado
por su apego al concepto de probabilidad referido a valores,
convicciones e intereses de los que integran su comunidad y que se
encuentra alejado del gentleman aristocrático como del hombre de la
masa. Idea compartida por Burdeau quien sustenta que es una
filosofía una manera de vivir, una religión y casi accesoriamente una
forma de gobierno que tiene a incluir la libertad en la relación
política, en las relaciones de mando y obediencia inherentes a toda
sociedad políticamente organizada, una organización del poder
gubernamental dirigida a asegurarle a los ciudadanos el ejercicio de
la libertad que aún no poseen.
La tercera perspectiva considera que es una regla de debido respeto
hacia los demás ciudadanos, Dworkin sostiene que las decisiones
colectivas son tomadas por instituciones políticas cuya estructura,
composición y prácticas traten a todos los miembros de la comunidad
como individuos, con igual interés y respeto.
El cuarto término es la democracia como una forma de cultura.
Touraine (1995) ha señalado que la identificación de los ciudadanos
dentro de un grupo es una de las características de la autoafirmación
de su individualidad, las identidades étnicas obligan a atender esas
diferencias, papel que desempeñan los actores sociales, dado que lo
que mide el carácter democrático es la calidad de las diferencias que
reconoce y que maneja la intensidad y la profundidad del diálogo
entre experiencias personales y culturales diferentes entre sí, que son
otras tantas respuestas a los mismos interrogantes generales.
Definiciones: 17Los autores que postulan un ideal de democracia
deliberativa en el que impera la discusión pública entre ciudadanos
libres e iguales esbozan las siguientes definiciones: Cohen (1989) es
una asociación cuyos asuntos son gobernados por la deliberación
pública de sus miembros encarado hacia el bien común, lo que

17
RACIMO, Fernando. Democracia Deliberativa. Teoría y Crítica. Edit. Ad Hoc. 2008
Pág. 25 y ss
requiere de igualdad manifiesta entre los ciudadanos, procedimientos
en el que se modelan la identidad y los intereses de aquellos y que
contribuye a la formación de una concepción pública de ese bien
común. Michelmann (1999) la define como un sistema o práctica
popular basado en que la legislación fundamental se estructura a
partir de un ideal de deliberatividad, una serie de requerimientos
procesales para la legislación que demanda, para su pleno
cumplimiento, algo más que la mera aprobación de las leyes por la
regla de la mayoría. Christiano sostiene que esta teoría se ha
construido como una confrontación con la doctrina pluralista de
autores como Dahl18 la decisión democrática debe estar basada en
un proceso sustancial de deliberación pública, en el cual los
argumentos a favor o en contra de las leyes y las políticas están
dados con relación a su beneficio en correspondencia con el bien
común y la justicia de la sociedad política. Elster sostienen que el
núcleo central incluye tanto la realización de una decisión colectiva
como la participación de todos aquellos que serán afectados por la
decisión o por sus representantes y donde todos acuerdan que la
decisión se basará en argumentos ofrecidos por y hacia lo
representantes que se encuentran comprometidos con los valores de
racionalidad e imparcialidad. Przeworski, que es un crítico, destaca
que la deliberación es una forma de decisión dirigida a cambiar las
preferencias respecto de las bases sobre las cuales el pueblo decide
cómo actuar, conduce a una decisión vinculante en una comunidad y
la deliberación política se transforma en democrática cuando la
discusión conduce a una decisión por el voto. Nino define su
concepción dikelógica de la democracia que visualiza a las esferas de
la moral y de la política como interconectadas y ubica el valor de ese
tipo de democracia en la moralización de las preferencias de las
personas.
Características: 1) es una teoría normativa: es un ideal
fundamentalmente prescriptivo y descriptivo de la democracia, es
normativa porque es un estándar, regla o principio empleado para
juzgar o dirigir la conducta humana como un patrón al que debe
obedecerse, poniendo el acento en las reglas que sostengan la
justificación o legitimación del sistema mismo y que no se
encuentren solo atadas a la regla de la mayoría, que adopte un mayor
grado de deliberación pública del que existe en las sociedades
actuales para la adopción de las medidas de gobierno, conduce a la
constatación de un hecho de las sociedades políticas actuales cual es
el denominado pluralismo razonable que impide justificar la
democracia en el mero sustento de la regla de la mayoría o en la
existencia de una concepción moral dominante que imponga sus
18
Robert DAHL considera que el carácter democrático de un régimen está
garantizado por la existencia de múltiples grupos o minorías y en la consiguiente
presencia de un valor de consenso que estipula los parámetros de la vida política,
es una continua aptitud para responder a las preferencias de los ciudadanos sin
establecer diferencias políticas entre ellos con el agregado de a presencia de un
pluralismo organizativo que supone la existencia de una pluralidad de
organizaciones relativamente autónomas en el ámbito del Estado.
principios a la totalidad de los ciudadanos. 2) rechaza la democracia
agregativa: Rawls critica al utilitarismo desplegado en su Teoría de la
Justicia (1993), en el utilitarismo la satisfacción de cualquier deseo
tiene algún valor en sí, valor que deberá tomarse en cuenta al decidir
qué es lo correcto, se ordenan las instituciones de modo que se
obtenga la mayor suma de satisfacciones, el bienestar social depende
directa y únicamente de los niveles de satisfacción e insatisfacción de
los individuos. La concepción agregativa afirma que los humanos
adultos son los mejores jueces de sus propios intereses y se basa en
la concepción de la autonomía personal. El problema es que no existe
un mecanismo que simultáneamente se adecue a un relativamente
objetivo esquema de criterios normativos y genere decisiones
colectivas coherentes. 3) no queda limitada al procedimiento
eleccionarios 4) se opone a los planteos de los demócratas
pluralistas: postula el intercambio de opiniones basadas e la
proposición de argumentos formados sobre argumentos razonables
que puedan ser aceptados por todos, 5) implica una concepción
superadora de las divisiones comprensivas de los ciudadanos: las
sociedades avanzadas se enfrentan a múltiples visiones morales, la
concepción de un modelo cívico de comportamiento que supere la
simple imposición liberal pero que enfrenta graves obstáculos a la
hora de justificar el dilema entre libertad e imposición estatal o
comunitaria. 6) propone que exista un juicio informado de personas
libres e iguales: el concepto de igualdad promueve una deliberación
entre todos, un intercambio de opiniones que podrá producir un
intercambio de opiniones producirá un mayor consenso con lo que
existirá correlativamente una mayor inclinación para llegar a una
concordia sobre qué es lo justo en determinada situación fáctica. 7)
es un criterio normativo que busca que la decisión colectiva se
encuentre debidamente justificada: es un proceso de discusión
pública que permita que todos los que van a ser afectados
hipotéticamente por la decisión tengan la oportunidad de plantear su
posiciones. 8) estima que las preferencias de los ciudadanos no son
invariables: supone tanto las elecciones mismas de los ciudadanos
como el conjunto de creencias previstas que sirven para considerar
como una historia motivacional de esas mismas elecciones. 9)
considera al ciudadano desde una perspectiva republicana: el voto no
es un acto de decisión puramente privado que se sustenta
exclusivamente en la mera voluntad del sufragante, el moderno
republicanismo considera que una república deliberativa es aquella
en la cual la toma de decisiones debe adoptarse con debate previo,
por lo cual es necesario establecer procedimientos para identificar las
consideraciones relevantes de la decisión, posibilitando así que los
ciudadanos planteen cuestiones sobe lo apropiado de esas mismas
consideraciones 10) rechaza el mercado: porque es una réplica las
concepciones pluralistas de la democracia, que consideran al
ciudadano como un mero consumidor de las propuestas de los
políticos que ejerce su soberanía en el acto eleccionario, las
decisiones de los ciudadanos en los ámbitos de participación política
afectan a otros de un modo distinto al carácter con que los
consumidores actúan en un mercado libre. 11) justifica la
deliberación: sólo son legítimas cuando han sido precedidas del
debate público de los ciudadanos, la regla de la mayoría no basta
para imponer sus decisiones sobre la minoría, ya que se requiere que
ese proceso electoral hay sido precedido de un proceso deliberativo
con estrictas exigencias de inclusión y de igualdad entre los
ciudadanos. 12) se sustenta en un ideal de deliberación pública: la
publicidad de los planteos es posible examinar y someter al debido
escrutinio las proposiciones que afectarán a todos los involucrados en
el proceso de discusión pública y permite que se eviten los acuerdos
clandestinos y que los acuerdos sean sometidos a réplicas racionales.
13) implica un procedimiento deliberativo que concluye en la
actividad concreta: supone una vinculación inescindible entre planteo
e intercambio de razones para llegar a un procedimiento organizativo
de decisiones en el marco de las políticas públicas. 14) no es una
teoría activista de la democracia: descarta el activismo político, es
necesario crear estructuras que sirvan para persuadir a todos los
eventualmente afectados para que las actividades sean más
inclusivas y representativas de modo que las decisiones relevantes
sean adoptadas a través de un proceso de discusión política, fomenta
la participación política pues es una réplica a la democracia
representativa.
2.1. Formas de Democracia Semi Directa:
Son mecanismo de participación popular en la toma de decisiones del
gobierno, el pueblo no se limita a expresar la opción electoral, sino
que adopta decisiones gubernamentales que inciden sobre la
orientación de los órganos representativos. Se basa en los principios
de la soberanía popular, la separación de poderes y la teoría de la
representación. Para DUVERGER (1957) es “el sistema político en el
que los gobernantes son elegidos por los ciudadanos y considerados
de esta forma como sus representantes”, es un sistema político que
combina la libertad individual y el respeto a las diferencias con las
necesidades que impone la organización racional de la vida colectiva.
2.1.1. Iniciativa Popular: es el procedimiento mediante el cual la
ciudadanía puede presentar un proyecto de ley sobre un tema
específico y el Poder Legislativo debe tratarlo en el año legislativo.
Está contemplado en el art. 39 de la Constitución Nacional y fue
reglamentado por la Ley 24747/9619.

19
La reforma constitucional de 1994 incorporó el derecho de iniciativa de los
ciudadanos para presentar proyectos de ley, con algunas limitaciones. En efecto, el
artículo 39 de la Constitución Nacional determina que no pueden ser objeto de este
tipo de iniciativa “los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tributos, presupuesto y materia penal”. Dispone además que los
proyectos deberán ser presentados ante la Cámara de Diputados y que “el
Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses”.
Por otra parte, el citado artículo 39 establece asimismo la necesidad de una ley
reglamentaria que regule el ejercicio de este derecho, con la precisa indicación de
que “no podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral nacional, dentro
2.1.2. Consulta Popular, es el mecanismo por el cual el gobierno
requiere al pueblo exprese su voluntad en relación a un determinado
proyecto de ley.
Vinculante o Referéndum es cuando se somete a votación afirmativa
o negativa un proyecto de ley, tiene origen en Suiza, es el derecho
que tiene el pueblo a intervenir directamente en la formulación y
sanción de la leyes (en todas en el alguna etapa).
No vinculante o consultiva; el resultado de la votación popular no
incide en la decisión del Congreso.
Plebiscito: es una especie de consulta popular, el pueblo ratifica o
aprueba un acto político de naturaleza constitucional o
gubernamental. Es un mecanismo de participación ciudadana propio
de los regímenes democráticos (aunque en algunos casos puede
ejercerse en regímenes no democráticos), es instrumento de consulta
directa a los votantes sobre algún asunto de excepcional importancia
en la vida colectiva que, por comprometer el destino nacional,
requiera el expreso consentimiento de los ciudadanos. Es también
“una votación general para conocer la opinión directa de la
ciudadanía”. Se considera excepcional porque es aplicado a un
del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la
iniciativa”. Dicha ley reglamentaria debe sancionarse con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara. En virtud de ello, el 27 de
noviembre de 1996 se sancionó la ley 24.747 (B.O.: 24/12/1996). En primer lugar,
establece que la iniciativa popular requerirá la firma de un número de ciudadanos
no inferior al 1,5 % del padrón electoral utilizado para la última elección de
Diputados nacionales, y deberá representar por lo menos a seis distritos
electorales. Cuando se trate de una iniciativa sobre materia de alcance sólo
regional, el porcentual se aplicará respecto al padrón del total de las provincias que
componen la región involucrada. La iniciativa popular deberá instrumentarse por
escrito y contener la petición en forma de ley, una exposición de motivos fundada,
el nombre y apellido del o de los promotores —que asumen responsabilidad
personal—, la descripción de los gastos efectuados y del origen de los recursos
durante el período previo a la presentación del proyecto en la Cámara, y los pliegos
con las firmas de los peticionantes y sus datos personales. La recolección de firmas
para promover la iniciativa se hace en planillas que deberán contener un resumen
del proyecto que se va a presentar, con la información esencial —que verificará el
Defensor del Pueblo con anterioridad a la circulación para su firma—, y la mención
de los promotores. La Justicia Nacional Electoral es la encargada de la verificación
por muestreo de la autenticidad de las firmas y tiene a su cargo asimismo el
contralor de la ley reglamentaria. En caso de constatarse irregularidades en un 5 %
al menos de las firmas presentadas se desestimará el proyecto de iniciativa
popular. Presentada la iniciativa popular, la Presidencia de la H. Cámara de
Diputados la gira a la Comisión de Asuntos Constitucionales, que dictaminará sobre
su admisibilidad formal. Admitido el proyecto y una vez incluido como asunto
entrado, el proyecto sigue el trámite constitucional para la formación y sanción de
las leyes. El proyecto podrá girarse a una o más comisiones, según la materia de
que trate, y ellas tendrán el plazo que fija la ley —15 días— para dictaminar,
vencido el cual se procederá a su tratamiento por el pleno. Los promotores de la
iniciativa pueden participar de las reuniones de comisión. Vencido dicho plazo, con
o sin despacho, la Cámara de Diputados procede a su consideración. El Congreso
dispone de doce meses para su tratamiento
problema de importancia constitucional pero que no afecta a actos de
índole legal; es decir: se aplica a actos de gobierno-administrativos,
no de carácter legislativos.
Las materias de consulta se circunscriben al marco legal particular de
cada entidad. Entre algunas de las materias no válidas de consulta se
encuentran la exclusión explícita de actos y decisiones de titulares o
representantes del gobierno; cuestiones fiscales, tributarias, del
erario; materias reservadas a la federación, etc.
Está contemplada en el art. 40 de la Constitución Nacional y regulada
por ley 25.432/01
2.1.3. Derecho de petición que comporta la facultad de solicitar
medidas a los órganos constitucionales.
2.1.4. Revocatoria de los elegidos: el pueblo mediante elecciones
revoca el mandato político conferido mediante elecciones, derogando
el principio general de la representación por el cual los electores
agotan su función en el momento del voto. En el sistema comparado
fue utilizada en algunos Estados de Estados Unidos de manera
individual (recall) o colectivo en algunos cantones suizos. La
revocatoria de mandato es un mecanismo de control ciudadano cuyo
principal escenario se encuentra entre los países presidencialistas del
continente americano. Ha sido insertada en varias Constituciones y
leyes, tanto a nivel nacional como subnacional. El también llamado
recall constituye una herramienta novedosa que habilita a los
ciudadanos a revocar el mandato de aquellas personas elegidas por
voto popular que han dejado de contar con su aprobación y confianza.
Otorga a la población la facultad de dejar sin efecto el mandato del
titular de un cargo de elección popular como resultado de un proceso
de consulta también popular (Zovatto, 2008). Es una institución vigente no
sólo en algunos países de América Latina sino también en dieciocho estados de los
Estados Unidos, en Suiza y, con ciertas variantes, en países como Taiwan, Etiopía,
Liechtenstein, Nigeria, Palaos, entre otros (IDEA, 2008: 115-116)20

Entre nosotros, es un procedimiento previsto en la Ley de Comunas

de la Provincia de Santa Fe nº 2439: Revocación: Art. 153 - Toda vez que la
cuarta parte de los vecinos inscriptos en el padrón comunal juzgaran que existe mal
desempeño de las funciones de todos o alguno de los miembros de la Comisión
Comunal, podrán presentar una solicitud revocatoria al Presidente de la misma,
quien deberá, dentro de los veinte días subsiguientes a la presentación, convocar al
cuerpo electoral a fin de que, en un día que se fijará dentro de los cuarenta
subsiguientes, se pronuncie por la revocación o rechazo. El elector deberá votar por
"si" o por "no". Art. 154 - La revocatoria no podrá iniciarse dentro de los primeros
seis meses del ejercicio del mandato de los miembros de la Comisión Comunal ni
cuando falta a éstos menos de cuatro meses para terminarlo. Art. 155 - Producido el
voto adverso a la revocatoria, no podrá volverse a hacer uso del procedimiento de
la revocatoria contra el mismo funcionario o funcionarios, hasta pasado un año del
comicio anterior”

20
Política y Sociedad ISSN: 1130-8001 ISSN-e: 1988-3129
http://dx.doi.org/10.5209/POSO.50998 Presidencialismo y Revocatoria de mandato
presidencial en América Latina Mario Daniel Serrafero1 y María Laura Eberhardt.
En el art. 1 de la ley 357/2000 de CABA La presente ley regula el derecho
del electorado de la Ciudad y de las Comunas, a requerir la revocatoria al mandato
de funcionarios y funcionarias electivos de los poderes Legislativo y Ejecutivo y de
las comunas, conforme con lo establecido por el artículo 67 de la Constitución de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
La Constitución de Entre Ríos prevé los mecanismos de intervención popular en los
siguientes artículos ARTÍCULO 49 Todos los habitantes mayores de dieciséis años
con dos de residencia en la Provincia pueden presentar proyectos de ley ante
cualquiera de las cámaras, con el dos por ciento, como mínimo, de firmas del
padrón electoral provincial. La ley deberá contemplar una adecuada distribución
territorial para suscribir la iniciativa. Si ésta versara sobre asunto de exclusivo
interés local, el porcentaje de firmas se deberá establecer tomando como base el
padrón del o de los departamentos o localidades respectivos. No pueden ser objeto
de iniciativa aquellas normas referidas a la reforma constitucional, tributos,
presupuesto, régimen electoral, tratados interprovinciales o convenios con el
Estado Nacional. Las cámaras deben darle tratamiento dentro de un período de
sesiones; la falta de despacho de comisión en el plazo de seis meses posteriores a
su presentación, implica el giro automático al plenario que deberá considerarlo en
la sesión siguiente a su remisión. ARTÍCULO 50 La Legislatura podrá someter a
consulta para su sanción, reforma o derogación un proyecto de ley que verse sobre
asuntos de trascendencia para los intereses de la Provincia. La ley de convocatoria
no podrá ser vetada ni versar sobre temas inhabilitados para la iniciativa popular.
Serán convocados a expedirse obligatoriamente, en comicios especiales, todos los
habitantes habilitados para sufragar con dos años de residencia en la Provincia. El
voto afirmativo del proyecto por la mayoría de los sufragantes, lo convertirá en ley
y su promulgación será automática. El Poder Ejecutivo podrá someter a consulta no
vinculante todo asunto de interés general. El voto no será obligatorio. Los
departamentos deliberativo y ejecutivo municipales, pueden convocar a consulta
popular, vinculante o no vinculante, en la forma prevista en el presente artículo o
en su carta orgánica. ARTÍCULO 51 La Legislatura, el Poder Ejecutivo y los
municipios pueden convocar a audiencia pública, y los habitantes solicitarla, para
debatir asuntos concernientes al interés general. La audiencia será consultiva y no
vinculante. La autoridad deberá explicitar los fundamentos del acto bajo pena de
nulidad, indicando de qué manera ha considerado las opiniones de la ciudadanía.
ARTÍCULO 52 Por incumplimiento de la plataforma electoral o de los deberes
propios de su cargo, los ciudadanos podrán revocar el mandato de todos los
funcionarios electivos después de transcurrido un año del comienzo del mismo y
antes de que resten seis meses para su término. El procedimiento revocatorio se
habilitará por única vez ante el Tribunal Electoral a pedido de un número de
ciudadanos inscriptos en el padrón provincial, departamental o local, según donde
ejerza sus funciones el funcionario cuestionado, no inferior al veinticinco por ciento
del padrón electoral. El Tribunal Electoral comprobará que dentro de los noventa
días de iniciado el proceso, el pedido reúna los requisitos referidos y, sin
pronunciarse sobre las causales invocadas, convocará a comicios según lo
determine la ley. Si en la compulsa electoral, los votos a favor de la continuidad del
funcionario fuesen inferiores al ochenta por ciento de los que obtuvo para acceder a
su cargo, quedará automáticamente destituido, salvo que se trate de funcionarios
municipales respecto de quienes se requiere el sesenta por ciento, en otro caso
será confirmado. No se admitirá la solicitud ni avanzará de haber sido promovida
mientras se sustancie el procedimiento destitutorio del funcionario previsto por esta
Constitución.

