CURSO

DERECHO DE LAS
CONTRATACIONES CON EL
ESTADO/ CONTRATACIÓN PÚBLICA

Facultad: Derecho.

Carrera: Derecho y Ciencias Políticas.

Docente: Eduardo J. Bocanegra Alegría.

Correo: eduardo.bocanegra@upn.edu.pe
 UNIDAD I:

TEORÍA GENERAL DE LA CONTRATACIÓN

PÚBLICA: PRINCIPIOS Y SU ROL EN LA
ECONOMÍA. ANALISIS DE LA LEY DE
CONTRATACIONES Y SU REGLAMENTO
 CONTRATACIÓN PÚBLICA: NATURALEZA,
IMPORTANCIA, PRINCIPIOS Y ROL.
MARCO LEGAL DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA E
IMPORTANCIA ECONÓMICA DE LOS CONTRATOS
PÚBLICOS
SESIÓN I
 CONTENIDO DEL CURSO

El curso está dividido en dos unidades/partes:

• Primera parte: Conceptos generales sobre la Contratación Pública.

• Segunda parte: Ley de Contrataciones del Estado peruano, su

reglamento y otras disposiciones normativas aplicables.

El curso es teórico/práctico. Se analizará casuística específica respecto a

pronunciamientos, opiniones, comunicados del Organismo Supervisor de
las Contrataciones del Estado (OSCE) y resoluciones del Tribunal de
Contrataciones del Estado.
Gestión de Walter Ríos evadió ley para remodelar oficinas de la Corte
”Los audios de la vergüenza reflejaron que los procesos administrativos y las colocaciones de personal en la Corte Superior
de Justicia del Callao se realizaban al antojo de los corruptos de turno. La comisión investigadora de la gestión de Walter Ríos
ha concluido que el ex mandamás de la Corte encontró la forma de vulnerar la Ley de Contrataciones del Estado para tener
control total del presupuesto”.
Gestión de Walter Ríos evadió ley para remodelar oficinas de la Corte
 

”El informe de la Comisión de Evaluación de la Gestión Administrativa de la

Corte del Callao, que se creó en julio pasado y es presidida por el juez
supremo Héctor Lama, señala que en la gestión de Ríos no se cumplió con
la “normativa de contrataciones del Estado”….una de las obras en cuestión
es el mantenimiento y remodelación de la sede del Callao –ubicada en la
avenida Colonial–, ordenada por Walter Ríos, en los que se gastaron
S/.900,000 mil, sin realizar licitación alguna”.

(20.08.18. Diario Perú 21).

¿Y COMO LO HICIERON?  
 TOPES DE LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN PARA LA CONTRATACIÓN DE BIENES,
SERVICIOS Y OBRAS – RÉGIMEN GENERAL LEY Nº 30225
EJERCICIO PRESUPUESTAL 2018

SERVICIOS Y
TIPO DE PROCEDIMIENTOS DE BIENES CONSULT. DE OBRAS
SELECCIÓN S/. OBRAS S/.
S/.

LICITACIÓN PÚBLICA > o = 400,000 > o = 1´800,000

CONCURSO PÚBLICO >= 400,000

< 400,000 < 400,000 < 1´800,000 >

ADJUDICACIÓN SIMPLIFICADA
> 33,200 > 33,200 33,200
SELECCIÓN DE CONSULTORES < o = 40,000
INDIVIDUALES > 33,200
< o = 62,250 > < o = 62,250
COMPARACIÓN DE PRECIOS
33,200 > 33,200
SUBASTA INVERSA ELECTRÓNICA > 33,200 > 33,200

CONTRATACIÓN DIRECTA > 33,200 > 33,200 > 33,200

Artículos de la Ley de Contrataciones del Estado a revisar – Ley No.
30225, modificado por Decreto Legislativo No. 1341, vigente desde el
03.04.17:
 

Art. 5.1, literal a).

Art. 20.

Artículos del Reglamento de la Ley de Contrataciones a revisar –

Decreto Supremo No. 350-2015-EF, modificado por Decreto Supremo
No. 056-2017-EF, vigente desde el 03.04.17:

Art. 3-A.1.

Art. 19.
De acuerdo a los topes de selección del año 2018 y la normativa específica
aplicable al caso concreto, la gestión de Walter Ríos realizó una actividad
prohibida denominada “fraccionamiento” que permite fraccionar (reducir,
atomizar, partir) en varias actividades una sola necesidad, por ende surgen
varios contratos todos menores a 8 UIT y por ende la contratación ya no se
hace previa licitación pública sino a través de una contratación directa,
dirigida a cualquier proveedor.

Esta práctica común vulnera los principios de competencia y pluralidad de

participantes en un procedimiento de selección, por lo cual los funcionarios
responsables habrían cometido una infracción administrativa. De igual forma
podrían haber cometido el delito de negociación incompatible (también
colusión si se pusieron de acuerdo, también cohecho si el proveedor pagó
por el fraccionamiento). Finalmente si el monto contractual fue sobre
valorado habría una responsabilidad civil. Es decir, como consecuencia de
una sola acción de fraccionamiento se podría haber configurado hasta tres
tipos de responsabilidad.
¿Qué es el Derecho?
“El derecho no es sino la regulación de la vida social del
hombre para alcanzar la justicia”.

Mario Alzamora Valdez.

Jurista peruano.

¿Teoría tridimensional del derecho?

DERECHO
 Estado principal comprador en el mercado.
En el año 2018, el Estado peruano ha realizado contrataciones por S/. 40.597,2 millones mediante 33,904
procedimientos de selección, 109 218 órdenes de compra y de servicios, 2 542 contrataciones directas; de un total
de 589,255 proveedores con inscripción vigente.

Las contrataciones realizadas bajo el ámbito de la Ley N°30225 (modificado por Decreto Legislativo No. 1341 y No.
1444, luego reunidas todas las modificaciones en un TUO – Texto Unico Ordenado) y su reglamento D.S. No. 350-
2015-EF (modificado por D.S. No. 056-2017-EF, No. 344-2018-EF y No. 377-2019) representaron el 70.64% del
valor total adjudicado, mientras que las contrataciones realizadas bajo otros regímenes representaron el 19.18%.
Las contrataciones realizadas bajo la normativa de Petroperú representaron el 10,15%.

Según el valor del objeto contractual, el 21.3% corresponde a la adquisición de bienes, 32.5% a la prestación de
servicios (incluye consultoría de obras) y el 46.2% a ejecución de obras. Asimismo, el número de proveedores
distintos que obtuvieron la Buena pro fue de 25 440, cifra menor a los 26 570 del año anterior.

El principal proveedor fue China Railway 20 Bureau Group Corporation con S/.1,241.5 M y PetroPerú SA con S/.
796,8 M.

(Informe Anual de Contrataciones Públicas 2018, pág. web del OSCE, hasta la fecha no se ha publicado el informe
anual correspondiente al año 2019).
 NOCIÓN DEL DERECHO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA

Una de las manifestaciones de la función administrativa es la contratación pública. El Estado, a

través de sus más de 2,900 entidades públicas se vincula con terceros, con quienes celebra un
acuerdo de voluntades con efecto patrimonial.

El estado necesita contratar con terceros a efectos de cumplir con un fin público. Así la
contratación pública se encuentra en un escenario estatal, pero dado que se contrata con un
privado, la regulación aceptará algunos elementos de la contratación privada sin abandonar el
interés público.
CARACTERÍSTICAS DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA

a) Tiene carácter público.

b) Es interno.

c) Es limitativo (principio de legalidad).

d) Es una disciplina autónoma.

e) Exhorbitante.
FUENTES DEL DERECHO DE LA
CONTRATACIÓN PÚBLICA
 FUENTE

Concepto:
La palabra fuente proviene de las voces latinas fons, fontis, que
significan manantial de aguas.

En Derecho se utiliza en sentido metafórico para indicar el principio,

fundamento u origen de las normas que integran el ordenamiento
jurídico vigente.