2.1.5. participación activa: está prevista en diversos estatutos

regionales de Italia, para ciudadanos, sus estructuras asociativas y los
entes autónomos en la formación de las decisiones de dirección, para
lograr una coordinación orgánica de todos los instrumentos posibles
de intervención en la actividad política, comprendiendo los
encaminados a adquirir una información constante y completa sobre
la actividad de los órganos de los entes políticos.
2.1.6. audiencia pública: La audiencia pública es una instancia de
participación en el proceso de toma de decisión, en el cual la
autoridad responsable habilita un espacio institucional para que todos
aquellos que puedan verse afectados o tengan un interés particular
expresen su opinión respecto de ella. La audiencia pública puede ser:
1) Facultativa: la autoridad decide si la realiza o no. 2) Obligatoria: la
autoridad debe realizarla y, en caso contrario, el acto administrativo
es nulo por falta de causa suficiente. 3) A petición de la ciudadanía:
algunas normas consideran la posibilidad de que la ciudadanía pueda
solicitar a las autoridades la realización de una audiencia pública
cumpliendo con ciertos requisitos. De hecho, la audiencia pública
puede configurar la oportunidad institucional más importante para
garantizar el máximo flujo informativo posible entre actores de la
sociedad y sus propias autoridades en relación con una decisión
determinada.
3.-Representación y participación:
La expresión de la representación se da en el concepto de libertad
política que en el juego democrático puede estar titularizada en
diferentes sujetos (ciudadano, funcionario, Partidos Políticos) y
comprender diferentes etapas participativas dentro del
funcionamiento de la organización social de los asuntos públicos,
según COOLEY21 es la participación efectiva del pueblo en la
formación de la ley.
Representación es el ejercicio de los gobernantes 22 de las funciones
públicas jurídicamente autorizadas según la voluntad de los
ciudadanos que han elegido mediante el sufragio universal. La
democracia representativa se caracteriza por tratar de recoger las
ventajas de la democracia directa, por eso, las virtudes de la
república como sistema electivo y representativo pugnan por la
defensa del interés colectivo sobre el individual, esta nueva
estabilidad se diferencia por la cooperación entre gobernantes y
gobernados y por la salvaguarda de los Derechos Humanos, reduce la
falta de equidad al acentuar el equilibrio de fuerzas entre los
diferentes intereses que compiten en la sociedad y expande la
participación en la toma de decisiones entre todos los ciudadanos.
PRZEWORSKI23 considera a la democracia como una forma de norma,
obligatoria para todos y la representación es actuar de acuerdo con
21
COOLEY, Principios generales de derecho constitucional. Pág. 225/6
22
Los principios de la representación popular están referidos en los artículos 1 y 37
de la Constitución Nacional, son los derechos y garantías que el sistema
constitucional consagra para asegurar el libre desempeño del cargo electivo, como
reaseguro de la continuidad y fortalecimiento del propio sistema democrático.
23
PRZEWORSKI, Adam. What do policy switches tell us about Democracy en MANIN
– PRZEWORSKI – STOKES, Democracy, Accountability and Representation.
Cambridge University, Ney York, 1999.
los mejores intereses del público. La estructura básica de las
instituciones representativas se traduce en. 1) los mandatarios son
electos mediante el procedimiento de las elecciones periódicas, 2) los
ciudadanos son libres para discutir, criticar y demandar en cualquier
circunstancia, 3) el gobierno se halla dividido.
Para algunos autores las elecciones son mandato y hacen
responsables a los gobiernos por los resultados de las acciones
realizadas y para otros, la representación es responsabilidad
(accountability), los gobiernos son responsables si los votantes tienen
oportunidad de discernir de qué manera están actuando, si responden
o no a sus intereses.
Sistemas electorales:
Introducción:
El derecho electoral es el conjunto de normas reguladoras de la
titularidad y ejercicio del derecho al sufragio (que desarrollan el
derecho de los ciudadanos de participar en los asuntos públicos, por
medio de representes libremente elegidos), el procedimiento. los
sistemas para la elección, los organismos que tienen a su cargo el
desarrollo del proceso electora, del control de la regularidad y la
veracidad de sus resultados. Su contenido está dado por : a)
sufragio, b) sistemas electorales 3) instituciones que organizas,
administran y controlan el proceso, d) el financiamiento de la
actividad partidaria y e) los delitos electorales.
Los sistemas electorales son el conjunto de métodos mediante las
que se determina la voluntad del electorado, expresado mediante el
voto, cuyo fin es establecer quién es el ganador en la contienda para
conformar los poderes políticos del Estado.
Sistemas Mayoritarios: sus características son
* Principio: la representación corresponde al candidato, grupo o
partido que obtiene mayor cantidad de votos.
* Clases de mayoría:
- absoluta: requiere la mitad más uno de los votos válidos emitidos.
- relativa o simple: se forma con la cifra mayor obtenida por el
candidato, grupo o partido. Es la primera minoría (minoría más
numerosa).
SIST. MAYORIA ABSOLUTA: El ballotage: gana el candidato o
partido que obtiene la mitad más uno de los votos válidos. Da origen
al “ballotage”, esto es, a repetir las elecciones hasta que se obtenga
la mayoría absoluta
SISTEMA DE MAYORIA RELATIVA:
Atenúan la rigidez de la mayoría absoluta. Quien obtiene la simple
mayoría gana la elección. Pueden ser uninominales o plurinominales.
1) Uninominales: se reduce la elección a la de un representante por
circunscripción siendo elegido el candidato más votado. Es el clásico
sistema inglés, por circunscripciones, uninominal de una sola vuelta,
mayoritario simple. Se le asigna la ventaja de ser el único que orienta
la vida política hacia el bipartidismo. Se le critica el hecho de producir
resultados electorales arbitrarios tanto en el orden de las
circunscripciones como en el ámbito de las elecciones generales,
convirtiendo a las elecciones en un juego de azar.

2) uninominal de doble vuelta: Si en la primera elección ningún

candidato obtuvo la mayoría absoluta de los votos válidos, se procede
a una segunda elección limitada a los dos candidatos que obtuvieron
los primeros lugares, resultando elegido el candidato que obtenga
simple mayoría. Este sistema aplicado en Francia durante la cuarta
República permite la existencia de múltiples partidos.
3) Plurinominal, de lista plural o completa: El elector vota por
una lista de candidatos y la que obtiene simple mayoría de votos se
adjudica la totalidad de las representaciones.
SISTEMAS MINORITARIOS: características:
* Reconocen participación a las minorías en el ejercicio del poder en
el Estado.
* Se clasifican en:
- empíricos: basados en consideraciones prácticas.
- racionales: fundados en técnicas de proporcionalidad matemáticas.
SIST. MINORITARIOS EMPIRICOS:
1) voto limitado, de lista incompleta o de Grey (conocido
también como sistema de los tercios b) Consiste en la distribución de
los candidatos entre mayoría y minorías con anterioridad a la
elección, de modo de asegurar, sin proporcionalidad, representación
a la minoría. Es el sistema de la Ley Sáenz Peña. Críticas: método
arbitrario que desconoce poder de representación a todas las
minorías.
2) Voto acumulativo: el elector dispone de tantos votos como
representantes se elijan, pudiendo dar sus votos a un solo candidato,
distribuirlos entre dos o más, o simplemente dar un voto a cada
candidato, resultando electos aquellos que hayan obtenido simple
mayoría.
3) voto gradual: El elector gradúa su voto en orden a su preferencia
por determinados candidatos. Se aplica a las elecciones por listas
según la colocación dada por el elector a los candidatos, el primero

bb
Porque asigna 2/3 de la representación a la mayoría y el 1/3 restante a la primera
minoría.
de la lista recibe un voto, el segundo medio voto, el tercero un tercio
y así sucesivamente.
4) De la simple pluralidad de sufragios: Fue propuesto en 1851
por el periodista francés Emilio Girardin. El propósito del sistema es
que mayoría y minoría se encuentren fácilmente representadas.
* Se convierte al país en el cual se aplique, una sola circunscripción
electoral.
* Cada elector vota por un candidato, cualquiera sea el número de
representantes a elegir.
* con los votos emitidos por todos los electores se verifica un solo
escrutinio general y se proclaman elector los candidatos que hayan
obtenido mayoría relativa de sufragios.
SIST. MINORITARIOS RACIONALES
Se los conoce como métodos proporcionales orgánicos o
matemáticos. Entre ellos encontramos: el sistema Hare o del voto
proporcional; el sistema Hagenbach o del cociente electoral y sus
sistemas complementarios del mayor residuo, del divisor común
(Sistema D’Hont), el de la medida mayor y el del voto transferible.
1) Del voto proporcional: Fue propuesto por Hare en Inglaterra en
1857. Procedimiento:
- se hace del país en que se aplique una sola circunscripción electoral;
- el elector forma una lista de tantos candidatos como representantes
se eligen.
- con todos los votos emitidos se practica el escrutinio general,
computando cada lista depositada por los electores como un voto y a
favor de un solo candidato.
- el total de votos emitidos se divide por el número de representantes
a elegir dando por resultado el cociente electoral (número de votos
que necesita un candidato para ser electo),
- se suman los votos obtenidos por los candidatos que figuran en
primera línea en las listas y cuando alguno de ellos consigue el
cociente electoral se lo declara electo, inutilizándose las listas que
han servido para su elección para las subsiguientes operaciones.
2) Del cociente electoral o sistema de Hagenbach: Procedimiento:
- cada partido político interviente en una elección en que deban
elegirse varios representantes en un distrito o circunscripción
presenta su lista de candidatos.
- el elector vota por una de las listas presentadas por los partidos;
- realizada la votación se procede al escrutinio determinando el
cociente electoral, que se obtiene diviendo el número de los votos
emitidos por el de los representantes a elegir;
- a cada lista se le adjudican tantos representantes como el cociente
está contenido en el número de votos que haya obtenido en las
elección.
¿Qué se hace con los remanentes o residuos cuando quedan sin
cubrir un año más representaciones? Para ello se han elaborado
distintos subsistemas o métodos complementarios:
2.1) Subsistemas del mayor residuo: Sobre la base del sistema del
cociente electoral, atribuye la representación vacante a la lista que
haya obtenido la cifra más próxima al cociente electoral. Si hay dos o
más vacantes, se procede del mismo modo respecto de las listas que
hayan obtenido, sucesivamente, mayor residuo.
2.2) Subsistema del divisor común o sistema D’Hont : se basa en
la regla formulada por Víctor D’Hont, en 1878: el número de votos
obtenido por cada partido se divide por un número de cocientes cuya
suma sea igual al número de representantes a elegir, y ese divisor
será la cifra de repartición. Es decir, se divide el número de votos
obtenido por cada partido por la serie de 1, 2, 3, 4, etc. hasta el
número igual de candidatos a elegir y se obtienen diversos cocientes.
El menor de estos cocientes será utilizado como divisor común,
adjudicándose a cada lista tantos representantes como su cifra
electoral contenga al divisor común. La clave del método consiste en
que la división de varios números por un mismo divisor produce una
reducción proporcional que resuelve el problema.
3) Del voto transferible: Elaborado por Andrae, su mecanismo
consiste en:
- dividir el país en que se aplique en circunscripciones
pluripersonales;
- el elector tiene un solo voto cualquiera sea el número de
representantes a elegir;
- el elector emite su voto a favor del candidato de su preferencia,
pero expresando también el nombre de otro candidato al que deberá
transferirse su voto en caso de que el primero no resulte elegido.
SISTEMAS MIXTOS
CARACTERISTICAS
* Tercer grupo de fórmulas híbridas creadas para armonizar el principio mayoritario
con la representación proporcional, y contribuir así, a la solución de los defectos
que presentan los dos sistemas anteriores. Tiene aplicación respectivamente en
Francia y Alemania.

* Son producto de negociaciones políticas y se basan preferentemente en el

sistema de listas.

* Se dividen en plurinominales y en uninominales.

* Generalmente, o bien confieren a la mayoría una representación superior a la que
resultaría de la aplicación del sistema proporcional integral, mediante primaras a la
mayoría; o bien eligen la mitad de los representantes por el sistema proporcional
(Alemania).
Nro. de Sistema electoral
orden
1 Voto único transferible: permite elegir dando un orden de
prioridad entre todos los candidatos de todos los partidos
2 Lista partidaria abierta: el elector da el orden de preferencia
entre los candidatos de un mismo partido
3 Sistema de miembro adicional: el elector tiene dos votos, uno
para el candidato y otro para el partido
4 Voto alternativo: permite dar el orden entre todos los
candidatos, pero sólo uno es elegido
5 Doble vuelta o “ballotage”: permite dos oportunidades de
elección
6 Lista partidaria cerrada: el elector sólo puede votar por un
partido, siguiendo el orden de candidatos que éste estableció
7 Mayoría simple (FTPT): el elector sólo puede votar por un
candidato de un partido

PARTIDO “A” PARTIDO “B” PARTIDO “C”

VOTOS 4.160 3.380 2.460
DIVIDIDOS 1 4.160 (1) 3.380 (2) 2.460 (3)
EN
2 2.080 (4) 1.690 (5) 1.230 (7)
3 1.386 (6) 1.216 (8) 820
4 1.040 (9) 845 615
5 832 676 492

El voto, como derecho fundamental, es el derecho a participar en los

asuntos públicos no sólo como función de legitimación sino que
canaliza el flujo de expectativas políticas de la sociedad al Estado, la
comunidad se autodetermina de manera constante decidiendo el
sentido de su orientación política y es una garantía de la propia
existencia democrática de esa comunidad. Desde una perspectiva
jurídica, es una garantía, el derecho a decidir, la libertad y la igualdad
de la decisión, es un derecho subjetivo, un apoderamiento jurídico
que la Constitución atribuye a un sujeto que pueda defender,
asegurar o ejercer determinadas expectativas de participación
política, que consistirá en la posibilidad de exigir a los poderes
públicos que aseguren la intervención de manera directo o por medio
de representantes en el gobierno político de la comunidad. Es un
deber pues está regulado expresamente en el Código Nacional
Electoral24 las sanciones para aquellas personas que no cumplan con

24
Ley 19.945 “Art. 10 Carácter del sufragio: el sufragio es individual y ninguna
autoridad ni persona, corporación o partido o agrupación política, puede obligar al
elector a votar en grupos de cualquier naturaleza o denominación que sea…art. 13:
deber de votar: Todo elector tiene el deber de votar en la elección nacional …art. 86
carácter del voto: el secreto del voto es obligatorio durante todo el desarrollo del
el deber de sufragar. Es asimismo, una función pública no estatal toda
vez que los ciudadanos participan de la formación de los órganos de
gobierno.
Voto electrónico: algunas de las motivaciones más comunes para
hacer la automatización de la elección incluyen
a. ahorrar recursos financieros
b. incrementar la rapidez y la eficiencia de las tareas electorales
c. hacer más veloz la obtención de los resultados de la elección
d. mejorar la capacidad para identificar y prevenir situaciones de
fraude
e. elevar la precisión de los resultados del acto eleccionario
f. aumentar la confianza pública en el proceso electoral
Aun con las ventajas que supone, es importante recordar que la
automatización no puede resolver todas las dificultades electorales.
De hecho, hay muchas situaciones donde no es necesaria o resulta
de poca utilidad.
Diversos sistemas de votación automatizados
1. máquinas de tarjeta perforada.
2. El lector óptico
3. Y el registro electrónico
Sistema mayoritario y sistema proporcional.
Candidaturas de lista
Lista cerrada y no bloqueada: el elector puede variar el orden de los candidatos
que se presentan y/o tachar algunos nombres
Lista cerrada y bloqueada: el elector solo puede votar por la lista, tal como se le
presenta, no se pueden modificar ni los candidatos ni el orden en que figuran.
Implica un monopolio de los partidos políticos en la presentación de candidatos, al
cual queda sometido el elector
Lista abierta: el elector puede modificar el orden de los candidatos, combinar en
uno nuevo a candidatos de listas distintas o inclusive, introducir nombres nuevos.
Listas nacionales, provinciales, municipales: según sea el ámbito territorial
que cubre, ya que se puede tratar de elecciones simultáneas *PASO
Lista unipartidista, pluripartidista o de coalición:los partidos políticos se
pueden presentar a las elecciones individualmente o formando coaliciones
electorales. Sucede, especialmente cuando dos o más partidos unifican
candidaturas para una elección o cuando un partido local adhiere a los candidatos
de partidos provinciales o nacionales para la cobertura de los cargos de dichas
jurisdicciones.
Lista única: cuando hay una sola lista de candidatos y el elector, entonces, no
tiene otra opción que aceptarla o rechazarla. Este sistema es incompatible con el
concepto de elección democrática, que presupone la posibilidad de elegir entre
diversas listas y candidatos.
Lista en bloque: cuando se convoca al electorado a emitir su

Partidos Políticos:

acto electoral…art. 126. No emisión del voto: se impondrá multa de $50 a $500 al
elector mayor de 18 y menor a 70 y no podrá ser designado para desempeñar
funciones o empleos públicos durante 3 años a partir de la elección..”
 “El propósito de toda constitución política es, o debería ser, en
primer lugar, promover como gobernantes a hombres que posean la
mayor capacidad para discernir y la mayor virtud para perseguir el
bien común de la sociedad; y en segundo lugar, tomas las más
efectivas precauciones para que se mantengan virtuosos mientras
sigan siendo depositarios de la confianza pública” MADISON, El
Federalista.57
“toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su país,
directamente o por medio de sus representantes libremente elegidos”
Declaración Universal de los Derechos Humanos.
Antecedentes: Ni la Constitución norteamericana ni la francesa
hicieron referencia a los Partidos Políticos por razones atendibles a su
época considerados como facciones perniciosas o incompatibles con
el dogma imperante de la soberanía popular general, el ejercicio del
poder político estaba en manos de los detentadores constitucionales
del poder. Las constituciones del S. XIX, tampoco lo hicieron
considerando que el derecho liberal a la libertad de asociación incluía
también el de organizarse políticamente. Así sigue en el S. XX, se
comienzan a mencionar t en la Constitución alemana de 1919, en la
Italiana de 1947 (art. 49 “todos los ciudadanos tienen el derecho a
afiliarse libremente en partidos para colaborar en forma democrática
en la determinación de la política nacional. Ninguna Constitución
refleja la enorme influencia que los partidos políticos tienen en la
dinámica del proceso de poder que reside en el hecho que son ellos
los que designan, mantienen y destruyen a los detentadores del
poder en el gobierno y en parlamento. La Ley Fundamental de Bonn
(art. 21) y la Constitución de la República Democrática Alemana
(1949 – art. 91 y 92) avanzan al reconocerlos como concurrentes en
la formación de la voluntad política del pueblo, Uruguay en 1917 fue
la primer democracia constitucional que hizo el intento de integrar los
partidos políticos en el proceso gubernamental 25- Un experimento
interesante se ha dado en Colombia que alternó entre liberales y
conservadores hasta la dictadura militar conservadora de 1948,
asume el poder Gustavo Rojas Punilla y declara ilegal al partido
liberal26 .
En general, al no haber consagración constitucional, ha quedado
relegado a la legislación, así en la Argentina el primer caso fue en
1944 un Estatuto organizativo de los partidos políticos (decreto
25
Art. 79 “La acumulación de votos para cualquier cargo electivo, con excepción
de los de Presidente y Vicepresidente de la República, se hará mediante la
utilización del lema del Partido político. La ley por el voto de los dos tercios del total
de componentes de cada Cámara reglamentará esta disposición…”

26
El referéndum de 1957 complementa la Constitución de 1886 y su reforma de
1945 fijando que por 12 años los particos – independientemente del voto obtenido,
estarán representados de manera igual en todos los cuerpos legislativos y en el
gobierno, el Presidente ocupará su lugar por acuerdo de los partidos. Este ha sido
un intento de incorporar en la Constitución la técnica del gobierno de coalición en
su sistema bipardista.
11976/45) pero no fue nunca aplicado por Perón. La Ley de Partidos
Políticos fue dictada durante el gobierno de facto en 1964 (n° 16.652
27
) y hoy está vigente la Ley 23.298/85 y sus modificaciones
(26.691/06; 26.571/09, 26.774/12 y 27.412/17. Con la Reforma de
1994, adquieren rango constitucional al consagrarse en el art. 38 “…
son instituciones fundamentales del sistema democrático. Su creación
y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta
Constitución, la que garantiza su organización y funcionamiento
democráticos, la representación de las minorías, la competencia para
la postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a
la información pública y la difusión de sus ideas. El Estado contribuye
al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación
de su dirigentes. Los partidos políticos deberán dar publicidad del
origen y destino de sus fondos y patrimonio.”
Definición: Los partidos políticos son asociaciones de individuos que
agrupan a una parte de la ciudadanía unida por un conjunto de ideas
políticas comunes con la finalidad de acceder al gobierno, son una
consecuencia del instinto dominante del hombre y expresión de
diferentes enfoques, están presentes en todos los sistemas de
gobierno siendo la sociedad pluralista su campo más propicio para el
desarrollo de una lucha competitiva para la conquista del poder. En el
pluripartidismo se valora el juicio del electorado y particularmente de
los ciudadanos no afiliados que con su voto definen las elecciones.
En los casos de partidos únicos, esa lucha es interna al partido quien
conquista el partido conquista el poder en el Estado y se produce una
identificación entre ambos, solo se valora el juicio de sus afiliados o
de quien los domina. Como la sociedad no puede permanecer
estancada debido a su dinamismo, esto implica dar soluciones a los
problemas como presupuesto de subsistencia, ALBERDI - citado por
BADENI28 -destacaba que “El presidente de un partido no es el
presidente de la nación ya que el partido solo representa una parte
del país. Gobernar con su partido y con todo lo que no es su partido
eso es gobierna con el país y para el país”. Se caracterizan por ser
una organización sólida, permanente y estable, movilizados por una
idea y la conquista o control del poder, acceder al gobierno para
aplicar el programa forjado sobre la base de la idea política
asumiendo públicamente la responsabilidad por su actuación
gubernamental, si es alternancia, su función reside en controlar y
fiscalizar al que gobierna. BADENI define cinco funciones
primordiales: “1) detectar los problema que presenta la sociedad y el
Estado, proponer soluciones …2) educar políticamente a los

27
Derogada por Art.10 LEY 17014 (B.O. 18-11-66) y por Art. 56 LEY 19102 (B.O.
06-07-71) recobró vigencia por art. 1 DECRETO 599/74 (B.O. 28-02-74). Derogada
por Art. 76 LEY 22627 (B.O. 30-8-82) PERO LEY 22627 Derogada por LEY 23298
(B.O. 25-10-85) -LEY ORGANICA DE LOS PARTIDOS POLITICOS