Artículo 139, inciso 8 de la Constitución: “Son principios y

derechos de la función jurisdiccional…El principio de no dejar de
administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. En tal caso, deben
aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario”.

Sentencia del Tribunal Constitucional sobre el sistema de fuentes

del derecho, expediente No. 0047-2004-AI/TC, del 24.04.06.
 FUENTES DEL DERECHO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA

Legislación.

Contrato.

Principios Generales del Derecho.

Jurisprudencia.

La discrecionalidad de los funcionarios públicos.

Doctrina.
 La LEGISLACIÓN como fuente del Derecho de la Contratación
Pública

Significados de la acepción legislación:

Conjunto de normas jurídicas de carácter general que han sido producidas

por el Estado mediante la Constitución, leyes, reglamentos y resoluciones no
judiciales/administrativas.

En un sentido de fuente formal del Derecho es “el conjunto de

procedimientos, formalidades escritas y principios jerárquicos mediante los
cuales se crean normas jurídicas válidas de carácter general, cuyo contenido
es expresión de la voluntad de los poderes del Estado”. (Marcial Rubio
Correa, El Sistema Jurídico, Introducción al Derecho).

La legislación es un procedimiento de creación de normas jurídicas.

 La legislación como fuente del Derecho de la Contratación Pública

Estructura legislativa en el Perú:

Compleja, jerarquizado en varios niveles.

Artículo 43 de la Constitución: Gobierno nacional, regional y local.

Niveles legislativos en el plano nacional:

- La Constitución Política del Estado.
- Normas con rango de ley: Leyes (art. 102 inciso 1), ley de reforma constitucional (art. 206),
decretos leyes, leyes orgánicas (art. 106 Constitución), decreto legislativo (ley autoritativa,
art. 104, 101 inciso 4 Constitución), reglamento del congreso (art. 94 Constitución) y decreto
de urgencia (art. 118 inciso 8, 125 inciso 2, 123 inciso 3, 118 inciso 19 y 74 de la Constitución).
Además resolución legislativa (art. 102, inciso 1 de la Constitución), Tratados Internacionales
(arts. 55 al 57).
Se debe tener en cuenta la Ley No. 26889 – “Ley Marco para la Producción y Sistematización
Legislativa”.
- Decretos y resoluciones: Decreto supremo, resolución suprema, resolución ministerial,
resolución directoral (artículo 118, inciso 8).

Artículo 51 Constitución: Jerarquía normativa (principio supraordinario).

 La legislación como fuente del Derecho de la Contratación
Pública

Estructura legislativa en el Perú:

Niveles legislativos en el plano regional:

- Regulado por los artículos 188 al 193, 198 y 199 de la Constitución. Así como
Ley de Bases de la Descentralización, Ley No. 27783 y Ley Orgánica de
Gobiernos Regionales.
Ejemplos: Ordenanza Regional, Resolución Ejecutiva Regional.

Niveles legislativos en el plano municipal:

- Regulado por el artículo 194 de la Constitución (órganos de gobierno Consejos
Municipales y Alcaldes) y la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley No. 27972.
Ejemplos: Ordenanza Municipal, Resolución de Alcaldía.
 EL CONTRATO como fuente del Derecho de la Contratación Pública

DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD: ¿es fuente?

Ejemplos:

- Herencia.
- Promesa.

DECLARACIÓN BILATERAL DE VOLUNTADES:

- Sin efecto patrimonial: Convenio.

- Con efecto patrimonial: Contrato.
 Los PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO como fuente del
Derecho de la Contratación Pública

Son postulados, conceptos, criterios fundamentales o básicos, positivizados o no,

que orientan la creación, interpretación e integración del ordenamiento jurídico
escrito (legal y jurisprudencial). Informan el ordenamiento jurídico y nos ofrecen los
medios más adecuados para una mejor interpretación y aplicación de la norma
legal.

Ejm. Principio de buena fe (art. 1362 del CC), equidad, autonomía de la voluntad
contractual, pacta sunt servanda, principio de legalidad, entre otros.

Los principios de la contratación pública se encuentran regulados en el artículo 02

de la ley de contrataciones del Estado, supletoriamente se aplican los principios del
artículo IV del título preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General y
en su defecto los principios de contratación del Código Civil. No se debe dejar de
lado los principios y garantías de la propia Constitución Política del Estado.
 La JURISPRUDENCIA como fuente del Derecho de la
Contratación Pública

Significados de la acepción jurisprudencia (judicial o administrativa):

Son las resoluciones judiciales que pasan en autoridad de cosa juzgada. Son de obligatorio
cumplimiento para las partes sometidas a la jurisdicción del Poder Judicial o a la atribución
resolutiva de la administración pública.

La JURISPRUDENCIA como precedente vinculante:

Órgano emisor: Tribunal Constitucional (art. VII del TP del Código Procesal Constitucional) y
Sala Plena de la Corte Suprema a partir del año 2008 (artículo 22 de la LOPJ y artículo 400 del CPC),
en este último caso se llaman principios jurisprudenciales o doctrina jurisprudencial.

Fuera de los anteriores casos, también se utiliza la jurisprudencia como un precedente de recta
razón, apoyada en el principio de equidad.

Y en el ámbito administrativo?

Tercera y Cuarta Disposición Complementaria Final del Reglamento de la Ley de Contrataciones

del Estado; sin embargo, OSCE afirma que sus opiniones son VINCULANTES.
La DOCTRINA como fuente del Derecho de la Contratación Pública

Formada por los escritores jurídicos hechos a lo largo de la

historia. Cumple funciones complementarias a la legislación,
siendo un gran ordenador del sistema jurídico legislado. Llena el
contenido y precisa el significado de muchos términos jurídicos.

Los grandes principios generales del derecho, algunos están

recogidos en la legislación, pero muchos otros no, es ahí donde
la doctrina los desarrolla y expone alcanzando plena vigencia.

La fuerza de la doctrina depende de la concordancia de

opiniones de los autores y la inexistencia (o poca existencia) de
discordancias.
 Otras fuentes de la Contratación Pública

El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) emite

directivas (regulación de temas específicos de la normativa de contratación
pública), pronunciamientos (que resuelven definitivamente observaciones
de los participantes en un procedimiento de selección), opiniones (informes
sobre determinada materia), resoluciones del Tribunal (que resuelven
recursos de apelación derivados de un procedimiento de selección) e
incluso comunicados de la presidencia (que interpretan o aclaran la
normativa de contrataciones del Estado). Desde su punto de vista del OSCE
estas herramientas son todas fuentes de la contratación pública de
obligatorio cumplimiento y en algunos casos precedentes administrativos
vinculantes; por lo que debemos considerarlos como fuentes de la
contratación pública.
 RELACIONES DEL DERECHO DE LA
CONTRATACIÓN PÚBLICA CON OTRAS
DISCIPLINAS JURÍDICAS

1. Con el Derecho Constitucional.

2. Con el Derecho Penal.
3. Con el Derecho Civil.
4. Con el Derecho Administrativo.
5. Con el Derecho de Arbitraje.
 LAS ACCIONES ADMINISTRATIVAS

Concepto: En la administración pública peruana se realizan

acciones que determinan áreas o ámbitos en los que desarrollan su
actividad de servicio público las entidades para cumplir con los
fines del Estado, en concordancia con la Constitución y la ley.

Cuáles son?

SECTORIZACIÓN.

SISTEMATIZACIÓN.

DESCENTRALIZACIÓN.

DESCONCENTRACIÓN.
 ACCIONES ADMINISTRATIVAS
La Sistematización
Los Sistemas están constituidos por conjuntos de principios,
normas, procedimientos, técnicas e instrumentos mediante los
cuales se organizan las actividades de la Administración
Pública que requieren ser realizados por todas o varias
entidades de los Poderes del Estado, los Organismos
Constitucionales y los niveles de Gobierno (Art. 43 de la LOPE).
Están a cargo de un ente rector, que se constituye en su
autoridad técnico-normativa a nivel nacional, dicta las normas y
establece los procedimientos relacionados con su ámbito;
coordina su operación técnica y es responsable de su correcto
funcionamiento en el marco de la LOPE, sus leyes especiales y
disposiciones complementarias.