28
BADENI, Gregorio. Instituciones de Derecho Constitucional. Edit. Bs.As. 1997. Pág.
595
ciudadanos, generando el interés en la participación en la vida
política como protagonistas.., 3) actuar como intermediarios entre la
ciudadanía y los grupos de opinión… transmitir las necesidades e
inquietudes de aquellos y controlando las respuestas
gubernamentales a las demandas de la sociedad, 4) controlar al
gobierno para que no se aparte o no lesione la idea motriz del
partido…5) formar dirigentes políticos y proponer a los candidatos
para ocupar diversos cargos electorales, haciéndolos conocer por la
ciudadanía mediante su proyección a la vida política.
La oposición, tiene un rol fundamental, pues la esencia del pluralismo
es la disparidad de opiniones y criterios acerca de la política a
implementar y sus medios, sobre la base de un disenso
institucionalizado, permitiendo la función de control vertical que
impide la concentración del poder en los gobernantes, generando
dinamismo en la vida política, participando de la toma de decisiones
mediante la formulación de una crítica constructiva que es la base de
un gobierno representativo, como guardianes de los derechos del
pueblo.
Clasificación: La doctrina efectúa diversas clasificaciones, se tomará
la de BADENI en cuanto distingue entre oficialismo y opositores,
según brinden apoyo o no a la política global del gobierno, según la
ideología del modelo francés del S. XIX por la ubicación de los
legisladores en el recinto de sesiones, se distinguen los de derecha
(los conservadores y moderados), centro e izquierda (los reformistas
e intransigentes). Siguiendo el criterio numérico habrá unipartidismo,
bipartidismo ( existen dos grandes agrupaciones que se alternan en el
poder sin perjuicio de diversas agrupaciones menores que por carecer
de caudal electoral estable o importante no gravitan sobre el proceso
de poder) y pluripartidismo. La legislación vigente en Argentina
distingue entre Partidos de orden nacional: son aquellos integrados
por cinco o más partidos de distrito reconocidos con el mismo
nombre, declaración de principios, programa y carta orgánica. Sólo
los partidos de orden nacional pueden presentar candidatos a
Presidente y Vicepresidente de la Nación y parlamentarios del
Mercosur por distrito nacional y Partidos de distrito: Son aquellos
partidos que obtienen personería jurídico política en un distrito
(provincia o CABA), de acuerdo con la Ley 23.298, pudiendo presentar
candidatos a senadores nacionales, diputados nacionales y
parlamentarios por del Mercosur distrito regional. 29
29
Listado de partidos de orden nacional, vigentes al 30/05/2019: Movimiento de
Integración y Desarrollo (07/04/1983); Partido Justicialista (25/04/1983); Unión
Cívica Radical (31/05/1983); Partido Demócrata Cristiano (13/06/1983); Partido ;
Intransigente (24/06/1983); Partido Federal (22/07/1983); Partido Demócrata ;
Progresista (29/07/1983); Partido Comunista (31/05/1983); Movimiento al
Socialismo (22/12/2014); Partido Conservador Popular (14/09/1983); Nueva
Izquierda; Unión ; Popular (17/04/1986); Partido Nacionalista Constitucional UNIR
(09/11/1989); Movimiento Socialista de los Trabajadores (15/06/2018); Movimiento
Libres del Sur (06/03/1995); Partido Frente Grande (19/04/1995); Coalición Cívica -
Afirmación para una República Igualitaria (ARI) (23/09/2002); Partido Socialista
(20/02/2003); Partido de la Victoria (05/03/2003); Movimiento de Acción Vecinal
Regulación constitucional: como se anticipara antes de la Reforma de
1994 su existencia surgía de la interpretación armónica del derecho
de asociación consagrado en el art. 14, de la exigencia de un sistema
político representativo consagrado en los arts 1 y 22, de los derechos
implícitos previsto en el art. 33 por tratarse de derechos que nacen
de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno. No
obstante ello, el art. 38 les ha otorgado la preeminencia
constitucional necesaria para considerarlo instituciones
fundamentales del régimen democrático. La Legislación
reglamentaria fija condiciones mínimas que se pueden sintetizar así:
1) organización y funcionamiento democrático, 2) representación de
las minorías 3) competencia para postular candidatos a cargos
públicos electivos 4) acceso a la información pública, difusión de sus
ideas, 5) contribución al sostenimiento económico por parte del
Estado, publicidad y transparencia de los fondos y patrimonio, 6)
renovación periódica de sus autoridades por medio de elecciones, 7)
reconocimiento judicial de su personería jurídico política 8) posibilidad
de efectuar fusiones o alianzas transitorias de partidos políticos de
distrito o nacionales.
4.-Autocracia. El Estado Autoritario. Ruptura del orden
constitucional.
Los estados autocráticos son conocidos con el nombre de dictaduras
30
en los que se produce una concentración de funciones en un único
individuo por un lapso de tiempo limitado con el fin de afrontar una
situación excepcional, es una reacción que cualquier modelo puede
tener en una condición de crisis 31, en el lenguaje común se hace
referencia al fascismo italiano, al nazismo alemán, al estalinismo, la

(31/07/2007); Izquierda por una Opción Socialista (30/10/2007); PRO - Propuesta

Republicana (03/06/2010); Partido Unión Celeste y Blanco (24/11/2010); Partido
Solidario (07/12/2010); Kolina (13/06/2011); GEN (15/06/2011); Partido de
Trabajadores por el Socialismo (11/07/2012); Partido del Obrero (31/05/2013);
Instrumento Electoral por la Unidad Popular (15/10/2013); Encuentro por la
Democracia y la Equidad (21/08/2014); Partido del Trabajo y del Pueblo
(23/09/2014); Partido de la Concertación Forja (14/10/2014); Partido de la Cultura la
Educación y el Trabajo (23/12/2014); Partido Fe (06/02/2015); Partido Tercera
Posición P3P (08/06/2015); Partido Renovador Federal (09/06/2015); Compromiso
Federal (13/05/2016); Movimiento Político, Social y Cultural Proyecto Sur
(30/09/2016); Partido del Trabajo y la Equidad (15/05/2017); Partido Demócrata
(11/06/2019); Partido del Trabajo y la Equidad (15/05/2017); Partido Demócrata
(11/06/2019)

30
Su origen histórico proviene de la antigua Roma el dictador era un magistrado
extraordinario nominado por un cónsul para hacer frente a una situación de
emergencia como una guerra o un interno, tenía poderes excepcionales
temporalmente limitados, se suspendían las garantías constitucionales ordinarias el
dictador ejercía pleno poder. Era una institución plenamente legítima, justificado
por el estado de necesidad.
31
PEGORARO, Lucio – RINELLA, Angelo. Derecho Constitucional comparado 2
Sistemas constitucionales Volumen A. Edit. Astrea, Bs.As. 2018 pág. 212 y ss.
franquismo, a los golpes de estado en Latinoamérica, en África y en
Asia que no se pueden comparar con el significado etimológico dado
en Roma. SCHMIDT hace una distinción conceptual entre la
perpetuidad del poder soberano y la temporalidad del poder
dictatorial. Aquella pretende remover el ordenamiento constitucional
vigente, proponiendo un nuevo orden producto de un auto investidura
en el poder. La distinción anclada en la legitimidad y el carácter
temporal debe ser atenuada, pues quien la instaura busca justificar la
asunción del poder en cualquier cláusula de derecho vigente. Las
dictaduras en general emanan no de un estado de excepción
temporal sino de una crisis de régimen que conlleva la ruptura de la
Constitución vigente y la instauración de un nuevo orden
constitucional que encuentra en si miso su propia legitimación.
HOBSBAWM - citado por ECHEVERRI URUBURU 32 - refiere que la
destrucción del pasado es lo que distancia al individuo de las
generaciones anteriores, el olvido de las tragedias históricas que
significaron los fascismos para Europa o las dictaduras para América
Latina muestran el siempre posible regreso de regímenes autoritarios
con sentimientos colectivos de racismo y xenofobia que se expresan
en prácticas discriminatorias contra las migraciones de poblaciones
del mundo. El régimen político es el conjunto de métodos, medios e
instituciones mediante las cuales tales métodos y medios se
materializan como concreto ejercicio de la dominación, de unos
sectores de la sociedad sobre el resto de ésta y posee los siguientes
rasgos:
a) régimen normal del Estado en el capitalismo: caracterizado por la
separación de independencia entre las instituciones políticas
fundamentales, el principio de legalidad, la existencia de un régimen
de libertades y derechos, la existencia de una judicatura
independiente, el carácter electivo, el estado de derecho, la
tolerancia al disenso y
b) regímenes anormales como la dictadura fascista, la dictadura
militar y la dictadura bonapartista.
La forma de Estado Totalitaria está caracterizada por la presencia de
un Estado que invade cualquier aspecto de la vida social, con la
afirmación de una ideología oficial, el papel preponderante del partido
único, la movilización de las masas a los fines de la adquisición del
consenso, la propaganda política, la estructura corporativa de la vida
social y económica. El totalitarismo es un término acuñado por
Mussolini con una connotación positiva de unidad espiritual entre
sociedad (nación) y Estado bajo el rol unificador del partido. Los
ejemplos más claros son el Estado fascista italiano el Estado
nacional-socialista en Alemania, el régimen franquista en España, el
gobierno populista de perón en Argentina en la década del ’40
caracterizado por un amplio uso de la propaganda y de la unión del
32
ECHEVERRI URUBURU, Alvaro. Teoría Constitucional y Ciencia Política. Edit.
Astrea, bs as. 2014, pág. 487
leader con las masas, pero no en concentración de poder y una
comprensión de la libertad parangonable a la de los regímenes
europeos.
La dictadura fascista es difícil de definir dado su carencia de una
formulación ideológica coherente: a) ideología fascista: es
representada por autores como SOREL, HERIDEGGER Y HEGEL,
NIETZCHE es entusiasta del irracionalismo, racismo, antisemitismo,
militarismo, antiintelectualismo, concepción heríca de la vida y
mística del valor físicoel voluntarismo y la inescrupulosidad o carencia
de cualquier canon de ética, SOREL agrega el concepto
socialcorporativa que pone al individualismo burgués la exaltación de
la sociabilidad del hombre, por su pertenencia a grupos primarias
como la familia, aldea, municipio, gremio etc. PARETO asimila su
teoría de las élites, los individuos privilegiados y excepcionales, como
únicos agentes del proceso histórico. Se caracteriza por: 1) la crítica
la racionalismo burgués: es la manifestación de irracionalismo como
el profundo desprecio por las masas, es un asalto a la razón, el
sustrato psicológico es el pesimismo, dado que no cree en la bondad
natural del hombre. El capitalismo se hace más dominante, hubo un
estímulo a la industria privada, el control estatal de las importaciones
y de los precios, el Estado se convirtió en el principal deudor de los
bancos. 2) creencia en una desigualdad natural de los hombres se la
proporciona un cientificismo vulgar que busca en el evolucionismo
darwiniano sus argumentos, clama el engrandecimiento de la patria a
través de la guerra, permitió cohesionar a la población tras el ilusorio
proyecto de la grandeza nacional, a costa de la independiente otros
pueblos, procurando territorios dominados y los recursos de éstos
ganándoles competitividad a los productos de su industria en el
mercado internacional 3) totalitarismo y corporativismo en el
programa de Mussolini se lee “ la nación no es solamente la suma de
habitantes del territorio, ni un instrumento que cada partido puede
emplear para el logro de sus objetivos, sino un organismo que abraza
a una serie ilimitada de generaciones y dentro de la cual cada
individuo es solamente un miembro contingente y transitorio. La
esencia es el totalitarismo, su concepci{on del Estado como fin
supremo al cual se le puede impunemente sacrificar al individuo- 4)
exaltación de la violencia y de la fuerza apela al terrorismo para
concitar la forzada adhesión de elemento renuentes a la aceptación
de sus objetivos, la violencia es la metodología privilegiada de
ejercicio del mando y 5) anticomunismo patológico, una concepción
del proyecto político en términos de lucha frontal entre su concepción
del mundo y la del proletariado. La solución a la enorme masa de
pequeños burgueses de Italia y alemán fue su incorporación a la
burocracia estatal
En un estado intermedio entre la forma autocrática-dictatorial y el
totalitarismo, se encuentra el nacionalismo socialista Árabe en las que
se combina el culto a personalidad, la movilización de las masas, el
poder personal, la unificación tribal, en un territorio con fronteras
artificiales delimitado por el colonialismo, son ejemplo en Oriente
Medio la Libia de Gadafi, la Siria de los Assad, Egipto de Nasser y
luego Mubarak, Iraq con Saddam, etc. A finales del S. XIX, en el
contexto de la crisis del imperio otomano se desarrolla un movimiento
político- cultural que expresaba intenciones de emancipación y de
unidad del nacionalismo árabe que encontraba la razón de su unidad
en la dimensión étnica de la familia o la tribu, religiosa o territorial,
entre el S. XIX y el XX recibe la influencia de la cultura europea y el
concepto de Estado –nación: un pueblo étnicamente homogéneo y un
aparato de gobierno. El nacionalismo árabe encontró terreno fértil en
las aristocracias religiosas de la Meca (Iraq y Jordania) y en las élites
de orientación modernizadora radicadas especialmente en Siria, pero
no logró unir a las categorías sociales menores y promover un
programa que pudiera unir las reivindicaciones independentistas con
un plan de renovación económica y social. Después de los años ’30 se
afianza el “panarabismo”, una expresión particular del nacionalismo
árabe que invocaba la construcción de un gran mundo árabe unitario,
durante la II Guerra Mundial asume el liderazgo por medio de la
constitución de la Unión Árabe en 1942 y la Liga Árabe en 1945, si
bien fracasa en impedir en nacimiento del Estado de Israel, se afianza
en dos líneas ideológicas paralelas, una conservadora que pone el
acento en la identidad religiosa del mundo árabe ligada al Islam y una
racional muy activa en el plano político el partido Ba’ath está
presente en casi todos los países árabes logrando construir la
República Árabe unida en 1958 entre Siria y Egipto 33. Va perdiendo
fuerza con la consolidación de los nuevos Estados con intereses
políticos y económicos particulares y el avance del fundamentalismo
islámico. Egipto marca con la Constitución de 1971 un semi
presidencialismo de fachada, porque el poder ejecutivo en manos del
Presidente y ninguno en relación de responsabilidad política ligaba el
ejecutivo al Parlamento, el sistema es monopartidista.
La dictadura militar: es un régimen de excepción del Estado
capitalista, no responde únicamente a los intereses de un solo sector
o fracción de las clases dominantes, como ocurre con el gran capital
monopólico del fascismo.
Dictaduras militares neofascistas de América Latina: (1960-1990) en
los países dependientes de la órbita estadounidense, alentados por
ese gobierno y con una fidelidad a los intereses monopólicos de
aquél, surgieron regímenes que manifestaron rasgos inconfundibles
con el fascismo pero con particularidades propias de la región, que los
autores denominan “colonialfascismo” caracterizado por la carencia
de un partido de masas que sea portador de la ideología fascista y
33
Se disuelve en 1961 por prevalencia de intereses particulares. La derrota de la
guerra de los 6 días (en junio de 1967) entre Egipto, Siria, Jordania contra Israel y el
fallecimiento de Nasser e 1970 marcan el fin del panarabismo. Muhammad Anwar
al- Sadat continúo con una política de modernización de Egipto conservando un
aparato autocrático del gobierno. Dirime en 2011 y se aprueba una Constitución en
2012, luego de una fase revolucionaria a Morsi lo derroca al- Sísí que por
referéndum en 2014 aprueba la Constitución en 2014
herramienta de la toma de control del aparato político, los ejércitos –
desvirtuando su formal y aparente naturaleza para la defensa de la
soberanía territorial del país – asumieron el papel de ejércitos-partido;
carecen de un jefe carismático sobre el cual sustentar el absolutismo
del mandato miliar, no surgió como derrota de las clases trabajadoras
sino para provocarlas en momentos en que los dos sectores en punga
(élites económicas y los sectores populares) carecían de la capacidad
de imponerse por medios pacíficos (gobierno de Goulart en Brasil,
Unidad Popular en Chile, Juan José Torres en Bolivia, el Peronismo en
Argentina, el Frente Amplio en Uruguay), no tenían capacidad de
exaltar el nacionalismo por la dependencia con EEUU. Sin embargo
presentan rasgos de fascismo al ostentar el monopolio político del
ejército-partido, el terrorismo de estado y la policía política 34. En lo
económico, sirvió para favorecer los intereses del gran capital
extranjero y nacional, se destruyó a la pequeña industria, se
propugnó una política de agresividad exportadora a costa de
mantener barata la fuerza de trabajo nacional, se estimuló una
política de endeudamiento externo que se constituyó en la base de
los problemas económicos para Brasil y Argentina.
Si bien las instituciones armadas deben ser apolíticas, como exigencia
de la institución armada y exigencia de la naturaleza de las funciones
que cumple dentro de la sociedad, lo cierto es que las constituciones
le asignan la función de garantizar el orden y defender la
Constitución. La intervención militar se dio en el marco de ciertas
condiciones en la región como la pugna entre fracciones o sectores de
las clases dominantes y las trabajadoras o bien cuando el golpe es el
resultado de la ejecución de un proyecto político de tipo
modernizante,
Características: la asunción del poder por los militares ya sea para
imponer un proyecto político estabilizador o uno progresista implica
una reorganización del aparato político: 1) concentración del poder
político en una junta de gobierno, generalmente los comandantes de
las FFAA como una institución ejecutiva guberntativa, 2) asume las
funciones legislativas 4) el órgano judicial se sujeta al ejecutivo
mediante la designación de magistrados adeptos, 3) los partidos
políticos están proscriptos, 4( el programa económico depende del
grupo al que va a favorecer.
La dictadura Bonapartista: debe su nombre al análisis que hace MARX
acerca del gobierno de Luis Bonaparte (Napoleón III), es una
integración desde arriba del bloque de las clases poseedoras,
mediante el ejercicio del poder de manera dictatorial por un individuo
en busca de conciliar las contradicciones de clases de la sociedad
34
Se prohibía la agremiación sindical y de la huelga, la actividad política, el control
y la censura de los medios de comunicación, el despido, la imposibilidad de trabajar
por motivos políticos. La intensa actividad policial en las organizaciones sociales,
sindicatos, universidades, la eliminación física de sus adversarios políticos en el
interior y en el exterior, como por ej. Los asesinatos de Lettelier, ex canciller de
Allende en EEUU o del Gral. Prats en la Argentina por la DINA chilena o del general
juan Torres por agentes del dictador boliviano Hugo Banzer.
capitalista, se caracterizas por el ejercicio dictatorial del poder, por
una estructura burocrática, por contar con el apoyo militar y destinar
recursos a los gestos demagógicos hacia las masas, son ejemplos en
América Latina los gobiernos de Perón (1946-1966=, Getulio Vargas
en Brasil (1930-1945) Fujimori (1990-2000) y sus copias en Argentina
con Menem y Salinas de Gortari en México mediante la
implementación de políticas neoliberales por medios autoritarios.
5.-Presidencialismo y Parlamentarismo:
I.- Introducción: “Del Gobierno de las leyes al Estado Social y
Democrático de Derecho”
¿Por qué razones ha resultado insuficiente el mero sometimiento de
gobernantes y gobernados a la ley?, ¿Existe vinculación entre los
procesos democráticos y la forma de gobierno que los Estados
adoptan?, ¿El presidencialismo argentino se adecúa al rol del Estado
Social y Democrático de Derecho?¿en los albores del Siglo XXI se
puede seguir sosteniendo la clásica doctrina de la “separación de
poderes? El objetivo del presente trabajo es dar cuenta de algunos
de estos interrogantes y mostrar la evolución desde los
contractualistas hasta nuestros días, los sistemas existentes en el
derecho comparado de formas de gobierno para, finalmente,
desmenuzar los aspectos constitucionales, normativos y de prácticas
políticas, del presidencialismo argentino.
Los movimientos en Europa durante los siglos XVII y XVIII, la
impronta del constitucionalismo norteamericano y los aportes
innegables de John Locke confluyen en “…un objetivo preciso: la
conquista de ciertas garantías acuñadas en la simple expresión
“gobierno de las leyes” (o más cerca en el tiempo “Estado de
Derecho”)…la preservación de la seguridad individual sólo podía
asegurarse mediante la limitación normativa de la acción de la
autoridad y la división del poder entre los distintos órganos del
gobierno, de modo tal de disipar las posibilidades de abusos y alentar
un control recíproco entre los gobernantes…”35.
En los albores del S. XXI, la clásica teoría de la división tripartita del
Poder ha sido superada, haciéndose visible la presencia de otras dos
funciones que, sin perjuicio de las tradicionales, existen por encima
del esquema de Montesquieu36: la función gubernamental y la de
control. La función gubernamental consiste primordialmente en el
trazado de la política global y en la adopción de las decisiones
fundamentales destinadas a realizarla. La función de control, que no
debe ser vista como una función de achicamiento, tiene por objetivo
asegurar, en el grado que los factores sociales y humanos hagan
posible, la limitación del Poder. Su ejercicio corresponde a los jueces
y a las minorías legislativas. La función gubernamental es la más
35
DE LUCA, Miguel. “Los Ejecutivos”. En Las Instituciones políticas de gobierno”
volumen 1 Hipólito Orlandi (compilador). Edit. Eudeba, p- 134 y ss.
36
Su obra: el Espíritu de las leyes (1748), se convertirá en la versión más difundida
del principio de separación de poderes.
ardua y complicada; la de control la más delicada. Puede sostenerse
que los "poderes" que resultan del proceso gubernamental se
proyectan en las siguientes fases: asesoramiento (un verdadero
"poder de consulta" para Duverger) y decisión - ejecución - control y
responsabilidad (que emerge de aquél).
Esta división funcional se corresponde más exactamente con la
dinámica del Estado contemporáneo. En este mismo sentido,
LOEWENSTEIN (1976 2ª edición), sostiene que en las sociedades
pluralistas, hay una nueva y principal función: la “dirección política” o
de “gobierno” que se encargará de la fijación y elaboración de una
política o programa general y en la adopción de las medidas para
plasmarla.
II.- La Forma de Gobierno: sistemas en el Derecho Comparado:
Los diversos ordenamientos disciplinan, de acuerdo con sus propias
reglas, la estructura interna de la función legislativa y ejecutiva y los
nexos o relaciones que entre ellos se conciben, conformando al
presidencialismo y al parlamentarismo como formas de gobierno y a
la democracia como un sistema, al decir de A. TOURAINE (1993), la
democracia es una idea nueva. Se impone como la forma normal de
organización política, como el aspecto político de una modernidad
cuya forma económica es la economía de mercado y cuya expresión
cultural es la secularización.
Las transformaciones obedecen a un largo proceso evolutivo,
experiencias históricas y modernos procedimientos (expresión
utilizada desde N. MACHIAVELLO en 1531 hasta BOBBIO para explicar
el sistema de reglas para el acceso y permanencia al mando).
Juan LINZ (1997) sostiene que los términos presidencialismo y
parlamentarismo cubren una amplia gama de fórmulas institucionales
políticas. En los sistemas parlamentarios la única institución
democráticamente legitimada es el parlamento y el gobierno que
deriva su autoridad de la confianza del parlamento. Los sistemas
presidenciales se basan en el principio opuesto: un ejecutivo con
considerables poderes en la constitución y generalmente con
absoluto control de la composición de su gobierno y la administración,
elegido por el pueblo ( que denomina legitimación democrática dual)
y por tiempo determinado (rigidez del sistema presidencial).
“La diferencia más importante entre los regímenes democráticos está
en cómo se genera la autoridad del ejecutivo y en su responsabilidad.
En los regímenes presidenciales basados en la doctrina
norteamericana de separación de poderes, la autoridad del ejecutivo
está generada por elecciones directas o indirectas, y no es
responsable políticamente ante la legislatura. En los regímenes
parlamentarios que se han ido desarrollando gradualmente en la
Europa occidental, la legislatura es que la que genera la autoridad del
ejecutivo que, para sobrevivir políticamente, tiene que responder
ante las mayorías legislativas37
II.- A) Presidencialismo - el modelo norteamericano:
Es conteste la doctrina constitucional en atribuirle al
constitucionalismo norteamericano el mérito de haber aportado en el
S. XVIII tres instituciones básicas a nuestra materia: la forma de
Estado Federal, la forma de Gobierno Presidencialista y el Control
Judicial de Constitucionalidad.
En lo atinente a la forma de gobierno, hasta la Convención del 17 de
septiembre de 1787, no era conocido en el mundo el
Presidencialismo, su legitimación deriva directamente de la
colectividad nacional, Presidente y Vice son elegidos por cuatro años 38
por un procedimiento (sólo formalmente39) de doble grado: cada
estado elije a los electores (en igual número de diputados y
senadores) y luego el Ellectoral College designa a Presidente y Vice.
Entre las notas esenciales de este sistema se puede señalar que la
dirección política sólo es ejercida por el Presidente, los secretarios,
son sus colaboradores o fiduciarios al decir de De Vergottini, tiene el
mando supremo de las fuerzas armadas con lo que se acentúa la
dirección de la política exterior. Existe una separación de poderes
rígida, denominada sistema de “cheeks& balances” o “frenos y
contrapesos”, en la que cada una de las funciones tradicionales
(ejecutiva, legislativa y judicial) son ejercidas por órgano
diferenciados y con sendos controles 40 para limitar el autoritarismo. A
ello debe adicionarse que el federalismo y el bicameralismo
constituyen, sin dudas, el marco adecuado para garantizar el
mentado equilibrio de fuerzas y la Corte Suprema de Justicia, por su
lado, con sus sentencias ejemplares y, por aplicación del principio del
staredecisis, contribuye con la evolución del ordenamiento al adecuar
la Constitución original a las variables exigencias de una sociedad en
constante transformación.
Si bien el presidencialismo debe su fuerza vinculante a la
perdurabilidad del sistema, también ha incidido la personalidad de
algunos de los que detentaron dicho cargo (vgr.: A. Lincoln, F.D.
Roosevelt, J. F. Kennedy, etc.), sumado al predominio del control
judicial de constitucionalidad41.