Actualmente existen 11 sistemas administrativos.

Sistemas Administrativos: 
Los Sistemas Administrativos tienen por finalidad regular la utilización de
los recursos en las entidades de la administración pública, promoviendo la
eficacia y eficiencia en su uso. Los Sistemas Administrativos de aplicación
nacional están referidos a las siguientes materias:

1. Gestión de Recursos Humanos (SERVIR).

2. Abastecimiento (OSCE, organismo público especializado).
3. Presupuesto Público ( Dirección Nacional de Presupuesto Público).
4. Tesorería (DNT).
5. Endeudamiento Público (DNEP).
6. Contabilidad (DNCP).
7. Inversión Pública (Dirección General de Programación Multianual del
Sector Público).
8. Planeamiento Estratégico (Centro de Planeamiento Estratégico
CEPLAN).
9. Defensa Judicial del Estado (Consejo de Defensa Judicial).
10. Control (CGR).
11. Modernización del Estado (Secretaría de la Gestión Pública).
 DECRETO LEGISLATIVO No. 1439 y su reglamento – Ley del Sistema Nacional de
Abastecimiento Público.

• Finalidad de la norma:
• Se busca promover una gestión ágil y eficiente, con una visión sistémica e integral, en
la CADENA DE ABASTECIMIENTO PÚBLICO bajo el enfoque de la gestión por
resultados para lograr valor público, determinando los marcos jurídicos específicos
que permitan modernizar, automatizar y dinamizar la administración pública para el
desarrollo del país.
• Conforman el Sistema Administrativo de Abastecimiento:
 La Dirección General de Abastecimiento como ente rector constituye la más alta
autoridad técnica normativa de este Sistema.
 El Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado-OSCE.
 La Central de Compras Públicas- PERÚ COMPRAS.
 Las áreas involucradas en la gestión de la Cadena de Abastecimiento Público
 Organismos Públicos Especializados

Cuya creación y disolución se realiza por ley a iniciativa del

Poder Ejecutivo.

Son de dos tipos:

1. Organismos Reguladores.-
2. Organismos Técnicos Especializados.-
 Organismos Públicos Especializados
2. Organismos Técnicos Especializados.- Se crean, por excepción, cuando existe la necesidad de:
 Planificar y supervisar, o ejecutar y controlar políticas de Estado de largo plazo, de carácter multisectorial
o intergubernamental que requieren un alto grado de independencia funcional.
 Establecer instancias funcionalmente independientes que otorgan o reconocer derechos de los
particulares, para el ingreso a mercados o el desarrollo de actividades económicas; que resulten oponibles
a otros sujetos de los sectores Público o Privado.

Características:
- Están dirigidos por un Consejo Directivo.
- Se sujetan a los lineamientos técnicos del sector correspondiente con quien coordinan sus objetivos y
estrategias.
- Su política de gasto es aprobada por el sector al que están adscritos, en el marco de la política general de
gobierno.

Entre estos tenemos: Organismos Supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCE (art. 51 y 52 de la
Ley de Contrataciones del Estado, adscrito al MEF, Autoridad Nacional del Agua (ANA), SERVIR,
Autoridad Portuaria Nacional (APN), CENFOTUR, Centro Nacional de Planeamiento Estratégico (CEPLAN),
PROMPERU, CONCYTEC, etc.
Régimen jurídico de la función administrativa:
FORMAS JURÍDICAS.

REGLAMENTO

ACTO
ADMINISTRATIVO

ACTO DE
ADMINISTRACIÓN
INTERNA

HECHO
ADMINISTRATIVO

CONTRATO DE LA
ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA
 EL REGLAMENTO

“Fuente formal del derecho administrativo cuyo efecto es incorporar al

ordenamiento normas jurídicas dictadas por la administración pública
que viabilizan mandatos contenidos en normas con naturaleza de ley”.