37
LINZ, Juan y Arturo VALENZUELA comps. “las crisis del presidencialismo. 1
perspectivas comparativas. Ed. Alianza Universidad. 1997. Pág. 11 y ss.
38
Enmienda 22ª de 1951 limita el mandato a dos periodos
39
Ello es así porque previamente los partidos mayoritarios, Demócrata y
Republicano, en convenciones nacionales, han propuesto sus candidatos.
40
Los antecedentes han sido condensados en “el Federalista” (Hamilton, Madison y
Jay, Fondo de Cultura Económica, México, 1994) al concebirse el conflicto de poder
como garantía de la libertad, otorgando a sus titulares los medios constitucionales y
motivos personales necesarios para resistir las usurpaciones de los otros.
41
A partir del leading case “Marbury vs. Madison” (1803) voto de John Marshall (ex
Secretario de Estado del Presidente J. Adams, luego designado Presiente de la Corte
Suprema, cargo que ocupó por 30 años).
Por su lado, el Congreso controla al Ejecutivo votando las leyes y el
presupuesto y no puede censurar a los Secretarios, que son
designados por el Presidente ni a éste y puede disponer del
impeachment de funcionarios federales y del Presidente. En tanto, el
Ejecutivo no puede disolver el Congreso, no tiene iniciativa
legislativa42 ni se admite la reglamentación de las leyes, posee un
instrumento formal denominado poder de veto suspensivo de las
leyes aprobadas por el Congreso que pueden superar la oposición del
mandatario mediante votación ulterior con mayoría de dos tercios.
II.- B) Parlamentarismo británico o modelo Westminster:

La forma parlamentaria significa la institucionalización de la

colaboración entre el Legislativo y el Ejecutivo. De Vergottini 43
sostiene que existen dos formas: la primera llamada parlamentarismo
mayoritario o con predominio del gobierno es la que se da en el
sistema anglosajón, debe gobernar sólo la mayoría. El legislativo y el
ejecutivo están ligados por la existencia de un Gabinete que el
legislativo elige de entre las personas de su confianza, una de ellas
será el Primer Ministro o Premier que a su vez es el líder de la
Cámara de los Comunes44. Se destaca entre las facultades del
Gabinete la posibilidad de disolver al Parlamento que lo ha nombrado
y llamar a otro, siendo la confianza del Parlamento un dato esencial
pues éste puede votar en contra del Gabinete y aún destituirlo.
Este es un sistema de concentración, en la formación del Gabinete
sólo concurren, por regla, un solo partido, la minoría no tiene ninguna
injerencia, ello a pesar que los dos partidos principales (Laboristas y
Conservadores) tienen notable representatividad 45, Es el resultado de
la aplicación en la elección del sistema de circunscripciones
uninominales46.
Otra nota a destacar es la soberanía del parlamento - aunque resulte
sobreabundante remarcarlo, carecen de un texto constitucional
escrito, rigiéndose por un serie de normas escritas, por costumbres y
convenciones – estas leyes básicas, carecen de una categoría

42
Aunque en la práctica el Presidente a través de los miembros del Congreso o a de
sus mensajes (vgr. El informe anual sobre el estado de la Unión) transmite
verdaderos programas legislativos.
43
DE VERGOTTINI, Giuseppe. “Derecho Constitucional Comparado”, Editorial
Universidad, México 2004, pág. 420 y ss.
44
Está compuesta por miembros que representan al pueblo de Inglaterra elegidos
democráticamente mediante el voto popular (es presidida desde fines de junio del
2009 por el conservador John Bercow (cargo que se denomina “speaker”), por
oposición a la Cámara de los Lores cuyos cargos son hereditarios y corresponden a
la nobleza y al clero.
45
Otros partidos que participan del proceso electoral son el Partido Liberal y el
Partido Socialdemócrata (surgido de las filas del Laborismo), a los que deben
adicionarse los representantes de las regiones no inglesas de Escocia, Gales e
Irlanda del Norte.
46
Se divide el territorio en tantas circunscripciones como bancas hay que llenar en
el Parlamento, en cada una de ellas el ciudadano vota por un solo candidato, el más
votado, obtiene el escaño.
especial en cuanto a su derogación y los jueces carecen de toda
potestad para ejercer un control jurisdiccional de constitucionalidad.
La segunda forma parlamentaria es con predominio del Parlamento o
“asamblearia”, se caracteriza por la existencia de múltiples partidos,
son gobiernos inestables debido a la recíproca desconfianza de sus
fuerzas, se formalizan gobiernos de coalición como por ejemplo en
Italia, Holanda, Israel y Grecia.
II.- C) El sistema parlamentario español (desdoblamiento de
las jefaturas de Estado y de Gobierno):

La Constitución de 1978 significó el paso de España hacia un Estado

de Derecho Democrático y Social, configurando una monarquía
constitucional que posee dos jefaturas: la de Estado, ejercida por el
rey (cuya persona es inviolable e irresponsable) y por otro, el Jefe de
Gobierno, Primer Ministro o presidente del Gobierno procedente de la
mayoría de las cámaras parlamentarias, como verdadero responsable
de la dirección política del país.
El Gobierno: dirige la política interna y exterior, la administración civil
y militar, la defensa del Estado, ejerce la función ejecutiva y la
potestad reglamentaria de acuerdo a la Constitución y a las leyes, se
compone de un presidente, los vicepresidentes, ministros 47 y demás
miembros establecidos por la ley. Al presidente le corresponde la
formación del gabinete y la disolución discrecional de una o ambas
cámaras48, es el centro de la confianza del congreso y de la
imputación de la responsabilidad49.
El parlamento puede convalidar o derogar la “decretación de
urgencia” (Art. 86) como la “legislación delegada” (artículo 82 y 85).
Las Cortes Generales son el único órgano de representación directa
de la voluntad popular (art. 1, 2 y 66), se componen del Congreso de
Diputados50 y por el Senado51, sus funciones son representativas,
legislativos y de control de gobierno pues participan en la dirección
política
Finalmente se debe señalar la existencia de un Tribunal
Constitucional (tributario de los modelos italiano y alemán)
compuesto por doce miembros nombrados por el rey a propuesta del
Congreso (4) del Senado (4), por el gobierno (2) y del Consejo General
47
Escogidos por el presidente y nombrados formalmente por el rey, art. 98, tienen
responsabilidad individual y colectiva.
48
Art. 115, no puede darse si se está tratando una moción de censura ni si se da en
los denominados “estados especiales” tales como alarma, excepción, sitio. El
decreto de disolución debe ser refrendado por el rey, contra refrendado por el
primer ministro y contener la fecha de las próximas elecciones.
49
Su caída, dimisión o muerte supone la cesación de todo el gobierno, art. 101.
50
Tiene un mínimo de 300 y un máximo de 400 diputados elegidos por sufragio
universal, libre, igual, directo y secreto, duran 4 años.
51
Tiene representación territorial (una minoría lo es de las comunidades
autónomas), existen senadores de elección directa mediante sufragio universal por
el sistema mayoritario, duran 4 años
del Poder Judicial, duran 9 años y se renuevan en un tercio cada tres
años, se ubica en el vértice de la función jurisdiccional. Su jurisdicción
se extiende a todo el sistema posibilitando la reinterpretación
constitucional de la jurisprudencia del Tribunal Supremo 52.
II.- D) El sistema con tendencia presidencial Francés:
En la Constitución de 195853 se concilian elementos del gobierno
parlamentario, tales como la responsabilidad política del gobierno y
no del presidente, con el fortalecimiento del presidente de la
República, pues éste no era elegido por el parlamento, posee amplios
poderes desvinculados del refrendo y sus ministros no eran miembros
de la cámara.
En 1962 se modifican los artículos 6 y 7 para posibilitar la elección
directa54, el presidente es el único competente para detentar y
delegar al autoridad del Estado en tanto, aumentando el desequilibrio
institucional pues la Asamblea Nacional, también elegida por el
pueblo, se componía por diversas fuerzas políticas, muchas de las
cuales toleraban la interpretación extensiva de las facultades
presidenciales 55.
El presidente tiene poderes muy extensos, entre otros, nombra al
Primer Ministro y a propuesta de éste, a los demás miembros de
gobierno, acepta las dimisiones del gobierno, convoca a referéndum
sobre determinados proyectos de ley, dura cinco años, es el árbitro
destinado a salvaguardar el funcionamiento regular de los poderes
públicos, puede previa consulta al Primer Ministro y a los
presidentes de las Cámaras, pronunciar la disolución de la Asamblea
Nacional; envía mensajes al parlamento; puede someter al Consejo
Constitucional el examen preliminar de constitucionalidad de los
proyectos de ley y de los acuerdos de naturaleza internacional;
asume poderes excepcionales en casos de grave emergencia. Para
algunos supuestos se prevé refrendo ministerial y, por lo tanto, el
gobierno asume responsabilidad parlamentaria 56. En tanto, la
conducción de las relaciones internacionales se considera como una
noción de poder reservado que acentúa la preeminencia presidencial.

52
Máximo órgano judicial ordinario (art. 123 y 164,1).
53
Durante la vigencia de la Constitución de 1946 (con un gobierno parlamentario y
pluripartidismo) Francia se encontraba sumida en una crisis, la guerra de Argelia y
el levantamiento militar de 1958 confirieron al general De Gaulle plenos poderes
temporales, ocupándose del proyecto de Constitución que se sometería a
Referendum. Conf. De Vergottini pág. 557
54
A doble vuelta con una segunda votación entre los dos candidatos más votados si
en la primera ninguno hubiere obtenido la mayoría absoluta, arts. 6 y 7.
55
Lo que es avalado por una nueva elección de De Gaulle por 7 años más (renuncia
el 27/4/69 cuando no le aprueban por referéndum una reforma) y se mantiene
hasta 1981 con un presidente proveniente del socialismo hasta que 1986 la mayoría
parlamentaria vuelca su criterio hacia el parlamentarismo, creando el neologismo
“cohabitación” para mentar el difícil equilibrio entre el gobierno y el jefe de Estado
56
Promulgación de leyes, firma de ordenanzas y decretos deliberados por el
Consejo de Ministros, el nombramiento de altos cargos del Estado y el comando de
las fuerzas armadas.
El gobierno determina y dirige la política de la nación, de la
administración civil y militar y es responsable ante al Asamblea
Nacional, el Primer Ministros dirige la acción gubernamental, siendo
incompatible ser miembro del gobierno y del parlamento, lo que
acentúa la división de las funciones ejecutiva y legislativa.
El Parlamento es bicameral, la Asamblea Nacional es elegida por 5
años mediante colegios uninominales con sistema mayoritario a doble
vuelta, tiene competencia exclusiva para la cuestión de confianza y
moción de censura, el Senado representa a las unidades territoriales
y se elige por 9 años (renovándose por 2/3 cada 3 años).
Además se prevén en la constitución otros órganos como el Consejo
Económico y Social, el Consejo Superior de la Magistratura, la Alta
Corte de Justicia y el Consejo Constitucional. Este último está
integrado por 9 miembros57 , vela por la regularidad de la elección
del presidente de la república, el desenvolvimiento del referéndum,
dictamina acerca de la adopción por parte del presidente de poderes
de excepción, tiene una intervención de carácter exclusivamente
preventivo sobre las leyes58
II.- E) El parlamentarismo racionalizado Italiano:
Se funda en la relación de confianza entre el gobierno y las cámaras y
un reconocimiento de importantes atribuciones a los órganos
constitucionales.
Hay órganos de dirección política como el Parlamento y el gobierno y
otros como la Corte Constitucional, el Consejo Superior de la
Magistratura el Consejo Nacional de Economía y Trabajo.
El presidente es el jefe de Estado y representante de la unidad
nacional, es elegido de manera secreta por mayoría calificada por el
Parlamento en sesión conjunta y dura 7 años. Sus atribuciones son
calificadas por la doctrina de acuerdo al fin que persiguen en: control
(promulgar leyes, convocar a las cámaras, dictar decretos con fuerza
de ley y reglamentarlos, comandar las fuerzas armadas, disolver
anticipadamente las cámaras y los consejos regionales, provinciales y
municipales); poderes de estímulo (enviar mensajes a las cámaras),
nombramiento de los titulares de los órganos constitucionales (a 5
senadores vitalicios, a 5 jueces constitucionales y al Presidente del
Consejo de Ministros, convocar elecciones de las nuevas cámaras,
fijar la primer reunión, convocar a referéndum popular) y residuales
(declara el estado de guerra, ratificar tratados internacionales). Sus
actos deben ser refrendados por los ministros, lo que lo exime de
responsabilidad política y jurídica59.
57
Designados 3 por el Presidente, 3 por el presidente de la Asamblea Nacional y 3
por el presidente del Senado, duran 9 años y se integran por los ex presidentes de
la República.
58
Lo que lo califican como un modelo de control de constitucionalidad político de
tipo concentrado de protección de los derechos y de las libertades fundamentales.
59
Excepto traición a la patria o atentado contra la constitución donde es acusado
por el Parlamento en sesión conjunta por mayoría absoluta de sus miembros, arts.
El gobierno está compuesto por el presidente del Consejo y por los
ministros que lo componen, el presidente del Consejo dirige la
ejecución del programa político y administrativo acordado por el
Consejo de Ministros y aprobados por el Parlamento (ante quien se
responsabilizan). La relación de confianza entre el gobierno y las
cámaras e ha racionalizado con mecanismos que faciliten la
estabilidad.60
El Parlamento es el único órgano de carácter representativo, es
bicameral, la función legislativa es ejercida por igual por ambas
cámaras que otorgan y revocan la confianza al gobierno, hay un
amplio reconocimiento de los derechos de las minorías, tiene poderes
de dirección, de control e inspección, instituyen comisiones de
investigación y de comisiones bicamerales (por ley ordinaria) con
funciones de vigilancia, control y dirección (por ejemplo de los medios
de comunicación social).
La Corte Constitucional está compuesta por 15 jueces que duran 9
años, controla le legitimidad constitucional de las leyes y de los actos
con fuerza de ley del Estado y de las regiones y entre las regiones,
juzga las acusaciones contra el jefe de Estado (art. 134), decide sobre
la admisibilidad del referéndum abrogativo. Es un órgano
jurisdiccional (no representativo y no responsable) que en la práctica
cumple un control político.
III.- El caso argentino:61 III.- C) Reforma de 1994:
89 y 90.
60
En 1998, por primera vez el gobierno dimitió después de un explícito rechazo de
confianza
61
III A) La Constitución Argentina de 1853: La Constitución Argentina es considera
una de las más antiguas y si bien, la fuente primigenia es, sin dudas, Bases y
Puntos de Partida para la Organización Nacional de Juan Bautista Alberdi que a su
vez toma como antecedente a la Constitución de Filadelfia, no es menos cierto que
en materia que nos ocupa Alberdi se aparta de la carta norteamericana para
condensar ideas más próximas a nuestra idiosincrasia al sostener que hay dos
sistemas que han tratado de consagrar la soberanía que la revolución arrebatara a
los reyes para dársela a los pueblos“…Buenos Aires colocó la omnipotencia del
poder en las manos de un solo hombre erigiéndolo en hombre-ley en hombre-
código. Chile empleó una constitución en vez de la voluntad discrecional de un
hombre y por esta constitución dio al poder ejecutivo los medios de hacer respectar
con la eficacia de que es capaz la dictadura misma…Dad al poder ejecutivo todo el
poder posible, pero dádselo por medio de una constitución.” Es así que se
estructuraba en la Segunda Parte: Autoridades de la Nación, Título Primero: El
Gobierno Federal, Sección Primera: del Poder Legislativo, Sección Segunda: del
Poder Ejecutivo y Sección Tercera: del Poder Judicial, condensando las ideas
imperantes en la época provenientes de la división de poderes pergeñada por
Montesquieu en su obra Espíritu de las Leyes (1748) y referida en El Federalista
(publicado por primera vez en 1780). El Poder Ejecutivo es ejercido por un
ciudadano con el título de “Presidente de la Nación Argentina” (art. 87), duraba seis
años en el cargo, se prohibía la reelección inmediata, era elegido por el sistema de
Colegio Electoral (indirecto), detentaba la Jefatura de Estado, de Gobierno, de las
Fuerzas Armadas, era el titular inmediato y local de la Capital Federal.

III.- B) Reformas posteriores: Las sucesivas reformas constitucionales, no inciden

demasiado en la cantidad o calidad de las funciones atribuidas al presidente, entre
otras, la modificación introducida por la reforma del año 1949 en el art.78 al
Como todo acuerdo político (y social), la reforma fue el resultado del consenso de
los Dres. Raúl R. Alfonsín y Carlos S. Menem, líderes de los dos partidos
mayoritarios reunidos en Olivos en 1993 y que luego, en cumplimiento del
procedimiento constitucional, se plasmara en la ley nº 24309. Su fundamentos son
claramente explicados por los miembros de la Comisión de Redacción 62, el
presidencialismo originario incorpora elementos no tradicionales con la intención de
mitigar la práctica de concentración creciente de atribuciones para su titular; la
incidencia del jefe de gabinete de ministros, la nueva estructura del federalismo
(propiciando pasar del dual al de concertación), la consagración de la autonomía
municipal, el nuevo estatus de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, la posibilidad
de las provincias de conformar regiones para el desarrollo económico y social y el
marcado rol participativo del Estado en materia de progreso social.
Si bien la reforma comentada abarca diversos tópicos de sumo interés, por una
cuestión de estricto orden metodológico que dan sustento a las conclusiones a las
que se arribará, se resaltarán inicialmente los aspectos genéricos considerados
positivos, luego el esquema normativo que modifica el sistema presidencialista local
para, finalmente, puntualizar las connotaciones negativas que dan argumento a
esta ponencia.
III.- C) 1.- Aspectos positivos de la reforma de 1994: La reforma comentada ha
contribuido en gran medida a la actualización del texto constitucional, a las
exigencias crecientes de la sociedad argentina que impone insertar al país en el
concierto de las naciones modernas. Sintéticamente se señalarán algunos aspectos
que se consideran de mayor relevancia, sin desmerecer la encomiable labor de los
convencionales y sus asesores, en especial, la enjundiosa labor que le cupo de la
Comisión de Redacción.
III.- C) 1.1. Defensa d el sistema democrático: En el art. 36 se declara que la
constitución mantendrá su imperio – recuérdese que en los últimos golpes de
estado se sujetaba su cumplimiento a estatutos o reglamentos pergeñados por los
usurpadores – aún cuando se interrumpiere su observancia, sancionando a sus
autores con la inhabilitación a perpetuidad para ocupar cargos públicos, la exclusión
de los beneficios del indulto y la conmutación de penas, consagra el derecho de
resistencia, califica como doloso el delito de enriquecimiento en perjuicio del Estado
e impone al Congreso la sanción de la ley sobre ética pública (nº 25.188/99).

III.- C) 1.2. Reconocimiento constitucional a los partidos políticos: Se consagra el pleno

ejercicio de los derechos políticos, las características del sufragio y la igualdad real de oportunidades
entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios 63 mediante acciones positivas, la

consagrar la reelección presidencial; se modifica la interpelación ministerial; se

adicionan como facultades del PE declarar el estado de prevención y alarma en uno
o varios puntos del país en caso de alteración del orden público por tiempo limitado
y dando cuentas al PL, no se indica el número de ministros. Durante el gobierno de
facto del General Lanuse se dicta el Estatuto Fundamental (1972) se establece por
primera vez el mandato de cuatro años con reelección inmediata por un periodo
disposición que fue respetada por el conjunto de las fuerzas políticas hasta la
finalización del gobierno constitucional del año 1976. Es importante señalar que en
1975 se sanciona la ley de acefalía nº 20.972 que fuera aplicada por primera vez el
13/9/75.

62
Integrada por los Dres. Horacio D. Rosatti, Rodolfo c. Barra, Alberto M. García
Lema, Héctor Masnatta, Enrique Paixao y Humberto Quiroga Lavié., elaboraron la
obra colectiva “La reforma de la Constitución”, Edit. Rubinzal y Culzoni Editores,
Santa Fe, 1994, Cap. IV La reducción del mandato presidencial y la posibilidad de
una reelección inmediata por Alberto M. García Lema, pág. 331 y ss.
63
Con relación a este tema puede verse el caso “Merciadri”: la Dra. Merciadri de
Morini efectúa una presentación ante el Juzgado Federal de la ciudad de Córdoba
para que se modifique la lista de diputados nacionales de la UCR colocando el 5
calidad de instituciones fundamentales del sistema democrático; el sostenimiento económico del Estado
de su actividades y capacitación de dirigentes, la obligatoriedad de dar publicidad de origen y destino de
fondos y patrimonio.

III.- C) 1.3. Mecanismos de la democracia semidirecta: Se consagra la iniciativa popular que

tendrá como cámara de origen Diputados y la consulta popular no vinculante convocada por el
Presidente, permitiendo la oxigenación del sistema con mayor participación del electorado en la vida
política institucional.

III.- C) 1.4. Los nuevos derechos y garantías constitucionales: En este acápite se incluyen
los denominados derechos de tercera generación (medio ambiente y consumidores y usuarios, art.41 y
42) y las respectivas garantías (art. 43) que, a través de procedimientos específicos posibilitan el
ejercicio y defensa de los datos considerados sensibles (Hábeas Data) de los derechos básicos (Amparo)
y de libertad ambulatoria (Hábeas Corpus).

III.- C) 1.5. Órganos de control: Fundamentalmente se otorga rango constitucional y

como verdadera función del estado, ampliando la tríada clásica, al Ministerio Público
Fiscal (art. 120 y ley 24.946/98). Asimismo, se constitucionalizan el Defensor del
Pueblo (art. 85) y la Auditoría General de la Nación (art. 86 con rango legislativo a
partir de la ley 24.156), dentro de la órbita del Congreso.

III.- C) 1.6. Elección directa de Presidente: Es en este aspecto donde se demuestra la clara
voluntad de los convencionales reformadores de actualizar la Carta Fundamental a la realidad social,
dando el lugar y la importancia que los partidos políticos merecen en el proceso eleccionario 64 teniendo
como antecedente inmediato la evolución del proceso reformador provincial hacia la implementación
de procedimientos directos para elección de gobernadores.

III.- C) 1.7. Elección directa de senadores y representación de las minorías: Siempre

teniendo en miras el funcionamiento del sistema norteamericano, se propulsaron varios proyectos con
la intención de modificar el sistema anterior por la elección directa, entre sus ventajas, Alberto García
Lema señala que este mecanismo propicia la elección de personas relacionadas con el medio provincial;
impide maniobras políticas; beneficia la selección de personas destacadas en su medio en beneficio de
la tarea legislativa y parlamentaria del órgano.65 En este ámbito también se destaca la incorporación del
tercer senador en representación de la primera minoría, favoreciendo la representación plural de los
intereses de las provincias.

III.- C) 1.8. Equiparación de potestades provinciales, consagración de la autonomía

municipal (art. 123, 124 y 125): Estos artículos tienen concordancia con los nº 1, 5, 6, 31, 42, 75
inc.30 y 129. En especial debe mencionarse que el art. 123, al consagrar la autonomía municipal cierra
definitivamente la interpretación que del art. 5 se hacía respecto del carácter autonómico o autárquico
de los municipios argentinos66. Por su parte la potestad de crear regiones es el resultado de una decisión
puesto a una mujer. En el 22/6/93, en 1ª Instancia se rechaza su presentación, se
eleva a la Cámara Nacional Electoral quien confirma la resolución (el voto en
disidencia del Dr. Roca dispone que para la elección del 3/10/93 entre los 5
primeros puestos de la lista de la UCRpara diputados nacionales, 2 deben ser
ocupados por mujeres), se habilita la vía internacional (la actora presenta su
petición ante la Comisión Interamericana de DH )resolviéndose mediante Acuerdo
de solución amistosa ya que durante la presidencia del Dr. De la Rúa se reglamenta
la ley 24.012 (Decreto nº 1246) derogándose el decreto reglamentario 379/93.
64
La elección indirecta había sido concebida en el S. XVIII como una característica
de las repúblicas representativas, donde la voluntad de la ciudadanía quedaba
sometida a las negociaciones y compromisos de los electores.
65
“La Reforma de la Constitución!, ob. Cit. Pág. 344 y ss.
66
Recuérdese que hasta 1989 la Corte se pronunciaba acerca de los mismos como
entes autárquicos territoriales de las provincias, delegaciones de los mismos
poderes provinciales, circunscriptos a fines y límites administrativos, que la
Constitución ha previsto como entidades del régimen provincial y sujetas a su
propia legislación (Conf.: F.: 114:282 “Municipalidad de La Plata c./ Ferrocarril
Sud”), criterio que se modifica a partir de “Rivademar” (F.: 312:326).
política en el que se unen voluntades institucionales y objetivos que trascienden la territorialidad en pos
de solucionar problemas comunes en materia económica y social. A lo que debe sumarse el
reconocimiento de la titularidad del dominio originario de los recursos naturales 67. En síntesis en estos
artículos se ratifican las potestades propias, compartidas y concurrentes de las Provincias respecto del
Estado Federal.

III.- C) 1.9. Autonomía de la Ciudad de Buenos Aires: Además de la disposición contenida en

el art. 129 se dictaron las leyes 24.588 y 24.620 y se sancionó el Estatuto constitutivo en 1996,
consagrando un status especial (que la doctrina reconoce como superior a un municipio pero inferior a
una provincia).

III.- C) 2.- Aspectos Negativos: extraña técnica legislativa: se enuncia una regla y
múltiples excepciones. Al rol de colegislador que le fuera conferido al Poder
Ejecutivo, por tener iniciativa legislativa (exclusiva en materia de presupuesto y
ministerios, art. 100); en la etapa de la eficacia, a la de promulgarlas y publicarlas;
la posibilidad de vetar total o parcialmente las leyes (art. 83) ahora se le suma la
de la promulgación parcial (art. 80).
III.- C) 2.1. Delegación Legislativa (art. 76 y 99 inc. 2): La potestad excepcional para
determinados casos de administración o de emergencia pública, abrió – como la
caja de Pandora – la potestad legislativa del Ejecutivo. Tan es así que, por estos
días, nuestros legisladores discuten la continuación de la prórroga de la caducidad
dispuesta por la cláusula transitoria octava para la legislación preexistente. Su
mayor cuestionamiento radica en la violación a la división de funciones que
caracteriza los gobiernos presidencialistas.
III.- C) 2.2. veto y promulgación parcial (art. 80 y 83): La práctica inconstitucional
hasta 1994 transformó la atribución presidencial de suspender o impedir la ley en
desmedro de la capacidad del legislativo. Sin embargo, se propicia una correcta
interpretación que propugne que la promulgación parcial de leyes es una potestad
de excepción.
III.- C) 2.3. Decretos de Necesidad y Urgencia (art. 99 inc.3): Esta potestad ya era
ejercida, de hecho, por el Poder Ejecutivo con antelación a la reforma
acrecentándose su uso durante la presidencia del Dr. Menem. Aunque se establece
una limitación en materias penal, tributaria (reforzando el principio de legalidad) de
partidos políticos y electoral y se dispone que deben concurrir circunstancias
excepcionales68 que impidan el trámite ordinario de formación y sanción de leyes y
que requieren de una decisión del Poder Ejecutivo en acuerdo general de ministros,
su uso y abuso ha sido generalizado. Claramente no se entiende cómo podría
controlar mejor el Poder Legislativo el complejo procedimiento previsto (el Jefe de
Gabinete de Ministros tiene 10 días para llevarlo personalmente al Congreso y
someterlo a consideración de la Comisión Bicameral que elevará su despacho en
similar plazo a cada Cámara para su tratamiento) si puede realizar el análisis de la
norma antes de cualquier promulgación.
IV.- ¿Atenuación del Presidencialismo?69:

67
Voto en disidencia del Dr. Pedro J. Frías en “YPF c./ Pcia. de Mendoza”
(F.:301:357).
68
Recientemente, en 19/5/10, la CSJN en “Consumidores Argentinos c./ PEN”
admitió la inconstitucionalidad del DNU nº 558/02 (dictado durante la presidencia
de E. Duhalde) por considerar que encontrándose en funcionamiento el congreso y
no dándose las circunstancias fácticas descriptas en el art. 99.3 CN, el mismo era
inválido, así, en el consid. 7º dispone “Que el principio que organiza el
funcionamiento del estatuto del poder es la división de funciones y el control
recíproco…”
69
Uberti, Mariela. “La utópica atenuación del presidencialismo”. Ponencia XIX
Encuentro de Profesores de Derecho Constitucional, Tucumán, Agosto del 2009.
Siempre se ha pensado70 que más que de sistema presidencialista, en nuestro país
- y en la mayoría de los americanos - debería hablarse de presidencialismo. Ya
LOEWENSTEIN, observando la preponderancia del Presidente, contraponía al
sistema presidencialista el "presidencialismo" sudamericano 71. Aún antes de la
reforma de 1994, el Poder Ejecutivo tenía en la Constitución facultades
colegislativas vinculadas en sustancia a la iniciativa y al veto. Dispone de un gran
aparato burocrático cuya jefatura ejerce, siendo ostensible el liderazgo de su titular
con tendencia a personalizar el poder, máxime a partir de la intervención del poder
público en la política económica-social y su gestión. Como Jefe del Estado
corresponde al Presidente de la República la conducción real de las relaciones
exteriores, menoscabando, en la práctica, los roles que en la materia la
Constitución atribuye al Congreso Federal.
Podría sostenerse, sin exagerar, que un sistema de tales características
simplemente republicanizó al monarca pues, si en los albores del
constitucionalismo, la función legislativa fue la herramienta imprescindible para la
toma de decisiones democráticas en el Estado, tal realidad giró - con el esquema
norteamericano - del estado legislativo al estado administrativo, correspondiendo al
Poder Ejecutivo, por excelencia, hacer efectiva la ejecución de la decisión política.
El constituyente de 1994 modificó el esquema clásico, robusteciendo aún más la
actividad legislativa del Poder Ejecutivo, al diferir la regulación del procedimiento de
control, contradiciendo el declamado propósito de sus impulsores, tendiente a
lograr la atenuación del presidencialismo; fortaleciendo el Congreso y la
independencia del Poder Judicial.
La enfática prohibición contenida en el segundo párrafo del art. 99.3: “El Poder
Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable emitir
disposiciones de carácter legislativo” (similar en cuanto a deficiencia técnica,
quebrantamiento y falta de claridad en las reglas del lenguaje a la contenida en los
art. 76, legislación delegada y 80, promulgación parcial) no es tal, siendo rebasada
por los supuestos excepcionales que facultan al P.E. a dictar decretos por razones
de necesidad y urgencia. Resulta un contrasentido – desde el punto de vista lógico –
se revierta el principio tan categóricamente enunciado. Que, en definitiva, la
excepción devenga en regla. No se trata – claro está – de inmovilizar al P.E. sino, de
adecuar su accionar (que debe ser ágil y efectivo acorde a los tiempos que corren y
debidamente controlado) a la Constitución 72. Es imprescindible el dictado de las
denominadas leyes de desarrollo constitucional, teniendo en cuenta que respecto
de dichos institutos el constituyente del ’94 no resolvió cuál es el efecto jurídico del
silencio del Congreso.
Así, el Poder Ejecutivo puede legislar a través de tres vías, dos de carácter
excepcional (que se han tornado habituales): los decretos de necesidad y urgencia
- artículo 99.3 - (con las limitaciones en la materia que prescribe la propia C.N.) 73 y
70
Benvenuti, José Manuel – Uberti, Mariela. “Problemas de la democracia
contemporánea.”, ponencia Congreso de Sistemas y Culturas Jurídicas
Contemporáneas, México, febrero 2004
71
LOEWENSTEIN, Karl. Teoría de la constitución”. Edit. Ariel, 1976, pág. 140.
72
El presidencialismo mostró deficiencias al momento de integrar una comunidad
política en Argentina. “Su papel como constructor de la ciudadanía y el orden
político, como elemento central entre sus funciones, invirtió los términos en la
relación entre los actores políticos y el Estado produciendo, a nuestro entender,
disfunciones institucionales graves en el proceso de democratización…La
combinación del régimen presidencialista con gobiernos militares reforzaron la
extrema debilidad de los parlamentos como organismos sustanciales del sistema
democrático….”. conf.: MAYER y GAETE “La república vacía(genealogía del
presidencialismo argentino). Las Instituciones políticas de gobierno, Vol 1, cit. P.
234 y ss.
73
A la fecha se han dictado, desde el restablecimiento de la democracia en
Diciembre de 1983, más de 1.000 DNU, en las más diversas materias, la mayoría,
de dudosa constitucionalidad.
los decretos delegados por "emergencia pública" - artículo 76 -, a las que cabe
agregar las importantes modificaciones introducidas en los casos de promulgación
parcial de las leyes - artículo 80. La determinación de la "emergencia" y
"necesidad", en la doctrina invariable de nuestra Corte Suprema de Justicia, es una
cuestión política de mérito, oportunidad y conveniencia ajena - al menos en
principio - al control constitucional. El uso y abuso - que antes y después de 1994 -
se ha hecho de tales "facultades", resulta peligroso para el armónico
desenvolvimiento de las instituciones de la República, la libertad e igualdad de sus
ciudadanos. Esa modalidad, por la que se sancionan normas sin la intervención del
órgano legislativo, no parece una solución prudente, sobre todo cuando se ha
dejado sistemáticamente de lado el procedimiento que prevé la Constitución.
La reforma ha legitimado – aún cuando no haya sido el propósito - una práctica que
desnaturalizaba el esquema clásico de división de funciones. Pero no lo es menos
que el contralor parlamentario, que es en el derecho europeo firme, aquí, no ha
funcionado, lo que nos permite concluir que - a diferencia de lo que acaece en EEUU
(donde el Congreso ejerce propiamente la función legislativa y de control) - en
nuestro país el Poder Legislativo funciona, cuando lo hace, como parlamento,
convalidando en buena medida las iniciativas del P.E. Con el ropaje de la eficacia se
ha maximizado su poder y en la misma medida debilitado al Legislativo. El control
posterior del Congreso - implementado el funcionamiento de la Comisión Bicameral
Permanente (ley nº 26.122/06) - no ha sido tal, no habiendo asumido, tampoco, el
pleno de ambas Cámaras dicha función.
IV A).- Jefe de gabinete de Ministros: Con su incorporación se pretendió
cambiar nuestra forma de gobierno presidencialista, por un sistema de tipo mixto o
semiparlamentario, el convencional radical Enrique Paixao, explica que los
objetivos tenidos en miras con la instauración de esta nueva institución fueron:
brindar un mayor dinamismo y elasticidad al sistema para enfrentar los problemas
de crisis, proporcionar mayor eficacia a la función pública y lograr una atenuación o
limitación de las facultades del presidente. También buscó fortalecer la relación con
el Congreso, asignándole un rol de comunicación y una vía de control ya que el
Jefe de Gabinete tiene responsabilidad política ante el Congreso 74. En este sentido,
Esto así, porque las Cámaras pueden interpelarlo a los fines de su remoción o voto
de censura y la obligación de éste de brindarle informes, En el artículo 100 se
enumeran las competencias del Jefe de Gabinete de Ministros, al mismo tiempo que
se mencionan las obligaciones de éste para con el Congreso. En este sentido, el
inciso 9 establece que debe concurrir a las sesiones del mismo y participar en sus
debates (aunque carezca de voto); debe presentar, junto a los demás ministros, una
memoria detallada del estado de la Nación al inicio de las sesiones ordinarias (inc.
10) y el inc. 11 predica que debe producir los informes verbales o escritos que le
sean solicitados por cualquiera de las Cámaras.
Por su parte el artículo 101 consagra el deber de este funcionario de concurrir al
menos una vez al mes al Congreso para informar sobre la marcha del gobierno, y
debe hacerlo de manera alternativa a cada una de las Cámaras. Sin embargo, esto
no obsta a lo dispuesto en el artículo 71 que les brinda a las Cámaras la atribución
de convocar a los ministros del Poder Ejecutivo a dar las explicaciones e informes
que consideren convenientes. La obligación del informe mensual se trata de una
especie de control de gestión que el Congreso está habilitado a realizar sobre la
marcha del gobierno, a fin de contar con un importante grado de detalle acerca del
mismo, dada la periodicidad de los informes a rendir, aunque en los hechos, esto
no suceda. Finalmente el artículo 101, concede a cada Cámara (por separado) la
facultad de interpelar al funcionario a los efectos de tratar una moción de censura
por el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de sus miembros, y para
removerlo con el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada una de ellas
74
Paixao destacaba en su informe en el plenario, que esta figura se constituye “en el
punto de contacto -o “puente”- permanente entre el órgano ejecutivo y el Congreso
de la Nación, y en ella se asienta la totalidad de las relaciones entre ambos, tanto
de ida como de vuelta…”.
(facultad que ejercen en conjunto). Si bien analizando la letra de la Constitución
pareciera a simple vista que se ha logrado el pretendido control inter órganos,
baste analizar lo que sucede en la realidad para percibir que no se ha cumplido este
objetivo.
En primer lugar, y haciendo referencia a la concurrencia mensual que el Jefe de
Gabinete debería realizar a cada una de las Cámaras, podemos ver que si bien cada
una de ellas ha establecido en sus reglamentos los plazos, duración y organización
de las sesiones informativas, éste sencillamente no concurre al Congreso. En este
sentido, ambas cámaras modificaron sus reglamentos para asegurar que cada
bloque pueda formular preguntas al funcionario, las que deberían ser respondidas e
incluidas en el informe a rendir en los plazos establecidos (los que se consideran
exiguos). Entonces en teoría, antes de la sesión informativa todos los protagonistas
conocen los temas que irán a tratarse. El inconveniente es que el Jefe de Gabinete
cuenta tan solo con cuarenta y ocho horas para recibir las preguntas de los bloques
(quienes le presentan gran cantidad de preguntas cada vez que anuncia o solicita
una fecha para su informe) y contestarlas, lo cual es prácticamente imposible. Esto
representa, evidentemente, una gran dificultad para la fluida comunicación que se
pretende en el art. 101.
En cambio, en relación a la interpelación que da lugar al voto de censura, los
reglamentos de las Cámaras no han sido modificados aún para establecer las
condiciones bajo las cuales deberá ejercerse esta facultad. Ésta, además, resulta de
difícil ejercicio debido a la mayoría absoluta que se requiere para su procedencia, a
los requisitos y pasos a seguir (interpelación, censura por la primer cámara y
censura por la segunda). Y más aún, ninguna interpelación o voto de censura ha
emanado de nuestro Poder Legislativo desde que la misma se instauró con la
reforma en 1994. Súmese a ello que no hay respuesta constitucional al supuesto de
remoción efectiva por este procedimiento y la eventual “re – designación” en el
cargo por el Ejecutivo.
V.- Conclusión:
Desde la última reforma constitucional se ha podido comprobar que la intención de
los convencionales de atenuar el presidencialismo no ha logrado consolidarse en la
práctica institucional.
Las probables fisuras del sistema se ubican, sin duda, en los denominados
“aspectos negativos” y fundamentalmente en la ineficaz limitación de “poder”
pretendida con la incorporación del Jefe de Gabinete de Ministros. En tal sentido el
maestro R. HARO ha dicho que “la decisiva y cardinal función de interpelación y de
la moción de censura del Congreso a los fines de la remoción del Jefe de Gabinete
(art. 101 C.N.), más allá de las mayorías oficialistas de turno, ha pasado inadvertida
en la vida institucional de los distintos gobiernos (…) Quizás esta omisión sea una
consecuencia tanto de la pobre relevancia institucional que invistieron los diversos
Jefes de Gabinete, como de la recordada convicción de que lo determinante en el
P.E. pasa siempre por el Presidente de la República”75
En el mismo orden de ideas, el profesor J. GENTILE 76 ha sostenido que “el Jefe de
Gabinete de Ministros fue otro de los fracasos de la reforma (…) Alberto Fernández
no siempre asistió a informar mensualmente a las cámaras como jefe de gabinete,
habiendo suplido dicha ausencia, en algún caso, con un mensaje escrito. El voto de
censura no solo nunca fue usado sino que tampoco se estableció el procedimiento
para su tramitación en los reglamentos internos de las dos cámaras”, tampoco

75
HARO, Ricardo, “El jefe de gabinete de ministros: ¿control o mero
“gerenciamiento” en el presidencialismo argentino?”, en “A diez años de la reforma
de la Constitución Nacional”, 1º edición, Buenos Aires, Asociación Argentina de
Derecho Constitucional, 2005, pág. 197.
76
GENTILE, Jorge, “Presidencialismo en la reforma de 1994” en “A diez años de la
reforma de la Constitución Nacional”, ob. Cit. pág. 174
asistió con la frecuencia constitucionalmente pactada el ex funcionario, Sergio
Massa.
Es cierto que las constituciones clásicas no se adecuan a las demandas de la
sociedad actual, que requiere respuestas efectivas y rápidas; que debía y debe
cambiar su fisonomía pero, también lo es, que no resulta suficiente otorgar las
“herramientas” adecuadas sino y, primordialmente, modificar los comportamientos
políticos de quienes deben operar las mismas. Deben restablecerse los equilibrios
que tornen operativo al Sistema.
Pero no lo es menos que desde la teoría política se piensa que “…la tradicional
división del poder entre legislación, ejecución y jurisdicción debe ser
complementada o reelaborada a la luz de una nueva y principal función: la
“dirección política” o “Gobierno” que consistiría en la fijación y elaboración de una
política o programa general según reclamos y prioridades y en la adopción de las
medidas tendientes a plasmarla/o…”77
Frente a una realidad cada vez más exigente y compleja en el nuevo milenio –
alumbrado en el cuadro de un avasallante desarrollo científico y tecnológico que
viabilizara el proceso político y económico de globalización – la sociedad toda
reclama solidaridad, equidad, justicia pero sobre todo, claros comportamientos
éticos. Una actividad como la política orientada al bien común es una de las facetas
más excelsas del ser humano.
La técnica constitucional puede colaborar mediante el ofrecimiento de mecanismos
de control más o menos perfeccionados, pero luego de probar todos los refinados
procedimientos expuestos en el Derecho Constitucional Comparado, solo nos queda
en pie como "ultima ratio": la fe en el hombre y la generación de una verdadera
cultura para vivir en democracia.78

6.-Organizaciones Internacionales. Las uniones regionales.