García de Enterría, Tomas & Fernández, Ramón. Curso de Derecho Administrativo I.

Thomson Civitas, Duodécima edición, 2004, página 30.

Es toda declaración unilateral efectuada en ejercicio de la función

administrativa que produce efectos jurídicos generales en forma directa.
EL REGLAMENTO

Ejemplos de reglamentos:

Decreto Supremo.
Resolución Suprema.
Resolución Ministerial y Viceministerial.
Resolución Directoral.
Resolución Jefatural.

Qué acciones judiciales se pueden iniciar contra un

reglamento que vulnere la constitución o la ley?
 EL ACTO ADMINISTRATIVO

Declaración de voluntad unilateral

de quien ejerce función administrativa de
poder, destinada a producir efectos
externos, directos, concretos, individuales
o individualizables.
 EL ACTO ADMINISTRATIVO

Artículo 1 del TUO de la Ley 27444:

1.1. Son actos administrativos, las declaraciones de las

entidades que, en el marco de normas de derecho
público, están destinadas a producir efectos jurídicos
sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados dentro de una situación concreta.

1.2. No son actos administrativos:

1.2.1.Los actos de administración interna de las

entidades, destinados a organizar o hacer funcionar sus
propias actividades o servicios…
1.2.2. Los comportamientos y actividades materiales de
las entidades”.
 EL ACTO DE ADMINISTRACION
INTERNA
(actuación inter administrativa)

Declaración de voluntad unilateral

de quien ejerce función administrativa,
destinada a producir efectos jurídicos internos
o inter orgánicos, mediatos, indirectos e
individuales.
 EL HECHO ADMINISTRATIVO

Actividad Material
manifestada en operaciones técnicas o
actuaciones físicas, ejecutadas en
ejercicio de la función administrativa de
poder que produce efectos jurídicos
directos e indirectos.
 CONTRATO COMO CATEGORÍA
JURÍDICA GENERAL

“ES EL ACUERDO DE VOLUNTADES

DESTINADO A CREAR, REGULAR,
MODIFICAR O EXTINGUIR UNA
RELACION JURÍDICA PATRIMONIAL”.
 CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA

 “ES EL ACUERDO DE VOLUNTADES DESTINADO

A CREAR, REGULAR, MODIFICAR O EXTINGUIR
UNA RELACIÓN JURÍDICA PATRIMONIAL, EN LA
CUAL AL MENOS UNA DE LAS PARTES ES UNA
ENTIDAD DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA”.

(SALAZAR CHAVEZ, Ricardo. «Las formas jurídicas administrativas y la

contratación sobre bienes, servicios y obras», en Revista de Derecho
Administrativo Nº 7, Mayo 2009).
 CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA
Constituye una de las expresiones/manifestaciones de la función
pública, cuyo carácter esencialmente instrumental lo convierte en
uno de los medios para hacer realidad las metas y objetivos de la
administración pública.

FINALIDAD: Facilitar el cumplimiento de los objetivos del Estado.

Las entidades públicas se vinculan con terceros (proveedores) con

quienes celebran un acuerdo de voluntades con efecto patrimonial,
buscando alcanzar una finalidad pública; pero sin desdeñar la
finalidad particular del proveedor, por lo que aceptará
determinados elementos de la contratación privada.
 CONTRATO DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA

Constitución Política del Perú, artículo 76:

“Las obras y la adquisición de suministros con utilización de

fondos o recursos públicos se ejecutan obligatoriamente por
contrata y licitación, así como también la adquisición o enajenación
de bienes.
La contratación de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo
monto señala la ley de presupuesto se hace por concurso público.
La ley establece el procedimiento, las excepciones y las
respectivas responsabilidades”.
 Tarea 01:

1. Elaborar un cuadro pormenorizado cronológico sobre la

evolución legislativa en materia de contratación pública a
lo largo de los años, desde antes del RULCOP, RUA y
REGAC hasta la actualidad. Para ello revise información
de enlaces web y normas legales.

2. Un grupo, previo sorteo, lo presentará y expondrá con

ppts. en la siguiente clase.
GRACIAS