Estado y Religión. Sistemas Jurídicos religiosos. 79
Organizaciones internacionales
Cuando hablamos del estudio de las organizaciones internacionales
hacemos foco de análisis en el Derecho Internacional Público. El derecho
internacional público es el ordenamiento que por sus destinatarios regula
las relaciones entre los Estados, por su sustancia son relaciones de carácter
internacional y que tiende a la creación de normas o procedimientos de
normas del derecho positivo. Se define más sintéticamente como el
“conjunto de normas jurídicas que reglan las relaciones de la comunidad
internacional”. Comunidad y derecho van siempre juntos, comunidad lo es
en tanto y cuanto tenga un derecho que la unifique.
En cuanto a una ley creada por el procedimiento de la Constitución
argentina, o sea emanada por el Congreso y promulgada por el Poder
Ejecutivo, certificará que las normas pertenecen al ordenamiento jurídico
argentino del mismo modo que una norma emanada de un tratado o una
costumbre internacional pertenecen indudablemente al derecho
internacional.
Es necesaria hacer una introducción en el IUS GENTIUM o derecho de
gentes. El derecho internacional suele también ser llamado en castellano
como derecho de gentes por la vinculación que mantuvo en su origen con el
77
DE LUCA, Miguel. Ob cit. p. 133 y ss.
78
BENVENUTI, José Manuel – UBERTI, Mariela – ponencia “crisis de la democracia” -
UNAM 2004
79
Material elaborado por la Tutora M. Candelaria Baumann
ius gentium romano (en francés droit des gens). El nombre derecho
internacional le fue puesto por Jeremy Bentham en el siglo XIX, y ha
perdurado hacia nuestros días. La diferencia que existe con el derecho
interno, es que en el derecho internacional existe una comunidad
internacional y en el derecho interno una nacional, cada uno con
procedimientos propios pero la característica del derecho internacional que
tiene fuentes propias de un orden descentralizado (básicamente costumbres
y tratados).
Los sujetos más importantes en el derecho internacional son los Estados
soberanos, ya que solo ellos tienen capacidad en el derecho de gentes.
Estos sujetos asimismo dictan normas –es decir, crean el derecho
internacional a través de tratados y la costumbre- y son al mismo tiempo
agentes de ese derecho, puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Otros sujetos, son las organizaciones internacionales y en ciertos casos los
individuos. Las organizaciones internacionales tienen capacidad limitada,
determinada en el estatuto por su objeto de creación.
En cuanto a su objeto de estudio, el campo del derecho internacional se ha
ampliado enormemente desde la época clásica y en el periodo de lo que se
conoce como constitucionalismo social desde la Segunda Guerra Mundial
hasta ahora. Tras el establecimiento del sistema occidental de Estado, luego
de la paz de Westfalia se limitaban las relaciones internacionales o
interestatales. Solo el individuo era objeto de sanciones internacionales
como el caso de la piratería. Pero comenzaron a aparecer las organizaciones
internacionales, a mediados del siglo XIX, en forma de uniones
administrativas y comisiones fluviales. Se fue haciendo cada vez más
complejo el derecho de gentes, sobre todo desde el proceso de
descolonización hasta el ensanche de la comunidad internacional que fue
notable sobre todo en el 1960, y luego de la caída del muro de Berlín.
La característica de la comunidad internacional, es su descentralización.
Según Kelsen, cuando se habla de un orden jurídico centralizado existen
órganos especiales y las sanciones son ejecutadas por dichos órganos. El
derecho internacional público carece de dichos órganos. a) Las funciones
legislativas son la creación de normas por los tratados y la costumbre b) las
funciones ejecutivas o administrativas se dan a través de “servicios públicos
internacionales” ya que no existe un órgano central ejecutivo o
administrador y c) en cuanto a las funciones judiciales si bien no hay un
órgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal, existen a
disposición de los Estados medios de solución pacífica de las controversias
internacionales enumerados en el art. 33 de la Carta de la ONU.
Existe un núcleo de jurisdicción obligatoria de la Corte Internacional de
Justicia, órgano judicial principal de Naciones Unidas, en relación a los
Estados que aceptaron previamente la jurisdicción ya sea a través de
aceptación del artículo 36 (del Estatuto) o sea por declaraciones aún
vigentes a favor de la antigua Corte Permanente de Justicia Internacional.
También existe jurisdicción obligatoria de la Corte Internacional de Justicia
respecto de los Estados que la aceptaron en los tratados bilaterales o
multilaterales.
Con carácter regional existen otros tribunales permanente como la Corte de
las comunidades Europeas o la Corte Interamericana de Derechos Humanos
y otras creadas en relación a la protección de los derechos humanos
fundamentales como la Corte del Derecho del Mar (CONVEMAR) establecida
en Hamburgo, la Corte Penal Internacional con sede en La Haya (creada por
le Consejo de Seguridad de la ONU para la ex Yugoslavia y luego para
Ruanda). Asimismo se creó en Roma en 1998 el Estatuto de la Corte Penal
internacional que incluye la tipificación de los crímenes internacionales que
serán de su competencia.
Como todos los estatutos que crean la organización de la Corte, el Estatuto
de Roma establece en el art 4 que la Corte tendrá personalidad jurídica
internacional para el cumplimiento de sus funciones y propósitos y que
podrá ejercer sus funciones en el territorio de cualquier Estado Parte. En lo
que respecta a su competencia y el derecho aplicable la Corte establece
que se limitará a los crímenes más graves de trascendencia para la
comunidad internacional en su conjunto como por ejemplo: crímenes de
genocidio, de lesa humanidad, de guerra y de agresión.
Haciendo referencia al delito de Genocidio explica que puede significar una
matanza a miembros de un grupo o lesión grave a la integridad física o
mental de los miembros del grupo, entre los más citados genocidios se
conoce al exterminio Nazi en la Segunda Guerra Mundial, pero se creó el
Tribunal de Nüremberg para resolver esos crímenes.
La costumbre crea normas a través de la práctica uniforme observada
durante un cierto tiempo y consagrada por la llamada “opinio juris” que es
la aceptación generalizada de una práctica internacional como una norma
general obligatoria para toda la comunidad internacional. Existe por ejemplo
una generalización de ciertas normas de tratados y hasta de otros textos
emanados de la Asamblea General de la ONU que adquieren general
aceptación por la Comunidad Internacional. El ejemplo de ello es la III
Conferencia de Naciones Unidas sobre el derecho del mar sobre las base de
consensos elaborados por muchas normas básicas.
Se suele comenzar la historia del derecho de gentes a partir de la paz de
Westfalia en 1648 (Tratados de Munster y de Osnabruck) que puso fin a la
guerra de Treinta años. A partir de ella se comienza a generalizar el sistema
de Estados en Europa y el Estado es el factor más importante en la
formación y aplicación del derecho internacional. El feudalismo –antes de
Westfalia- era una organización de la sociedad basada en la tenencia de la
tierra, en que los poderes de un Estado como los actuales lo detentaban
distintas instituciones. La autoridad civil no era exclusiva o suprema, a su
lado la Iglesia con el Papa ejercía un poder que no siempre se limitaba a la
esfera espiritual y que junto al Emperador eran jefes espirituales y
temporales de la Cristiandad.
El sistema feudal acabó con la consolidación el poder monárquico en varias
unidades territoriales que se formaron al desintegrarse el Imperio Romano
por un lado y la reforma religiosa por otro minaron las bases del sistema
feudal, por ello ni el Papa ni el Emperador fueron invitados a la Paz de
Westfalia, a partir del cual se consolida el sistema de Estados soberanos e
independiente.
Antes de la creación de la Organización de Naciones Unidas, existieron
organismos como comisiones o uniones que sentaron las primeras bases de
organización de la comunidad internacional. Las llamadas “uniones
administrativas” como la Unión Telegráfica Internacional de 1865 o la Unión
Postal Universal de 1878, que no fueron más que medios globales de
comunicación postal internacional. En el 1980 surgió la Unión para el
transporte internacional por ferrocarril y asimismo comisiones fluviales para
regular regímenes de grandes ríos internacionales.
Hubo desarrollos interesantes del derecho de genes, una declaración en el
Congreso de Viena sobre la libertad de navegación de los ríos
internacionales, otra contra el tráfico de esclavos y posteriormente sobre las
jerarquías diplomáticas. En 1856 se produjo en la Conferencia de Parías la
abolición del corso (La patente de corso era un documento entregado por
los monarcas de las naciones o los alcaldes de las ciudades (en su caso las
corporaciones municipales), por el cual el propietario de un navío tenía
permiso de la autoridad para atacar barcos y poblaciones de naciones
enemigas). En 1864 se produjo en Ginebra un convenio sobre conducción de
guerra en el mar. Otro antecedente importante fue en el 1988 y 1907 sobre
un periodo de Conferencias en la Haya que marcan el principio de la
codificación del derecho internacional a través de tratados multilaterales.
La Sociedad de las Naciones (SDN) o Liga de las Naciones fue un organismo
internacional creado por el Tratado de Versalles, el 28 de junio de 1919. Se
proponía establecer las bases para la paz y la reorganización de las
relaciones internacionales una vez finalizada la Primera Guerra Mundial,
pero fracasó al desatarse la Segunda Guerra Mundial por ello antes de
finalizar la Segunda Guerra Mundial se creó en 1945, donde 51 países en
San Francisco –EEUU- firmaron la Carta de Naciones Unidas, donde se hace
mención a las dos guerras mundiales y rige toda su organización. Al crearse
las Naciones Unidas, se logró la institucionalización de la comunidad
internacional.
El capítulo 1 de la Carta de Naciones Unidas regula sus propósitos:
1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar
medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y
para suprimir actos de agresión u otros quebrantamientos de la paz; y
lograr por medios pacíficos, y de conformidad con los principios de la justicia
y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o
situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de
la paz;
2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto
al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los
pueblos, y tomar otros medidas adecuadas para fortalecer la paz universal;
3. Realizar la cooperación internacional en la solución de problemas
internacionales de carácter económico, social, cultural o humanitario, y en
el desarrollo y estímulo del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de raza,
sexo, idioma o religión; y
4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar
estos propósitos comunes
Son Miembros originarios de las Naciones Unidas los Estados que habiendo
participado en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Organización
Internacional celebrada en San Francisco, o que habiendo firmado
previamente la Declaración de las Naciones Unidas de 1 de enero de 1942,
suscriban esta Carta y la ratifiquen de conformidad como nuestro país que
la ha ratificado.
La estructura es actualmente muy compleja, ya que ONU está integrada por
organismos especializados, posee Consejos y también la Corte Internacional
de Justicia forma parte de su estructura. Entre ellos:

FAO es la organización de las Naciones Unidas para la Alimentación y

Agricultura
UNESCO (organismo de Educación, ciencia y Cultura y forma parte del
Consejo Económico y Social o ECOSOC)
OIT (organización internacional del trabajo)
OMS (organización mundial de la salud)
UNICEF (fondo para la infancia)
FMI (Fondo Monetario Internacional)
BIRF (Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento, o Banco Mundial)
UIT (unión internacional de comunicaciones)
OACI (aviación civil internacional)
OMM (organización meteorológica mundial)
UPU (unión postal universal)

Las uniones regionales

UNION EUROPEA
Además de la ONU como organización internacional existen diversas
organizaciones regionales. Entre ellos se citan la OEA (Organización de los
Estados Americanos), la Unión Europea, la Liga Árabe, la Organización de la
unidad africana (ASEAN), las naciones del sudeste asiático.
Pero además de estas organizaciones regionales, existen otras que son de
tipo exclusivamente económico, como el MERCOSUR, ALADI, El Pacto
Andino, la ODECA de los Estados centroamericanos, el CARICOM o Mercado
Común del Caribe, el NAFTA (North American Free Trade Area) el TLC
(Tratado de Libre Comercio).
La Unión Europea (UE), que es una unión regional, es una comunidad
política de derecho constituida en régimen sui géneris de organización
internacional nacida para propiciar y acoger la integración y gobernanza en
común de los Estados y los pueblos de Europa. Está compuesta por
veintiocho Estados europeos y fue establecida con la entrada en vigor del
Tratado de la Unión Europea (TUE) el 1 de noviembre de 1993.
Pese a poseer la Unión Europa su Tratado de creación, en el 2004, creó una
Constitución que fue firmada en Roma por los jefes de Estado y el Gobierno
de la Unión Europea. En dicho carta orgánica establece ciertos derechos y
obligaciones atinentes a dicha unión. Luego fue reformada en Lisboa,
mayormente conocido como Tratado de Lisboa, TFUE donde se reguló el
Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. Asimismo establece
distintas instituciones y órganos de la Unión que tendrán diversas funciones.

- el Parlamento Europeo
 - el Consejo Europeo
- el Consejo de Ministros
- la Comisión Europea
- el Tribunal de Justicia de la Unión Europea

PARLEMENTO CONSEJO CONSEJO COMISION TRIBUNAL DE

EUROPEO EUROPEO EUROPEA JUSTICIA DE
LA UE
Ejerce junto al Define las Ejerce junto al Promueve el Está integrado
Consejo políticas y Parlamento interés por el Tribunal
Europeo la orienta las Europeo la general de la de Justicia,
función prioridades función Unión y toma Tribunal
legislativa y la políticas legislativa y las iniciativas General y los
función generales. presupuestaria para dicho fin. tribunales
presupuestaria. Está y de políticas y Supervisa que especializados
Está compuesto por coordinación. se aplique el . Garantizará
compuesto por los Jefes de El Consejo se Derecho de la el respeto del
representantes Estado o de reunirá por Unión bajo el Derecho en la
ciudadanos de Gobierno de convocatoria control del interpretación
la Unión. El los Estados de su Tribunal de y aplicación de
Parlamento miembros, Presidente, a Justicia de la la
Europeo como también iniciativa de UE. Ejecuta el Constitución.
celebrará cada por el éste, de uno presupuesto y Los Estados
año un período Presidente y de sus gestiona los miembros
de sesiones. Se por el miembros o de programas. establecerán
reunirá sin Presidente de la Comisión. Los miembros vías de
necesidad de la Comisión. de la Comisión recurso
previa El presidente serán elegidos necesarias
convocatoria el del Consejo mediante un para
segundo Europeo dura sistema de garantizar la
martes de dos y medio y rotación tutela judicial
marzo. puede establecido efectiva en los
El Parlamento renovarse una por ámbitos
Europeo podrá sola vez. unanimidad cubiertos por
reunirse en Preside e por el Consejo el Derecho de
período parcial impulsa los Europeo la Unión. El
de sesiones trabajos del Tribunal
extraordinario Consejo. estará
a petición de la compuesto por
mayoría de los un juez por
miembros que Estado
lo componen, miembro y
del Consejo o estará asistido
de la Comisión. por abogados
generales.
El Tribunal de
Justicia
actuará en
Salas o en
Gran Sala, de
conformidad
con las
normas
establecidas al
respecto en el
Estatuto del
Tribunal de
 Justicia de la
Unión
Europea.

La UE asimismo tiene otros órganos consultivos de la Unión como el Banco

Central Europeo y el Tribunal de Cuentas, este último encargado de efectuar
el control de las cuentas de la Unión europea y examinar los ingresos y los
gastos de la Unión. Debe garantizar la buena gestión financiera.
Entre las fuentes formales que utilizan las instituciones de la UE, establece
que los instrumentos jurídicos son la ley europea, el reglamento europeo, la
decisión europea, las recomendaciones y los dictámenes. La ley europea es
un acto legislativo de alcance general. Las recomendaciones no tienen
efecto vinculante y la decisión europea es un acto no legislativo obligatorio
en todos sus elementos.
¿Cómo se publica y entra en vigencia una ley de la UE? La respuesta se
encuentra TFUE (Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea), las leyes
y leyes marcos de la UE, adoptadas por el procedimiento legislativo
ordinario son firmadas por el Presidente del Parlamento Europeo y el
Presidente del Consejo. Se publican en el Diario Oficial de la Unión Europea
y entran en vigencia en la fecha establecida o en su defecto a los veinte
días de su publicación.
Uno de los principios claves en materia de ius gentium, es el principio de
solidaridad. La comunidad internacional ha intentado lograr por lazos
culturales o regionales cooperación entre los propios Estados. Por su parte
la Unión Europea establece que los estados miembros deben actuar
conjuntamente con solidaridad en caso de que otro Estado sea objeto de un
ataque terrorista o víctima de una catástrofe natural o de origen humano.

La ex Constitución establecía en cuanto a la vida democrática de la Unión

ciertos principios que vale la pena destacar.

- principio de igualdad democrática; hace referencia al respeto de la

igualdad de sus ciudadanos, que se beneficiarán por igual de la
atención de sus instituciones, órganos y organismos
- principio de democracia representativa; es decir que los ciudadanos
estarán representados en el Consejo por su Jefe de estado o de
Gobierno y estos serán responsables ante sus Parlamentos
nacionales. Asimismo todo ciudadano tiene derecho a participar en la
vida democratica de la Unión.
- principio de democracia participativa; significa que los ciudadanos y
las asociaciones representativas darán la posibilidad de expresar e
intercambiar publicamente sus opiniones en todos los ambitos de
actuación de la Unión. Los ciudadanos pueden tomar iniciativa
ciudadana de invitar a la Comisión Europea a que presente una
propuesta para la comunidad europea. Tambien el Defensor del
Pueblo Europeo recibe las quejas sobre la mala administración en la
actuación de las instituciones, órganos y organismos de la Unión en
las condiciones establecidas en la Constitución.
En cuanto a la relación con la religión la UE establece que respetará el
estatuto de las iglesias y las asociaciones o comunidades religiosas
reconociendo su identidad. La regulación establece que mantendrá un
diálogo abierto, transparente y regular con las iglesias y organizaciones.
Competencias
El Título I ("Categorías y ámbitos de competencias de la Unión") es de la
máxima importancia y su contenido es una de las principales innovaciones
técnicas de las reformas introducidas por el Tratado de Lisboa. El TFUE
clarifica el reparto competencial entre la Unión y sus Estados miembros al
enunciar y clasificar en su artículo 2 y siguientes las competencias de
aquélla en distintas categorías Además enuncia de manera más clara y
compacta los principios que hasta ahora regían la delimitación de
competencias, así como su ejercicio. No obstante, para la completa
comprensión de estos principios es preciso también acudir al artículo 5 del
TUE.
Así, el TFUE distingue entre las siguientes categorías de competencias
comunitarias:
 Competencias exclusivas de la Unión: enunciadas en el artículo 3, se
ejercen sobre ámbitos determinados en los que sólo la Unión puede
legislar y adoptar actos jurídicamente vinculantes, mientras que los
Estados miembros (EE.mm.) sólo podrán hacerlo en la medida en que
sean facultados por la Unión, o para aplicar el Derecho de la Unión.
 Competencias compartidas: enunciadas en el artículo 4, se ejercen
sobre ámbitos determinados en los que la Unión y los EE.mm. pueden
legislar y adoptar actos jurídicamente vinculantes. Sin embargo, los
EE.mm. sólo podrán ejercer su competencia en la medida en que la
Unión no haya ejercido la suya.
 Competencias de apoyo, coordinación y complemento: se trata de
una categoría un tanto heterogénea, cuyo ejercicio concreto viene en
ocasiones determinadas regulado por disposiciones específicas
relativas a cada ámbito afectado. En cualquier caso no sustituyen ni
impiden la actuación de los Estados, y no conllevan armonización
alguna de las legislaciones nacionales.
 Competencias especiales: se recogen aquí las distintas previsiones
competenciales no susceptibles de encuadre en ninguna de las
categorías anteriores, que se rigen por disposiciones muy específicas,
diferentes a los métodos ordinarios de delimitación y ejercicio de las
competencias. No están recogidas unitariamente por los Tratados,
porque sus regímenes son muy distintos entre sí, pero el TFUE las
enuncia separadamente a continuación de las demás categorías. Se
trata de la coordinación de las políticas económicas, incluidas la
gobernanza de la zona euro, la coordinación de las políticas de
empleo y la coordinación de las políticas sociales, y la política exterior
y de seguridad común, incluida la política común de seguridad y
defensa.
¿Qué sucede si alguno de los Estados miembros desea abandonar la UE?
Todo Estado miembro podrá decidir retirarse de la Unión de conformidad
con sus normas constitucionales. La retirada de un Estado miembro puede
producirse de dos maneras:
1) Previa celebración de un acuerdo internacional entre la Unión y el Estado
miembro de que se trate. El Estado miembro que decida retirarse notificará
su intención al Consejo Europeo. La Unión negociará y celebrará con ese
Estado un acuerdo que establecerá la forma de retirada, teniendo en cuenta
el marco de sus relaciones futuras con la Unión. Este acuerdo se negociará
con arreglo al artículo 218.3 del Tratado de Funcionamiento de la Unión
Europea. La Comisión o el Alto Representante de la Unión para Asuntos
Exteriores y Política de Seguridad, presentará recomendaciones al Consejo,
que adoptará una decisión por la que se autorice la apertura de
negociaciones y se designe al negociador o al jefe del equipo de
negociación de la Unión. El Consejo celebrará el acuerdo en nombre de la
Unión por mayoría cualificada, previa aprobación del Parlamento Europeo.
2) Si no hay un acuerdo, se produce la salida automática pasados dos años
(salvo que el Consejo Europeo por unanimidad, incluyendo al estado que ha
solicitado la salida, decidiera ampliar el plazo) desde que el Estado miembro
en cuestión notificara su deseo de hacerlo al Consejo.
Los Tratados dejarán de aplicarse al Estado de que se trate a partir de la
fecha de entrada en vigor del acuerdo de retirada o, en su defecto, a los 2
años de la notificación de retirada al Consejo Europeo. El miembro del
Consejo Europeo y del Consejo que represente al Estado miembro que se
retire no participará ni en las deliberaciones ni en las decisiones del Consejo
Europeo o del Consejo que le afecten, salvo en la posibilidad de ampliar el
plazo de 2 años inicialmente previstos para la salida.
La mayoría cualificada, se definirá como un mínimo del 72 % de los
miembros del Consejo que represente a Estados miembros participantes
que reúnan como mínimo el 65 % de la población de dichos estados.
Si el estado miembro que se ha retirado de la Unión solicita de nuevo la
adhesión, su solicitud se someterá al mismo procedimiento establecido para
cualquier otro estado que desee adherirse.
El Tratado de Lisboa configura el derecho de retirada como un derecho
unilateral de todos los Estados miembros de la Unión. Esto es así, en primer
lugar, porque el estado interesado en retirarse de la Unión no solicita, sino
que notifica al Consejo Europeo su voluntad de dejar de pertenecer a la
Unión como Estado miembro. En segundo lugar, porque la retirada no está
sometida a ningún tipo de condición. Y, en tercer lugar, porque la retirada
no queda condicionada al cumplimiento de ningún requisito.
El derecho a no seguir tomando parte en la estructura jurídico-política de la
Unión Europea es una garantía para los Estados miembros y así evitar
quedar implicados por un grado de integración no deseado.

MERCOSUR

El Mercado Común del Sur (MERCOSUR) es un proceso de integración

regional instituido inicialmente por Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay al
cual en fases posteriores se han incorporado Venezuela* y Bolivia, ésta
última en proceso de adhesión. Tuvo como objetivo principal propiciar un
espacio común que generara oportunidades comerciales y de inversiones a
través de la integración competitiva de las economías nacionales al
mercado internacional. Como resultado ha establecido múltiples acuerdos
con países o grupos de países, otorgándoles, en algunos casos, carácter de
Estados Asociados –es la situación de los países sudamericanos–. Estos
participan en actividades y reuniones del bloque y cuentan con preferencias
comerciales con los Estados Partes. El MERCOSUR también ha firmado
acuerdos de tipo comercial, político o de cooperación con una diversa
cantidad de naciones y organismos en los cinco continentes.
*La República Bolivariana de Venezuela se encuentra suspendida en todos
los derechos y obligaciones inherentes a su condición de Estado Parte del
MERCOSUR, de conformidad con lo dispuesto en el segundo párrafo del
artículo 5° del Protocolo de Ushuaia.
** El Estado Plurinacional de Bolivia se encuentra en proceso de adhesión.

El MERCOSUR ha promovido como pilares fundamentales de la integración

los principios de Democracia y de Desarrollo Económico, impulsando una
integración con rostro humano. En línea con estos principios, se han sumado
diferentes acuerdos en materia migratoria, laboral, cultural, social, entre
tantos otros a destacar, los que resultan de suma importancia para sus
habitantes.
Estos acuerdos significaron la incorporación de las dimensiones Ciudadana,
Social y de Integración Productiva, entre otras, para las cuales, por un lado,
fue necesario adaptar y ampliar la institucionalidad del bloque en toda la
región atendiendo nuevas demandas y profundizando la participación
efectiva de la ciudadanía por diferentes medios; y por otro, debió dotarse de
mecanismos de financiamiento solidarios propios, como es el Fondo para la
Convergencia Estructural del MERCOSUR (FOCEM), entre otros fondos.

El tratado de Asunción fue el tratado que creó el Mercosur. Fue un

tratado para crear la constitución de un mercado común entre la República
Argentina, la República Federativa del Brasil, la República del Paraguay y la
República Oriental del Uruguay, luego se adhirieron los demás estados.

Este Mercado Común implica:

-La libre circulación de bienes, servicios y factores productivos entre los países, a
través, entre otros, de la eliminación de los derechos aduaneros y restricciones no
arancelarias a la circulación de mercaderías y de cualquier otra medida equivalente;

-El establecimiento de un arancel externo común y la adopción de una política

comercial común con relación a terceros Estados o agrupaciones de Estados y la
coordinación de posiciones en foros económico comerciales regionales e
internacionales;

-La coordinación de políticas macroeconómicas y sectoriales entre los Estados

Partes: de comercio exterior, agrícola, industrial, fiscal, monetaria, cambiaria y de
capitales, de servicios, aduanera, de transportes y comunicaciones y otras que se
acuerden, a fin de asegurar condiciones adecuadas de competencia entre los
Estados Partes;

-El compromiso de los Estados Partes de armonizar sus legislaciones en las áreas
pertinentes, para lograr el fortalecimiento del proceso de integración

ESTRUCTURA DEL MERCOSUR

El Consejo es el órgano superior del Mercado Común, correspondiéndole la
conducción política del mismo y la toma de decisiones para asegurar el
cumplimiento de los objetivos y plazos establecidos para la constitución
definitiva del Mercado Común. El Consejo estará integrado por los Ministros
de Relaciones Exteriores y los Ministros de Economía de los Estados Partes.
Se reunirá las veces que estime oportuno, y por lo menos una vez al año lo
hará con la participación de los Presidentes de los Estados Partes.

El Grupo Mercado Común es el órgano ejecutivo del Mercado Común y será

coordinado por los Ministerios de Relaciones Exteriores.
El Grupo Mercado Común tendrá facultad de iniciativa. Sus funciones serán
las siguientes:
- velar por el cumplimiento del Tratado;
- tomar las providencias necesarias para el cumplimiento de las decisiones
adoptadas por el Consejo;
- proponer medidas concretas tendientes a la aplicación del Programa de
Liberación Comercial, a la coordinación de políticas macroeconómicas y a la
negociación de acuerdos frente a terceros;
- fijar el programa de trabajo que asegure el avance hacia la constitución
del
Mercado Común.
El Grupo Mercado Común podrá construir los Sub-grupos de Trabajo que
fueren necesarios para el cumplimiento de sus cometidos.

¿Qué es el PARLASUR?
En el año 2005 se creó el Parlamento del MERCOSUR (PARLASUR) que
sustituyó a la Comisión Parlamentaria Conjunta. Se trata de un órgano
unicameral y de representación ciudadana que incorpora la perspectiva
parlamentaria al proceso de integración.
La composición inicial del Parlamento fue de 18 parlamentarios por país,
designados por los Congresos Nacionales de cada país. El Acuerdo Político
de 2009 establece normas para que los Estados Partes sean representados,
a partir de las elecciones directas, de acuerdo con el criterio demográfico. A
partir de las elecciones directas, el organismo tendrá la siguiente
composición: Argentina 43; Brasil 75; Paraguay 18; Uruguay 18 y Venezuela
33.
Está establecido que para el año 2020 todos los miembros del PARLASUR
sean electos directamente por sus ciudadanos. Los Parlamentarios de
Paraguay son electos directamente para el PARLASUR desde 2007. En 2015,
se sumó Argentina. Los representantes de Brasil, Uruguay y Venezuela aún
son electos indirectamente entre sus legisladores nacionales.
El acuerdo prevé el caso de que un nuevo Estado Parte adhiera al
MERCOSUR. Dicho Estado contará con el número de escaños o bancas
correspondientes en conformidad con las especificaciones previstas en el
respectivo acuerdo.

En julio de 2015, con la decisión que posiciona a Bolivia como miembro en

proceso de adhesión al MERCOSUR, este país pasa a integrar el PARLASUR
con derecho a voz y participación, sin derecho a voto. En el momento en
que se complete su adhesión plena, pasará a contar con 18 parlamentarios
en el organismo.
El PARLASUR tiene un reglamento interno que prevé diez sesiones plenarias
por año, en la sede en Montevideo, o, por solicitud, en el territorio de
cualquier Estado Parte.
El PARLASUR tiene diez comisiones permanentes para el ejercicio legislativo
en temáticas específicas. Las comisiones ejercen la función de apreciación
de la materia legislativa relacionada a la temática a la que se vinculan y
están compuestas por 14 parlamentarios cada una.
La instancia de mayor representación del PARLASUR es la Sesión Plenaria,
en la cual son decididos los actos formales con el respaldo de la legitimidad
que define la competencia legislativa de este organismo.

ACTOS DEL PARLASUR

 Dictamen: opiniones emitidas por el Parlamento sobre normas
enviadas por el CMC antes de su aprobación legislativa en un o más
Estados Partes.
 Proyectos de Normas: son proposiciones normativas presentadas
para consideración del CMC.
 Anteproyectos de Normas: son proposiciones que tienen como
objetivo la armonización de las legislaciones de los Estados Partes,
son dirigidas a los Parlamentos Nacionales para su eventual
consideración.
 Declaraciones: manifestaciones del PARLASUR sobre cualquier
asunto de interés público.
 Recomendaciones: indicaciones generales dirigidas a los órganos
decisorios del MERCOSUR.
 Informes: estudios sobre temas específicos, realizados por una o
más comisiones permanentes o temporales, aprobados por el
Plenario.
 Disposiciones: son normas generales, de carácter administrativo,
que disponen sobre la organización interna del PARLASUR.
 Solicitud de Opiniones Consultivas: El PARLASUR podrá solicitar
opiniones consultivas al Tribunal Permanente de Revisión
¿Cómo se solucionan las controversias?
Actualmente, el Sistema de Solución de Controversias del MERCOSUR se
encuentra regulado en el Protocolo de Olivos (PO), firmado el 18 de febrero
de 2002 y vigente desde el 1 de enero de 2004.
Antes de dicho instrumento, se aplicaba el Anexo III del Tratado de Asunción
y, hasta la entrada en vigor del PO, el Protocolo de Brasilia.
En el marco de este último, y de su Reglamento (aprobado por Decisión
CMC Nº 17/98), se dictaron diez laudos arbitrales.
Por otro lado, existen etapas anteriores y paralelas al sistema: los
procedimientos de Consultas y de Reclamaciones, regulados por la Directiva
CCM Nº 17/99, y por el Anexo del Protocolo de Ouro Preto y la Decisión CMC
Nº 18/02, respectivamente. Tales mecanismos son gestionados por la
Comisión de Comercio del MERCOSUR (CCM) y el Grupo Mercado Común
(GMC).
Una de las principales innovaciones del PO fue la creación del Tribunal
Permanente de Revisión (TPR), órgano principal del sistema, en virtud de su
competencia para conocer y resolver los recursos de revisión contra los
laudos de los Tribunales Arbitrales Ad Hoc.
El TPR se puso en funcionamiento el 13 de agosto de 2004 y tiene su sede
en la ciudad de Asunción. Está formado por cinco Árbitros, que permanecen
en el cargo, según el caso, dos o tres años. Cuenta con una Secretaría.
El TAHM se forma a partir de las Listas de Árbitros depositadas por cada
Estado Parte en la Secretaría del MERCOSUR.

Funciones del Tribunal Funciones de los Tribunales

Permanente de Revisión (TPR) Arbitrales Ad Hoc

Es el órgano constituido como instancia 1. Conocer y resolver en materia de

jurisdiccional para conocer y resolver en controversias que se susciten
materia de: entre los Estados Partes, a
 Opiniones consultivas: podrán instancia de éstos o de los
ser solicitadas por todos los particulares
Estados Partes actuando 2. Dictar medidas provisionales
conjuntamente, los órganos con 3. Emitir Recursos de Aclaratoria
capacidad decisoria del 4. Resolver divergencias sobre el
MERCOSUR, los Tribunales cumplimiento del laudo
Superiores de Justicia de los 5. Pronunciarse sobre las medidas
Estados Partes y el Parlamento compensatorias adoptadas por el
del MERCOSUR. Estado Parte en la controversia
 Revisión contra el laudo del TAH beneficiado por el laudo
planteado por cualquiera de las
partes;
 Actuación en única instancia en
caso de controversias;
 Casos en que los Estados Partes
activen el procedimiento
establecido para las medidas
excepcionales de urgencia.

Los laudos que emitan los TAHM y el TPR serán obligatorios para los Estados
Partes en la controversia una vez que hayan quedado firmes y tendrán
carácter de cosa juzgada.
Las opiniones consultivas no serán obligatorias ni vinculantes.
Según el Art. 53 del PO “Antes de finalizar el proceso de convergencia del
arancel externo común, los Estados Partes efectuarán una revisión del
actual sistema de solución de controversias, a fin de adoptar el Sistema
Permanente de Solución de Controversias para el Mercado Común a que se
refiere el numeral 3 del Anexo III del Tratado de Asunción”.

Otro de los aspectos claves que se ha logrado con el MERCOSUR es que los
nacionales y residentes no necesitan visa ni pasaporte a los países del
MERCOSUR cuando viajan, solamente requieren un documento válido con
foto. Otro avance se dio en 1997 mediante el “Acuerdo Multilateral de
Seguridad Social del Mercado Común del Sur” estableciendo que los
derechos de Seguridad Social se reconocerán a los trabajadores que presten
o hayan prestados servicios en cualquiera de los Estados Partes
reconociéndoles, así como a sus familiares y asimilados, los mismos
derechos y estando sujetos a las mismas obligaciones que los nacionales de
dichos Estados Partes.

OEA Organización de los Estados Americanos

La Organización de los Estados Americanos es el organismo regional más
antiguo del mundo, cuyo origen se remonta a la Primera Conferencia
Internacional Americana, celebrada en Washington, D.C., de octubre de
1889 a abril de 1890. En esta reunión, se acordó crear la Unión
Internacional de Repúblicas Americanas y se empezó a tejer una red de
disposiciones e instituciones que llegaría a conocerse como “sistema
interamericano”, el más antiguo sistema institucional internacional.
La OEA fue creada en 1948 cuando se subscribió, en Bogotá, Colombia, la
Carta de la OEA que entró en vigencia en diciembre de 1951.
Posteriormente, la Carta fue enmendada por el Protocolo de Buenos Aires,
suscrito en 1967, que entró en vigencia en febrero de 1970; por el Protocolo
de Cartagena de Indias, suscrito en 1985, que entró en vigencia en
noviembre de 1988; por el Protocolo de Managua, suscrito en 1993, que
entró en vigencia en enero de 1996, y por el Protocolo de Washington,
suscrito en 1992, que entró en vigor en septiembre de 1997.
La Organización fue fundada con el objetivo de lograr en sus Estados
Miembros, como lo estipula el Artículo 1 de la Carta, "un orden de paz y de
justicia, fomentar su solidaridad, robustecer su colaboración y defender su
soberanía, su integridad territorial y su independencia".
Hoy en día, la OEA reúne a los 35 Estados independientes de las Américas y
constituye el principal foro gubernamental político, jurídico y social del
Hemisferio. Además, ha otorgado el estatus de Observador Permanente a
69 Estados, así como a la Unión Europea (UE).
Para lograr sus más importantes propósitos, la OEA se basa en sus
principales pilares que son la democracia, los derechos humanos, la
seguridad y el desarrollo.

Los Estados americanos la firmar la Carta de creación de la OEA, establecen

que la organización internacional la han creado para lograr un orden de paz
y de justicia, fomentar su solidaridad, robustecer su colaboración y defender
su soberanía, su integridad territorial y su independencia. Dentro de las
Naciones Unidas, la Organización de los Estados Americanos constituye un
organismo regional.
La OEA al igual que la ONU posee una basta estructura, pero entre los
órganos más importantes se destacan la Comisión y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos.

PRINCIPIOS de la OEA
Artículo 3 Los Estados americanos reafirman los siguientes principios:
a) El derecho internacional es norma de conducta de los Estados en sus
relaciones recíprocas.
b) El orden internacional está esencialmente constituido por el respeto a
la personalidad, soberanía e independencia de los Estados y por el fiel
cumplimiento de las obligaciones emanadas de los tratados y de otras
fuentes del derecho internacional.
c) La buena fe debe regir las relaciones de los Estados entre sí.
d) La solidaridad de los Estados americanos y los altos fines que con ella
se persiguen, requieren la organización política de los mismos sobre la base
del ejercicio efectivo de la democracia representativa.
e) Todo Estado tiene derecho a elegir, sin injerencias externas, su sistema
político, económico y social, y a organizarse en la forma que más le
convenga, y tiene el deber de no intervenir en los asuntos de otro Estado.
Con sujeción a lo arriba dispuesto, los Estados americanos cooperarán
ampliamente entre sí y con independencia de la naturaleza de sus sistemas
políticos, económicos y sociales.
f) La eliminación de la pobreza crítica es parte esencial de la promoción y
consolidación de la democracia representativa y constituye responsabilidad
común y compartida de los Estados americanos.
g) Los Estados americanos condenan la guerra de agresión: la victoria no
da derechos.
h) La agresión a un Estado americano constituye una agresión a todos los
demás Estados americanos.
i) Las controversias de carácter internacional que surjan entre dos o más
Estados americanos deben ser resueltas por medio de procedimientos
pacíficos.
j) La justicia y la seguridad sociales son bases de una paz duradera.
k) La cooperación económica es esencial para el bienestar y la
prosperidad comunes de los pueblos del Continente.

¿quiénes pueden ser miembros de la OEA? Debe en principio ser un

Estado americano y haber ratificado la Carta. Cualquier otro Estado
americano independiente que quiera ser miembro de la Organización,
deberá manifestarlo mediante nota dirigida al Secretario General, en la cual
indique que está dispuesto a firmar y ratificar la Carta de la Organización
EL ART. 11 de la Carta regula que todo Estado americano tiene el deber de
respetar los derechos de que disfrutan los demás Estados de acuerdo con el
derecho internacional. La existencia política del Estado es independiente de
su reconocimiento por los demás Estados.
¿cuáles son las soluciones pacificas a las controversias?
La negociación directa,
los buenos oficios,
la mediación,
conciliación
procedimiento judicial,
 el arbitraje
los que especialmente acuerden, en cualquier momento, las Partes.

La OEA posee diferentes órganos para desarrollar sus funciones

La Asamblea General;
La Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores;
Los Consejos;
El Comité Jurídico Interamericano;
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos;
La Secretaría General;
Las Conferencias Especializadas,
Los Organismos Especializados.

La Comisión Interamericana de Derechos Humanos

Tiene como función principal, la de promover la observancia y la defensa de
los derechos humanos y de servir como órgano consultivo de la
Organización en esta materia.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) fue creada por
resolución de la Quinta Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones
Exteriores en Santiago de Chile en 1959. La CIDH fue formalmente
establecida en 1960, cuando el Consejo de la Organización aprobó su
Estatuto. Su Reglamento, sancionado en 1980, ha sido modificado en varias
oportunidades, la última de ellas en 2013.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos es uno de los dos
órganos del Sistema Interamericano responsables de la promoción y
protección de los derechos humanos. Está integrada por siete miembros,
elegidos por la Asamblea General, quienes ejercen sus funciones con
carácter individual por un período de cuatro años, reelegibles por una sola
vez.
Corte Interamericana de Derechos Humanos
La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) es una institución
judicial autónoma de la OEA cuyo objetivo es la aplicación e interpretación
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. La Corte ejerce
competencia contenciosa y consultiva. Está integrada por siete jueces
elegidos a título personal por la Asamblea General.
En noviembre de 1969 se celebró en San José de Costa Rica la Conferencia
Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos. En ella, los
delegados de los Estados Miembros de la Organización de los Estados
Americanos redactaron la Convención Americana sobre Derechos Humanos,
que entró en vigor el 18 de julio de 1978, al haber sido depositado el
undécimo instrumento de ratificación por un Estado Miembro de la OEA.

A la fecha, veinticinco naciones Americanas han ratificado o se han adherido

a la Convención: Argentina, Barbados, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica,
Chile, Dominica, Ecuador, El Salvador, Granada, Guatemala, Haití, Honduras,
Jamaica, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, República
Dominicana, Suriname, Trinidad y Tobago, Uruguay y Venezuela. Trinidad y
Tobago denunció la Convención Americana sobre Derechos Humanos, por
comunicación dirigida al Secretario General de la OEA, el 26 de mayo de
1998. Venezuela denunció la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, por comunicación dirigida al Secretario General de la OEA, el 10
de septiembre de 2012.

Este tratado regional es obligatorio para aquellos Estados que lo ratifiquen o

se adhieran a él y representa la culminación de un proceso que se inició a
finales de la Segunda Guerra Mundial, cuando las naciones de América se
reunieron en México y decidieron que una declaración sobre derechos
humanos debería ser redactada, para que pudiese ser eventualmente
adoptada como convención. Tal declaración, la Declaración Americana de
los Derechos y Deberes de la persona, fue aprobada por los Estados
Miembros de la OEA en Bogotá, Colombia, en mayo de 1948.

Con el fin de salvaguardar los derechos esenciales del hombre en el

continente americano, la Convención instrumentó dos órganos competentes
para conocer de las violaciones a los derechos humanos: La Comisión
Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. La primera había sido creada en 1959 e inició sus
funciones en 1960, cuando el Consejo de la OEA aprobó su Estatuto y eligió
sus primeros miembros.

Sin embargo, el Tribunal no pudo establecerse y organizarse hasta que

entró en vigor la Convención. El 22 de mayo de 1979 los Estados Partes en
la Convención Americana eligieron, durante el Séptimo Período
Extraordinario de Sesiones de la Asamblea General de la OEA, a los juristas
que en su capacidad personal, serían los primeros jueces que compondrían
la Corte Interamericana. La primera reunión de la Corte se celebró el 29 y
30 de junio de 1979 en la sede de la OEA en Washington, D.C.

La Asamblea General de la OEA, el 1 de julio de 1978, recomendó aprobar el

ofrecimiento formal del Gobierno de Costa Rica para que la sede de la Corte
se estableciera en ese país. Esta decisión fue ratificada después por los
Estados Partes en la Convención durante el Sexto Período Extraordinario de
Sesiones de la Asamblea General, celebrado en noviembre de 1978. La
ceremonia de instalación de la Corte se realizó en San José el 3 de
septiembre de 1979.

Durante el Noveno Período Ordinario de Sesiones de la Asamblea General de

la OEA fue aprobado el Estatuto de la Corte y, en agosto de 1980, la Corte
aprobó su Reglamento, el cual incluye las normas de procedimiento. En
noviembre de 2009 durante el LXXXV Período Ordinario de Sesiones, entró
en vigor un nuevo Reglamento de la Corte, el cual se aplica a todos los
casos que se tramitan actualmente ante la Corte.

El 10 de septiembre de 1981 el Gobierno de Costa Rica y la Corte firmaron

un Convenio de Sede, aprobado mediante Ley No. 6889 del 9 de septiembre
de 1983, que incluye el régimen de inmunidades y privilegios de la Corte, de
los jueces, del personal y de las personas que comparezcan ante ella. Este
Convenio de Sede está destinado a facilitar el normal desenvolvimiento de
las actividades de la Corte, especialmente por la protección que da a todas
aquellas personas que intervengan en los procesos. Como parte del
compromiso contraído por el Gobierno de Costa Rica, en noviembre de 1993
éste le donó a la Corte la casa que hoy ocupa la sede del Tribunal.

El 30 de julio de 1980 la Corte Interamericana y el Gobierno de la República

de Costa Rica firmaron un convenio, aprobado por la Asamblea Legislativa
mediante Ley No. 6528 del 28 de octubre de 1980, por la cual se creó el
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Bajo este Convenio se
establece el Instituto como una entidad internacional autónoma, de
naturaleza académica, dedicado a la enseñanza, investigación y promoción
de los derechos humanos, con un enfoque multidisciplinario y con énfasis en
los problemas de América. El Instituto, con sede también en San José, Costa
Rica, trabaja en apoyo del sistema interamericano de protección
internacional de los derechos humanos.
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ANTE LA CORTE

¿CÓMO SE PRESENTA ¿EN QUÉ MOMENTO LA ¿CUÁNTO DURA EL

UN CASO ANTE LA CORTE TIENE PROCEDIMIENTO DE UN
CORTE? COMPETENCIA PARA CASO ANTE LA CORTE?
CONOCER UN CASO
SOBRE UN ESTADO EN
ESPECÍFICO?

De acuerdo con la La Corte tiene El promedio de duración

Convención Americana, competencia para del procedimiento de un
sólo los Estados Partes y conocer de cualquier caso caso contencioso ante la
la Comisión tienen relativo a la interpretación Corte en el año 2015 fue
derecho a someter un y aplicación de las de 22.2 meses. Este
caso a la decisión de la disposiciones de la promedio se considera
Corte. En consecuencia, el Convención que le sea desde la fecha de
Tribunal no puede sometido, siempre que los sometimiento de un caso
atender peticiones Estados Partes en el caso ante la Corte, hasta la
formuladas por individuos hayan reconocido su fecha de emisión de
u organizaciones. De esta competencia contenciosa. sentencia de reparaciones
manera, los individuos u Todo Estado Parte puede, por parte de la Corte.
organizaciones que en el momento del
consideren que existe una depósito de su
situación violatoria de las instrumento de
disposiciones de la ratificación o adhesión de
Convención y deseen la Convención Americana,
acudir al Sistema o en cualquier momento
Interamericano, deben posterior, declarar que
dirigir sus denuncias a la reconoce como
Comisión Interamericana, obligatoria de pleno
la cual es competente derecho la competencia
para conocer peticiones de la Corte.
que le presente cualquier
persona o grupo de
personas, o entidad no
gubernamental
legalmente reconocida
que contengan denuncias
o quejas de violación de
la Convención por un
Estado Parte.
La jurisdicción internacional en el Pacto de San José de Costa Rica
Explica Bidart Campos, que debemos abordar con sumo cuidado la instancia
jurisdiccional supraestatal. Se trata de la jurisdicción de la Corte
Interamericana de DDHH, con competencia para entender en presuntas
violaciones de nuestro estado a los derechos y libertades reconocidas en el
Pacto.
Argentina ratificó la Convención Americana de DDHH, llama P. San José de
Costa Rica, y de esa forma acató la jurisdicción internacional de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos por tiempo indefinido, y la de la
Corte Interamericana de DDHH bajo condición de reciprocidad, conforma a
lo establecido en la ley 23.054. En la ley se reconoce la competencia de la
Comisión y de la Corte, sobre todos los casos relativos a la interpretación o
aplicación de la Convención, bajo condición de reciprocidad.
¿Qué significa esto, que se prorroga la jurisdicción interna? NO. La
jurisdicción federal es improrrogable en el art. 116 de la CN sobre todos los
puntos regidos por los tratados. La prórroga significa que en vez de ser
juzgados por un tribunal argentino seamos juzgados por tribunales
extranjeros. La Corte Interamericana es un tribunal internacional (supra
legal). Para el acceso a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, debe
haberse intervenido previamente a la Comisión, pero antes de ir a la
Comisión deben agotar como principio las instancias internas, es decir de
los tribunales nacionales, los tribunales argentinos.
El pacto de San José de Costa Rica tiene jerarquía constitucional a partir de
la reforma del 1994.
¿El juzgamiento internacional es una instancia de apelación revisora de la
previa sentencia argentina? Bidart Campos opina que NO. El acatamiento
argentino a la jurisdicción internacional de la Corte Interamericana no
implica instituir una suerte de juicio en dos instancias porque la Corte
Interamericana no actúa como tribunal de alzada respecto del tribunal
argentino que falló, ni por ende revisa su sentencia. Se trata de un proceso
internacional que es independiente del tramitado ante el tribunal argentino,
o sea de un “nuevo juicio” distinto del anterior finiquitando en sede interna.
Lo que la Corte Interamericana decide con fuerza de cosa juzgada versa
sobre la interpretación y aplicación de la Convención (Pacto de San José de
Costa Rica) en orden a establecer si el estado parte (en el caso de
Argentina) ha violado o no un derecho o una libertad contenidos en la
misma Convención.
La Corte interamericana no entra al análisis de la constitucionalidad o la
inconstitucionalidad que de acuerdo al derecho interno pueden afectar el
acto o la omisión acusados de violatorios al Pacto ante la jurisdicción
supraestatal. Para poder acudir a la Corte debe existir cosa juzgada en
nuestro país, la Corte Suprema de Justicia es la última instancia para llegar
a la Corte Interamericana De DDHH. Pero son dos jurisdicciones separadas,
porque la Corte Interamericana de Derechos Humanos no es un tribunal que
revisa o revoca una sentencia argentina, cada tribunal tiene su propia
orbita, no intervienen en un mismo proceso y las respectivas intervenciones
no configuran instancias sucesivas de un mismo proceso.
1. contra las sentencias 2. la eventual 3. la sentencia de la
de la Corte discrepancia entre una Corte Interamericana
Interamericana no sentencia de tribunal hace obligatorio su
procede en jurisdiccion argentino y la posterior cumplimiento en
argentina ningun de la Corte jurisdiccion argentina
recurso, ni siquiera el Interamericana no tiene
extraordinario ante la ninguna instancia ante
Corte Suprema la cual plantearse
argentina

Estado y Religión. Sistemas Jurídicos religiosos.

Algunos autores han dedicado largos trabajos al Derecho Público
Eclesiástico para referirse tanto a la organización jurídica de la Iglesia
como a la relación de la misma con el Estado. En torno a ello se ha
hablado de que la potestad pública es el constitutivo esencial de la
sociedad: es decir el poder público. Puesto que la sociedad se dividía
antes en Iglesia y Estado, la potestad era eclesiástica o política. El
poder eclesiástico entonces era el que versaba sobre las relaciones
sociales de orden espiritual y el poder político sobre las relaciones
sociales de orden temporal. Por ello se evalúa sobre la conveniencia o
inconveniencia que reúna una misma persona los poderes, es decir el
que Sumo Pontífice o Papa sea a su vez jefe político y espiritual. Se
citan ejemplos a lo largo de la historia como los judíos, que a pesar de
la estrecha unión que tenía el ordenamiento divino en la sociedad
eclesiástica y la política, las personas que se encargaban esa tareas
eran personas distintas. En la época de los romanos también estaban
divididas las tareas, hasta que aparecieron los emperadores y se
adjudicaron el título de sumos pontífices, sobre todo en el Sacro
Imperio Romano que concluyó luego o derivo en la monarquía de los
Habsburgo. En las naciones católicas no habría problema que el
representante eclesiástico y político sea la misma persona ¿pero que
sucede en las sociedades que no son cristianas? Los autores creen
que para la constitución de un Estado es indispensable que existan
potestades distintas bien determinadas, que uno dirija lo político y
otro lo espiritual. La independencia de la potestad eclesiástica es un
dogma de fe católica, se funda en el derecho divino como en el
natural.
¿Qué es el derecho divino? En suma es explicar el poder eclesiástico
que viene otorgado del mismo Dios, fue Cristo quien la comunicó a los
apóstoles y ellos a sus sucesores hasta la consumación de los siglos.
Siendo divino el poder de los pastores de la Iglesia, no le corresponde
a los hombres limitarlo, ni modificarlo y menos aún impedirlo. Para
que estuviese sujeto a la “potestades de la tierra” sería preciso que
Cristo hubiera establecido tal subordinación. Por eso Cristo
principalmente le comunicó las llaves del reino de los cielos a Pedro,
le encargó el apacentar las ovejas y cordero y le comunicó a los
apóstoles el Espíritu Santo para perdonar los pecados, le transmitió
su magisterio, jurisdicción y sacerdocio: las tres ramas de la potestad
eclesiástica. De esta forma los apóstoles debían conservarse en la
Iglesia pasando sin interrupción de unos sucesores a otros el puesto
que Cristo les legó “Yo estaré con vosotros hasta la consumación de
los siglos”. La potestad que preside en la Iglesia es la potestad
enviada por el Padre inmediatamente a sus vicarios.
Asimismo la Iglesia de Cristo es una sola, son llamados a ella los hijos
del hombre sin distinción de naciones. Pero para que formen parte de
la misma todos deben estar ligados por vínculos religiosos, unidad de
creencias, de régimen espiritual y de bienes divinos, por eso para
llegar a esta unidad se requiere que exista una autoridad suprema.
Para lograr esto niega la Iglesia a los estados independientes y
soberanos, porque había tantas iglesias como estados independientes
y soberanos.
¿Qué es el derecho natural? Primero cable aclarar que la Iglesia es
espiritual y el Estado es temporal. Lo espiritual es por naturaleza
superior a lo temporal, también por naturaleza la potestad de la
Iglesia es superior a la potestad del Estado. El derecho positivo no
debe impedir ni modificar su acción, porque es contrario a la esencial
de las cosas que lo inferior domine a lo superior. De esta manera la
Iglesia ha explicado su poder de actuación durante siglos. Para la
Iglesia el Estado no sería una sociedad puramente civil, si no también
religiosa. Cristo mandó a apercibir a la eterna condena al que no
creyese, no lo eximió a ninguno de no ser católico o de obedecer a la
Iglesia y no le dio en definitiva la redención a ningún hombre.
Prometió atar o desatar en el cielo todo lo que Pedro atare o desatare
en la tierra, de manera que tiene autoridad suprema en todo lo que
no está reservado a Dios. Por eso los plebeyos, súbditos o nobles solo
pueden salvarse en la Iglesia mediante la profesión de la fe, mediante
la observancia de los mandamientos que impone, mediante el
sacrificio de los sacramentos. Por eso la iglesia siempre intentó
marcar la diferencia y la separación con el poder del Estado, pero
anteponiendo su poder. Los teólogos, los concilios y los papas han
definido sus leyes fundamentales, nombrando a los primeros pastores
como los que tienen el poder de la tierra. A través de los ministros de
Cristos llevaron la fe a los pueblos “dominados por el paganismo o la
herejía” sin esperar el pasaporte de los soberanos o exponiéndose a
su persecución. Pero dentro de si misma la iglesia ha usado siempre
la condena, la sanción a los errores, la disciplina, la pena contra quien
no profesara las ciencias sagradas y obviamente que al ejercerlo
como ministerio de culto divino no necesitaban del consentimiento de
la autoridad temporal: el Estado. Por eso luego se estableció que la
potestad eclesiástica no debe ejercer su autoridad sin la venia del
gobierno civil, que el gobierno debe poner los limites dentro de los
cuales la Iglesia va a imponer esos derechos.
¿Qué pasa con el derecho de propiedad de la Iglesia? la Iglesia no
obstante su espiritualidad necesita bienes materiales. Ahora bien así
como en los individuos como en las sociedades el derecho a la
propiedad material no se funda sino en las necesidades que tienen de
ella para conservar su ser, desenvolver su existencia o cumplir su fin,
por ello justifican que toda persona física o moral, destinada a existir
tiene derecho a la propiedad material, pues también lo tiene la
Iglesia. Se dan una propiedad material para alcanzar su fin. El fin que
persigue es la felicidad superior del hombre, es decir la felicidad
espiritual y eterna. Por eso el derecho de propiedad material no es
más que un derecho sagrado.
Troplong afirma que el Cristianismo vino a modificar las relaciones
civiles es decir: el derecho privado. Con sus doctrinas sobre el padre,
modificó radicalmente el Cristianismo las leyes sobre el poder
paternal, sobre la emancipación y sobre la tutela. Con sus doctrinas
sobre el esposo, abolió el Cristianismo la poligamia, el concubinato y
el divorcio, y por consiguiente las antiguas leyes que regían acerca
del matrimonio. Con sus doctrinas sobre la esposa, ha modificado
completamente el Cristianismo todas las leyes paganas que regían
acerca de los esponsales, y que, entre los antiguos, descansaban
sobre el derecho que el padre tenía para casar sus hijos sin
consultarlos. Con sus doctrinas sobre la madre, introdujo la tutela de
las madres y su autoridad sobre los hijos. Con sus doctrinas sobre la
mujer, el Cristianismo creó, en cierto modo, el derecho civil de las
mujeres, y el de vender, comprar y testar, que hasta entonces no
habían disfrutado. Últimamente, con sus doctrinas sobre la esclavitud,
destruyó leyes horribles, creó la libertad y la igualdad humana, y
cincuenta millones de es clavos rompieron, sin ruido y desorden, sus
pesadas cadenas.

El derecho canónico vino a regular las leyes eclesiásticas y se dice

que es el espíritu de gobierno del Cristianismo. Las leyes eclesiásticas
corrigieron luego algunos abusos por parte de la Iglesia e inclusive
por el derecho romano, condenaron la esclavitud del derecho romano.
Sobre todo regularon la “buena fe” en materia de contratos y
testamentos. Fue Gregorio XVI en su memorable carta apostólica “In
Supremo” que prohibió enérgicamente el comercio de esclavos.
Bidart Campos explica que en materia de libertad religiosa la
constitución argentina acoge la confesionalidad del estado, dentro de
la categoría por asumida por nosotros “secular”, implica asumir desde
la realidad religiosa edad la sociedad un reconocimiento institucional
a tenor con la fisonomía del fenómeno espiritual.
La Iglesia Católica Apostólica Romana, cuenta constitucionalmente
con status de persona jurídica de derecho público “no-estatal” en
tanto las demás iglesias confesiones o cultos no se hallan en pie de
mismo status. El art 146 inc c) del Código Civil y Comercial de la
Nación establece en su clasificación que son personas jurídicas
públicas.
Bidart Campos explica que cuando habla de “sostener” el culto
católico por parte del gobierno federal no equivale a un sostenimiento
económico obligatorio, sino a la diferente naturaleza en la relación de
tal culto con el citado gobierno, cuando a esa relación se la compara
con la mantenida con los otros cultos
En suma:
a) el catolicismo no es “religión de estado” ni “religión oficial”
b) el “sostenimiento” define una unión moral entre el estado y la
iglesia católica.
En el 1966, Argentina celebró un “Acuerdo” con la Santa Sede, que
tuvo naturaleza de concordato mínimo. Implico el arreglo del
patronato a que entonces aludía el texto de la constitución antes de
su reforma del 1994. Debemos destacar que se mantuvo en la
reforma del 1994 solo el art3, porque se eliminaron del texto
constitucional todos los anteriores artículos con referencias
confesionales, entre ellas el que confería al congreso el deber de
promover la conversión de los indios al catolicismo.
El Concilio Vaticano II, definió la libertad religiosa como un derecho
civil de todos los hombres en la parte de “Dignitatis Humanae”. No se
puede obligar a nadie a obrar contra su conciencia, ni se impida
actuar conforme a ella, en privado y en público, solo o asociado, pero
siempre dentro de los límites debidos.
Los aspectos de la libertad religiosa son

libertad de conciencia

libertad de culto

derecho personal a no ser

obligado a participar en
actos o ceremonias de
culto
La objeción de conciencia se encastra en la libertad religiosa. En el fallo
“portillo” del 1989, admitió la objeción de conciencia alegada por un
católico que al impugnar el deber militar del art 21 de la constitución, fue
eximido de emplear armas en el servicio militar.
Como ocurre con todos los derechos, la libertad religiosa existe que se
reconozca asimismo en los tratados de derechos humanos, especialmente
el art. 75 inc.22, de jerarquía constitucional.
CN ARGENTINA
CN 1819 CN 1826 CN 1853
Las disposiciones Poco después, la El proyecto constitucional de
provisionales de 1815 y Constitución de 1826 la Comisión Redactora de
1817 establecían ambas la estableció nuevamente el 1853 propuso como artículo
religión católica como catolicismo como religión del 2 el texto que finalmente
religión del Estado, con la Estado. Disponía el texto resultaría aprobado: “El
misma frase (salvo alguna constitucional: “Su religión gobierno federal sostiene el
ligera variante por la es la Católica Apostólica culto católico apostólico
utilización de comas): “La Romana, a la que prestará romano”. El informe de la
religión Católica Apostólica siempre la más eficaz y Comisión daba al
Romana es la religión del decidida protección, y sus sostenimiento un carácter
Estado” habitantes el mayor respeto, eminentemente económico,
La Constitución de 1819 sean cuales fueren sus al reconocer que “es
adoptó la misma posición opiniones religiosas” (art. 3). obligación del Gobierno
que los ensayos El presidente ejercía el federal mantener y sostener
constitucionales de 1815 y Patronato y nombraba, a el Culto Católico Apostólico
1817, aunque incorporó en la propuesta del Sena- do, a Romano a expensas del
cláusula sobre la religión obispos y arzobispos (art. Tesoro Nacional”14. El
católica una salvedad sobre 95), debiendo jurar, al tomar proyecto de la Comisión se
las opiniones privadas: “La posesión de su cargo, apartaba tanto del proyecto
religión Católica Apostólica proteger la religión católica constitucional de De
Romana es la religión del (art. 70). La situación de los Ángelis15 como del de
Estado. El gobierno le debe grupos no católicos Alberdi16; con terminología
la más eficaz y poderosa continuaba siendo mirada diferente consagraban
protección; y los habitantes con disfavor. Es verdad que ambos el carácter oficial de
del territorio todo respeto, la última expresión del la religión católica, como lo
cualesquiera sean sus artículo sobre el carácter habían hecho los ensayos
opiniones privadas” (art. I). confesional del Estado constitucionales previos. De
En el marco de una habilitaba un espacio de forma muy significativa,
conformación aristocrática tolerancia, pero esto era así Gorostiaga dijo que el hecho
de la estructura del poder, se siempre que sus expresiones de que el gobierno
reconocía la representación quedaran limitadas al ámbito sostuviera el culto católico
eclesiástica en el Senado privado. implicaba reconocer que esa
(art. XVII). El director del La plena libertad de cultos religión era la dominante y la
Estado ejercía el derecho de era reconocida a un grupo de la mayoría de los
presentación (art. LXXXVII) y particular a través de una habitantes, pero que no se
debía jurar proteger la disposición de derecho podía afirmar que ella fuera
religión católica al tomar internacional: en 1825 el la religión del Estado
posesión (art. LIX). tratado con Gran Bretaña la “porque no todos los
había garantizado a los habitantes de la
súbditos británicos Confederación ni todos los
residentes en Argentina12. ciudadanos de ella” eran
católicos y porque
pertenecer a la religión
católica nunca había sido
según nuestras leyes “un
requisito para obtener la
ciudadanía”.
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